Familias y sucesiones

23/II/2006
Clase 1
LA FILIACIN
La filiacin une a las personas que descienden unas de otras, el concepto ms aceptado
nos indica que la relacin de filiacin es la que se da entre padres e hijos, o sea, entre
generantes y generados. Constituye un hecho natural, ya que tiene su base en un hecho
natural como es la procreacin, y un hecho jurdico, puesto que determina las consecuencias
jurdicas; de aqu que pueda distinguirse entre la filiacin biolgica y la filiacin jurdica.
Filiacin biolgica: Es el vnculo natural que existe entre generante y generado. Se da
siempre, en todas las personas, pues todo individuo es, necesariamente, hijo de un
padre y de una madre.
Filiacin jurdica: Es el vnculo de derecho existente entre padres e hijos, derivado de
la relacin biolgica que supone la generacin. La filiacin jurdica, a diferencia de la
biolgica, no siempre existe, ya que el derecho, para reconocer efector jurdicos al
hecho natural de la procreacin requiere su comprobacin.
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA FILIACIN:
1. Toda filiacin debe ser legalmente probada: Jurdicamente no puede hablarse de
filiacin si no existe prueba de ella. Biolgicamente todo individuo tiene un padre y una
madre, pero mientras el hecho biolgico de la procreacin no haya trascendido al plano
jurdico, legalmente no habr un vnculo de filiacin que una a dos personas, ello explica
por qu jurdicamente pueden existir personas que, por ejemplo, tengan madre pero no
tengan padre (es lo que se conoca como hijos naturales o de madres solteras en el
cdigo anterior). Jurdicamente slo existe filiacin cuando est establecida legalmente.
2. Los efectos de la filiacin son independientes del medio que se use para probarla:
Los efectos que produce la filiacin son siempre los mismos, cualquiera que haya sido el
medio jurdico empleado para su demostracin.
3. Los efectos de la filiacin son independientes del tiempo de su prueba: Ya hemos
dicho que mientras la filiacin no ha sido probada, no puede hablarse jurdicamente de
su existencia, pero cuando la filiacin resulte jurdicamente determinada, sus efectos se
producen desde que el hijo existi y no a partir de la constatacin de la filiacin, porque
la prueba de la filiacin la establece legalmente, ms no la produce.
Tipos de filiacin:
Filiacin materna y paterna: Como toda filiacin surten efectos una vez probadas, siendo
ms sencillo comprobar la maternidad que la paternidad.
Filiacin Consangunea: En la filiacin consangunea podemos encontrar dos tipos
principales de hijos, ellos son: los hijos legtimos (nacidos dentro del matrimonio) y los
hijos naturales (nacidos fuera del matrimonio) Art. 77 CRBV: Se protege el
matrimonio entre un hombre y una mujer, fundado en el libre consentimiento y en la
igualdad absoluta de los derechos y deberes de los cnyuges. Las uniones estables de

hecho entre un hombre y una mujer que cumplan los requisitos establecidos en la ley
producirn los mismos efectos que el matrimonio.
Nota: El profesor dijo que traera una sentencia para las siguientes clases, con el fin de
que la discutamos.
Los hijos naturales suelen ser: Decimos que suelen ser, aunque en el cdigo actual no
admite distinciones entre los hijos:
Hijos Naturales simples: Los nacidos de las uniones extramatrimoniales, pero cuando el
padre y la madre hubieran podido contraer matrimonio para la poca de concepcin del
hijo, es decir, que no exista un impedimento para el matrimonio Ej. Daniel y Mara son
novios, ella sale embarazada y la pareja, aunque ha podido casarse, decide no hacerlo.
Hijo natural adulterino: Como su nombre lo indica, era el nacido de las uniones
extramatrimoniales, en las cuales el padre y la madre, aunque hubiese querido, no
habran podido contraer matrimonio entre s (a la poca de la concepcin), porque
alguno de ellos o ambos, se encontraban a su vez casados con terceras personas Ej.
Daniel y Mara tienen una relacin de la cual surge su hijo Pedro, pero a su vez Mara no
habra podido casarse con Daniel, puesto que ella ya se encontraba casada con Carlos.
Entonces, Pedro, sera un hijo ilegtimo adulterino.
Hijo natural incestuoso: Era el proveniente de las relaciones extramatrimoniales en las
cuales, los padres no hubiesen podido contraer matrimonio para la poca de la
concepcin, porque entre ellos exista un parentesco que hiciese imposible el
matrimonio Ej. Manuel es el padre de Adriana y, a su vez, ambos tienen relaciones de
las cuales ella sale embarazada. El parentesco del hijo nacido de dicha unin sera
ilegtimo incestuoso.
Hijo natural sacrlego: Exista cuando el padre del hijo ilegtimo era ministro de un culto
cuya religin le prohiba el matrimonio Ej. El hijo de un sacerdote catlico, hijo ste
concebido y nacido durante el sacerdocio del padre.
El hijo natural simple tena una condicin inferior a los dems hijos, situacin que se
evidenciaba cuando se abra una sucesin, porque ste tipo de hijos heredaban la mitad de lo
que heredaban los hijos legtimos (nacidos de la unin matrimonial), claro que para complicar
ms la cosa, los hijos naturales heredaban la mitad cuando se abra la sucesin del padre,
porque cuando falleca la madre la herencia se reparta a partes iguales entre los hijos
legtimos y los ilegtimos, la historia dice que esto se debe a que, lo normal es que los hijos
permanezcan siempre con su madre, tiene adems un fundamento afectivo. Anteriormente
existan los hijos legitimados, que eran aquellos que en un principio fueron hijos naturales, pero
que luego se legitimaron por subsiguiente matrimonio entre sus padres.
Hoy en da, el derecho venezolano ha acabado con las distinciones existentes entre los
hijos legtimos y los ilegtimos, siendo que, actualmente, todos los hijos tienen los mismos
derechos. En la filiacin hay dos momentos fundamentales: la concepcin y el nacimiento. El
cdigo le da ms importancia al nacimiento, puesto que es muy difcil determinar el momento
de la concepcin, es por ello que, a partir del nacimiento comienza la proteccin jurdica del
hijo. Es importante establecer que, a pesar de la dificultad existente para determinar el
momento de la concepcin, el cdigo ha hecho un clculo aproximado para cuando sea
necesario determinarla Art. 213 CC: Se presume, salvo prueba en contrario, que la

concepcin tuvo lugar en los primeros ciento veintin (121) das de los trescientos (300) que
preceden el da del nacimiento.
FILIACIN MATRIMONIAL: Es el vnculo jurdico simultneo que une al hijo con su
padre y con su madre cuando stos estn casados para la poca de la concepcin del hijo o
para la fecha de su nacimiento. De este tipo de filiacin surge un vnculo entre el hijo, su padre
y su madre, porque los padres estn, a su vez, unidos por el matrimonio o, por lo menos, lo
estuvieron en el momento de la concepcin o el nacimiento del hijo.
Elementos: En presencia de todos los elementos que se nombrarn a continuacin,
surge la filiacin matrimonial.
Existencia del matrimonio entre los padres.
Paternidad.
Maternidad.
La concepcin o el nacimiento del hijo dentro del matrimonio.
Dice el profesor que lo ms lgico sera tomar en cuenta el momento de la concepcin
del hijo, a los fines de determinar la filiacin, pero insiste en su dificultad probatoria. Por otra
parte, es importante destacar que si un hijo es concebido antes del matrimonio se considerar
proveniente de una pareja casada, por lo cual, la filiacin ser matrimonial.
La prueba del matrimonio: La prueba de la filiacin matrimonial implica la prueba de
sus cuatro elementos, los cuales son: el acta o partida de matrimonio (para comprobar que el
hijo proviene de la pareja casada), la maternidad, la paternidad y la concepcin del hijo durante
el matrimonio Art. 213 CC: Se presume, salvo prueba en contrario, que la concepcin tuvo
lugar en los primeros ciento veintin (121) das de los trescientos (300) que preceden el da del
nacimiento.
Art. 214 CC: La posesin de estado de hijo se establece por la existencia suficiente de
hechos que indiquen normalmente las relaciones de filiacin y parentesco de un individuo con
las personas que se sealan como sus progenitores y la familia a la que dice pertenecer.
Los principales entre estos hechos son:
Que la persona haya usado el apellido de quien pretende tener por padre o madre.
Que stos le hayan dispensado el trato de hijo, y l, a su vez, los haya tratado como
padre y madre.
Que haya sido reconocido como hijo de tales personas por la familia o la sociedad
Con ocasin de este artculo el profesor nos recomienda repasar de nuevo los
elementos de la posesin de estado y nos indica que ella ocurre cuando una persona se
comporta como si fuera el dueo de tal estado Ej. Que Luis se comporte como si fuera
hijo de Andrs y Mara, aunque en la realidad no lo sea.
Art. 215 CC: La demanda para que se declare la paternidad o maternidad, puede
contradecirse por toda persona que tenga inters en ello.
Art. 216 CC: El hijo nacido fuera del matrimonio, una vez reconocido no puede llevarse
a la residencia familiar sin el consentimiento del otro cnyuge.
Art. 458 CC: Si se han perdido o destruido en todo o en parte los registros; si son
ilegibles; si no se han llevado los registros de nacimiento o de defuncin, o si en estos mismos
registros se han interrumpido u omitido los asientos, podr suplirse el acta respectiva con
cualquiera especie de prueba. Las partidas eclesisticas tendrn el valor de presunciones.
La prueba supletoria ser admisible, no slo cuando se trate de nacimientos,
matrimonios y defunciones, sino tambin para acreditar todos los otros actos que deben

inscribirse en los registros del estado civil, cuando concurran respecto de estos actos las
mismas circunstancias ya previstas.
Si la falta, destruccin, inutilizacin total o parcial, o la interrupcin de los registros
proviene de dolo del requeriente, no se le admitir la prueba autorizada por este artculo
Este artculo es sumamente importante, porque viene a despejarnos la duda de cmo podemos
probar el matrimonio entre los padres si se han extraviado o destruido los archivos que
contenan el acta de matrimonio y la pareja no tiene una copia de sta.
FILIACIN MATERNA: Es el vnculo jurdico que une a un hijo con su madre. La
maternidad siempre es cierta, porque siempre se sabe quin es la madre. El parto es un
elemento de la identidad del hijo. La prueba del parto es muy sencilla, razn por la cual, la
identidad de la madre casi nunca se discute Art. 197 CC: La filiacin materna resulta del
nacimiento, y se prueba con el acta de la declaracin de nacimiento inscrita en los libros del
Registro Civil, con identificacin de la madre.
La prueba de maternidad es ms sencilla que la de paternidad y adems priva en
importancia sobre esta ltima, para ello servir:
1. La partida de nacimiento del hijo que es la prueba principal, que deber presentarse en
copia certificada. La filiacin materna se prueba con el acta de nacimiento inscrita en los
libros del Registro Civil, con identificacin de la madre Art. 197 CC: La filiacin
materna resulta del nacimiento, y se prueba con el acta de la declaracin de nacimiento
inscrita en los libros del Registro Civil, con identificacin de la madre.
2. En defecto de la partida de nacimiento, son tambin pruebas de la filiacin materna, el
reconocimiento de la maternidad y la posesin de estado Art. 198 CC: En defecto de
la partida de nacimiento, son tambin pruebas de filiacin materna: 1 La declaracin
que hiciere la madre o despus de su muerte, sus ascendientes, con el fin de reconocer
la filiacin, en las condiciones y con las formalidades que se sealan en el Captulo III
de este Ttulo; 2 La posesin de estado del hijo, establecida de conformidad con las
reglas contempladas en ese mismo captulo.
Francisco Lpez Herrera nos habla de la prelacin de la partida de nacimiento sobre
cualquier otro medio de prueba de la siguiente manera 1: Algunas decisiones de nuestra
casacin la han interpretado en el sentido de que slo es apreciable la prueba de la maternidad
legtima por medio de la posesin de estado cuando no existe la partida de nacimiento, siendo
indispensable la comprobacin de tal inexistencia.
No compartimos ese criterio. A nuestro juicio el legislador slo ha pretendido establecer
un orden lgico en estas pruebas de la maternidad legtima, que resulta tanto de la categora
jurdica de las mismas (que es mayor en la partida de nacimiento que en la posesin de
estado, por la naturaleza respectiva de dichos medios probatorios), como de la facilidad de su
utilizacin (que es mayor en cuanto refiere a la partida que en lo relativo a la posesin de
estado). De ello deriva que la partida de nacimiento priva sobre la posesin de estado en el
sentido de que si la primera indica como madre del hijo a una mujer distinta a la que seala la
segunda, debe tenerse como cierto que la madre es la mujer nombrada como tal en la partida
de nacimiento, mientras la parte interesada en establecer lo contrario no haya recurrido a la
accin de reclamacin de estado.

Lecciones de Derecho de Familias.

Caracteres de la partida de nacimiento: La partida o acta de nacimiento es una

prueba preconstituida porque es un documento autntico, puesto que emana de un funcionario
pblico, autorizado por la ley para dar fe pblica de los actos relacionados con el registro civil
en los cuales haya intervenido. Por su carcter de documento autntico, la partida de
nacimiento hace plena fe frente a todas las personas; tiene valor absoluto, puede ser opuesta a
todos.
Alcance probatorio Art. 457 CC: Los actos del estado civil registrado con las
formalidades preceptuadas en este Ttulo, tendrn el carcter de autnticos respecto de los
hechos presenciados por la Autoridad
Las declaraciones de los comparecientes, sobre hechos relativos al acto, se tendrn
como ciertas hasta prueba en contrario.
Las indicaciones extraas al acto no tendrn ningn valor, salvo disposicin especial.
El reconocimiento del hijo es un acto personalsimo que slo puede hacerse
personalmente, un sector de la doctrina considera que tambin puede hacerse mediante un
poder, aunque para el profesor esto es completamente ridculo.

02/III/2006
Clase 2
Nota: Esta es una clase fue hecha por Virginia Sulbarn y la complet con lo que me
mand Auristela.
Filiacin: Es la que se da entre padres e hijos o sea entre generantes y generados.
Constituye un hecho natural ya que tiene su base en un hecho natural como es la procreacin y
un hecho jurdico puesto que determina consecuencias jurdicas. De all que se pueda distinguir
entre filiacin biolgica que es el vnculo natural que existe entre generante y generado, se
da en todas las personas., y la filiacin jurdica es el vnculo de derecho existente entre
padres e hijos, y que deriva de la relacin biolgica que supone la generacin.
Hay 3 principios fundamentales de la filiacin:
1.- Toda filiacin tiene que estar legalmente probada. Debe reconocerse los hijos.
2.- Son independientes del medio probatorio para demostrar la filiacin, tambin sus
efectos son independientes en la poca en la cual se pruebe la filiacin. Cuando se pruebe la
filiacin produce los mismos efectos que en cualquier momento en que se hubiese hecho. Esto
difiere de una accin de garanta con efectos retroactivos porque no se puede decir en filiacin
consangunea, que se es hijo de Juan por 5 aos, y despus hijo de pedro, etc. Ahora, es
posible en caso de adopcin porque sea adoptado dos veces.
En cuanto a los tipos de filiacin, hasta hace poco haban dos tipos: la filiacin legtima y la
filiacin natural o ilegitima.
Filiacin legitima era la que provena de una pareja casada, el hijo que nace o es
concebido de una pareja casada;
Filiacin natural o ilegitima es la que proviene de una pareja no casada, el nacimiento
o concepcin de un hijo de una pareja no casada.
Por otra parte, esta filiacin natural se divide en dos tipos:

 Filiacin natural simple: los padres para el momento de la concepcin se

podan casar porque no haba impedimento entre ellos pero decidieron no
hacerlo; no haba impedimento.
Filiacin natural adulterinos, sacrlegos e incestuosos: de acuerdo con el
impedimento que prohiba a los padres casarse al momento de la concepcin.
Adulterino si alguno de los padres estaba casado para el momento de la
concepcin. Incestuosos si era pariente de la pareja en grado de impedimento
matrimonial, como padre e hija, madre e hijo; sacrlego con un ministro de
culto.
Las diferencias eran fundamentalmente que en principio se daba mayor valor a la
filiacin normal, tenan mayores efectos la filiacin legitima que la natural, y entre la natural, se
le daba mayor efectos a la simple.
Fundamentalmente la diferencia del valor se nota es a los efectos hereditarios, la
sucesin ab intestato (no hay testamento); el legislador lo que hace es suponer que la persona
que muri le hubiese dejado sus bienes a la persona con quien tuviera un vinculo familiar. Y en
primer lugar, colocaba a los hijos, en segundo lugar a los ascendientes, en tercer lugar a los
hermanos, etc.
Eso no es absoluto porque el fundamento de la sucesin ab intestato es el cario que
una persona le tiene a los dems, y para que haya ese cario debe haber trato generalmente.
Ah distinguan entre los hijos del padre y los hijos de la madre, en donde haba diferencia era
en la filiacin paterna, que el hijo legitimo del padre heredaba el doble del hijo natural de la
madre. Ej. Un padre tiene dos hijos, uno legtimo y uno natural, y deja un patrimonio que vale
300, el legtimo hereda 200 y el natural hereda 100; pero si se tratara de los hijos de la madre,
los dos hijos heredan igual. Por qu esta diferencia? Por el cario. El cario nace del trato.
La diferencia entonces entre el padre y la madre es que, el padre cuando esta casado, y
tiene un hijo fuera del matrimonio. Ese padre vive con su esposa y le tiene mucho cario a sus
hijos legtimos, los que viven con l. Ahora, lo que pasa con el hijo natural, es que ste vive con
su madre y el padre lo va a visitar de vez en cuando. L presuncin es que el padre va a querer
dejarle mas al hijo legitimo porque hay ms cario, mas afecto, aunque sea mas pariente o
menos pariente.
Los hijos naturales o simples en principio, no eran reconocidos por los padres, la madre
si porque esta siempre los quiere.
Los hijos adulterinos en principio no se permitan reconocer; y la razn es
fundamentalmente, sobretodo en los incestuosos y en los sacrlegos, la proteccin al propio
hijo, porque imaginen que el hijo diga mi papa es el cura o mi papa es mi abuelo, es un
motivo de escndalo para el nio. Por cierto, todava en Espaa es as en cuanto al hijo
sacrlego a menos que se convenza al juez en audiencia privada, y respecto al hijo adulterino,
en cuanto a la proteccin de la pareja casada. El que uno afirme ser hijo del alguien, no es
prueba de ello.
En Venezuela, en 1982 se lleg a la conclusin que los aspectos estos negativos que
tenan el reconocimiento de los hijos naturales, ya sean simples o calificados, se dio el derecho
que se estableciera quien era su padre, y se dice solo padre porque la madre normalmente se
conoce.
Entonces en base a esto, se dijo que todos los hijos son iguales, se habla slo de
HIJOS, no se distingue entre legtimos, naturales.
Debe tenerse en cuenta que porque una ley diga que dos cosas distintas son iguales, no
se hacen iguales. Porque una ley prohba un hecho, no hace que ese hecho no se cumpla.

Todos los das vemos que esto sucede. Se ha hablado bastante de igualdad entre los hijos,
pero no se puede lograr la igualdad entre esos hijos porque no son iguales, y vamos a ver
porque por ejemplo el Art. 216 CCV (El hijo nacido fuera del matrimonio, una vez reconocido
no puede llevarse a la residencia familiar sin el consentimiento del otro cnyuge) supongamos
que se le diga a la esposa en la luna de miel, mira yo tengo un hijo reconocido y el se va a ir a
vivir con nosotros. Es muy difcil que se lo admita. Ah hay una nota que hace una diferencia
lgica, normal, que no es una discriminacin sino que simplemente a esa esposa no se le
puede imponer esa situacin.
Hay dos momentos en la filiacin, el momento de la concepcin, y el momento del
nacimiento.
La concepcin es cuando se fertiliza el vulo y esta el hijo en el vientre de la mujer.
Tcnicamente el momento mas importante debera ser el de la concepcin, para la filiacin,
pero este es un momento en el que no se sabe como puede determinar el momento preciso de
la concepcin, solo el hecho de que esta embarazada o no, a menos que se haga la prueba de
embarazo todos los das. Y mucho menos pasado el tiempo.
Ahora, hay un tercer momento que es el de la anidacin, es el momento en el cual el
vulo se fija en cierto lugar del tero, no se mueve de all y no es susceptible de cambiar entre
lo que da al salir de l, el vulo est fertilizado antes de anidarse, y da lugar a ms de un hijo,
pero una vez anidado ya se fija en ese sitio. Eso se produce el da 15-18 despus de la
fertilizacin, tiene importancia ahora por una razn moderna, que es definitiva, si se respeta la
vida humana, no se poda experimentar con seres humanos entre la fecundacin y los 15 das
esos. Ahora, el embrin produce lo que se llama clulas madres, que son clulas
indiferenciadas, que puede llegara convertirse en cualquier lugar del cuerpo, porque hacen
renacer las clulas y se adaptan al lugar en donde sean implantadas, siendo fundamentales en
los experimentos para curar mltiples enfermedades.
La importancia de estas clulas madres es que supriman clulas que no se producen,
se podan curar enfermedades que ahora no. En concreto, las enfermedades que ms decan
que podan curar eran el parkinson y alzheimer. Aqu, en estas enfermedades, son clulas
cerebrales que no se reproducen, entonces partiendo de las clulas madres en determinadas
circunstancias, reproducir clulas cerebrales y mejorar las enfermedades. Para poder
experimentar y hacer uso, matar o no a ese embrin donde estn las clulas madres, es una
violacin a las personas, a los seres humanos.
FILIACIN MATRIMONIAL: Es el vnculo jurdico simultneo que une al hijo con su
padre y con su madre casados para el perodo de su concepcin o para la fecha de su
nacimiento. Los hijos de una persona, de una pareja que esta casada para el momento de la
concepcin o el nacimiento, son de la pareja, es lgico que se considere hijo al concebido
dentro del matrimonio, pero no sabemos si todos los hijos nacidos dentro del matrimonio son
tambin hijos de la pareja, sin embargo, se presume que el hijo que nace dentro del matrimonio
aunque haya sido concebido antes del matrimonio, es hijo de la pareja. Otro asunto es que
muchas veces el hecho de que se conciba ese hijo antes del matrimonio es un motivo para
casarse.
En la filiacin proveniente de parejas casadas deben probarse cuatro elementos:
1.- El matrimonio de la pareja: En definitiva la prueba principal es la partida del
matrimonio, sin embargo, hay casos en que se extrava. En el matrimonio hay una norma que

dice que la pareja esta a su voluntad y no se puede negar la existencia del matrimonio si esta
la partida, y hay otra norma que dice los efectos de forma del acta queda subsanado por el
Estado, y hay otra que est en el Art. 458 CCV: Si se han perdido o destruido en todo o en
parte los registros; si son ilegibles; si no se han llevado los registros de nacimiento o de
defuncin, o si en estos mismos registros se han interrumpido u omitido los asientos, podr
suplirse el acta respectiva con cualquiera especie de prueba. Las partidas eclesisticas
tendrn el valor de presunciones.
La prueba supletoria ser admisible, no slo cuando se trate de nacimientos,
matrimonios y defunciones, sino tambin para acreditar todos los otros actos que deben
inscribirse en los registros del estado civil, cuando concurran respecto de estos actos las
mismas circunstancias ya previstas.
Si la falta, destruccin, inutilizacin total o parcial, o la interrupcin de los registros
proviene de dolo del requeriente, no se le admitir la prueba autorizada por este artculo Es
un artculo general del registro del Estado civil que dice que si no se han llevado las partidas;
dice el artculo que si se han perdido o destruido en todo o parte los registros etc. Es pocas
palabras, cabe aqu las pruebas supletorias en caso de no existir para cierto momento la
partida de matrimonio.
2.- La maternidad: Fue suficientemente explicado en puntos anteriores y bastar decir
que en cuanto a la maternidad el asunto probatorio se presenta ms sencillo porque
generalmente se sabe quien es la madre, y que la prueba fundamental es la madre quien es la
que pare al hijo. Para probar la maternidad hay que probar dos elementos: el parto y la
identidad. El que naci de ese parto debe probar los dos. El parto no es un hecho oculto, es
algo que se ve, al menos la mujer embarazada, y todo el mundo se entera. La identidad casi
nunca se discute porque normalmente se anda con los muchachos para arriba y para abajo, y
todos los del pueble lo ven, a los nios, es casi pblico.
3.- La paternidad: sta se prueba con la partida, la partida no la puede dar sino el
padre. La prueba de la maternidad tiene prioridad sobre la prueba de paternidad, en el sentido
etimolgico de la palabra, primero va la maternidad y luego la paternidad Art. 197 CC: La
filiacin materna resulta del nacimiento, y se prueba con el acta de la declaracin de
nacimiento inscrita en los libros del Registro Civil, con identificacin de la madre.
FILIACIN MATERNA: En Derecho no puede hablarse de filiacin si no existe prueba
de ello. En consecuencia, para que pueda hablarse jurdicamente de filiacin materna es
menester que la relacin entre una persona y la mujer que la dio a luz, est comprobada
legalmente. Comprobar la maternidad es demostrar legalmente que el hijo naci de la mujer
que pretende tener por madre. Se caracteriza por su facilidad dado que resulta del parto
(madre es quien da a luz al hijo) y ste es un hecho biolgico aparente, notable, susceptible de
prueba directa. Dualidad Porque incluye la demostracin de dos (2) elementos: la del parto de
determinada mujer y la identidad de quien pretende beneficiarse de la prueba con la persona
que naci de ese parto.
Medios de prueba de la filiacin materna:
Los Artculos 197, 198 y 199 del Cdigo Civil sealan cuatro (4) medios diferentes de
probar la filiacin materna, a saber: el acta de nacimiento, la declaracin de la madre o,
despus de su muerte, de sus ascendientes con el fin de reconocer la filiacin, la posesin de
estado y la prueba judicial (mediante juicio en el cual puede emplearse todo gnero de

pruebas) Art. 197 CC: La filiacin materna resulta del nacimiento, y se prueba con el acta
de la declaracin de nacimiento inscrita en los libros del Registro Civil, con identificacin de la
madre
La ley dice, hablando de partida, en defecto de frase con respecto a la cual hay una
pequea discusin porque algunos dicen que es cuando no exista la partida, y otros que es
cuando es difcil leer, tener, descubrir o encontrar la partida, entre otras cosas. Es
prcticamente imposible tener la partida. Es un hecho negativo indefinido, el que no se
encuentre la partida de nacimiento no quiere decir que tenga hijo perdido; entonces, yo tendra
que probar que existi una partida en una poca, que despus se incendio el lugar donde
estaba la partida, seria absurdo. Tambin dice el Art. 198 CC se puede probar por la
declaracin que hiciera la madre o despus de su muerte, sus ascendientes, con el fin de
reconocer la filiacin es decir, el reconocimiento, a falta de partida la madre puede
reconocer al hijo. A falta de la madre lo pueden hacer los ascendientes por orden de proximidad
Art. 198 CC: En defecto de la partida de nacimiento son tambin prueba de filiacin
materna:
1. La declaracin que hiciere la madre o despus de su muerte, sus ascendientes, con el
fin de reconocer la filiacin en las condiciones y con las formalidades que se sealan en
el Captulo III de este ttulo.
2. La posesin de estado del hijo, establecida de conformidad con las reglas contempladas
en ese mismo captulo.
Art. 199 CC: A falta de posesin de estado y de partida de nacimiento, o cuando el hijo
fue inscrito bajo falsos nombres, o como nacidos de padres inciertos, o bien se trata de
suposicin o sustitucin de parto, la prueba de filiacin materna puede efectuarse en juicio con
todo gnero de prueba, an cuando en estos dos ltimos casos, exista acta de nacimiento
conforme con la posesin de estado.
La prueba de testigos solo se admitir cuando exista un principio de prueba por escrito,
o cuando la presuncin a los indicios resultantes de hechos ya comprobados sean bastante
graves para determinar su admisin.
El principio de prueba por escrito resulta de documentos de familia, de registros y de
cartas privadas de los padres, de actos privados o pblicos provenientes de una de las partes
empeadas en la litis, o de persona que tuviera inters en ella.
Existen otros medios para comprobar la filiacin materna o maternidad .En materia de
filiacin de parejas casadas, el orden de prelacin es la partida de nacimiento y en segundo
lugar la posesin de estado. Ahora cuando estos dos coinciden, salvo casos excepcionales no
puedo desconocer esa situacin Art. 226 CC: Toda persona tiene accin para reclamar
reconocimiento de su filiacin materna o paterna, en las condiciones que prev el presente
Cdigo. Inclusive, el Art. 230 CC: Cuando no exista conformidad entre la partida de
nacimiento y la posesin de estado, se puede reclamar una filiacin distinta de la que atribuye
la partida de nacimiento.
Y an cuando no exista conformidad entre las actas de Registro Civil si se reclama y
prueba judicialmente por cualquier medio la suposicin o sustitucin de parto, o si el hijo fue
inscrito bajo falsos apellidos o como nacido de padres inciertos.
Adems, las menciones contenidas en actas de matrimonio o de defuncin que
acrediten la maternidad y la sentencia definitiva y firma recada en juicio promovido cuando el

acta de nacimiento se haya perdido o destruido o se haya hecho ilegible, conforme con lo
dispuesto en el artculo 458 del Cdigo Civil Art. 458 CC: Si se han perdido o destruido en
todo o en parte los registros; si son ilegibles; si no se han llevado los registros de nacimiento o
de defuncin, o si en estos mismos registros se han interrumpido u omitido los asientos, podr
suplirse el acta respectiva con cualquiera especie de prueba. Las partidas eclesisticas
tendrn el valor de presunciones.
La prueba supletoria ser admisible, no slo cuando se trate de nacimientos,
matrimonios y defunciones, sino tambin para acreditar todos los otros actos que deben
inscribirse en los registros del estado civil, cuando concurran respecto de estos actos las
mismas circunstancias ya previstas.
Si la falta, destruccin, inutilizacin total o parcial, o la interrupcin de los registros
proviene de dolo del requeriente, no se le admitir la prueba autorizada por este artculo.
Sustitucin de parto: Intercambio de hijos en dos partos. Ej. Se tiene un hijo, y otra
persona tiene otro hijo el mismo da, se equivocan y cambian a los hijos de padres.
Simulacin de parto: Suposicin de parto. La suposicin de parto se hacia cuando era
muy difcil adoptar a un nio, entonces se presentaba a un nio como de la mujer, simulando
que tuvo un parto.
Posesin de Estado: Consiste en gozar del ttulo y de los derechos inherentes a ese
estado y cargar con los deberes derivados del mismo. Los elementos de posesin de estado
son todos los hechos que en conjunto revelan la existencia de un estado familiar. Los
elementos ms importantes son: nombre, trato y fama Art. 214 CC: La posesin de estado
de hijo se establece por la existencia suficiente de hechos que indiquen normalmente las
relaciones de filiacin y parentesco de un individuo con las personas que se sealan como sus
progenitores y la familia a la que dice pertenecer.
Los principales entre estos hechos son:
Que la persona haya usado en apellido de quien pretende tener por padre o
madre.
Que stos le hayan dispensado el trato de hijo, y l, a su vez, los haya tratado
como padre y madre.
Que haya sido reconocido como hijo de tales personas por la familia o la
sociedad.
La primera prueba entonces es la declaracin de la madre, debe constar en documento
autentico. nica excepcin el testamento, y adems el reconocimiento consiste en una
declaracin en el sentido de que sea padre o madre. Otra parte, el reconocimiento puede surgir
no de un documento, cuyo fin especficamente primordial sea establecer la filiacin, Cuando
uno va al registro civil y dice que es padre de X pero si no es un documento pblico, de manera
incidental reconoc el hecho de que sea mi hijo, y tambin vale.
Debemos recordar que las partidas de nacimiento son documentos pblicos y como tal debe
atriburseles valor, razn por la cual slo pueden ser atacadas a travs de la tacha de
documentos Las declaraciones de los comparecientes sobre hechos relativos al acto, se
tendrn como ciertos hasta prueba en contrario; esta es la norma que da lugar a discusin,
las declaraciones extraas al actos no tendrn ningn efecto, salvo disposicin especial.
Entonces hay tres tipos de prueba:

1.- La que el funcionario declara que ha hecho, ha visto, ha odo, que ha pasado en su
presencia, que el percibi, eso tiene carcter de prueba autentica.
2.- Las declaraciones relativas al acto que dan los declarantes (no es igual que las
partes), se puede desvirtuar.
3.- Las declaraciones extraas no obedecen a ningn patrn, salvo disposicin especial.
Cules son las declaraciones de los comparecientes sobre hechos relativos al acto?
En una partida de nacimiento, est la presentacin del nio, nombre del nio, padre y madre
del nio, fecha, lugar, donde, y si dicen que el abuelo est en X sitio, esa mencin no tiene
relevancia.
FILIACIN PATERNA: Es el vnculo jurdico que une al hijo con su padre. La paternidad
de los hijos nacidos o concebidos durante el matrimonio se determina, en principio, por la
presuncin de paternidad, que est establecida en el artculo 201 del Cdigo Civil as: El
marido se tiene como padre del hijo nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos
(300) das siguientes a su disolucin o anulacin .Se establece la presuncin en base a lo
siguiente: se considera que el marido de la madre, es el padre del hijo de la madre, y esa es la
prueba fundamental, aunque la ley no habla directamente de ella, se considera la declaracin
directa del hombre de que ese es mi hijo cuando se est en matrimonio, y hay indirectamente
un reconocimiento, pero la prueba fundamental es sta.
En este sentido es fundamental conocer cul es el perodo de la concepcin Art. 213
CC: Se presume, salvo prueba en contrario, que la concepcin tuvo lugar en los primeros
ciento veintin (121) das de los trescientos (300) que preceden el da del nacimiento
Para que funcione esta presuncin de paternidad es necesario que est demostrada la
maternidad y el matrimonio. En efecto, jurdicamente se conoce quin es la madre de una
persona, cuando se demuestra su maternidad y, para establecer quin es el marido de la
madre, es menester comprobar el matrimonio. Mediante esta prueba se determina quin es el
que ha de presumirse padre del hijo nacido durante ese matrimonio o dentro de los trescientos
das siguientes a su disolucin o anulacin.
Hoy en da la presuncin de paternidad admite prueba en contrario, cuestin que no
ocurra en el cdigo anterior, por eso es que va a haber una gran diferencia entre la forma de
filiacin que proviene de un matrimonio y la de la pareja no casada. En la pareja casada se
presume el cumplimiento de las obligaciones matrimoniales, se guardan fidelidad en teora Ej.
Si Mara ha tenido relaciones sexuales con Juan (su marido) y nace un hijo de Mara, el padre
es Juan. Las premisas son correctas, pero si Mara no se port bien es otra historia Por eso
es que se trata de una presuncin juris tantum, el marido tiene derecho a decir en ciertas
circunstancias, aunque la concepcin haya sido dentro del periodo del matrimonio, que el no es
el padre de ese hijo. Por otra parte, lo lgico sera que solo se revise la concepcin, pero ah no
se sabe el momento del embarazo, y adems, como por otra parte, el nacimiento con el hecho
que ya se haya concebido el hijo es un motivo para que las parejas se casen, y es una especie
de reconocimiento de la paternidad del hijo concebido por los novios. Entonces, lo lgico es
decir que si se casan, y el hijo nace a los 4 meses de haberse casado, pues es hijo del marido.
Caracteres de la presuncin de paternidad:
- Es una presuncin legal. Establecida en el Cdigo Civil.
- Es una presuncin iuris tantum, porque admite prueba en contrario. Es posible
demostrar que no se han dado los hechos de los cuales se deduce la paternidad del
marido de la madre en relacin con los hijos de ella.

Es una presuncin imperativa. Mientras no se haya dado la prueba en contrario,

mientras no se haya desvirtuado se estima que corresponde a la realidad y, por mandato
de la ley, se considera al hijo nacido o concebido durante el matrimonio hijo del marido
de su madre.

En la posesin de estado de hijo es prueba de la filiacin, en el cdigo anterior no lo era,

antes servia para permitir que se disfrutara la paternidad, pero hay un caso famoso que es de
la hija de un jurista muy conocido. Una mujer (hija) demanda a los herederos para que la
reconozcan a ella como hija, pero en aquella poca para que se pudiera demandar a los
herederos del pretendido padre haba que tener la posesin de estado, y la razn de ser es
bastante lgica. Lo que pasa en esos casos es que si un seor casado durante su matrimonio
tiene una hija por la mano izquierda, entonces normalmente se lo oculta a la esposa. Entonces,
cuando se muere el Sr. vienen y demandan a la esposa, diciendo que lo reconozcan como hijo
de su esposo difunto. La pobre mujer se esta enterando en ese momento, independientemente
de las reacciones, ella que no conoce los datos, si es verdad o es mentira, no tiene como
defenderse. Razn el cdigo anterior deca que para poder demandar a los herederos, que no
saben defenderse, la ley les daba la posesin de estado para poder defenderse. Ahora se
quito eso, no se exige la posesin de estado como fundamento, pero se puede oponer
libremente.
Desconocimiento de la paternidad: La paternidad de los hijos nacidos o concebidos
durante el matrimonio se comprueba mediante la presuncin de paternidad y sta es una
presuncin iuris tantum, porque admite prueba en contrario. Ahora bien, la partida de
nacimiento de un hijo dentro del matrimonio, presume que el marido de la mujer es el padre,
esa es una presuncin que puede no ser cierta, razn por la cual, el marido que quiera atacar
la presuncin de paternidad tiene la accin de desconocimiento de la paternidad que tiene por
objeto desvirtuar la presuncin juris tantum de paternidad y para ello tiene que demostrar esto
contrario al fundamento de la presuncin. Art. 215 CC: La demanda para que se declare la
paternidad o maternidad, puede contradecirse por toda persona que tenga inters en ello.
El fundamento del desconocimiento de la paternidad guarda relacin con la opinin que
se sustente en relacin a la justificacin de la presuncin de paternidad, de la que constituye su
aspecto negativo.
Art. 202 CC: Si el hijo naci antes de que hubiera transcurrido ciento ochenta (180) das
despus de la celebracin del matrimonio, el marido y despus de su muerte, sus herederos
podrn desconocerlo con la simple prueba de la fecha de matrimonio y la del parto, salvo en
los casos siguientes:
1. Si el marido supo antes de casarse el embarazo de su futura esposa.
2. Si despus del nacimiento el marido ha admitido al hijo como suyo, asistiendo
personalmente o por medio de mandatario especial a la formacin del acta del
nacimiento, o comportndose como padre de cualquier otra manera.
3. Cuando el hijo no naci vivo.
Art. 203 CC: El marido tambin puede desconocer al hijo que haya nacido despus de
trescientos (300) das de presentada la demanda de nulidad de matrimonio, la demanda de
divorcio o de separacin de cuerpos, o la solicitud de sta, o antes de que hubieren

transcurridos ciento ochenta das (180) a contar de la fecha en que qued definitivamente firma
la sentencia que declar sin lugar la demanda o terminado el juicio.
El derecho de que trata este artculo cesa para el marido cuando se ha reconciliado con su
mujer, as sea temporalmente.
Caracteres de la accin de desconocimiento de la paternidad:
- Personalsima. Porque slo corresponde al marido de la madre, se explica porque la
presuncin de paternidad lo afecta directamente. Slo podrn ejercerla los hijos del
hombre en el caso establecido en el artculo 207 del Cdigo, que veremos ms adelante.
- Intransmisible. Por lo que, fallecido el marido de la madre, por regla general, sus
herederos no pueden ejercer dicha accin. Existen sin embargo dos (2) excepciones:
o Si el marido de la madre muere sin haber ejercido la accin de desconocimiento,
pero sin que haya vencido el lapso de caducidad, sus herederos pueden
ejercerla. Un sector de la doctrina llama a esta accin interpuesta por los
herederos del marido de la madre, en los casos en que pueden hacerlo, accin de
impugnacin de paternidad Art. 207 CC: Si el marido muere sin haber
promovido la accin de desconocimiento, pero antes de que haya transcurrido el
trmino til para intentarla, sus herederos tendrn dos (2) meses para impugnar
la paternidad, contados, desde el da en que el hijo haya estado en posesin de
los bienes del de cujus o del da en que hayan sido turbados por aquel en tal
posesin.
o Si el marido de la madre fallece habiendo demandado el desconocimiento, pero
sin que hubiera recado sentencia definitiva y firma, en el juicio, sus herederos
pueden continuarlo. Esta excepcin, aunque no aparece consagrada en el Cdigo
Civil vigente, ni en los anteriores, es admitida sin objecin por la doctrina nacional
y extranjera
Est sometida a plazo de caducidad. Dado que la accin de desconocimiento de
paternidad perturba gravemente la paz familiar, por lo que la ley atiende al inters individual y
social, al consagrar la accin, pero tambin resguarda la paz familiar, sometiendo dicha accin
a plazo de caducidad. Conforme al artculo 206 CC el plazo ejercer la accin es de 6 meses
despus del nacimiento del hijo o del conocido fraude cuando le sea culpado. Aqu el problema
es el siguiente la accin de desconocimiento del marido con respecto al hijo de su esposa es
una accin muy violenta, que causa una gran inestabilidad, una gran conmocin, adems las
causales para el desconocimiento son taxativas Art. 206 CC: La accin de
desconocimiento no se puede intentar despus de transcurridos seis (6) meses del nacimiento
del hijo o de conocido el fraude cuando se ha ocultado el nacimiento. En caso de interdiccin
del marido este lapso no comenzar a correr sino despus de rehabilitado.
Clases de desconocimiento:
Desconocimiento Normal: Se llama as al desconocimiento en el que la carga de la
prueba judicial de la no paternidad recae sobre el demandante, o sea el marido de be probar
los hechos que declara Ej. El hombre que dice ese no es hijo mi porque no pude tener
relaciones sexuales con ella durante ningn da del periodo de la concepcin, despus de
alegar esos hechos, en que se fundamenta la demanda, el hombre deber probarlos. Se da
en los siguientes casos:
Imposibilidad fsica de relaciones sexuales entre el marido de la madre y ste. El artculo
201 del Cdigo Civil, en su primer aparte establece que el marido puede desconocer al

hijo de la mujer, probando en juicio que le ha sido fsicamente imposible tener acceso a
su mujer durante el perodo de la concepcin de aqul o que en ese mismo perodo viva
separado de ella. En este caso el demandante debe probar la imposibilidad fsica o
material de las relaciones sexuales entre los esposos, y adems que esa imposibilidad
ha ocurrido durante todo el perodo de la concepcin del hijo. A tal efecto el actor puede
emplear todo gnero de prueba Art. 201 CC: El marido se tiene como padre del hijo
nacido durante el matrimonio o dentro de los trescientos (300) das siguientes a su
disolucin o anulacin. Sin embargo, el marido puede desconocer al hijo, probando en
juicio que le ha sido fsicamente imposible tener acceso a su mujer durante el perodo
de la concepcin de aqul, o que en ese mismo perodo viva separado de ella.
El hombre no pudo tener acceso a su mujer, porque estaba hospitalizado, preso, vivan
separados, etc. Art. 201 CC: El marido se tiene como padre del hijo nacido durante
el matrimonio o dentro de los trescientos (300) das siguientes a su disolucin o
anulacin. Sin embargo, el marido puede desconocer al hijo, probando en juicio que le
ha sido fsicamente imposible tener acceso a su mujer durante el perodo de la
concepcin de aqul, o que en ese mismo perodo viva separado de ella.
La impotencia manifiesta que tambin es causal de incapacidad matrimonial, y anterior
al matrimonio, tambin da lugar al desconocimiento. Anteriormente adems un caso en
el que no se podr desconocer al hijo: cuando sea la concepcin por inseminacin
artificial con autorizacin del marido.
Hay dos tipos de inseminacin artificial: heterloga: con semen de un tercero donante; y
homloga: con semen del marido.
Si el marido convena para la inseminacin, no poda negar que el que nazca sea su
hijo, an cuando la concepcin no hubiese sido realizada con el semen del marido. Esta
era la tesis de moda anteriormente. Por una parte, se deca que no poda desconocerlo.
La otra cosa era que el donante de semen era annimo. Hoy en da las dos cosas se
han revertido, ya que las legislaciones modernas dicen que ni es annimo el donante, ni
tiene prohibido el hombre desconocer la paternidad aun si ha consentido la inseminacin
con semen de un tercero, sin poder eximirse por ello de los deberes de manutencin.
Sin embargo, muchas personas no comparten este segundo aspecto. Al establecer
nuestra constitucin el derecho a una identificacin veraz, se considera que es un
derecho natural el saber quien es el padre de sangre de cada individuo, pero en
definitiva, nuestro Cdigo Civil sigue sin permitir el desconocimiento en el caso de la
inseminacin artificial que ha sido autorizada por el marido Art. 204 CC: El marido
no puede desconocer al hijo alegando su impotencia, a menos que sea manifiesta y
permanente.
El desconocimiento no se admitir, aun en ese caso, cuando la concepcin ha tenido
lugar por la inseminacin artificial de la mujer con autorizacin del marido.
1. Finalmente, para el hombre negar la paternidad mediante el adulterio debe probar el
adulterio en sentido tcnico, an con todas las dificultades existentes para la prueba de
ste y que fueron vistas en el tema del divorcio. Cuando el Cdigo nos habla de otros
hechos circunstanciales podemos hablar por ejemplo de suspensin de la vida en
comn entre los padres Ej. Supongamos que el hombre prueba el adulterio de la mujer
durante los das de la concepcin, pero adems prueba como hecho circunstancial que
exista una separacin de cuerpos y por ende estaba suspendido el deber de
convivencia en el matrimonio. El hombre estara probando no slo que la mujer le fue

infiel, sino que adems ste no estuvo con ella durante esos das, lo cual,
evidentemente le dara mayor peso a la demanda Art. 205 CC: El marido tampoco
puede desconocer al hijo, alegando y probando el adulterio de la mujer a no ser que
este hecho haya ocurrido dentro del perodo de la concepcin y el marido pruebe,
adems, otro u otros hechos o circunstancias tales que verosmilmente concurran a
excluir su paternidad.
Desconocimiento por simple denegacin: Tambin se denomina accin de
denegacin de paternidad, en este caso la prueba que debe hacer el demandante se reduce a
demostrar la fecha del parto de la mujer y la fecha del matrimonio, o de la presentacin de la
demanda de nulidad del matrimonio, de divorcio o de separacin de cuerpos o de la solicitud de
sta o la fecha de la sentencia definitiva y firme que declare sin lugar la demanda o terminado
el juicio, segn el caso Ej. Nacimiento del hijo antes de que hubiesen transcurridos ciento
ochenta (180) das despus de la celebracin del matrimonio Art. 202 CC: Si el hijo naci
antes de que hubiera transcurrido ciento ochenta (180) das despus de la celebracin del
matrimonio, el marido y despus de su muerte, sus herederos podrn desconocerlo con la
simple prueba de la fecha de matrimonio y la del parto, salvo en los casos siguientes:
1. Si el marido supo antes de casarse el embarazo de su futura esposa.
2. Si despus del nacimiento el marido ha admitido al hijo como suyo, asistiendo
personalmente o por medio de mandatario especial a la formacin del acta del
nacimiento, o comportndose como padre de cualquier otra manera.
3. Cuando el hijo no naci vivo.
El desconocimiento excepcional: Es el que se lleva a cabo por la va de excepcin
perentoria o defensa de fondo. Es posible en un juicio de reclamacin de estado en el cual el
pretendido hijo demanda a la mujer que pretende tener por madre (y que es casada) para
establecer su maternidad, por medios diferentes a la partida de nacimiento y a la posesin de
estado. Puede ser que el mismo hijo incluya en la demanda como demandado tambin al
marido de la mujer, que pretende que es su padre. Pero an cuando no fuese as el marido de
la mujer demandada puede hacerse parte del juicio, conforme a lo previsto en el ltimo aparte
del Art. 507 CC: ...Asimismo siempre que se promueva una accin sobre la cual haya de
recaer un fallo comprendido en este artculo, el Tribunal har publicar un edicto en el cual, en
forma resumida, se haga saber que determinada persona ha propuesto una accin relativa a
filiacin o al estado civil; y llamando a hacerse parte en el juicio a todo el que tenga inters
directo y manifiesto en el asunto.

20/IV/2006
Clase 3
LA REPRODUCCIN ASISTIDA
MATERIAL DISPONIBLE: Gua llamada Efectos Jurdicos de la Reproduccin Artificial,
cdigo 18955.
Este tema se presenta muy difcil en nuestro pas, debido a que existe una gran
distancia entre el avance de la ciencia y nuestro derecho, en efecto, nuestra legislacin slo
contiene dos artculos que contemplen la reproduccin asistida y ambos se encuentran en el
cdigo civil Art. 210 CC: A falta de reconocimiento voluntario, la filiacin del hijo concebido
y nacido fuera del matrimonio puede ser establecida judicialmente con todo gnero de pruebas,
incluido los exmenes o las experticias hematolgicas y heredo-biolgicas que hayan sido
consentidos por el demandado. La negativa de ste a someterse a dichas pruebas se
considerar como una presuncin en su contra.
Queda establecida la paternidad cuando se prueba la posesin de estado de hijo o se
demuestre la cohabitacin del padre y de la madre durante el periodo de la concepcin y la
identidad del hijo con el concebido en dicho periodo, salvo que la madre haya tenido relaciones
sexuales con otros hombres, durante el periodo de la concepcin del hijo o haya practicado la
prostitucin durante el mismo periodo; pero esto no impide al hijo la prueba, por otros medios,
de la paternidad que demanda
Art. 204 CC: El marido no puede desconocer al hijo alegando su impotencia, a menos
que sea manifiesta y permanente.
El desconocimiento no se admitir, aun en ese caso, cuando la concepcin ha tenido
lugar por la inseminacin artificial de la mujer con autorizacin del marido.
Algunas observaciones acerca del artculo 210 del Cdigo Civil:
1. Es excesivo decir que La negativa de ste a someterse a dichas pruebas se
considerar como una presuncin en su contra, considera el profesor que el
artculo debera hablar de una Negativa Injustificada, aunque la verdad es que en
la prctica los jueces son poco severos en cuanto a esta disposicin.
2. Se dice con todo gnero de pruebas, incluido los exmenes o las experticias
hematolgicas y heredo-biolgicas que hayan sido consentidos por el
demandado, porque en nuestro derecho cada quien tiene derecho sobre su
cuerpo y no puede ser obligado a practicarse algn tipo de exmen.
3. Hay una jurisprudencia que permite la exhumacin del cadver del padre para
realizar una prueba de ADN que pruebe la filiacin. El profesor no est de
acuerdo con dicha sentencia porque para l ello significa profanar un cadver por
una simple afirmacin.
Es un tema tan complicado que en su separata 2, el profesor hace la siguiente
introduccin al tema: El objeto de estas reflexiones es plantear los principales problemas
jurdicos que en el campo del derecho civil, especialmente en el derecho de familia y de
personas presentan los nuevos avances de la ciencia y tecnologa, especialmente en lo
referente a la reproduccin humana y a la prueba de la filiacin, pero de una manera ms
2

Jorge Aguilar Reflexiones sobre los Efectos Jurdicos en Materia de Derecho de Familia de la Reproduccin Asistida Toda
la clase est completada con este material, de hecho hay partes que estn copiadas textualmente de la separata.

general todo lo referente a la ingeniera gentica, al genoma humano y a todo aquello que hoy
en da ha comenzado a conocerse como el bioderecho ante el hecho que nuestro derecho en
este campo no ha evolucionado a la misma velocidad y tan slo encontramos hoy en das
nicamente dos normas en nuestro Cdigo Civil que en alguna forma toman en cuenta estos
avances.
Hoy en da no es necesario que la pareja sostenga relaciones sexuales para producir la
concepcin, es por ello que se han dejado atrs ciertas afirmaciones que contiene nuestro
Cdigo Civil, tal es el caso de la presuncin de que la fecundacin del vulo se produjo en los
primeros 121 das que anteceden al nacimiento porque gracias a la ciencia los vulos
fecundados pueden ser congelados, y si se creyera en dicha presuncin evidentemente
podramos tener problemas en cuanto a la determinacin de la fecundacin del vulo segn la
frmula que nos ha brindado el legislador.
Antiguamente se hablaba de que jurdicamente las dos fechas ms importantes en el
embarazo eran la de la fecundacin del vulo y la del nacimiento del hijo, sin embargo hoy, es
tambin importante la fecha de la anidacin 3 que se cree ocurre entre el da 5 y el da 15
despus de la fecundacin. Por qu es importante esta fecha? Porque es precisamente en
ese momento en el cual se producen las clulas madres que, segn estudios cientficos, no son
rechazadas por el organismo al ser implantadas, sino que, se convierten en clulas nuevas
iguales a las del lugar del cuerpo en el que se les haya implantado, siendo fundamentales para
curar diversas enfermedades.
El problema con esto se presenta en que, conforme a los derechos humanos, no se
puede experimentar con seres humanos, razn por la cual en teora no se podra experimentar
con estos embriones, es por ello que los cientficos han creado la figura del pre-embrin
(vulos fecundados que se encuentran en estado de anidacin), para realizar experimentos con
este tipo de clulas dentro del marco legal durante este perodo.
En Inglaterra se permite la experimentacin hasta el da 14 de la fecundacin, pero de
acuerdo con la doctrina tradicional esto sera experimentar con un ser humano, lo cual presenta
un problema que no solamente es jurdico, sino tambin tico.
Otro punto que se hace necesario tocar al estudiar este tema es que suele suceder que,
en la reproduccin asistida se produzcan y desarrollen varios embriones, siendo comn que en
cierto punto del embarazo pueda la madre desistir de algunos de ellos, lo cual significa cortar
con la vida de los futuros bebs, esto ocurre porque los mdicos para tener mayor seguridad
de que se produzca un embarazo, suelen implantar varios embriones en el vientre de la mujer.
Por esta razn, en muchas legislaciones limitan el nmero de vulos fertilizados que se le
pueden introducir a la mujer, para evitar que sean asesinados grandes cantidades de
embriones.
Puntos que deber tener en cuenta el legislador al elaborar una ley que regule este
tema:
1. El legislador deber tomar en cuenta ciertos conceptos religiosos y ser necesario que
la iglesia fije una posicin clara y precisa respecto a este tipo de reproduccin, puesto
que, en general es rechazada por ella.
2. Toda persona tiene derecho a tener un hijo por cualquier medio? o slo por ciertos
medios?
3

As se le llama al momento en el cual el vulo que ha sido fecundado ha llevado a feliz trmino todas sus divisiones, no
suscitndose ms divisiones durante el resto del embarazo.

3. Si todos tenemos derecho a tener hijos por cualquier medio, se nos presenta otra
interrogante es toda persona o toda pareja? Se hace necesario responder dicha
pregunta puesto que hoy en da en muchas legislaciones se distingue entre los hijos
monoparentales e hijos biparentales. Se presenta el problema de si se pueden tener
hijos sin padre o sin madre, as como hijos de parejas homosexuales, que al fin y al
cabo, seran hijos monoparentales. Todava en muchas legislaciones se rechaza la idea
de los hijos monoparentales.
4. Cuando se trata de adopcin el Estado es muy celoso al revisar la conducta de los
adoptantes, puesto que se busca, por encima de cualquier cosa el bienestar de los hijos;
curiosamente sucede lo contrario con la reproduccin asistida, no existen disposiciones
en cuanto a quines pueden tener hijos por este medio, ni tampoco en cuanto a los
embriones fecundados que la pareja no quiera y opte por desechar.
Es importante sealar que la principal caracterstica de la Reproduccin Asistida es que
hay un divorcio entre la sexualidad y la procreacin.
Tipos de reproduccin asistida:
Inseminacin Artificial: Se caracteriza porque se colocan en el tero de la mujer los
espermatozoides del hombre por un medio distinto al coito, es muy comn en aquellos
casos en que los fluidos de la mujer tienen mucha acidez o cuando los espermatozoides
del hombre no tienen suficiente movilidad, siendo en ambos casos la consecuencia que
los espermatozoides mueren rpidamente, por lo cual se colocan artificialmente en el
lugar adecuado para aumentar las probabilidades de embarazo. Puede producirse en
vida o ya fallecido el hombre con semen de ste que haya sido previamente congelado,
algunos autores llaman a los hijos de estas uniones post-pstumos4. Consiste
entonces en la colocacin de espermatozoides frente al cuello del tero o dentro del
mismo por un medio distinto al acto sexual.
Homloga: Es el caso en el que se utilizan los gametos de la pareja que intenta
tener hijos, es decir, los espermatozoides del hombre y el vulo de la mujer. Es la
que se hace con semen del marido.
Heterloga: En este caso se utiliza un gameto de alguno de los integrantes de la
pareja y el otro gameto es de un tercero Ej. Ovulo de la mujer y semen de un
hombre distinto al marido.
En la inseminacin artificial en vida, la fecundacin del vulo, la gestacin del hijo y el
nacimiento de ste se producen durante el matrimonio. Cuando es realizada post
mortem, todo el proceso ocurre fuera del matrimonio, ya que la viuda ocurre al semen
del marido despus de su muerte.
Fertilizacin In Vitro: En el laboratorio se fecunda el vulo y ste es insertado en el
tero de la mujer para que se desarrolle all, la tcnica consiste entonces, en poner en
contacto vulos y espermatozoides extrados previamente de la mujer y el hombre (hay
diferentes tcnicas para ello) y colocarlos en un medio extrao al cuerpo de la mujer,
donde se produce la fecundacin y los embriones se implantan luego en el cuello uterino
o en el tero de la mujer.
Tambin puede ser homloga o heterloga, puede ocurrir adems que ni el vulo, ni el
semen sean de la pareja, sino de terceras personas. Es precisamente en este tipo de
4

Bernar Mainar, Rafael Efectos jurdicos de las nuevas tcnicas de reproduccin humana.

reproduccin en dnde se produce el problema de cuntos embriones se colocan en el

vientre materno y de si pueden algunos de ellos ser desechados, de desarrollarse todos.
Ej. A la mujer se le insertan 6 embriones fecundados y todos ellos dan resultados
positivos comenzando a desarrollarse en el vientre materno. Es probable que los
mdicos sugieran a la mujer deshacerse de algunos de ellos y quedarse solamente con
la cantidad de embriones que desee, as si la mujer desea slo un hijo podra desechar
los otros 5 embriones Se trata, en efecto, de la probabilidad de los embarazos
mltiples, con todas las complicaciones (econmicas y fsicas) que ello acarrea, lo cual
ha trado como consecuencia que en la actualidad no slo existen bancos de semen y
de vulos, sino adems de embriones, enfrentando al mundo cientfico al problema del
destino de dichos embriones. Tambin se discute la propia manipulacin del embrin
sobrante, su posible uso en otra pareja, e inclusive la experimentacin con ellos o su uso
teraputico, hiptesis en las cuales se afecta su dignidad.
Con este tipo de fertilizacin tambin puede producirse el fenmeno del hijo postpstumo, lo cual ha llevado a que en ciertos pases se limite la institucin, as Espaa ha
limitado la utilizacin del esperma del marido fallecido hasta los 6 meses siguientes a la
muerte del hombre, el resto de las legislaciones lo han prohibido por considerarlo
extrao y preservar la seguridad jurdica, as como para evitar casos exagerados Ej.
Que 20 aos despus de muerto el marido la mujer decida tener un hijo de ste y utilice
el esperma que haya sido congelado para tal fin El profesor considera que en casos
como el del ejemplo sera ilgico traer a la vida a un hijo que de antemano est
condenado a no tener padre, colocndolo en una situacin de inferioridad frente a los
dems nios, pero adems el nio carecera de herencia puesto que sta ya se habra
repartido, lo cual creara una gran inseguridad jurdica.
Maternidad Subrogada: Es el caso que conocemos coloquialmente con el nombre de
vientre en alquiler, se refiere a la figura por medio de la cual una mujer gesta un hijo
por encargo de otra o de una pareja a quienes al nacer el hijo se los entregar como
propio o dar en adopcin. Esta figura est prohibida en la gran mayora de los pases,
castigndose incluso con crcel a quienes colaboren con la realizacin de un embarazo
en estas condiciones (mdicos y enfermeras), pero curiosamente no reciben castigo los
implicados directos (quien alquila el vientre y quienes solicitan el alquiler). Sucede que
generalmente es una negociacin que se hace por dinero, de all que sea llamada
vientre en alquiler, sin embargo, se han dado casos (muy excepcionales) en los cuales
una mujer engendra al hijo de otra sin que haya algn inters econmico de por medio.
Las dos hiptesis fundamentales en este tipo de reproduccin asistida son que la madre
sustituta proporcione solamente el tero para gestar al beb o cuando tambin
proporciona los vulos.

27/IV/200
Clase 4
CONTINUACIN DE LA REPRODUCCIN
ASISTIDA
Adems de los problemas vistos la semana pasada, existen algunos puntos que
debemos tomar en cuenta a los efectos de la materia, el primero de ellos se refiere al inicio de
la vida humana.
Cundo comienza la vida? La criogena trae un problema que es que se puede tener
un embrin congelado casi indefinidamente (digamos por ejemplo que ms de cinco aos),
entonces cundo comienza la vida?, desde que el embrin es fecundado o desde que
comienza a desarrollarse?, en este punto el profesor considera que desde que el vulo est
fecundado ya existe vida humana y que si nos acogemos a la letra de la Constitucin habr
vida humana desde que el embrin existe, es decir desde que hay fecundacin del vulo.
Aclara el profesor que en nuestra clase nos referimos a embrin en sentido jurdico, porque los
cientficos consideran que no se puede hablar de embrin porque no se ha comenzado a
desarrollar, pero en sentido jurdico no importa si ste se ha comenzado a desarrollar o no,
porque desde que hay un embrin, ste adquiere todas sus caractersticas genticas y se
puede hablar de vida humana.
Otro punto que nos atae es el referente a cundo se atribuye la personalidad
jurdica? Que es a partir del nacimiento, pero para todo lo que le favorezca al embrin se
considera que ste tendr derechos siempre y cuando la persona nazca viva. Es importante
decir que como en sentido jurdico cuando hay un embrin ya existe vida humana, se
presentan grandes problemas en cuanto a la experimentacin con los mismos, as como el
deshacerse de ellos, ms an, en materia de derechos humanos se ha dicho que desde que
existe un embrin ste tiene derecho a nacer, lo cual complica ms el problema de la criogenia
y los vulos fecundados.
En cuanto al establecimiento del perodo de la concepciones presenta un problema
importante, porque de acuerdo con nuestro Cdigo la concepcin ocurre en los primeros 121
das de los 300 que preceden al nacimiento, pero en la reproduccin asistida no es as, porque
aqu la concepcin ocurre en un momento, el vulo es congelado y dura as cierto perodo de
tiempo que vara en cada caso y luego viene el momento de la introduccin de ese embrin en
el tero de la mujer y es a partir de ese momento que comienza la gestacin. El profesor
considera que una cosa es que ya est fecundado el vulo, pero mientras est congelado el
vulo est en suspenso y la concepcin slo podr computarse a partir del momento en que es
insertado en el cuerpo de la mujer, insiste el profesor en la idea de que el inters que vale ms
es el del hijo y para ello hay que tener en cuenta que:
1. No todo ser humano por el hecho de ser humano tiene derecho a tener un hijo y si va a
tener un hijo por una va que no es la natural, es apenas lgico que existan ciertas
restricciones, tal como ocurre con el caso de la adopcin y para l en la reproduccin
asistida debera hacerse el mismo seguimiento y pedirse el cumplimiento de los mismos
requisitos que son necesarios para la adopcin, ms an en aquellos casos en que ni el
vulo, ni el espermatozoide es de la pareja. Ej. El caso de la mujer de 50 aos que tiene
un hijo por mtodos artificiales, lo cual es injusto, porque en primer lugar hay grandes
probabilidades de que el hijo quede hurfano joven y adems hay que tener en cuenta
que a esa edad la fuerza que tiene un individuo para criar un hijo no ser la misma que

tenga a los 30 aos. Dice el profesor para aumentar la impresin del ejemplo esto no es
cuestin de jugar a las muecas con un ser humano.
2. Se presentan problemas en cuanto a la determinacin de la paternidad del hijo, por su
puesto no ocurre esto cuando la fecundacin es homnima, pero cuando la fecundacin
es heterloga evidentemente existirn problemas porque es probable que no se sepa
cul es el padre del hijo. Para el profesor, an en presencia de la fecundacin heterloga
se debe considerar que el padre del nio es quien haya producido el espermatozoide,
an cuando no sea el esposo o la pareja de la madre, basa su tesis en la garanta
otorgada por la constitucin de establecer quines son los padres de un individuo y de
tener documentacin que pruebe quines son sus familiares genticos, por otra parte
nuestro Cdigo Civil, nos habla del parentesco consanguneo, por lo cual lo lgico es
que la reproduccin asistida no cambie ese criterio. En la prctica las legislaciones
existentes acerca del tema, por lo menos en el caso del vientre en alquiler establecen
que la madre es la que dio a luz al hijo, porque la maternidad est vinculada al
alumbramiento y no aquella que haya producido el vulo, otro punto a favor de esto es
que la figura del vientre en alquiler est prohibida en casi todas las legislaciones, misma
situacin se presenta con la fecundacin post mortem. El legislador est en contra de
estas situaciones, en primer lugar porque por lo menos en el caso del vientre en alquiler
lo ms comn es que el vientre sea alquilado a cambio de una cantidad de dinero,
entonces al decir que la madre es quien d a luz al hijo se busca disuadir a las personas
que deseen tener hijos por medio de esta va.
En esta materia hay una gran cantidad de contratos: con el banco de semen, el banco
de vulos, con la pareja que pretende tener hijos y muy especialmente con la mujer que presta
su vientre para ser alquilado. La tendencia general es que esos contratos tienen que ser
gratuitos, sera inmoral hacerlo por dinero e incluso algunos estudiosos lo vinculan con una
forma de prostitucin, pero aunque no lo sea, sera inmoral traer un nio al mundo solamente
para ganarse algn dinero.
En el caso del vientre en alquiler, normalmente el contrato estipula que se va a entregar
el vulo, la mujer que presta el vientre lo gesta en l y, una vez nacido el hijo, lo entrega en
adopcin a la otra parte en el contrato (pareja interesada en tener hijos), es comn adems,
que se estipulen una serie de condiciones acerca de no fumar, no beber, etc. Lo cual hace muy
difcil llevar un control sobre lo que puede suceder por ejemplo si la mujer que presta el vientre
no cumple con las estipulaciones y bebe durante el embarazo o por ejemplo si la mujer decide
no entregar el nio una vez nacido. As pues, la regla general en estos contratos es que no se
puede cobrar por prestar el vientre, lo cual en la prctica nunca ocurre, porque precisamente lo
ms comn es que se haga una especie de trampa indemnizando (entre comillas) a la mujer
que presta el vientre por el tiempo invertido, pero en realidad se paga un monto muy superior al
tiempo prestado.
Otro punto a tomar es la responsabilidad, digamos por ejemplo que un hombre hace
varias donaciones de semen, de las cuales nacen 6 u 8 hijos, se presenta el problema de que
luego el hombre pueda ser demandado por pensin de alimentos o que puedan posteriormente
heredar al hombre al fallecer, lo cual es un problema muy grave El profesor considera que
stos son riesgos que corre la persona que participe de este tipo de fecundacin. Se pregunta
el profesor por qu no podran heredar los hijos del hombre que vendi su semen a un banco
de esperma y si podra heredar por ejemplo el hijo que tiene el hombre cuando la mujer lo

engaa dicindole que est tomando anticonceptivos cuando en realidad no lo est haciendo.
Pero es que existen adems otros problemas, qu pasa por ejemplo si se hace un mal uso del
embrin, digamos que una pareja decide congelar un embrin y luego se disgusta qu hara
el banco con ese embrin? Es un problema que prcticamente queda sin solucin.
Lpez Herrera5 trata el problema de quin debera ser el padre y qu se puede hacer
con stos embriones y les busca solucin mediante la aplicacin por analoga de las normas
sobre maternidad y paternidad en el derecho venezolano y dice por ejemplo que poco importa
quin haya prestado el semen porque al final de cuentas existe una presuncin de paternidad
dentro del matrimonio Ahora bien, en este tema el profesor no est de acuerdo con este
autor, porque l cree que las normas slo pueden ser aplicadas analgicamente cuando existe
una verdadera analoga entre ambos casos, situacin que no ocurre en estos casos porque al
legislador venezolano ni remotamente se le ocurrieron estas situaciones, aqu no hay normas
que se puedan aplicar analgicamente sino que existe un vaco de ley y conforme al artculo 4
del Cdigo Civil (Art. 4 CC: A la Ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del
significado propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del
legislador. Cuando no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en consideracin las
disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas; y, si hubiere todava dudas,
se aplicarn los principios generales del derecho), deberan aplicarse los principios generales
del derecho, segn esta concepcin todo el tiempo que el embrin existe estara amparado
bajo el derecho constitucional a la vida, que adems es un principio general de derecho.
NOTA: El profesor indica que va a tocar en este tema algunos puntos que tienen que ver
con la adopcin y el tema de la adopcin debe ser estudiado por nuestra cuenta con un
material que l nos va a facilitar, con nuestros libros y con la LOPNA por supuesto. Sobre la
adopcin slo nos adelanta que hoy en da la adopcin se rige por la LOPNA y que esta ley
slo admite la adopcin plena A continuacin se explican algunas cosas de la adopcin,
pero no entend nunca por qu el profesor salt de un tema para el otro, as sin anestesia.
Adopcin Plena: Es aquella en la cual el hijo adoptado entra en la familia de los
adoptantes en las mismas condiciones que estara un hijo natural, es decir, que ser hijo,
sobrino, nieto, etc de los integrantes de esa familia. En la cual se le confiere al adoptado la
condicin jurdica del hijo del o de los adoptantes y crea parentesco entre el adoptado y los
familiares del o de los adoptantes y entre ste o stos y el cnyuge y descendientes del
adoptado, as como tambin entre los familiares del o de los adoptantes y el cnyuge y
descendientes del adoptado (en definitiva aqu el adoptado es familia de todo el mundo, no
solamente de quienes lo adoptaron, sino de toda la familia en pleno) Art. 407 LOPNA: La
adopcin slo puede ser plena.
En algunos pases existe adems la Adopcin Simple que es aquella en la que slo se
crean vnculos jurdicos familiares entre el adoptado y los adoptante, pero no se produce
parentesco entre el adoptado y los familiares del adoptante, ni entre ste y los familiares de
aquel (en definitiva, no se produce parentesco sino entre el adoptado y los padres adoptivos).
Indica el profesor que en los tiempos de la post-guerra era muy comn que slo se permitiera
la adopcin simple, puesto que, con los ndices de mortalidad que dej la guerra, haba gran
cantidad de infantes que no tenan padre ni madre y el propsito de este tipo de adopcin era
hacer ms sencilla la decisin de adoptar para quien deseara hacerlo, es decir, promover la
5

Estudios sobre Derecho de Familias.

adopcin y evitar los problemas que pudieran presentarse con quines no desearan la
adopcin, especialmente si no la deseaban por motivos econmicos Ej. Si una persona
deseaba tener un hijo adoptivo y tena familiares interesados en la herencia, lo ms probable
sera que stos le aconsejaran no adoptar, puesto que ese hijo participara con ellos en la
herencia, pero si la adopcin era simple, el hijo adoptivo slo participara en la herencia de sus
padres adoptivos y no en la de sus abuelos adoptivos.
IMPORTANTE: Recomienda el profesor que estudiemos el tema de la adopcin por los
libros que tengamos al alcance, especialmente en lo que se refiere a los requisitos que se le
exigen a los padres adoptivos. Porque es un tema relativamente fcil y no considera necesario
impartirlo l mismo.
HASTA AQU EL TEMA DE LA REPRODUCCIN ASISTIDA,
A PARTIR DE AC VERENOS UN NUEVO TEMA
DERECHO DE SUCESIONES
Bibliografa: En este tema recomienda el profesor guiarnos por Lpez Herrera, quien
escribe muy bien al respecto. Arturo Torres Rivero Derecho de sucesiones. Nos va a sealar
adems algunos artculos de un autor llamado Delgado Chapellin sobre la marcha.
DERECHO HEREDITARIO O DE SUCESIONES: Es el conjunto de normas y principios
jurdicos que gobiernan la transmisin de los derechos y del patrimonio en general de una
persona que muere a quienes van a sustituirlo en esos derechos Aclara el profesor que a
nosotros poco nos interesa el aspecto tributario del derecho de sucesiones.
Cuando una persona est viva y muere, en vida tiene una serie de derechos (relaciones
jurdicas, obligaciones, derechos que producen efectos jurdicos), cuando desaparece la
persona deja de ser persona (sujeto de derechos y obligaciones), entonces algunos de esos
derechos se extinguen y otros se transmiten a otras personas. El derecho sucesoral es
precisamente aquel que regula la transmisin de esos derechos de una persona a otra, ante la
muerte de la primera.
Sobre qu ocurre con los derechos de una persona al morir existen tres posiciones:
1. Se muere la persona pierde su personalidad jurdica y aquellos derechos que no se
extingan con la persona pasan a ser res nullius Se le critica que el que tiene la res
nullius es el primero que se apodera de ella, lo cual traera graves problemas, ms an
si la persona que fallece es sumamente adinerada.
2. Todos los derechos del de cujus se extinguen y pasan al Estado Trae el inconveniente
se le quita el inters a la persona de hacer dinero, porque si usted va a tener los
herederos que usted quiera va a trabajar ms para producir dinero, pero si la persona
sabe que una vez que se muera ese dinero pasa para el estado se reduce el inters en
hacer dinero, tan es as que en la URSS se ha admitido la tercera frmula, indicativo de
que no es viable esta segunda va.
3. Que la persona antes de morir haga un testamento en el cual indique cmo se van a
repartir sus bienes y derechos al morir; o que exista una ley que regule la situacin en
caso de que la persona fallecida no haya dejado testamento al morir Esta ltima tesis
es la nica que es realmente viable.

En Roma no haban muchos problemas en materias sucesorales, puesto que era

deshonroso morir sin testamento, razn por la cual todos los ciudadanos romanos hacan su
testamento antes de morir, pero como adems era deshonroso dejar ms deudas que activos,
se cre la institucin de Instituir esclavos, conforme a la cual cuando el pasivo era mayor que el
activo, se poda instituir como heredero a un esclavo, quien no poda rechazar la herencia al
morir el patrono, pero ganaba a cambio su libertad, la cual era considerada como el mayor bien
que se le poda dejar.
A continuacin vamos a ver una serie de conceptos necesarios, algunos son nuevos y
otros se han visto antes, pero es importante refrescarlos porque son necesarios para el buen
conocimiento de la materia:
Sucesin: Tenemos que los derechos subjetivos y las obligaciones nacen y se
extinguen al igual que las personas, pero en ese nterin ellos pueden cambiar de titulares, la
sucesin es precisamente ese cambio de titulares. Puede ser por acto entre vivos o por actos
mortis causa. La sucesin es en definitiva, el cambio de titularidad que pueda experimentar un
derecho o una obligacin, en nuestro curso corresponde estudiar la sucesin mortis causa, que
puede ser a ttulo particular o a ttulo universal.
Sucesin a ttulo particular: Es cuando la titularidad de la obligacin o el derecho pasa
especficamente sealado, debindose identificar cada uno de los bienes que se
pretenden traspasar a otra persona Ej. Le dejo a Pedro Prez mi casa, mi caballo y mi
carro tal.
Sucesin a ttulo universal: Es aquella en la que no se sealan bienes determinados sino
porcentajes o la totalidad de los bienes de la persona, este tipo de sucesin slo existe a
mortis causa Ej. Le dejo a Pedro Prez, la cuarta parte de todos mis bienes.
En cuanto a la terminologa, a la persona a quien se sucede se suele llamar causante,
ahora si eso ocurre por causa de muerte, al causante se le llama tambin de cujus, que es una
abreviacin de la expresin de la persona de cuya sucesin se trata. En cuanto al sucesor se
suele distinguir entre el heredero y el legatario, el heredero es a ttulo universal y el legatario
es a ttulo particular.
Patrimonio: Es el conjunto de relaciones jurdicas susceptibles de valoracin
econmica. Todos los bienes que tenga una persona que sean susceptibles de valoracin
econmica forman parte del patrimonio, incluso la capacidad que tenga la persona de producir
dinero.
El pasivo comprende la totalidad de las deudas que tiene una persona.
Herencia: Es la parte del patrimonio que se transmite por muerte de una persona. Yo
tengo en mi patrimonio una serie de bienes y derechos, cuando yo muero algunos de ellos
pasan a otras personas, pero existen algunos como los personalsimos que se extinguen con la
muerte, la herencia est constituida por aquellos bienes y derechos que se transmiten con la
muerte. La herencia tcnicamente hablando es lo que llaman en derecho un nomen iuris o
nombre jurdico. La herencia existe an cuando no existiera al morir la persona algn bien o
derecho que se pueda transmitir, precisamente porque se trata de un nombre jurdico, lo cual,
tiene una relevancia que ser vista ms adelante. En cuanto a los Ttulos de la Herencia,
fundamentalmente son tres: La ley, el testamento y el pacto. En nuestro derecho slo se
aplican la ley y el testamento.
Testamento: Es el acto por medio del cual la persona que va a pasar a ser de cujus
designa a quien le transmite sus derechos para despus de su muerte, el testamento no

necesariamente tiene carcter econmico Ej. Yo puedo hacer un testamento cuya nica
disposicin sea reconocer una herencia o constituirle una tutela a otro hijo, sin hacer ninguna
disposicin econmica, aunque esto no es lo ms comn El testamento regula lo que se
llama la herencia testamentaria. A falta de testamento se aplica supletoriamente la ley, en ella
se estipula a quien pasan los bienes del de cujus y en qu proporcin corresponden a cada
quien, aqu pasa lo mismo que con las capitulaciones matrimoniales, no slo porque la ley se
aplica supletoriamente, sino que adems lo ms comn es que nadie haga testamento y se
aplique la ley, esto es lo que conocemos como la herencia legtima o ab intestato, porque la
herencia es sin testamento.
Legtima: Es la parte de la herencia en la cual la ley priva sobre el testamento, es una
parte que el testador no puede modificar a su voluntad, sino que est regulado nicamente por
la ley y, la legtima es, una herencia legtima precisamente porque nada se puede estipular
sobre ella en los testamentos.
Es muy comn que en nuestro pas la gente no haga testamento, precisamente porque
no hay tradicin de hacerlo y, en segundo lugar, porque no vale la pena hacer testamento en
nuestro pas, salvo que el testador tenga una gran fortuna, en efecto poca lgica tiene hacer un
testamento si la persona posee solamente una casa, porque mientras ms personas participen
de la herencia ms difcil ser repartirla.
Pacto: Es una frmula no admitida en Venezuela, ya que ac hay una prohibicin de
orden pblico segn la cual, no se puede pactar sobre sucesiones futuras Art. 1156 CC:
Las cosas futuras pueden ser objeto de los contratos, salvo disposicin especial en contrario.
Sin embargo, no se puede renunciar una sucesin an no abierta, ni celebrar ninguna
estipulacin sobre esta sucesin, ni aun con el consentimiento de aqul de cuya sucesin se
trate.
Art. 1484 CC: Es inexistente la venta de los derechos sobre la sucesin de una
persona viva an con su consentimiento.
Por qu el temor a los contratos o pactos sobre sucesin futura? Porque el poder de
disponer de los bienes de una persona por causa de testamento es un acto de ltima voluntad
(que slo va a tener efectos despus de la muerte de la persona) y es de la esencia de la
disposiciones testamentarias que sean revocables, es como lo que sucede con el derecho que
tiene una persona a casarse, porque ella puede decidir no casarse, lo cual no implica que
pueda renunciar al derecho que tiene a casarse, son dos cosas distintas. Asimismo, tampoco
puede una persona renunciar a disponer de sus bienes Ej. Yo vendo el derecho que tengo a la
herencia de los 50 millones que mi mam tiene en el banco y luego resulta que ella hace un
testamento mediante el cual me deja todo lo que tiene menos esos 50 millones de bolvares.
Ese testamento que ella hizo es vlido porque no puede renunciar a su derecho a disponer de
sus bienes, razn por la cual mal puedo yo disponer de ellos, ya que no estn dentro de mi
patrimonio. Tambin puede ocurrir que por ejemplo mi mam decida desheredarme.
Por otra parte, lo comn es que la persona que negocia sus derechos hereditarios sea
un individuo que est en muy mala situacin econmica, razn por la cual puede negociar
estos derechos por una cantidad nfima de bienes o dinero y con esta disposicin se busca
precisamente proteger a estas personas Ej. El profesor nos da un ejemplo un poco exagerado
para que entendamos lo que se quiere lograr, supongamos que una persona se est ahogando
y otra desde un barco le grita te vendo el salvavidas por diez millones de bolvares,
evidentemente quien se est ahogando va a acceder para salvar su vida pero ser un pacto
que despus no tendr valor alguno.

PRNCIPIOS GENERALES QUE RIGEN LA SUCESIN UNIVERSAL: En Roma se

deca que el heredero (ntese que se hace la distincin entre heredero y legatario) contina la
personalidad jurdica del causante eso es una ficcin y el derecho moderno es contrario a la
ficcin que consiste en que sabiendo que una cosa no es as, se diga que s es as para que se
pueda entender mejor la situacin, entonces yo s que el que se muri se muri y no se puede
continuar la personalidad jurdica del muerto.
Hoy en da se dice que la persona contina y representa la voluntad del causante pero
en un sentido distinto, en el sentido de que no hay solucin de continuidad en la transmisin de
los derechos, eso quiere decir que no transcurre ni un instante entre la muerte de la persona y
la sucesin del derecho por parte del sucesor, lo cual implica que no hay un vaco de titularidad
y que es importantsimo en materia de hereditaria Art. 916 CC: Se tiene por no puesto en
una disposicin a ttulo universal, el da desde el cual deba la misma comenzar o cesar , es
decir, en virtud de que no puede haber un espacio de tiempo entre la muerte del causante y la
adquisicin del derecho por parte del sucesor a ttulo universal (el heredero no el legatario) no
se admite el trmino en una disposicin en materia hereditaria Ej. Yo designo como heredero a
Pedro por los primeros 5 aos despus de mi muerte y a Juan en los aos siguientes a esos
primeros 5 aos es vlida o es nula esa disposicin? No sera vlida la disposicin en el
testamento, porque si se tiene por no puesto el trmino inicial no sera vlida la herencia de
Pedro y si se tiene por no puesto el trmino final, entonces tampoco sera vlida la herencia de
Juan, la solucin en este caso sera colocar simplemente que mis herederos son Pedro y Juan.
En definitiva cuando uno acepta una herencia no la acepta desde el mismo momento en
que se muere el causante, pero tiene efectos retroactivos Ej. Si yo acepto una herencia que me
haya dejado un to 5 aos despus de su muerte, se entender aceptada desde el mismo
momento de su muerte. Esto ocurre precisamente porque conforme a nuestro derecho no
transcurre ni un instante entre la muerte del causante y la aceptacin del derecho por parte del
sucesor.
Art. 997 CC: La aceptacin no puede hacerse a trmino ni condicional ni parcialmente
Art. 1001 CC: El efecto de la aceptacin se retrotrae al momento en que se abri la
sucesin. Sin embargo, quedan a salvo los derechos adquiridos por terceros en virtud de
convenciones a ttulo oneroso hechas de buena fe con el heredero aparente. Si ste ha
enajenado de buena fe una cosa de la herencia, solamente est obligado a restituir el precio
recibido y a ceder su accin contra el comprador que no lo hubiese pagado todava.
El heredero aparente de buena fe no est obligado a la restitucin de frutos sino desde
el da en que se le haya notificado legalmente la demanda Estos ltimos artculos reflejan lo
mismo que se ha dicho anteriormente acerca del efecto retroactivo de la aceptacin del
derecho, ms an, si son llamadas tres personas a suceder y slo una de ellas acepta su
derecho, se entender que el aceptante lo hizo desde el primer momento de la muerte del de
cujus y que los otros dos individuos nunca fueron llamados a suceder.
Por otra parte, puede haber todo tipo de complicaciones, porque puede haber sucesin
universal y sucesin a ttulo particular en un mismo caso Ej. Yo puedo decir en mi testamento
que le dejo la mitad de mi herencia a Juan (a ttulo universal) y que le dejo a Pedro mi carro
Ford, a Nelson mi casa en La Guaira y a Daniel mi oficina en Caracas (lo cual sera una
herencia a ttulo particular). Puede ocurrir que an habiendo dispuesto lo anterior no haya dicho
nada sobre ciertos bienes y esa parte se deba regir por la ley.

Otros principios a tener en cuenta: La transmisin que determina la sucesin a ttulo

universal no modifica las relaciones que tena el de cujus para el momento de la muerte, dicho
en otras palabras, si yo muero mis herederos van a recibir lo que yo tena y lo que yo deba en
las mismas condiciones en que yo lo tena y deba Ej. Si yo era propietario de una casa, mis
herederos la reciben a ttulo de propiedad no reciben un usufructo. Y el heredero no puede
cambiar la situacin si el causante no la hubiese podido cambiar.
En la transmisin particular en materia de herencia hay unas peculiaridades que hay que
destacar: debemos recordar que en materia de obligaciones hay algunas cosas que no se
pueden transmitir por acto entre vivos, como las deudas, las acreencias s pueden ser
transmitidas por acto entre vivos, porque la situacin del deudor no se ver perjudicada.
La herencia tiene la peculiaridad de que en ella se transmiten las deudas, tambin es
una peculiaridad que en la herencia se transmite la posesin, que para el profesor esto raya en
lo absurdo, porque la posesin se adquiere de hecho independientemente de que el poseedor
sea o no propietario de la cosa, pero en la herencia la posesin se transmite an cuando el
sucesor no tenga la cosa en su poder, esto es lo que se conoce como posesin civilsima o
posesin sin aprehensin. Esto es as porque el legislador busca proteger a los herederos,
para que stos no se encuentren sin defensas posesorias en caso de que no hayan podido
tomar posesin de los bienes que hayan heredado, en la posesin civilsima el heredero puede
incluso utilizar las defensas posesorias pertinentes, an cuando, de hecho, no haya tomado
posesin de los bienes.
Finalmente, la herencia implica una confusin de patrimonios (si mi padre muere y yo
acepto su herencia, mi patrimonio se confunde con el que yo haya heredado de l), lo cual trae
como consecuencia, en primer lugar, la extincin de algunas relaciones porque si yo le deba a
mi padre o l me deba a mi y yo lo heredo ocurrira la confusin entre acreedor y deudor, lo
cual acarreara por supuesto, la extincin de la obligacin. Excepcin: La aceptacin bajo
beneficio de inventario, si ocurre la confusin de patrimonios los acreedores de mi padre
podran cobrar sus acreencias con bienes que yo tena antes de que se produjera la muerte de
mi padre y yo heredara sus bienes, la manera de evitar la confusin de patrimonios y, por ende,
esta situacin es precisamente con la Aceptacin a beneficio de inventario, que consiste en que
la persona acepta la herencia sin que se produzca la confusin de patrimonios y se constituye
un patrimonio separado con los bienes de la herencia, entonces los acreedores slo van a
poder atacar los bienes heredados (no los que la persona tena antes de recibir la herencia) y
slo hasta la concurrencia de los activos del patrimonio hereditario, si el activo es menor que el
pasivo los acreedores no podrn hacer nada ms, para cobrar su acreencia.
MOMENTOS IMPORTANTES EN LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE: hay tres
momentos importantes que veremos por separado, pero al final podremos notar como, en
definitiva, esos tres momentos se convierten en uno.
1. Apertura de la herencia: Ocurre en el momento de la muerte de la persona y en el
lugar de su ltimo domicilio, esto es muy importante, porque no se abre la sucesin en el
lugar de la muerte del de cujus sino en el lugar de su ltimo domicilio, pero es que
adems de la apertura depende el lugar de la competencia del tribunal que vaya a llevar
la particin de la herencia y determina la ley aplicable, que ser la ley del lugar donde se
abre la herencia, finalmente tambin determina quines son los herederos y legatarios
del de cujus Ej. Si yo me muero en un choque durante un viaje a Pars pero vivo en
Caracas, el lugar de la muerte seguir siendo Paris, pero el lugar de apertura de la

sucesin ser Caracas Art. 993 CC: La sucesin se abre en el momento de muerte
y en el lugar del ltimo domicilio del de cujus; Art. 1023 CC: La declaracin del
heredero de que pretende tomar este carcter bajo beneficio de inventario, se har por
escrito ante el Tribunal de Primera Instancia del lugar donde se abri la sucesin, se
publicar en extracto en el peridico oficial o en otro a falta de ste, y se fijar por
edictos en la puerta del Tribunal
Art. 43 CPC: Son competentes los Tribunales del lugar de la apertura de la sucesin
para conocer:
1 De las demandas sobre particin y divisin de la herencia y de cualesquiera otras
entre coherederos, hasta la divisin.
2 De las demandas sobre rescisin de la particin ya hecha, y sobre saneamiento de
las cuotas asignadas, con tal de que se propongan dentro de un bienio, a contar de la
particin.
3 De las demandas contra los albaceas, con tal de que se intenten antes de la divisin,
y si sta no es necesaria, dentro de un bienio, a contar de la apertura de la sucesin.
4 De las demandas de los legatarios y los acreedores de la herencia, si se proponen en
los trminos indicados en los nmeros precedentes.
Cuando la sucesin se haya abierto fuera de la Repblica, todas estas demandas
podrn proponerse en el lugar donde se encuentre la mayor parte de los bienes
existentes dentro del territorio nacional, salvo disposiciones especiales.
La competencia que establece este artculo no excluye la del domicilio, pero, siendo
ms de uno los demandados, debern todos tener un mismo domicilio para que pueda
proponerse la demanda ante el Tribunal a que ese domicilio corresponda.
Debemos mantener siempre presente que en la vocacin hereditaria la persona llamada
a suceder no tiene ningn derecho an sobre los bienes de la herencia, slo tiene una
expectativa de que si llegara a ocurrir la muerte del causante va a heredar tales y cuales
bienes. Excepciones: No estarn llamados a suceder aquellos que estn premuertos,
es decir, aquellas personas que murieron antes del de cujus y que de no haber fallecido
habran estado llamadas a sucederle Art. 840 CC: Son incapaces para recibir por
testamento los que son incapaces para suceder abintestato.
Sin embargo, pueden recibir por testamento los descendientes inmediatos, es decir, los
hijos de una persona determinada que viva en el momento de la muerte del testador,
aunque no estn concebidos todava.
Art. 19 CC: Las fundaciones pueden establecerse tambin por testamento, caso en
el cual se considerarn con existencia jurdica desde el otorgamiento de este acto
(momento en que se hace el testamento), siempre que despus de la apertura de la
sucesin se cumpla con el requisito de la respectiva protocolizacin Si yo decido
crear en mi testamento una fundacin, digamos que para combatir el SIDA, establezco
en mi testamento todos los estatutos de la fundacin y protocolizo dicho documento, se
considera que la fundacin existe desde el momento en que se hizo el testamento y no
desde el momento de mi muerte.
As como no pueden heredar los premuertos, tampoco pueden heredar los ausentes,
porque como no se sabe si estn vivos o estn muertos, mal pueden aceptar o reclamar
un derecho.
2. La delacin de la herencia tiene estas caractersticas: Una vez que uno acepta la
herencia se considera que acept desde el momento de la apertura de la herencia, con

lo cual jurdicamente se considera que el momento de la apertura y el momento de la

delacin pasan a ser el mismo momento, aunque en la vida real esto no ocurra as
Es transmisible: Se puede cambiar de titularidad, supongamos que alguien muere y yo
era su heredero, puede ocurrir que yo muera sin haber aceptado la herencia, esos
bienes pasan a mis sucesores.
Es un derecho de carcter econmico: Porque es susceptible de valoracin econmica.
Es un derecho que implica una alternativa.
3. La adquisicin de la herencia o del legado: Ocurre cuando uno acepta la herencia y
efectivamente toma la herencia, la aceptacin de la herencia no implica ninguna
solemnidad, pudiendo ser tcita, en cambio la aceptacin del legado tiene que ser
expresa, porque el legado se refiere a bienes especficos, el legatario debe reclamarle
su legado al heredero (si mi mam me dej un apartamento, yo tengo que ir a dnde mi
hermano y decirle dame el apartamento que me dej mi mam en su testamento),
ahora, en virtud de los artculos 43 del CPC, 1001 y 1023 del Cdigo Civil, los tres
momentos son uno slo, porque todos tienen efectos desde el momento de la apertura
de la herencia Art. 43 CPC: Son competentes los Tribunales del lugar de la apertura
de la sucesin para conocer:
1 De las demandas sobre particin y divisin de la herencia y de cualesquiera otras
entre coherederos, hasta la divisin.
2 De las demandas sobre rescisin de la particin ya hecha, y sobre saneamiento de
las cuotas asignadas, con tal de que se propongan dentro de un bienio, a contar de la
particin.
3 De las demandas contra los albaceas, con tal de que se intenten antes de la divisin,
y si sta no es necesaria, dentro de un bienio, a contar de la apertura de la sucesin.
4 De las demandas de los legatarios y los acreedores de la herencia, si se proponen en
los trminos indicados en los nmeros precedentes.
Cuando la sucesin se haya abierto fuera de la Repblica, todas estas demandas
podrn proponerse en el lugar donde se encuentre la mayor parte de los bienes
existentes dentro del territorio nacional, salvo disposiciones especiales.
La competencia que establece este artculo no excluye la del domicilio, pero, siendo
ms de uno los demandados, debern todos tener un mismo domicilio para que pueda
proponerse la demanda ante el Tribunal a que ese domicilio corresponda.
Art. 1001 CC: El efecto de la aceptacin se retrotrae al momento en que se abri la
sucesin. Sin embargo, quedan a salvo los derechos adquiridos por terceros en virtud
de convenciones a ttulo oneroso hechas de buena fe con el heredero aparente. Si ste
ha enajenado de buena fe una cosa de la herencia, solamente est obligado a restituir el
precio recibido y a ceder su accin contra el comprador que no lo hubiese pagado
todava.
El heredero aparente de buena fe no est obligado a la restitucin de frutos sino desde
el da en que se le haya notificado legalmente la demanda
Art. 1023 CC: La declaracin del heredero de que pretende tomar este carcter bajo
beneficio de inventario, se har por escrito ante el Tribunal de Primera Instancia del
lugar donde se abri la sucesin, se publicar en extracto en el peridico oficial o en
otro a falta de ste, y se fijar por edictos en la puerta del Tribunal

04/V/2006
Clase 5
SUCESIONES
El heredero contina y representa la voluntad del causante, antiguamente se deca que
el heredero representaba al causante, lo cual es una ficcin porque quien se muri se muri,
por lo que mal puede ser representado en algn acto, de all que an hoy en da sea comn
escuchar que el heredero representa la voluntad del causante.
Cuando una persona fallece es titular de ciertos derechos y ciertas obligaciones que
pasan de manera inmediata a sus sucesores, porque entre el momento de la muerte y el
momento de la adquisicin por parte del sucesor no hay ningn espacio de tiempo, lo cual por
su puesto no es as en la prctica, pero esa es la tesis que contiene nuestro Derecho. Lo cual
explica una serie de situaciones, como que en la herencia (no los legados) no se permite el
trmino bajo ninguna circunstancia, porque si hubiese un trmino no habra continuidad, de all
la disposicin contenida en el Art. 916. CC: Se tiene por no puesto en una disposicin a ttulo
universal, el da desde el cual deba la misma comenzar o cesar. Ej. Yo designo como heredero
a Pedro por los primeros 5 aos despus de mi muerte y a Juan en los aos siguientes a esos
primeros 5 aos es vlida o es nula esa disposicin? No sera vlida la disposicin en el
testamento, porque si se tiene por no puesto el trmino inicial no sera vlida la herencia de
Pedro y si se tiene por no puesto el trmino final, entonces tampoco sera vlida la herencia de
Juan, la solucin en este caso sera colocar simplemente que mis herederos son Pedro y Juan.
Es importante sealar que es vlido el testamento, lo que no sera vlido es la clusula del
mismo que contenga una disposicin acerca del trmino.
Hay que tener en cuenta que la sucesin como tal es un nomen iuris (un concepto) por
lo cual no afecta en nada que haya uno o ms herederos, por otra parte, tambin puede haber
sucesin universal (versa sobre todos los bienes del de cujus) y sucesin particular (versa
sobre ciertos bienes del de cujus), lo ms frecuente es ver sucesiones universales. Los legados
no son muy comunes hoy en da, pero antiguamente se acostumbraba a dejar un legado a las
seoras de servicio que hubiesen permanecido durante muchos aos con la familia, hubiesen
criado a los hijos, etc., en seal de agradecimiento por los servicios prestados.
En el derecho actual se permite morir en parte testado y en parte intestado, es decir que,
si una persona hace testamento sobre una parte de su patrimonio y no establece nada acerca
del resto del patrimonio, no habra ningn problema porque entonces la transmisin de los
derechos sobre la primera parte ser testamentaria y la transmisin que verse sobre la
segunda parte, se har conforme a lo que establece el Cdigo para las sucesiones Ab-Intestato
Hay sucesin testamentaria y ab-intestato a la vez, situacin que era imposible en Roma.
La transmisin patrimonial de los derechos que determina la sucesin por causa de
muerte no implica ningn cambio en los derechos, stos permanecen exactamente igual a
como estaban en manos del de cujus, pasando de esa misma forma a manos de los herederos
Ej. Si yo era propietaria de un bien, cuando yo fallezca dicho bien pasar a mis hijos en calidad
de propiedad, si por el contrario era poseedora de buena fe, mis hijos entonces sern

poseedores de buena fe tambin. Lo nico que no se puede transmitir a los herederos son
aquellos derechos que se extinguen con la muerte de la persona, tal es el caso del usufructo y
de la renta vitalicia.
La aceptacin de la herencia produce la confusin de los patrimonios del heredero y del
causante, se transmiten las acreencias y las obligaciones. Entonces si yo tengo una serie de
bienes y una persona que tenga un pasivo mayor al activo fallece dejndome todos sus bienes
y yo acepto la herencia pura y simplemente los bienes de la herencia se confunden con los que
yo tenga antes de la sucesin, pudiendo los acreedores satisfacer su acreencia tambin con
ellos Excepcin: La excepcin a la regla de que se produce una confusin entre ambos
patrimonios se encuentra en la Aceptacin de la herencia a Beneficio de Inventario, en cuyo
caso se acepta la herencia rechazndose la confusin de patrimonios y el heredero responde
de las obligaciones heredadas solamente con el patrimonio de la sucesin y hasta por la
concurrencia de los activos que hubieren en dicho patrimonio. Dicho de otra forma, se
responde de las deudas heredadas con los activos del patrimonio heredado solamente Ej. Si yo
acepto una herencia a beneficio de inventario cuyos activos valen 5.000Bs y cuyas deudas
alcanzan los 10.000Bs, los acreedores slo podrn cobrar esos 5.000Bs, puesto que, al no
producirse la confusin de patrimonios no podrn atacar mis bienes habidos por fuera de la
herencia.
El heredero no puede atacar los actos que legalmente no poda atacar el causante, lo
cual es lgico porque l no puede hacer ms de lo que poda hacer el causante, porque ha
heredado el derecho en las mismas condiciones que lo tena ste.
MOMENTOS MS IMPORTANTES EN LA SUCESIN POR CAUSA DE MUERTE:
1. Apertura de la Sucesin: Es el momento en el cual comienza la sucesin y coincide
con el momento de la muerte del causante, es el momento en el cual el patrimonio se
queda sin titular por la muerte del causante y pasa inmediatamente a la cabeza de sus
herederos el Art. 993 CC: La sucesin se abre en el momento de muerte y en el lugar
del ltimo domicilio del de cujus, contiene el efecto ms importante de la apertura de la
herencia. Es importante tener en cuenta que se habla del lugar de su ltimo domicilio y
no del lugar en que haya fallecido la persona, si una persona es atropellada por un carro
en otro pas y fallece a causa del accidente, la herencia se abre en el lugar de su
domicilio que sera en Venezuela. Puede ser que haya dificultad en determinar cul es el
domicilio pero ac nos estamos refiriendo al domicilio general, es decir al lugar de
asiento de sus negocios y bienes. La gran importancia del domicilio como lugar de
apertura de la sucesin radica en que determina la legislacin aplicable, en esa
legislacin va a determinar tambin la competencia de los tribunales que van a
pronunciarse, si fuera necesario, sobre cualquier asunto relativo a la herencia, determina
la competencia territorial para todas las acciones de divisin y particin de herencia,
tambin las demandas contra los albaceas los legatarios y todo lo relacionado con la
herencia.
La atribucin de competencia est establecida en el Art. 43 CPC: Son competentes los
Tribunales del lugar de la apertura de la sucesin para conocer:
1 De las demandas sobre particin y divisin de la herencia y de cualesquiera otras
entre coherederos, hasta la divisin.

2 De las demandas sobre rescisin de la particin ya hecha, y sobre saneamiento de

las cuotas asignadas, con tal de que se propongan dentro de un bienio, a contar de la
particin.
3 De las demandas contra los albaceas, con tal de que se intenten antes de la divisin,
y si sta no es necesaria, dentro de un bienio, a contar de la apertura de la sucesin.
4 De las demandas de los legatarios y los acreedores de la herencia, si se proponen en
los trminos indicados en los nmeros precedentes.
Cuando la sucesin se haya abierto fuera de la Repblica, todas estas demandas
podrn proponerse en el lugar donde se encuentre la mayor parte de los bienes
existentes dentro del territorio nacional, salvo disposiciones especiales.
La competencia que establece este artculo no excluye la del domicilio, pero, siendo
ms de uno los demandados, debern todos tener un mismo domicilio para que pueda
proponerse la demanda ante el Tribunal a que ese domicilio corresponda.
Art. 1023 CC: La declaracin del heredero de que pretende tomar este carcter bajo
beneficio de inventario, se har por escrito ante el Tribunal de Primera Instancia del
lugar donde se abri la sucesin, se publicar en extracto en el peridico oficial o en
otro a falta de ste, y se fijar por edictos en la puerta del Tribunal En general lo ms
importante es saber que la legislacin que se aplica es la del lugar del ltimo domicilio y
que los tribunales competentes para los asuntos relacionados con la herencia sern
aquellos que tuvieren la competencia territorial para el momento de la apertura de la
sucesin.
En segundo lugar, es esa legislacin la que va a determinar quin es heredero y quien
no lo es, muy especialmente en nuestro caso cuando se trate de una herencia abintestato Ej. Nuestra legislacin establece que heredan los hijos del de cujus, pero
pudiera suceder que otra legislacin establezca que son herederos los padres y no los
hijos, si la persona tena su domicilio en el lugar en que rige esa ley, entonces los hijos
no seran herederos.
Recuerden que la muerte es un hecho que debe probarse y que su prueba principal se
encuentra en el acta de defuncin.
2.Delacin de la herencia: Antes de que una persona muera quienes le vayan a suceder
tienen una expectativa de derecho de que si esa persona fallece van a heredar sus
bienes, eso es lo que se conoce como vocacin hereditaria, porque no se tiene el
derecho efectivamente, toda vez que la situacin alrededor de ste puede variar Ej. Yo
tengo una vocacin hereditaria sobre los bienes de mi mam, pero puede ocurrir que yo
muera antes que ella y nunca llegue a disfrutar ese derecho.
Para el momento de la muerte se requiere entre otras cosas que est vivo el sucesor o
que, por lo menos, est concebido.
El momento de la delacin es el momento en el cual el llamado a la herencia tiene la
facultad de aceptar o rechazar la herencia, ahora por su puesto, es un pre-requisito que
est vivo el sucesor porque no se puede decir que hay una herencia sin herederos y en
caso de que no hayan herederos, la herencia pasa a manos del estado (luego veremos
cmo, porque el Estado no es considerado heredero). Entonces, en principio la persona
llamada a suceder debe estar concebida y no haber premuerto, sin embargo, con
respecto a que el heredero debe estar concebido para el momento de la apertura de la
herencia tiene una excepcin que veremos ms adelante.

En el testamento se pueden nombrar herederos personas que no han sido concebidas,

lo importante es que para el momento de la apertura de la herencia s lo estn Ej. Es
vlido que yo designe herederos a los hijos de mi hermana en caso de que llegue a
tenerlos.
Tambin hay otros casos en los que pueden haber herederos que no existen
tcnicamente hablando para el momento de la apertura, uno de ellos est establecido en
el Art. 19 del Cdigo Civil Art. 19 CC: Art. 1023 CC: La declaracin del heredero de
que pretende tomar este carcter bajo beneficio de inventario, se har por escrito ante el
Tribunal de Primera Instancia del lugar donde se abri la sucesin, se publicar en
extracto en el peridico oficial o en otro a falta de ste, y se fijar por edictos en la
puerta del Tribunal, conforme a este artculo yo puedo hacer un testamento en el cual
se constituya una fundacin (contra el cncer por ejemplo).
Como se requiere que exista la persona el premuerto no puede heredar, tampoco los
declarados ausentes para el momento de la apertura de la herencia.
Ahora la delacin hace nacer el llamado jus delationis, cuya caracterstica es su
contenido alternativo, transmisible y nico, ahora bien la alternativa consiste en que se
puede aceptar o rechazar la herencia, la transmisin consiste en que esa facultad de
aceptar o rechazar la herencia la tiene el llamado a la herencia que debe ejercerla, pero
si el llamado a suceder fallece antes que el causante, sus hijos (de tenerlos) ocuparn
su lugar en la sucesin.
Ahora, si la persona llamada a la herencia, acepta la herencia y se convierte en
heredero, se considera que la aceptacin se produjo en el mismo momento de la
apertura de la sucesin, precisamente por aquello de que desde el punto de vista
jurdico no puede transcurrir ni un momento entre la muerte del causante y la
transmisin del derecho a sus sucesores. Si la persona en cambio, rechaza la herencia
se llama a otra persona que venga en orden de prelacin, en cuyo caso se considera
que los que han rechazado la herencia nunca fueron llamados, sino que fueron llamados
solamente aquellos que hayan aceptado la herencia, se considera adems que dicha
aceptacin se produjo en el mismo da y hora de la muerte del causante.
Con la aceptacin de la herencia hay un fenmeno curioso que no ocurre en los actos
entre vivos y es que se transmiten las obligaciones, cosa que no ocurre en los actos
entre vivos, a menos que haya consentimiento del acreedor, puesto que a ste no le es
indiferente quien sea su deudor, toda vez que de no ser as, podra el deudor transmitirle
su obligacin a un tercero que fuere insolvente y que no pudiera cumplir con ella. En la
herencia se transmiten las obligaciones sin necesidad de que el acreedor preste su
consentimiento, porque si no se admitiere ello, entonces el acreedor se quedara sin
deudor. Hay una caracterstica ms y es que se transmite la posesin civilsima o
posesin sin aprehensin, como ustedes saben la posesin es un poder de hecho sobre
la cosa, el poseedor siempre ser quien tenga la cosa en su poder, pero en la herencia
por causa de muerte se produce la particularidad de que la posesin se transmite
aunque, en efecto, el sucesor no haya tomado posesin de los bienes Art. 995: La
posesin de los bienes del de cujus pasa de derecho a la persona del heredero, sin
necesidad de toma de posesin material.
Si alguno que no fuere heredero tomare posesin de los bienes hereditarios, los
herederos se tendrn por despojados de hecho, y podrn ejercer todas las acciones que
les competan. Es decir que aqu se le da al heredero una posesin, aunque ste no

posea la cosa de hecho para que pueda defender su herencia Ej. Supongamos que una
persona hereda una herencia y no la ha ido a visitar, as que no ha hecho ningn acto
posesorio, si alguien se mete en ella el heredero tendr la facultad de ejercer un
interdicto posesorio contra el invasor gracias a que tiene la posesin civilsima.
Tambin al que tiene el jus delationis se le da la facultad de hacer actos conservaciones
en la herencia sin que ese acto implique la aceptacin de la herencia. La aceptacin de
la herencia puede ser expresa (aceptar formalmente la herencia) o tcita (si la persona
se comporta como heredera de hecho) Ej. Sera aceptacin tcita si yo heredo un
apartamento y, a pesar de no haber aceptado an la herencia, vendo el apartamento por
creerme propietario de l, en ese caso se considera que la persona acept tcitamente
la herencia.
Cuando yo hago un acto conservatorio de la herencia, no implica la aceptacin de la
herencia Art. 1003 CC: Los actos meramente conservatorios, de guarda y de
administracin temporal no envuelven la aceptacin de la herencia, si la persona no ha
tomado en ellos el ttulo o cualidad de heredero.
3. Adquisicin de la herencia: La adquisicin ocurre cuando el llamado a la herencia,
adquiere realmente la herencia, es decir, cuando acepta. La aceptacin no requiere
solemnidad si se trata de un heredero, porque en el caso del legatario es necesario s
requiere de un acto expreso, el legado se le pide al heredero Ej. Nombro heredero a
Pedro, y le dejo un caballo pura sangre a Juan, Juan no puede ir a buscar el caballo y
llevrselo as como as, sino que tiene que pedirle a Pedro el caballo. En cambio el
heredero s puede tomar la herencia directamente.
Una vez aceptada la herencia se retrotraen los efectos de la aceptacin al momento de
la apertura Art. 1001 CC: El efecto de la aceptacin se retrotrae al momento en que
se abri la sucesin. Sin embargo, quedan a salvo los derechos adquiridos por terceros
en virtud de convenciones a ttulo oneroso hechas de buena fe con el heredero
aparente. Si ste ha enajenado de buena fe una cosa de la herencia, solamente est
obligado a restituir el precio recibido y a ceder su accin contra el comprador que no lo
hubiese pagado todava.
El heredero aparente de buena fe no est obligado a la restitucin de frutos sino desde
el da en que se le haya notificado legalmente la demanda.
Entonces, desde el punto de vista jurdico (solo jurdicamente), la apertura, la delacin
y la adquisicin de la herencia se producen en un mismo momento Art. 993 CC: La
sucesin se abre en el momento de muerte y en el lugar del ltimo domicilio del de
cujus.
Art. 1001 CC: El efecto de la aceptacin se retrotrae al momento en que se abri la
sucesin. Sin embargo, quedan a salvo los derechos adquiridos por terceros en virtud
de convenciones a ttulo oneroso hechas de buena fe con el heredero aparente. Si
ste ha enajenado de buena fe una cosa de la herencia, solamente est obligado a
restituir el precio recibido y a ceder su accin contra el comprador que no lo hubiese
pagado todava.
El heredero aparente de buena fe no est obligado a la restitucin de frutos sino desde
el da en que se le haya notificado legalmente la demanda.
Art. 1003 CC: Los actos meramente conservatorios, de guarda y de administracin
temporal no envuelven la aceptacin de la herencia, si la persona no ha tomado en
ellos el ttulo o cualidad de heredero.

Por otra parte el efecto principal de la adquisicin de la herencia es que se produce la

confusin entre el patrimonio del heredero y el del causante, salvo que la adquisicin
haya sido a beneficio de inventario.
TIPOS DE HERENCIA: En teora puede haber herencia por ley, por testamento y por
pacto, pero como venimos viendo desde el tema de las capitulaciones matrimoniales, en
nuestro pas estn prohibidos los pactos sobre sucesin futura, lo cual es una norma de orden
pblico.
Herencia testamentaria: Como su nombre lo indica ser la herencia en la que el
causante haya dejado testamento. Ahora bien, es posible que el testamento verse
solamente sobre una parte de los bienes del de cujus, en cuyo caso, la herencia ser
testamentaria para los bienes abarcados en el testamento.
Herencia Ab-intestato: Es el caso en que el causante no deje testamento, entonces la
herencia ser ab-intestato totalmente. Es importante tener en cuenta que puede haber a
la vez herencia testamentaria y herencia ab-intestato Art. 807 CC: Las sucesiones
se defieren por la Ley o por testamento. No hay lugar a la sucesin Intestada sino
cuando en todo o en parte falta la sucesin testamentaria, es comparable con el
rgimen de capitulaciones matrimoniales porque es un rgimen supletorio que slo ser
aplicable en caso de que el causante no dejare testamento, si hay testamento pero no
cubre toda la herencia, se reparte la parte que no estuviere cubierta por el testamento
conforme a las normas de la sucesin ab-intestato. Esto de que es supletoria es a
medias, porque la parte de la legtima (que ser vista ms adelante) no es herencia abintestato, sino herencia legal y priva sobre el testamento, podemos decir entonces que
salvo la legtima el rgimen de sucesin ab-intestato es supletorio.
En materia de la sucesin intestada se preguntan cul es su fundamento, entonces hay
quienes sostienen que se trata de la idea de que los bienes de una persona no son
realmente de esa persona, sobretodo en caso de comunidades matrimoniales o de vida
entre padres e hijos o entre hermanos, y que entonces, en base a esa idea la ley reparte
los bienes. Hay quienes dicen que se trata del mismo fundamento de todas las normas
supletorias, es decir, que la ley supone la voluntad presunta del de cujus. Si usted se
muere sin decir nada es porque usted quiere que se reparta su herencia en la forma que
determina la ley, lo cual es cierto la gran mayora de las veces, porque salvo personas
que tienen una fortuna muy grande, las personas normales lo que pretenden es que
hereden el cnyuge y los hijos o los hijos solamente a falta de cnyuge, en razn de lo
cual, es lgico que la persona no se vea en la necesidad de hacer un testamento si, al
final de cuentas, lo van a heredar las mismas personas que la ley ha determinado para
ello.
Existe otra tesis segn la cual el Cdigo parte del orden natural del orden natural de los
afectos y que dichos afectos van desde el ms profundo e importante que es el conyugal
y que luego de ste va el afecto por los hijos, despus los ascendientes y que ese es el
orden que establece la ley Esta tesis es seguida por Lpez Herrera y el profesor
considera que en definitiva esta tesis es la misma que la anterior, slo que expresada
con palabras distintas.
En definitiva, en materia de sucesin ab intestato la ley llama a varias categoras de
personas: los parientes consanguneos, el cnyuge y los parientes adoptivos, algunos
autores agregan una cuarta categora que es el Estado, pero la verdad es que

tcnicamente el Estado no es ningn heredero, sino que termina llevndose la herencia

por razones diversas (este punto ser ampliado en las siguientes clases) Art. 832
CC: A falta de todos los herederos abintestato designados en los artculos precedentes,
los bienes del de cujus pasan al patrimonio de la Nacin, previo el pago de las
obligaciones insolutas.
Prcticamente en todos los pases esta es la misma idea, segn la cual los miembros de
la familia son los herederos, con la salvedad de que en algunos pases se incluyen
adems algunos parientes consanguneos.
Es necesario probar la cualidad de heredero, lo cual se hace mediante las respectivas
partidas de nacimiento, de matrimonio y el acta de adopcin o tambin por otros medios
que prueben el vnculo existente entre el causante y los herederos.
En cuanto a la capacidad para suceder ab intestato, se mantiene el principio general de
que la capacidad se presume y la incapacidad no, por lo cual quien alegue que una
persona es incapaz debe probarlo, porque en principio la capacidad es una presuncin.
La capacidad se debe determinar conforme a la situacin que exista en el momento de
la apertura de la sucesin, si en ese momento la persona es indigna o ha muerto no
podr heredar. En materia de herencia tambin existen incapacidades absolutas (como
la premoriencia y la no existencia) y relativas (el caso de la persona que puede heredar
a todo el mundo menos a la persona con respecto a la cual sea indigna).
INCAPACIDADES PARA RECIBIR HERENCIAS O LEGADOS:
La incapacidad absoluta: Se refiere en primer lugar al caso de la falta de existencia,
una persona que no haya sido concebida para el momento de la apertura de la herencia no
tiene capacidad para recibir esa herencia, ya que, de acuerdo con el Art. 17 CC no es persona
Art. 17 CC: El feto se tendr como nacido cuando se trate de su bien; y para que sea
reputado como persona, basta que haya nacido vivo, entonces si la persona no est
concebida para el momento de la apertura, mucho menos puede considerarse que est viva
como para ser llamado a suceder, tampoco podr ser llamado aquel que estando concebido
para el momento de la apertura no nace vivo (supongamos que hay un aborto), porque la
personalidad se adquiere con el nacimiento vivo de la persona, el premuerto es tambin un
caso de falta de existencia Art. 441 CC: No se admitir la reclamacin de ningn derecho
en nombre de una persona cuya existencia se ignore, si no se prueba que dicha persona
exista cuando el derecho tuvo nacimiento.
Tambin son incapaces para recibir una herencia los declarados ausentes (recomienda
el profesor repasar este tema porque mucha gente sali mal en el examen por no conocerlo
bien) Art. 442 CC: Si se abriere una sucesin a la cual se llame en todo o en parte a una
persona cuya existencia no conste (persona que est ausente), la sucesin pasar a los que
con esa persona hubiesen tenido derecho a concurrir, o a aquellos a quienes correspondera
dicha sucesin a falta suya, salvo el derecho de representacin. En este caso se proceder
tambin a hacer inventario formal de los bienes.
Aquellos a quienes pasa la sucesin deben dar caucin hipotecaria, prendaria o
fideyusoria por la cantidad que fije el Tribunal. Esta caucin se cancelar transcurridos trece
aos desde las ltimas noticias del ausente, si no ha dejado mandatario para la administracin
de sus bienes, o diecisis, en caso de que lo haya dejado, o antes, si se cumplieren los cien
aos del nacimiento del ausente.

Cuando no pueda darse la caucin, el Tribunal tomar cualesquiera otras precauciones

que juzgue convenientes en inters del ausente, teniendo en consideracin la calidad de las
personas, su grado de parentesco con el ausente y otras circunstancias.
Para reclamar un derecho uno tiene que demostrar que est vivo en el momento en que
se adquiere el derecho Art. 441 CC: No se admitir la reclamacin de ningn derecho en
nombre de una persona cuya existencia se ignore, si no se prueba que dicha persona exista
cuando el derecho tuvo nacimiento.
Incapacidad relativa: Es el caso de la indignidad. Es importante saber que la indignidad
no es un concepto subjetivo, sino que sern indignos aquellos que establezca la ley Ej. No es
que yo porque considere que mi hijo me falt en sus deberes para conmigo lo voy a declarar
indigno dejndolo sin herencia Art. 810 CC: Son Incapaces de suceder como indignos:
1. El que voluntariamente haya perpetrado o intentado perpetrar un delito, as como sus
cmplices, que merezca cuando menos pena de prisin que exceda de seis meses, en la
persona de cuya sucesin se trate, en la de su cnyuge, descendiente, ascendiente o
hermano.
2. El declarado en juicio adltero con el cnyuge de la persona de cuya sucesin se
trate El profesor considera que es absurdo que sea indigna la persona con quin se comete
el adulterio pero no el adltero Ej. Si mi mam se vuelve a casar y yo mantengo relaciones
sexuales con su esposo, yo paso a ser indigna de recibir la herencia de mi madre, pero su
esposo contina siendo digno. El profesor considera especialmente grave esta situacin,
porque en todo caso mayor deber para con el de cujus tendra su cnyuge.
3. Los parientes a quienes incumba la obligacin de prestar alimentos a la persona de
cuya sucesin se trate y se hubieren negado a satisfacerla, no obstante haber tenido medios
para ello.
La diferencia entre la indignidad establecida en caso de pensin de alimentos (Art. 300
CC) y en caso de sucesiones es mnima, siendo que las indignidades tienden a ser las mismas
en cualquier caso. Considera el profesor que son tan parecidas las indignidades en ambas
materias, que en una revisin del cdigo deberan ajustarse ambos artculos para eliminar las
diferencias entre los casos de indignidad cuando se trata de pensin de alimentos y los mismos
casos en materia sucesoral.
Dicen que la indignidad en materia sucesoral es una desheredacin legal, que lo que
hace el legislador es presumir que si el de cujus hubiese sabido lo que hace el indigno lo
hubiese desheredado, razn por la cual el indigno es desheredado legalmente. Ahora bien,
esta explicacin no es vlida en nuestro derecho porque si el causante quisiera por ejemplo
desheredar a un hijo, no puede hacerlo porque el hijo est protegido por la legtima, entonces
los efectos de la indignidad son mayores que los de la desheredacin.
La indignidad no implica que los hijos del indigno deban sufrir los efectos de los actos de
sus padres, en tal sentido, si una persona es declarada indigna sus hijos podrn heredar Ej.
Supongamos que Mara tiene a un hijo llamado Andrs y Andrs a su vez, tiene una hija
llamada Adriana. Si se diere el caso de que Andrs es indigno frente a su madre es lgico que
l no herede nada de ella, sin embargo su hija Adriana s podr heredar dichos bienes, puesto
que ella no es indigna frente a su abuela.
Ahora en el ejemplo de que si mi mam se vuelve a casar y yo mantengo relaciones
sexuales con su esposo, yo paso a ser indigna de recibir la herencia de mi madre, mis hijos
recibiran la herencia, porque ellos no seran indignos frente a mi mam y el profesor considera

que no debera ser puesto que en un caso as es evidente que mi mam no querra que nadie
relacionado conmigo heredara sus bienes, razn por la cual para la ctedra no puede decirse
que la indignidad es la voluntad presunta del causante.
La indignidad puede ser perdonada, porque el testador o el causante por un acto
autntico que no sea el testamento, puede decir que la persona que la ley declare como
indigna, no lo sea en su sucesin, pudiendo sta heredar Art. 811 CC: Quien haya
incurrido en la indignidad puede ser admitido a suceder, cuando la persona de cuya sucesin
se trate lo haya rehabilitado por acto autntico.
La capacidad para hacer testamento es a partir de los 16 aos, pero la capacidad para
otorgar documentos autnticos es a los 18 aos. Si yo voy a rehabilitar a alguien y tengo 16
aos puedo hacerlo por testamento y no por documento autntico, no puede otorgarlo ni
siquiera con un representante porque la indignidad se trata de una ofensa personal y como tal,
slo puede perdonarla el ofendido. La rehabilitacin del indigno no es revocable.
FORMAS PARA HEREDAR DE MANERA INTESTADA:
Sucesin por derecho propio: Quiere decir que la persona es llamada directa e
inmediatamente por la ley a la herencia Ej. Al morir el padre, sus hijos son llamados
directamente por la ley a sucederle.
Sucesin por derecho de representacin: El nombre de representacin es criticado
por la doctrina porque no tiene nada que ver con la idea de representacin que existe en
derecho, en general alguien cuando acta de manera tal que representa de manera tal que
manifiesta la voluntad de otro y no la suya, hay representacin cuando los efectos de tal
declaracin surten efectos en cabeza del representado y no en la del representante Ej. Yo
vendo una cosa en representacin de un amigo, los efectos de la venta surten efectos para mi
amigo pero no los sufro yo Art. 819 CC: En todos los casos en que se admite la
representacin, la divisin se har por estirpes.
Si una estirpe ha producido ms de una rama, la subdivisin se hace por estirpes
tambin en cada rama; y entre los miembros de la misma rama, la divisin se hace por
cabezas.
En cambio aqu la representacin produce un efecto totalmente distinto porque llaman
en la herencia a un individuo para que tome el lugar de otro pero ejerza un derecho propio. Ej.

X
___________________
A

B
|
B1

Si no hubiera herencia por representacin, en el ejemplo X es el causante, A y B son sus

hijos, supongamos que B se muri antes que X, razn por la cual no puede heredar, pero B1 es
hijo de B, entonces si no hay representacin toda la herencia va a A y si A hubiere tenido un
hijo, al morir el hijo de A toma toda la herencia del abuelo, ahora se dice que es injusto que B1
no tome ninguna parte en la herencia de X, sencillamente porque su padre B1 muri antes que
el causante, los romanos decan adems que no es solamente injusto sino que en cierto modo
es contrario al orden natural de las cosas porque lo lgico es que primero se muera el padre y

despus se muera el hijo, razn por la cual se cre una ficcin suponiendo que X haba muerto
un instante antes que B y, por su puesto, al morir B su hijo B1 hereda. Entonces si la herencia
era de 100, A toma 50 y B toma 50, pero como se supona que B haba muerto un segundo
antes que X, esos 50 que le correspondan los tomaba su hijo B1.
En el derecho actual no se admiten las ficciones, entonces el principio de que el pariente
ms cercano, excluye al ms lejano en la herencia es verdad salvo que haya habido
premoriencia, caso en el cual los hijos de B, toman la posicin de B en la sucesin Ej.
X
_______________________
A
B
____________
B1
B2
En la grfica anterior la situacin sera la siguiente, si la herencia de X es de 100 a cada
uno de sus hijos A y B les habra tocado 50 en la sucesin, pero como es injusto que al morir B
sus hijos se queden sin herencia, entonces stos ocupan su lugar en la sucesin, pero no por
cabeza (porque la herencia no se reparte en partes iguales entre A, B1 y B2), sino en lote y por
el lugar de su padre (tocando entonces 50 para A y 50 para B1 y B2).
Se dice entonces que la herencia por representacin es un llamado indirecto a suceder,
un llamado no al pariente ms cercano sino al siguiente en la lnea de sucesin, se da en el
caso de la premoriencia, de la ausencia y de la indignidad. Los hijos no heredan una parte que
les corresponde, sino una parte que le corresponda a otra persona (su padre), lo cual nos
presenta una situacin un poco curiosa, porque si B renuncia a su herencia sus hijos no tienen
derecho a heredar nada, pero si ste muere heredarn su parte.
Puede suceder tambin que A y B hayan muerto para el momento de fallecer X,
entonces lo que va a suceder es que si A tuvo e hijos y B tambin, esos hijos heredarn la
parte de sus padres Ej. A1 y A2 heredarn 50 y, por su parte, B1 y B2 heredarn otros 50.
La herencia por representacin, slo existe en lnea recta descendiente hasta el infinito,
en lnea recta ascendiente no hay representacin y en lnea colateral la nica representacin
que hay es entre hermanos y el hijo del hermano, ya la generacin de los nietos del hermano
queda por fuera.
Causas de la herencia por representacin: Premoriencia, indignidad y ausencia.
Efectos de la sucesin por representacin:
1. El representante no ejerce un derecho ajeno, ejerce un derecho propio Ej. En los
ejemplos dados anteriormente B1 no est ejerciendo el derecho de B, sino que est
siendo llamado en su lugar pero para ejercer un derecho propio, que es heredar a su
abuelo, como lo hubiesen heredado si su padre estuviera vivo Tan es as, que la
cuota de la herencia de ellos es distinta, porque ellos heredan por estirpe, es decir que si
B tena dos hijos, esos hijos van a heredar en el puesto del padre y entre ellos se
reparten por cabeza. Recordar que en principio la herencia se reparte por cabeza (si son
5 hijos y no hay cnyuge, la herencia se reparte entre 5), pero al ser el caso de la
premoriencia especial, la herencia no se divide entre partes sino por estirpe.
2. Se puede representar a la persona de la que se es indigna de heredar Ej. Si B1 es
indigno en relacin a B, puede representar a B en la herencia de X (su abuelo) porque
no est heredando al padre sino al abuelo y l no es indigno frente a ste ltimo.

3. El representante siempre tiene que ser pariente consanguneo tanto del causante como
del representado, es descendiente del representado y el representado va a la herencia
precisamente por ser pariente del causante. Lgicamente un extrao a la familia no
puede ser representado en una sucesin, mediante esta figura.
4. Los representantes tienen en la herencia del causante los mismos derechos que hubiere
tenido el representado, salvo la cuanta si es un representante no hay diferencia porque
va a heredar exactamente lo mismo que hubiere heredado el representado, pero si hay
varios representados todos heredarn la parte que le habra tocado al padre y se la
dividirn entre ellos Ej. Si B habra heredado 50, entonces sus hijos heredan 50 en la
sucesin de X, pero al final del da B1 tendr 25 y B2 tendr 25 Recordar que el
trmino representantes est mal empleado porque aqu se habla de tomar el lugar
de que es una cosa distinta.
5. Es perfectamente posible que hubiera herencia por representacin entre individuos que
tienen el mismo grado de parentesco, salvo que sean hermanos Ej. Si A y B son
premuertos, los hijos de ellos A1, A2, B1, B2 van todos en la herencia con la misma
condicin que hubieren tenido sus padres. Es decir que la representacin puede darse
slo para el caso en que la herencia se reparta entre los nietos y los hijos (como en el
ejemplo original: A, B1 y B2) o para el caso en que hereden slo los nietos (A1, A2, B1 Y
B2). No puede ser entre hermanos porque si X mueren sus hijos A y B lo heredan por
derecho propio.

11/V/2006
Clase 6
HERENCIA AB-INTESTATO
MATERIAL DISPONIBLE: Gua llamada Momentos de sucesin por causa de muerte.
Cdigo 20038.
Algunas precisiones histricas: El cnyuge no siempre ha tenido derecho a heredar,
de hecho en Roma exista el matrimonio cun manus bajo la vigencia del cual, la mujer al morir
el marido heredaba como tal. Pero exista adems el matrimonio simple, en el cual la mujer no
tena ninguna relacin con el marido sino la de cnyuge, lo que traa como consecuencia que al
morir este, ella no reciba ninguna herencia, a cambio de lo cual ella heredaba a su pater
familias, que no necesariamente era el padre, poda ser el abuelo.
Hoy en da tcnicamente hablando no podramos hablar para situaciones pasadas de
que los hijos adoptivos heredan de una manera diferente a los hijos biolgicos, porque la
LOPNA elimin la discusin que exista acerca de la adopcin plena y la adopcin simple,
estableciendo que existe solamente la adopcin plena. En la adopcin plena el hijo entra en la
misma condicin que el hijo biolgico, por lo tanto el parentesco no slo se produce entre el
adoptante y el adoptado, sino adems entre este ltimo y la familia del primero, en cambio, en
la adopcin simple slo existe parentesco entre el adoptante y el adoptado. Esto existi en las
leyes de adopcin posteriores al cdigo del 42. En este caso slo existen restricciones para los
hijos que fueron adoptados bajo el amparo de leyes anteriores a la LOPNA que establecieran
distinciones entre adopcin simple y adopcin plena RECUERDEN QUE EL PROFESOR
NO VA A DAR EL TEMA DE LA ADOPCIN Y EL MISMO, DEBE SER ESTUDIADO POR
CADA QUIEN.

Con la adopcin plena se busca llenar el vaco dejado por la familia biolgica del
adoptado y que el adoptado forme parte completamente de la familia del adoptante. Como
habamos dicho en clases anteriores, la adopcin simple encuentra su fundamento en los
tiempos de guerra, durante los cuales era utilizada como un medio de estimular la adopcin de
la gran cantidad de infantes que quedaban hurfanos como resultado de los conflictos blicos,
as se evitaba que familiares del adoptante lo desanimaran de realizar la adopcin para evitar
que el adoptado formara parte en su herencia, es por ello, que es prctica comn que durante
los tiempos de paz se elimine la adopcin simple y slo sea permitida la adopcin plena,
mediante la cual el adoptado entra en la familia a ocupar el lugar que habra ocupado el hijo
biolgico, con todos los beneficios que ello implica.
En los cdigos nuestros anteriores al vigente, no haba distincin entre los dos tipos de
adopcin pero el efecto que surta sta era el de la adopcin simple, despus hubo dos leyes
que s distinguan los dos tipos, entonces en la adopcin plena el adoptado estaba en la familia
en posicin de hijo legtimo del matrimonio y la adopcin simple no produca efectos entre el
adoptado y la familia del adoptante. Despus vino la LOPNA que no permite la adopcin
simple.
PERSONAS LLAMADAS A SUCEDER:
1.- PARIENTES CONSANGUNEOS: Recordar que los parientes consanguneos
pueden ser en lnea recta (descienden unos de otros como padre e hijo) y en lnea colateral
(tienen un autor comn, como sucede con los hermanos) Art. 825 CC: La herencia de toda
persona que falleciere sin dejar hijos o descendientes cuya filiacin est legalmente
comprobada, se defiere conforme a las siguientes reglas:
Habiendo ascendientes y cnyuge, corresponde la mitad de la herencia a aqullos y a
ste la otra mitad. No habiendo cnyuge la herencia corresponde ntegramente a los
ascendientes.
A falta de estos hermanos y sobrinos, la herencia corresponde ntegramente al cnyuge
y si faltare ste corresponde a los hermanos y sobrinos expresados.
A falta de cnyuge, ascendientes, hermanos y sobrinos, sucedern al de cujus sus otros
colaterales consanguneos, las reglas de concurrencia encuentran su fundamento en las
lneas de consanguinidad, dentro de las cuales la lnea recta, priva sobre la lnea colateral.
Cuando haya alguien en lnea recta, se excluye la lnea colateral y tampoco son llamados los
parientes colaterales, precisamente por la regla de la que hablamos anteriormente. Dentro de
la lnea recta la lnea descendiente priva sobre la lnea ascendiente, por eso es que dicen que
los padres quieren ms a los hijos de lo que los hijos quieren a los padres. Adems dentro de la
lnea recta descendiente la regla es que el ms cercano excluye al ms lejano Ej. Antes de
heredar el nieto, va a heredar el hijo.
Ac debemos tener en cuenta las reglas de premoriencia, ausencia e indignidad vistas
en la clase anterior, son los casos de sucesin por representacin, la cual slo es posible en
lnea recta hasta el infinito y en lnea colateral slo hasta el hijo del hermano. Teniendo en
cuenta las reglas generales anunciadas anteriormente, es sencillo saber quines son
herederos en cada caso.
Dentro de los parientes consanguneos hay varios subtipos:
A.-Descendientes: En primer lugar heredan los hijos y otros descendientes, hay que
tener en cuenta que hoy en da no existe ninguna distincin entre hijos legtimos e hijos

naturales, tampoco se distingue entre hijos mayores y menores (anteriormente la mayor parte
de la herencia la reciba el primer hijo), tampoco hay ninguna otra distincin entre los hijos. En
este subtipo predomina la proximidad en grados de los descendientes con el de cujus y el
derecho de representacin, si no hay ningn caso de herencia por representacin lo normal es
que el grado ms cercano excluya al grado ms lejano.
Caractersticas de este primer grupo: Los descendientes excluyen a todos los dems
parientes, solamente se salva de dicha exclusin el cnyuge y slo concurrirn a la herencia
con ste, quedan excluidos los parientes en lnea colateral y los ascendientes. Es necesario
recordar que en lnea recta descendiente la nica exclusin que existe es que haya proximidad
de grado (Ej. Cuando muera mi abuelo, hereda mi padre primero, lgicamente yo no formara
parte de dicha herencia), pero esta regla tiene una excepcin, que es el caso de la sucesin
por representacin (Ej. Si al morir mi abuelo, mi padre ya haba fallecido, mis hermanos y yo
ocupamos su lugar en la sucesin del primero).
Todos los hijos del causante heredan igual, cuando los hijos o ulteriores descendientes
van por derecho propio, heredan partes iguales y se reparten por cabezas (si son cinco hijos,
habrn cinco partes).
Cuando los hijos ulteriores o ulteriores descendientes del de cujus concurren en la
herencia con el cnyuge, el cnyuge toma una mitad de la herencia. OJO: Hay un dicho que
dice que el cnyuge toma la mitad de la herencia ms una parte igual a la de los hijos, lo cual
es FALSO. Qu sucede? Que el cnyuge va a heredar la mitad de los bienes comunes
porque stos le corresponden en la comunidad conyugal, lo cual viene a ser ms que una
herencia, simplemente tomar la parte de bienes que le corresponde, porque los bienes de la
comunidad dejan de ser comunes al fallecer uno de los cnyuges. Segundo, la comunidad
conyugal no tiene por qu ser igual a la mitad de los bienes del cnyuge que se muere ( Ej.
Pedro se casa con una mujer inmensamente rica y para el momento en que ella se muere ya
haban muerto sus padres dejndole una herencia de mil millones de bolvares y la mujer antes
de heredar slo tena 200 millones, en ese caso la comunidad conyugal slo estar referida a
los 200 millones que tena la mujer porque los mil millones que hered formaban parte de sus
bienes propios, en vista de que fueron adquiridos a ttulo gratuito). Tercero el cnyuge
sobreviviente va a tomar su parte de la comunidad conyugal por derecho propio y
adicionalmente va a heredar una parte igual a la de los hijos como herencia, entindase que la
primera porcin que toma el cnyuge corresponde a su parte en la comunidad conyugal y slo
ser herencia propiamente dicha la parte que herede en comunidad con los hijos (si los
hubiere) y en la misma cantidad que stos.
B.- Ascendientes: La herencia de toda persona que fallece se reparte segn lo
establecido en el Art. 825 CC: Habiendo ascendientes y cnyuge, corresponde la mitad de
la herencia a aqullos y a ste la otra mitad. No habiendo cnyuge la herencia corresponde
ntegramente a los ascendientes los ascendientes son excluidos por los descendientes, si
no hay cnyuge toda la herencia es para los ascendientes (obviamente en caso de que no
hayan descendientes), si hay cnyuge la herencia se reparte entre ste y los ascendientes.
Entonces habiendo cnyuge a ste le corresponde la mitad de la herencia y la otra mitad se
repartir entre los ascendientes por cabeza.
Los padres cuando van a la herencia van en plano de igualdad, as como en el caso de
los hijos no se distingue entre hijos legtimos y naturales, tampoco existe distincin alguna
entre el padre y la madre que concurren en la herencia, sin embargo, hay una disposicin
especial que est en el Art. 219 CC: El reconocimiento que se haga de un hijo muerto no

favorece como heredero al que lo reconoce, sino en el caso de que ste pruebe que aqul
gozaba en vida de la posesin de estado, esto se hace para evitar los reconocimientos
mercenarios, es decir, aquellos reconocimientos que busquen heredar una cierta cantidad de
dinero del hijo que no tiene descendientes y que ha fallecido, esta disposicin encuentra una
repeticin en materia de sucesin, en tal sentido tenemos el Art. 827 CC: Salvo lo previsto en
el artculo 219, el padre y la madre, sus ascendientes y dems parientes del hijo nacido y
concebido fuera del matrimonio, tienen en la sucesin de este ltimo y en la de sus
descendientes, los mismos derechos que la Ley atribuye al hijo nacido o concebido durante el
matrimonio.
Cuando el causante no deja descendientes ni cnyuges la herencia va toda a los
ascendientes, es decir, que los ascendientes excluyen a los dems colaterales.
3.- Hermanos e hijos de los hermanos: Evidentemente estamos hablando de los
hermanos e hijos de los hermanos del causante. Los hermanos son excluidos por la lnea recta,
bien sea descendiente o ascendiente, pueden concurrir con el cnyuge y ellos excluyen a los
dems colaterales. Los hermanos tienen una caracterstica especial y es que pueden ser de
simple o de doble conjuncin:
Simple Conjuncin: Es el caso que comnmente conocemos como medios hermanos, es
decir, cuando se trata de hermanos que tienen slo un autor comn Ej. Mis hermanos por parte
de padre que han nacido de una unin distinta a la de ste con mi madre.
Doble Conjuncin: Se trata de los hermanos que tienen ambos autores en comn, esta
doble conjuncin tambin puede darse en otros grados de parentesco, pero a nosotros nos
ocupa el caso de los hermanos. En principio, no se debe hablar de parentesco de doble
conjuncin sino en el caso de hijos nacidos de un matrimonio, porque el sentido de este tipo de
conjuncin implica una relacin de convivencia en familia entre los hijos y sus dos padres,
evidentemente los hijos de una pareja que est separada no van a crecer teniendo esa relacin
de familia entre los hermanos y ambos padres, sin embargo, nuestro cdigo dice que aunque
sean hijos de parejas no casadas, se consideraran hijos de doble conjuncin Ej. Mi hermano
que es hijo de mi mam y mi pap.
Entonces, los hermanos son excluidos por los hijos y los dems descendientes del
causante, son excluidos adems por los ascendientes, ellos no excluyen sino a los colaterales
de grado posterior (Ej. El hermano excluye al sobrino) y no concurren sino con el cnyuge.
Entre los hermanos se reparten por cabeza, salvo aquellos casos en que concurren hermanos
de simple y doble conjuncin, porque all los hermanos de doble conjuncin adquieren el doble
de lo que adquieren los hermanos de simple conjuncin Ej. Supongamos que Pedro se muere
y tiene tres hermanos, Juan y Andrs que son de simple conjuncin y Manuel que es de doble
conjuncin. Si la herencia era de 400 Bs. Juan y Andrs al ser hermanos de simple conjuncin
heredarn 100Bs. c/u y Manuel que es hermano de doble conjuncin heredar 200 Bs.
La representacin entre hermanos no llega sino hasta los sobrinos (hijos del hermano),
si el hermano tena un hijo, que tambin premuri y dej otro hijo no hay representacin sino
hasta este ltimo Ej. Juan y Mara son hermanos, Mara a su vez tiene dos hijos: Andrs y
lvaro. Si al morir Juan, Mara y su hijo Andrs han fallecido, lvaro entra a ocupar el lugar de
Mara en la herencia de Juan, heredando su parte. Ahora bien, si en el mismo caso, lvaro
tiene una hija llamada Carolina y al morir Juan tambin han muerto su hermana Mara y sus
dos hijos Andrs y lvaro, la sucesin muere all y Carolina no podra ocupar el lugar de su
padre en la herencia de su to/abuelo Juan El representante adems solamente puede
concurrir con el cnyuge.

Por supuesto la contabilidad de la herencia que corresponde a los hermanos, teniendo

en cuenta la doble y la simple conjuncin, se reparte por cabeza, se deben tener en cuenta
adems las reglas vistas en la clase anterior en aquellos casos en los cuales exista herencia
por representacin.
4.- Otros colaterales: Distintos de los hermanos y sobrinos, es necesario tener en
cuenta que bajo la vigencia del Cdigo actual, la herencia de los colaterales slo llega hasta el
sexto grado (6) de parentesco, el cual debe ser calculado conforme a las reglas vistas en la
materia del primer parcial. Estos colaterales del causante que son distintos de los hermanos y
los sobrinos (en caso de representacin), son excluidos por cualquier pariente que se
encuentre en los grupos vistos anteriormente, es decir, que son excluidos por los ascendientes
y los descendientes (cualquier pariente en lnea recta) y adems son excluidos por los
hermanos y sobrinos del causante. Es tambin importante saber que estos colaterales no
concurren con ninguna otra clase de heredero ab-intestato, no hay representacin entre ellos y
no tiene relevancia la simple o doble conjuncin entre ellos.
2.- EL CNYUGE: Cuando hablamos de cnyuge nos referimos a la persona que queda
viuda al momento de morir el de cujus, quien estaba casado o casada con el de cujus Art.
823 CC: El matrimonio crea derechos sucesorios para el cnyuge de la persona de cuya
sucesin se trate. Estos derechos cesan con la separacin de cuerpos y de bienes sea por
mutuo consentimiento, sea contenciosa, salvo prueba, en ambos casos, de reconciliacin. El
artculo establece que no todos los cnyuges van a formar parte de la sucesin del causante,
porque si la pareja estaba separada de cuerpos y de bienes al momento de la muerte, no hay
derechos sucesorios de un cnyuge frente al otro OJO: Para que el cnyuge quede excluido de
la sucesin es necesario que estuvieren separados de cuerpos y de bienes, porque en el caso
en que estuvieren separados de cuerpos o de bienes solamente, s habr herencia sobre los
bienes del causante. El cnyuge es legitimario cuando no est separado de bienes y no hereda
cuando est separado de derecho.
Hay que tener en cuenta el matrimonio putativo, en el cual no surte efectos la
declaracin de nulidad del matrimonio sino despus de que la sentencia haya quedado firme.
Si el causante muere antes de la declaracin de nulidad del matrimonio y el cnyuge
sobreviviente era de buena fe, pasa a formar parte en la herencia Ej. Pedro y Mara estn
casados, pero hay un juicio que versa sobre la nulidad del matrimonio. Si cuando Pedro fallece
no hay una sentencia definitiva que declare la nulidad de matrimonio y Mara crea que estaba
casada vlidamente con Pedro, ella va a heredar en su condicin de cnyuge. Si Mara era de
mala fe, entonces no va a la herencia. Si la sentencia fue anterior a la muerte de Pedro, Mara
tampoco va a la herencia, porque en este ltimo caso, Mara ya no es cnyuge de Pedro.
Reglas generales en la herencia del cnyuge:
1. No es excluido nunca de la herencia, es decir, que no es excluido por ninguna
circunstancia, ni por alguna otra categora de herederos Excepcin: Caso de la
separacin de cuerpos y de bienes.
2. El cnyuge slo excluye al grupo de herederos que viene despus de los hermanos, es
decir, a los llamados Otros Colaterales, que estn integrados por los parientes que van
del tercer (3) al sexto (6) en lnea colateral.
3. Puede concurrir con los hijos, con los ascendientes y con los hermanos: Es necesario
recordar que la primera parte de los bienes que toma el cnyuge, siempre va a
corresponder a su parte en la comunidad de bienes gananciales, razn por la cual no se

considera que dicha parte forme parte de la herencia. En definitiva lo nico que hereda
el cnyuge es la proporcin que le corresponde sobre los bienes que tuviera el de cujus
dentro y fuera de la comunidad de gananciales. Entonces:
Cuando concurre con los hijos toma su parte de la comunidad conyugal, ms una
parte que ser igual a la de cada hijo.
Cuando concurre con los ascendientes toma su parte de la comunidad, ms la
mitad de los bienes del de cujus, la otra mitad corresponde a los ascendientes.
Cuando concurre con los hermanos la situacin es igual a cuando concurre con
los ascendientes, es decir, que toma su parte de la comunidad y la mitad de la
herencia, porque la otra mitad ser para todos los hermanos y se repartir entre
stos de por cabeza.
4. Es falso decir que el cnyuge hereda como un hijo, porque slo va a heredar una parte
igual a los hijos cuando los haya, pero en el resto de los casos no hereda como un hijo,
porque el hijo excluye a todos los dems herederos salvo al cnyuge, pero el cnyuge
no excluye a los ascendientes, ni a los hermanos. Entonces el cnyuge NO hereda
como un hijo.
5. Adems de lo que le corresponde al cnyuge como herencia, al morir su cnyuge, el
cnyuge sobreviviente va a tomar la mitad de la comunidad de gananciales. Ahora,
cuando la pareja estuvo casada bajo el rgimen de capitulaciones matrimoniales, no hay
nada que repartir para el cnyuge sobreviviente por concepto de comunidad.
La mitad de la comunidad de gananciales, puede ser igual o no a la mitad de la
herencia. Volvemos al caso del cnyuge rico, cuando el cnyuge causante haya muerto
despus de heredar una gran suma de dinero, dicha herencia puede ser mucho mayor a los
bienes que integraban la comunidad Ej. Pedro se casa con una mujer inmensamente rica y
para el momento en que ella se muere ya haban muerto sus padres dejndole una herencia de
mil millones de bolvares y la mujer antes de heredar slo tena 200millones, en ese caso la
comunidad conyugal slo estar referida a los 200 millones que tena la mujer porque los mil
millones que hered formaban parte de sus bienes propios, en vista de que fueron adquiridos a
ttulo gratuito.
3.- LOS HIJOS EN ADOPCIN SIMPLE: En este caso se habla de los hijos en
adopcin simple, porque los hijos en adopcin plena tienen la misma condicin que los hijos
biolgicos y, por esta razn, al ser llamados a suceder lo harn dentro del primer grupo de
herederos ab-intestato (descendientes).
La distincin existe, porque la eliminacin de nuestro ordenamiento jurdico de la
adopcin simple se produjo con la promulgacin de la LOPNA, antes de dicha ley se distingua
entre adopcin plena y adopcin simple, como la ley no tiene efectos retroactivos, an hay
muchos adoptados que lo fueron antes de la LOPNA y que fueron adoptados simplemente.
Entonces, los hijos en adopcin simple, antes tenan un rgimen muy inferior al que
tienen hoy en da, pero con el Cdigo de 1982 su situacin mejor notablemente, siendo que,
hoy en da, heredan lo mismo que un hijo normal en la herencia del adoptante y puede heredar
a sus parientes consanguneos lejanos. Por qu? Porque otra diferencia entre la adopcin
simple y la adopcin plena, es precisamente que en la adopcin plena el adoptado entra en la
familia del adoptante y se extingue el vnculo que tena con su familia biolgica, pero en la
adopcin simple no ocurre lo mismo, porque el adoptado slo pierde el vnculo existente entre
l y sus padres, pero mantiene su vnculo con los dems familiares Hay un solo caso de

adopcin plena en el que no se pierde el vnculo con la familia consangunea y se trata de la

adopcin del hijo del cnyuge Ej. Si yo me caso con un hombre que tiene un hijo y adopto a
ese nio, al adoptarlo en adopcin plena, el nio no pierde el vnculo que lo une a su familia
paterna consangunea.
HERENCIA TESTAMENTARIA
La herencia ser testamentaria cuando est regida por un testamento, en primer lugar,
es importante recordar que la herencia puede ser totalmente testamentaria, cuando el
testamento abarca todos los bienes del causante o, parcialmente testamentaria, cuando verse
sobre una parte de los bienes del de cujus. En la herencia testamentaria se debe tener en
cuenta que hay una parte de los bienes del causante sobre los cuales, aunque haya
testamento, la herencia es ab-intestato, es lo que se conoce como la legitima y que ser
estudiada a fondo ms adelante.
Fundamento de la herencia testamentaria: En principio es, la autonoma de las
partes, siempre y cuando el testamento no vaya en contra del orden pblico y las buenas
costumbres. Es apenas lgico que la persona tenga derecho a disponer de sus bienes para
despus de su muerte lo que suceder con sus bienes. La sucesin testamentaria, en muchas
partes tiene una serie de ventajas, como por ejemplo, que normalmente los impuestos a pagar
por la sucesin son mucho menores en el caso de la herencia testamentaria.
Qu es el Testamento? Sobre la definicin del testamento no vamos a entrar en
grandes detalles, puesto que todos tenemos una idea aproximada acerca de lo que es el
mismo, sin embargo esa idea suele ser un poco distinta a la que tiene nuestro legislador Art.
833 CC: El testamento es un acto revocable por el cual una persona dispone para despus de
su muerte de la totalidad o de parte de su patrimonio, o hace alguna otra ordenacin, segn las
reglas establecidas por la Ley.
En definitiva, el testamento se puede hacer sobre algn otro asunto que no tenga nada
que ver con la reparticin de los bienes del testador al momento de su muerte, es a este tipo de
disposiciones a las que se refiere el cdigo cuando utiliza la expresin o hace alguna otra
ordenacin Ej. Yo puedo hacer un testamento cuyo nico fin sea el de reconocer un hijo y en
el cual no establezca absolutamente nada de mis bienes Es decir que el testamento no
necesariamente tiene un contenido econmico.
Lpez Herrera nos da la siguiente definicin: El testamento es un acto jurdico sui
generis, unilateral, personalsimo, solemne, de ltima voluntad y esencialmente revocable,
mediante el cual, una persona dispone de la totalidad o parte de su patrimonio o hace cualquier
otro tipo de ordenacin.
Caractersticas del testamento:
1. Sui Generis: Que no entra dentro de la calificacin de otra figura jurdica conocida,
porque se trata de un grupo aparte.
2. Unilateral: Esto es de suma importancia para el testamento, porque unilateral quiere
decir que solamente est constituido por la voluntad de una sola persona, a veces se
dice que hay contratos unilaterales, lo cual es totalmente falso, porque el contrato, al ser
un acuerdo de voluntades, siempre va a ser por lo menos bilateral. En el testamento hay

3.

4.

5.
6.

una sola voluntad, la del testador, el que adquiere o acepta el testamento, la herencia o
legado no forma parte de la voluntad del testador, porque la aceptacin es un acto
autnomo que no integra la voluntad del causante. La posibilidad de que acten en
Venezuela dos o ms personas en el testamento est negada por varios artculos, uno
de ellos es el Art. 835 CC: No pueden dos o ms personas testar en un mismo acto,
sea en provecho recproco o de un tercero Ej. No puede ocurrir que marido y mujer
testen en un mismo testamento, porque ello hara nulo el testamento; existe una
prohibicin de pactos sobre sucesin futura, la cual se encuentra en el Art. 1156 CC:
Sin embargo, no se puede renunciar una sucesin an no abierta, ni celebrar ninguna
estipulacin sobre esta sucesin, ni aun con el consentimiento de aqul de cuya
sucesin se trate, una de las razones de esta prohibicin es que se busca evitar
testamentos de mala fe Ej. Mi esposo testa a favor mo y yo testo a favor suyo, pero
luego en otro acto yo revoco ese testamento y nombro como heredero a mi hermano
William, en ese caso yo habra actuado de mala fe con mi esposo, dejndolo sin la
posibilidad de heredar mis bienes, an cuando yo herede todos los suyos a su muerte.
La razn de esto es que el testamento es un acto totalmente revocable. No puede
haber un testamento mltiple (en el cual testen varias personas a la vez), sino que tiene
que ser totalmente unilateral, por lo cual el testamento conjunto est prohibido por la ley,
prohibicin que adems es de orden pblico.
Personalsimo: Al ser un acto personalsimo tiene que ser realizado por la misma
persona, razn por la cual, no se admite ni la representacin propia (aquella impuesta
por la ley, como el caso de la patria potestad), ni la representacin impropia (la que
emana de un mandato voluntario). Entre nosotros est prohibida la representacin para
el testamentos, de suyo, entre nosotros no era necesaria esa prohibicin, porque existe
la representacin establecida en el Art. 966 CC: El padre, y en su defecto, la madre
podrn hacer testamento por el hijo incapaz de testar para el caso en que ste muera en
tal incapacidad, cuando el hijo no tenga herederos forzosos, hermanos, ni sobrinos,
este artculo constituye la nica excepcin existente para la representacin en materia
de testamento.
Solemne: La solemnidad consiste en que se requiere cierta forma para que el
testamento tenga validez, por ejemplo, el testamento debe ser protocolizado para que
tenga validez, puede ser autenticado primero, pero para que surta efectos al momento
de la muerte del testador, es necesario que se haya registrado antes de la ocurrencia de
la misma.
ltima voluntad: Porque surte efectos despus de la muerte del testador.
Esencialmente revocable: Que aparece en dos artculos en el cdigo civil Art. 833
CC: El testamento es un acto revocable por el cual una persona dispone para despus
de su muerte de la totalidad o de parte de su patrimonio, o hace alguna otra ordenacin,
segn las reglas establecidas por la Ley; Art. 990 CC: Todo testamento puede ser
revocado por el testador, de la misma manera y con las mismas formalidades que se
requieren para testar. Este derecho no puede renunciarse. ni en forma alguna
restringirse, es decir, yo no puedo restringir la facultad que tengo de revocar el
testamento, incluso hay lo que se llama la renuncia relativa a la facultad de modificarlo,
una renuncia absoluta implicara que el testador dijese yo hago este testamento y
renuncio a la facultad de modificar el testamento, eso es posible, lo que NO es posible
es una renuncia relativa que implicara una declaracin similar a la siguiente yo hago

este testamento y para que cualquier modificacin que se la haga sea vlida, es
necesario que incluya tal palabra. La Ley no lo permite porque sta se reserva la
facultad de que el individuo modifique o revoque el testamento.
Las disposiciones hechas en el testamento pueden ser de cualquier tipo, aunque lo
normal es que sean de tipo econmico o patrimonial, mediante la cual se nombran herederos o
legatarios, pero pueden haber disposiciones distintas a las meramente econmicas, que sera
el caso del reconocimiento de un hijo o el testamento en el cual se nombre un tutor para el hijo
incapaz.
18/V/2006
Clase 7
SUCESIN TESTAMENTARIA
Es aquella en la cual el causante, ha dispuesto mediante un acto llamado testamento lo
que debe hacerse con sus bienes para despus de su muerte, si l ha testado sobre todos sus
bienes la herencia es totalmente testamentaria, si por el contrario lo ha hecho sobre una parte
de sus bienes la herencia es parcialmente testamentaria y parcialmente ab-intestato. Si hay
herederos legtimarios, debemos tener en cuenta que la legtima es herencia ab-intestato y que
se aplica, an cuando haya testamento.
Fundamento de la sucesin testamentaria: Es el reconocimiento de la autonoma de
la voluntad, en vista de que cada persona en vida tiene el derecho de hacer lo que desee con
sus bienes, es apenas lgico que tambin pueda disponer de ellos por acto mortis causa, como
es el caso del testamento. Adems el que uno pueda disponer de los bienes a su antojo, logra
una serie de ventajas, porque con el testamento propicia que las personas muy adineradas,
dejen despus de su muerte, dinero para obras benficas, culturales o cientficas y estimula el
ahorro, porque le garantiza a la persona que puede dejar asegurada la vida de sus cnyuges o
sus hijos, as como, cualquier otra persona que desee el causante.
Reflexiones acerca de la herencia testamentaria:
La prohibicin total que existe sobre pactos relativos a sucesin futura, hay por lo menos
tres artculos en nuestro Cdigo Civil, que son sumamente claros y en cierto modo repetitivos,
al respecto, que prohben pactos sobre sucesin futura. Art. 1156 CC: Sin embargo, no
se puede renunciar una sucesin an no abierta, ni celebrar ninguna estipulacin sobre esta
sucesin, ni aun con el consentimiento de aqul de cuya sucesin se trate; Art. 1022 CC: No
se puede, ni aun por contrato de matrimonio, renunciar a la herencia de una persona viva ni
enajenar los derechos eventuales que se puedan tener a aquella herencia; y Art. 1484 CC:
Es inexistente la venta de los derechos sobre la sucesin de una persona viva aun con su
consentimiento. En definitiva, hay varias razones para considerar que es correcta la
prohibicin de pacto sobre sucesin futura:
Cuando uno est pactando sobre su propio testamento, si est pasando por una
mala situacin econmica y la otra persona descubre esto, lo ms probable es
que intente aprovecharse de la situacin.
Si se permitiera el pacto, pueden presentarse dos situaciones: En primer lugar,
sera muy fcil engaar a una persona, porque el testador puede decirle que la
nombra su heredero a cambio de cierta cantidad de dinero y luego de efectuado

el pago, puede revocar el testamento. En segundo lugar, si se permitiera el pacto

sobre sucesin futura, debera entonces prohibirse realizar cambios en el
testamento, lo cual atentara contra el espritu que ha tenido el legislador en
materia de sucesiones, al permitirle a las personas disponer libremente de sus
bienes por esta va.
EL TESTAMENTO: Est definido por el Cdigo Civil en su Art. 833 CC: El testamento
es un acto revocable por el cual una persona dispone para despus de su muerte de la
totalidad o de parte de su patrimonio, o hace alguna otra ordenacin, segn las reglas
establecidas por la Ley. Hay tres cosas fundamentales que deben ser resaltadas con respecto
a la definicin:
1. Que el testamento es revocable.
2. Que surte efectos despus de la muerte de la persona que hace el testamento.
3. El contenido del testamento no necesariamente es patrimonial, la ley lo dice
expresamente mediante la frase dispone para despus de su muerte de la totalidad o
de parte de su patrimonio, o hace alguna otra ordenacin, segn las reglas establecidas
por la Ley, an cuando el fin natural del testamento es disponer de los bienes para
despus de la muerte del testador Ej. Yo tengo un hijo menor de edad y mediante
testamento le nombro un tutor, para la hiptesis en que su padre y yo fallezcamos antes
de que el nio cumpla la mayora de edad. El testamento tambin puede ser hecho para
nombrar albacea y otra cantidad de actos que no sean de carcter patrimonial.
Lpez Herrera trae una definicin mucho ms completa que la definicin legal del
testamento, as este autor dice lo siguiente: El testamento es un acto jurdico sui generis,
unilateral, personalsimo, solemne, de ltima voluntad y esencialmente revocable, mediante el
cual, una persona dispone de la totalidad o parte de su patrimonio o hace cualquier otro tipo de
ordenacin.
Caractersticas del testamento:
1. Sui Generis: Es decir que se trata de una institucin que no tiene otra institucin
parecida en el ordenamiento jurdico, precisamente por eso se dice que posee un
gnero propio.
2. Unilateral: Lo primero que debemos saber en cuanto a este punto, es que cuando
decimos que el testamento es unilateral, lo decimos en un sentido distinto al que
empleamos cuando nos referimos a los contratos. Un contrato es unilateral cuando
solamente una de las partes queda obligada por el contrato. El testamento es unilateral
en el sentido de que est formado por una sola voluntad, que es la voluntad del testador,
no interviene en ste ninguna otra voluntad. El contrato aunque sea unilateral, es un
acuerdo de voluntades entre dos o ms personas, en el testamento la sola voluntad del
testador es suficiente para que produzca todos sus efectos y, no solamente eso, sino
que si hubiese otra persona que forme parte del mismo testamento, el mismo carecera
de validez. Cuando se acepta una herencia, dicha aceptacin no forma parte del
testamento, es un acto jurdico, tambin unilateral, pero distinto del testamento Art.
835 CC: No pueden dos o ms personas testar en un mismo acto, sea en provecho
recproco o de un tercero.
En algunas partes se permite el testamento recproco (aquel en el cual cada una de las
partes designa a la otra como heredera) Ej. Mi esposo y yo hacemos un testamento

conjunto y recproco, en el cual yo lo designo a l como mi nico heredero y l hace lo

mismo conmigo Esto es algo que s se puede hacer por dos testamentos separados y
sera perfectamente vlido, lo que hace nulo el testamento es que ambas declaraciones
sean hechas en un acto conjunto de dos o ms testadores, precisamente por el carcter
unilateral del testamento.
En nuestro pas tambin es nulo el testamento conjunto pero a favor de un tercero Ej. Mi
esposo y yo hacemos un testamento en el cual declaramos como nicos herederos a
nuestros hijos.
En definitiva, la unilateralidad encuentra su razn de ser en la revocabilidad del
testamento, el testamento es esencialmente revocable y si se permitiera el testamento
conjunto, se presentara el problema de que no podra ser revocado el testamento por
uno slo de los testadores Ej. Supongamos que mi esposo y yo hacemos un testamento
conjunto y recproco, en ese caso se presentaran problemas para determinar si cada
uno por separado puede revocar el testamento Si se dice que s se puede, se
permitiran fraudes en materia testamentaria, porque luego yo podra ir a un registro y
revocar el testamento, quedndome como heredera de mi esposo, pero dejndolo a l
sin heredarme cuando yo muera; y si no se permite que se revoque el testamento por
uno slo de los testadores, se atacara el derecho del otro testador a revocar el
testamento.
3. Personalsimo: En esto se parece mucho al matrimonio, de hecho hay quienes
considera que es hasta ms personal que el matrimonio, en el sentido de que un acto es
personalsimo cuando no es susceptible de representacin, precisamente la regla
general es que el matrimonio es personalsimo porque nadie se puede casar por m,
regla que encuentra su excepcin en el matrimonio por poder. Ahora, el testamento es
ms personal porque no se puede suplir la voluntad del testador, ni an por poder
especial, la nica excepcin que tiene el carcter personalsimo del testamento es
especialsima y se encuentra en el Art. 966 CC: El padre, y en su defecto, la madre
podrn hacer testamento por el hijo incapaz de testar para el caso en que ste muera en
tal incapacidad, cuando el hijo no tenga herederos forzosos, hermanos, ni sobrinos
Es el caso de la sustitucin pupilar, es por supuesto un caso excepcional. Si hay una
persona incapaz, el padre o la madre del incapaz, pueden hacer testamento por ella
siempre y cuando se den varias condiciones:
Que la persona sea incapaz.
Que muera en ese estado de incapacidad Ej. Persona que est en estado
vegetativo.
Que no tenga padres, ni ascendientes, ni cnyuge no separado de bienes, ni
descendientes y, adems que no tenga hermanos y tampoco tenga sobrinos.
Se trata de un individuo que est en estado de incapacidad, razn por la cual no
pudo disponer de sus bienes y que adems no tenga ninguno de los parientes
mencionados en el punto anterior. En ese caso, el padre o, en su defecto, la
madre (por supuesto antes de morir ellos) pueden disponer de los bienes de su
hijo incapaz para que, en caso de morir stos (padre, madre e hijo) esos bienes
no queden en manos de parientes muy lejanos o incluso, en manos del Estado
Es necesario destacar que el artculo de la manera en que est redactado, es
inconstitucional, porque est estableciendo una discriminacin en razn del sexo
en la frase: El padre, y en su defecto, la madre.

Es tan personalsimo el testamento que no se admite en materia testamentaria, ningn

tipo de representacin, sea propia (cuando la ley da el poder Ej. Patria potestad) o
impropia (poder otorgado por la parte Ej. Mandato).
En el Art. 966 el legislador emple mal el trmino heredero forzoso, porque ste da la
impresin de referirse a aquellas personas que no pueden dejar de ser herederas, lo
cual no ocurre en nuestro pas, ya que todo el mundo tiene el derecho de aceptar o
rechazar la herencia, ya sea que sta sea Testamentaria o Ab-intestato. Lo que quiso
decir el legislador fue herederos legitimarios, porque stos son forzosos en otro punto
de vista, que ser visto cuando lleguemos a la legtima.
4. Solemne: En general, es comn a todos los testamentos que deben constar por escrito,
que para que surta efectos debe ser otorgado ante registrador o notario, ms adelante
veremos cundo se debe otorgar ante uno u otro. Si el documento es privado, no tiene
ningn valor, en otros pases el testamento privado s tiene valor, porque por ejemplo, si
la persona lo escribe a mano es sumamente difcil falsificar todo el documento.
5. De ltima voluntad y esencialmente revocable: Quiere decir que va a surtir efectos
despus de la muerte de quien suscribe el documento y, entonces se considera que el
documento ha sido ratificado diariamente despus de su creacin hasta el da de la
muerte del testador Ej. Si yo hice el testamento en el ao 2000 y muero en el 2020 sin
haberlo modificado nunca, se considera que cada da que pas entre el ao 2.000 y el
ao 2.020 yo ratifiqu el testamento por va de no modificacin. La facultad de que el
testamento es esencialmente revocable y esta caracterstica de que es de ltima
voluntad, traen como consecuencia que es invlida la renuncia absoluta (hago el
testamento y declaro que renuncio a la facultad de modificarlo y, por lo tanto, cualquier
modificacin que haga no tendr valor) o relativa (se entiende que el testamento para
ser revocado, tiene el acto que lo revoque contener una palabra o frase determinada,
algo similar al password utilizado para acceder al correo electrnico) a modificar el
testamento. La renuncia relativa a la modificacin del testamento est prohibida por el
legislador, por temor a que a la persona se le olvide el requisito necesario para modificar
el testamento, renunciando sin querer a la facultad de revocar el testamento Art. 990
CC: Todo testamento puede ser revocado por el testador, de la misma manera y con las
mismas formalidades que se requieren para testar. Este derecho no puede renunciarse.
ni en forma alguna restringirse.
Como ya hemos dicho, en el testamento se puede disponer del patrimonio total o parcial
de una persona o se puede hacer cualquier otro tipo de ordenacin, si se dispone totalmente
del patrimonio la herencia ser totalmente testamentaria, si solamente se dispone de una parte
del patrimonio, sta ser parcialmente testamentaria y en todo aquello que no se haya regido
por el testamento, la herencia ser ab-intestato. En materia de herencia testamentaria hay que
distinguir entre herederos y legatarios, ambas formas distintas de suceder por causa de
muerte:
Herederos: Son los sucesores a ttulo universal por causa de muerte, es decir, que se le
ha dejado la totalidad de la herencia o una cuota parte (la mitad, la cuarta parte).
Legatarios: Son los sucesores a ttulo particular por causa de muerte, es decir, que se
determinan especficamente los bienes que hereda la persona, nombrados de manera
individual Ej. A Pedro Prez, le dejo mi casa de playa ubicada en Cuman.

En Roma exista la figura del codicilio que era una especie de testamento, que se haca
para modificar el testamento original, esta figura se utilizaba para modificar las partes no
esenciales del testamento original y no cumpla con todos los requisitos del testamento. En
Venezuela nunca se habl de esta figura, pero el testamento comenz con una ley de registro
pblico y se deca que el codicilio, poda ser registrado en el mismo protocolo en que se
registraban los testamentos, pero realmente el codicilio no exista, porque dicha ley lo que hizo
fue copiar un trmino que exista en otros sitios, sin crear la figura como tal en nuestro pas.
LIMITACIONES EN MATERIA TESTAMENTARIA: Vamos a ver tanto las limitaciones
activas (limitaciones que tiene el testador), como las limitaciones pasivas (limitaciones que
tiene el individuo que reciba bienes por va de testamento). Las limitaciones de estas facultades
pueden ser de forma (solemnidades) o de fondo (testamentos recprocos).
Testamentizacin activa: El principio es que la capacidad es la regla, el artculo 836
CC, as lo demuestra (Art. 836 CC: Pueden disponer por testamento todos los que no estn
declarados incapaces de ello por la Ley), es decir que todo el mundo puede testar a menos
que una ley disponga lo contrario. En principio y, como regla, la capacidad debe tomarse en
cuenta en el momento en el cual se otorga el testamento, el testamento va a surtir efectos
despus de la muerte de la persona, pero para saber si la persona era capaz o no en el
momento de hacer el testamento, hay que tomar en cuenta el momento en el que otorga el
testamento, porque la persona puede hacer el testamento siendo capaz y morir siendo incapaz.
Art. 838 CC: Para calificar la capacidad de testar se atiende nicamente al tiempo en que
se otorga el testamento.
Hay unas incapacidades generales y unas incapacidades particulares:
Incapacidades Generales: Se refieren a la persona que no puede hacer ningn tipo de
testamento Art. 837 CC: Son incapaces de testar:
1 Los que no hayan cumplido diez y seis aos, a menos que sean viudos, casados o
divorciados;
2 Los entredichos por defecto intelectual;
3 Los que no estn en su juicio al hacer el testamento;
4 Los sordomudos y los mudos que no sepan o no puedan escribir
La edad: slo se puede testar a partir de los 16 aos, aunque lo lgico sera a partir de
los 18 aos, porque es la edad en la que se supone que la persona tiene plena aptitud
para disponer de sus bienes, adems no es lgico suponer que a los 16 aos se es
plenamente capaz para hacer testamento, pero no para realizar otros actos jurdicos.
Dicha disposicin encuentra una justificacin histrica, porque en Roma se era
plenamente capaz cuando se llegaba a la pubertad, es decir a partir de los 16 aos en el
hombre, hoy en da se habla de una pubertad general para ambos sexos y se llama nbil
a la mujer que ha alcanzado la misma. Art. 837 CC: Son incapaces de testar: 1 Los
que no hayan cumplido diez y seis aos, a menos que sean viudos, casados o
divorciados, quienes an sin tener 16 aos seran capaces de testar por estar
emancipados.
Los entredichos: Aqu estamos hablando de los entredichos por defecto intelectual,
tambin las personas que tengan problemas mentales. Tambin hablamos ac de las
personas que sin ser entredichos, no estn en su sano juicio (una persona que est
borracha o drogada) Art. 405 CC: Los actos anteriores a la interdiccin se podrn
anular, si se probare de una manera evidente que la causa de la interdiccin exista en

el momento de la celebracin de dichos actos, o siempre que la naturaleza del contrato,

el grave perjuicio que resulte o pueda resultar de l al entredicho, o cualquier otra
circunstancia, demuestren la mala fe de aqul que contrat con el entredicho. En
definitiva el artculo lo que dice es que en principio, an cuando la persona haya muerto
siendo interdicta, no se pueden anular los actos que haya celebrado antes de la
interdiccin, a menos que para el momento de la celebracin de los actos la persona
estuviere bajo interdiccin, salvo que del propio acto se deduzca que la persona ya
adoleca de algn defecto mental Ej. Una permuta en la cual un individuo cambia un
caramelo por una casa.
La mudez o sordomudez, del que no sabe o puede escribir: si una persona es sorda o es
muda y adems no sabe escribir, se hace realmente difcil determinar cul fue la
verdadera intencin de la persona al momento de realizar el acto en cuestin, ms an
en la poca de la cual data nuestro cdigo civil. En general, el sordo queda muy aislado
y, por lo tanto, no aprende a leer, ni a escribir. El que no sepa o no pueda leer no puede
hacer testamento cerrado (ser visto un poco ms adelante), porque no hay constancia
de que la persona sepa qu dice el testamento.
Incapacidades relativas: En primer lugar son las mismas incapacidades de la herencia
ab-intestato, es decir las referidas a las personas que no son personas Art. 809 CC:
Son incapaces de suceder los que en el momento de la apertura de la sucesin no
estn todava concebidos. A los efectos sucesorios la poca de la concepcin se
determinar por las presunciones legales establecidas en los artculos 201 y siguientes
para la determinacin de la filiacin paterna .
Art. 840 CC: Son incapaces para recibir por testamento los que son incapaces para
suceder ab-intestato.
Sin embargo, pueden recibir por testamento los descendientes inmediatos, es decir, los
hijos de una persona determinada que viva en el momento de la muerte del testador,
aunque no estn concebidos todava Esto en el fondo es un absurdo, porque se
estara nombrando como heredero a una persona que no solamente no existe, sino que
no est ni siquiera concebida. La explicacin que ha dado la doctrina es que esta
disposicin se aplica para el caso en que una persona est molesta con su nico
heredero pero no desee que sus bienes salgan de la familia al morir Ej. Yo no trato a mi
hermana, pero para evitar que mis bienes los hereden extraos o que salgan de la
familia, nombro como herederos a los hijos que ella llegue a tener.
En segundo lugar, tenemos el caso de las iglesias y de los institutos de manos muertas,
que son aquellos que no pueden enajenar sus propios bienes, pero en base a sus
propios estatutos (Art. 1144 CC: No tienen capacidad para adquirir bienes inmuebles
los institutos llamados de manos muertas, o sea los que por las leyes o reglamentos de
su constitucin no pueden enajenarlos) OJO: Dice el profesor que hoy en da las
iglesias no son institutos de manos muertas, porque desapareci esa limitacin para
enajenar los bienes, limitacin que era auto impuesta.
Lpez Herrera se preocupa mucho en averiguar qu es una iglesia, algo difcil de
determinar porque no slo es iglesia la iglesia catlica. Este autor considera que como el
idioma oficial en nuestro pas es el castellano, debemos ir a la definicin del Diccionario
de la Real Academia, para entender el concepto El profesor no est de acuerdo con
eso, porque no hay ninguna disposicin que establezca que las definiciones en
castellano estn determinadas por lo establecido en dicho diccionario, segundo, en el

fondo el lenguaje castellano es el idioma que habla la gente culta cuyo idioma es el
espaol, porque no es el lenguaje de todo el que habla espaol. Adems el diccionario
no crea nuevas palabras, porque en l se incluyen palabras que ya existan, lo que s
puede hacer es crear nuevas ortografas, pero es que adems el diccionario siempre
resulta obsoleto despus de cierta cantidad de tiempo porque con el transcurso del
mismo, van cambiando las palabras empleadas por las personas.
En definitiva tambin est prohibido que hereden los ministros de cualquier culto, salvo
las excepciones establecidas en el segundo numeral del artculo 841 del cdigo civil.
Art. 841 CC: Son igualmente incapaces de heredar por testamento:
1 Las Iglesias de cualquier credo y los Institutos de manos muertas.
2 Los ordenados in sacris y los ministros de cualquier culto, a menos que el instituido
sea cnyuge, ascendiente, descendiente o pariente consanguneo dentro del cuarto
grado inclusive del testador.
Testamento abierto: Es aquel que se otorga y desde el momento del otorgamiento
cualquiera lo puede leer y enterarse de cul es la voluntad testamentaria.
Testamento cerrado: Es aquel que est hecho en forma tal que no se pueda abrir sin
romper los sellos o violentarlo. Generalmente se mete el testamento dentro de un sobre, el cual
es cerrado y en la parte de afuera se coloca una nota en donde diga algo como esto: Yo, Pedro
Prez digo que en este sobre se encuentra mi testamento, el cual fue escrito de mi puo y letra
y que no podr ser abierto, sino hasta el momento de mi muerte. El testamento entonces no
podr ser abierto sino rompiendo el sobre. En el caso de este tipo de testamento, no es
necesario registrar el testamento, sino que bastar con dejar constancia en el registro de que el
testamento fue hecho. Este tipo de testamento normalmente es entregado a algn abogado o
un escritorio para que lo mantengan en su poder hasta el momento de fallecer el causante y
luego se le notifique a sus familiares de la existencia del mismo. Caracterstica: En principio la
nica persona que conoce el contenido del testamento es el testador y el sobre es sellado de
manera tal, que es imposible abrirlo sin que se sepa que ha sido violentado, cuando el sobre va
a ser abierto el notario deja constancia del estado en que se encuentra el sobre para luego
proceder a abrirlo.
El ministerio de justicia tiene una oficina a la cual todos los registradores del pas deben
notificar cuando se haya registrado un testamento o cuando, en el caso del testamento cerrado,
se hubiere dejado constancia en el registro de la existencia del mismo. Es una especie de
registro de personas que hicieron el testamento.
Incapacidades para recibir por testamento: La regla general que en principio toda
persona es capaz para recibir por testamento y en este caso ser importante su capacidad al
momento de morir el testador y no el momento en que es otorgado el testamento. Excepciones:
El caso de la incapacidad del tutor o la de ciertos funcionarios Ej. Si yo voy a registrar mi
testamento, no podra nombrar en l a fulanito de tal como registrador.
El que escribe el testamento cerrado, tambin tiene incapacidad para recibir. Es el caso
de que una persona distinta al testador le haga el favor de transcribir el testamento, como es
lgico dicha persona no podra recibir los bienes de los cuales se disponga en dicho
testamento Ej. Yo tengo la mano fracturada y al no poder escribir, le pido a un amigo que
escriba el testamento y yo se lo dicto, esa persona no podr recibir mi herencia. Esto ser
as salvo que al momento de dejar la constancia del testamento en el registro, se explique que

en el testamento hay una disposicin segn la cual se han nombrado heredera a la persona
que le hizo el favor al testador de transcribir el documento, constancia que deber ser dejada
por el testador. Art. 859 CC: Quienes no sepan o no puedan leer no podrn hacer testamento
cerrado.
Art. 858 CC: El testador que sepa leer, pero no escribir, o que no haya podido poner su
firma cuando hizo escribir sus disposiciones, deber tambin declarar haberlas ledo e indicar
la causa o motivo que le haya impedido firmarlas, y de todo esto se har mencin en el acta.
Artculo 861 CC: El sordomudo y el mudo pueden hacer testamento, si saben y
pueden escribir.

26/V/2006
Clase 8
CONTINUACIN DE LA SUCESIN TESTAMENTARIA
El testamento puede estar sujeto a vicios del consentimiento y, por lo tanto, le es
aplicable por analoga toda la teora de los vicios del consentimiento en materia de
obligaciones. En definitiva los vicios del consentimiento son: error, dolo y violencia.
ERROR: Evidentemente que dentro de esta clasificacin, el ms factible es el error.
Puede suceder el error en la persona, cuando el testador se equivoca en la persona a la cual
quiere nombrar como su heredera. El error tiene que tener la misma caracterstica que tiene en
materia de contratos y obligaciones, es decir, que si la persona del testador no hubiese
incurrido en el error, tampoco habra hecho dicho nombramiento. El error es espontneo, la
persona cae por s misma en el error Ej. Yo le quiero dar un legado a una persona que le salv
la vida a mi hijo, y digo que le dejo a Pedro Prez tal cosa y resulta que no lo salv Pedro
Prez, sino Juan Gonzlez. En este caso si yo hubiese sabido que fue Juan Gonzlez quien
salv a mi hijo, no habra dejado legado alguno para Pedro Prez.
Tambin se puede incurrir en un error en los bienes Ej. Yo tengo dos caballos, uno pura
sangre y uno criollo, y por equivocacin te dejo el pura sangre, habiendo querido dejarte el
criollo.
DOLO: Este es un caso menos probable, en el dolo es provocado y normalmente
provocado por la contraparte (te vendo un reloj dicindote que es de oro blanco a sabiendas de
que es de plata), tambin existe el dolo de terceros (figura que no se ve mucho en la prctica)
Ej. Un seor que tiene intencin de dejarle su herencia a su sobrino preferido y sus otros
sobrinos comienzan a decirle cosas malas de el primero al seor para que ste le deje sin
herencia.
VIOLENCIA: Es muy difcil que ocurra la violencia en materia de testamento, porque es
poco probable que la gente conozca el momento en el cual un individuo determinado piensa
testar, adems es poco probable que ocurra, precisamente por la naturaleza revocable del
testamento, si yo hago un testamento bajo violencia, siempre puedo revocarlo Ej. Que cuando
estoy haciendo el testamento, me pongan una pistola en la frente para que reparta mis bienes
de una manera determinada.
En general, por vicios del consentimiento es muy raro que se tache un testamento.
FORMAS PARA TESTAR VALIDAMENTE: La posibilidad de imponer por testamento,
tiene como lmites las solemnidades que hemos visto y las formas del testamento, esas son

precisamente las limitaciones a la autonoma de la voluntad en materia testamentaria Ej. Yo no

puedo libremente decir: te dejo todos mis bienes, porque si el testamento no ha cumplido con
las formalidades legales para hacerlo, va a carecer de validez.
Hoy en da es muy difcil contestar cmo se debe hacer un testamento, precisamente por
la promulgacin de la ley de registro pblico y notariado, que ha cambiado un poco las formas
de testar y algunas de sus normas son contrarias a las del Cdigo Civil. La ley anterior a sta
contena una serie de normas especiales y que eran sumamente especficas en cuanto a las
formalidades que deban seguirse para realizar un testamento, sin embargo, la nueva ley se
qued corta en este tema, precisamente por la prisa con la cual fue hecha, prueba de ello es
que el proyecto inicial de ley que era muy bueno, tena unos 400 artculos y la ley definitiva
apenas tiene 90 artculos, con lo cual podemos evidenciar que ciertamente carece de los
detalles que tena la ley anterior y el proyecto de ley. En definitiva, el testamento se rige por el
Cdigo Civil y la Ley de Registro Pblico y Notariado, dicha ley le atribuye al notario las
principales facultades que tena el registrador en materia testamentaria, entonces nos
encontramos frente al mismo problema que tenamos en materia de Capitulaciones
Matrimoniales, puesto que el Cdigo dice que el testamento debe ser registrado y la Ley dice
que debe ser notariado, el profesor hace la misma recomendacin que en el caso de las
capitulaciones matrimoniales, es decir, que primero se autentique y luego se registre.
ESPECIES DE TESTAMENTO Y CMO SE DEBEN HACER: En general hay dos tipos
fundamentales de testamento, los llamados testamentos ordinarios y los testamentos
especiales.
Testamentos ordinarios: son aquellos que se pueden otorgar en cualquier momento y
en cualquier circunstancia. Son de dos tipos:
Abierto: Son tambin llamados testamentos pblicos y su caracterstica es que
todo el que participa en la hechura del testamento, se entera del contenido de la
voluntad testamentaria, se entera el notario, los testigos, etc.
Cerrado: Tiene como caracterstica que el funcionario pblico y los testigos que
concurren al registro no se enteran del contenido del testamento, porque ste va
dentro de un sobre o es un sobre doblado que no puede abrirse sin romperse y
slo conoce el contenido del mismo, el testador, quien deja constancia en el
registro de que en dicho sobre se encuentra su testamento. Existe la prohibicin
vista en la clase anterior acerca de que la persona que escribe el testamento
cerrado se nombre heredera a s misma.
Testamentos extraordinarios: Son los que nicamente se pueden otorgar cuando el
testador o el lugar donde ste se encuentre est afectado por determinadas
circunstancias peculiares.
ESPECIES DE TESTAMENTO ABIERTO:
Testamento abierto otorgado por escritura pblica: Se otorga ante el notario y se
autentica inmediatamente. Sigue las mismas reglas que siguen todos los documentos
autenticados Art. 852 CC: El testamento abierto debe otorgarse en escritura pblica
con los requisitos y formalidades exigidos por la Ley de Registro Pblico para la
protocolizacin de documentos.
Art. 853 CC: Tambin podr otorgarse sin protocolizacin ante el Registrador y dos
testigos, o ante cinco testigos sin la concurrencia del Registrador.

Art. 854 CC: En el primer caso del artculo anterior, se llenarn las formalidades
siguientes:
1 El testador declarar ante el Registrador y los testigos su voluntad que ser reducida
a escrito bajo la direccin del Registrador, si el otorgante no presentare redactado el
documento.
2 El Registrador, si el testador no prefiere hacerlo, leer el testamento a quienes
concurran al acto, sin que baste que la lectura se' haga separadamente. La lectura debe
ser hecha en conjunto, frente a todos, porque de lo contrario el testamento carece de
validez, como muchas veces el registrador se molesta porque los firmantes leen el
documento antes de firmarlo, se recomienda ir el da antes de la firma al registro a leer
el documento en presencia del funcionario pblico, para evitar inconvenientes.
3 El Registrador y los testigos firmarn el testamento.
4 Se har mencin expresa del cumplimiento de estas formalidades.
Este testamento se protocolizar sin ninguna otra formalidad, no pudiendo deducirse
derecho alguno derivado del mismo sin que antes se haya verificado su protocolizacin
en la Oficina de Registro correspondiente al Registrador que autoriz el acto.
Art. 856 CC: El testamento en ambos casos deber firmarse por el testador, si supiere
y pudiere hacerlo; en caso contrario, se expresar la causas por qu no lo firma, y lo
suscribir a su ruego la persona que l designe en el acto, la cual ser distinta de los
testigos instrumentales.
Art. 74 Ord. 5 LRPN: Los Notarios son competentes en el mbito de su jurisdiccin
para dar fe pblica de todos los actos, hechos y declaraciones que autoricen con tal
carcter, particularmente de los siguientes: 5 Otorgamiento de testamentos abiertos,
de conformidad con los artculos 852 al 856 del Cdigo Civil. No deja de ser curiosa la
frase de conformidad con, puesto que en teora estn derogadas las disposiciones
del Cdigo Civil con respecto a las formalidades del testamento, sin embargo, esta no es
sino otra razn para sostener, que el testamento debe ser autenticado y luego
protocolizado. Dice el profesor que se aplican estos artculos sustituyendo la palabra
registrador por notario.
Esta es la forma ms segura de hacer testamentos hoy en da, porque no hay duda de
que el testamento estar bien hecho. La caracterstica del testamento otorgado por esta
forma, es que al ser un documento pblico se tiene por cierto hasta que se tache por
falsedad. Esta es la forma ms recomendada para otorgar un testamento.
Testamento otorgado ante el notario y dos testigos: La forma de este testamento es
otorgarlo ante el notario y dos testigos pero no se autentica inmediatamente Ej. Que una
persona de 90 aos, desee a las nueve de la noche del da antes de una operacin del
corazn otorgar un testamento. En ese caso el testamento puede ser autenticado al da
siguiente, lo cual presenta ciertos problemas porque lo normal es que el abogado no
conozca de memoria todos los requisitos que debe cumplir para realizar vlidamente el
testamento.
Testamento otorgado ante cinco testigos: Slo se otorga ante estas personas y es
autenticado posteriormente. Es una forma vlida para otorgar el testamento en
circunstancias en las cuales la persona desea hacer el documento y no se consigue un
notario o un registrador que de fe pblica al testamento. En este caso todos los testigos
deben firmar el testamento y al momento en el que se vaya a autenticar el testamento,
es necesario que dos de los testigos acudan a la notara para ratificar que ellos fueron
testigos y que el contenido del documento es cierto. El CPC trae adems otros requisitos

que deben cumplirse en este caso, por lo que Lpez Herrera se pregunta qu pasa si
se cumplen los requisitos del Cdigo Civil, pero no con los del CPC? la respuesta es que
el testamento sera vlido, porque la ley especial es el Cdigo Civil y el testamento es
materia de ste, adems que el testamento no es un acto de procedimiento, razn por la
cual no sera totalmente necesario cumplir con el Cdigo de Procedimiento Civil Art.
855 CC: En el segundo caso del artculo 853, todos los testigos firmarn el testamento,
y dos por lo menos reconocern judicialmente su firma y el contenido del testamento,
dentro de los seis meses siguientes al otorgamiento, bajo pena de nulidad; lo que
deber hacer tambin el testador si viviere en la fecha del reconocimiento, a menos que
se pruebe que estuvo en la imposibilidad de hacerlo; Art. 917 CPC: El testamento
abierto hecho sin Registrador, ante cinco testigos, deber presentarse ante el Juez de
Primera Instancia del lugar donde se encuentre el testamento, dentro del trmino que
fija el Cdigo Civil para el reconocimiento, acto en el cual deber preguntarse a los
testigos si se verific el acto estando todos reunidos en presencia del testador; si el
testamento fue ledo en alta voz en presencia del otorgante y los testigos; si las firmas
son las de las respectivas personas, y si las vieron poner en su presencia al testador, o
a quien firm a su ruego, y a cada uno de los testigos. Si el testador viviere para la fecha
del reconocimiento deber hacerlo tambin, a cuyo efecto declarar sobre los mismos
hechos (Es un poco chato que diga que deber hacerlo, porque lo lgico sera que dijera
que deber hacerlo, salvo que est imposibilitado para ello). Tambin dirn los testigos
si, a su juicio, el testador se hallaba en estado de hacer testamento.
NOTA: Las prohibiciones para ser testigo en esta materia son las mismas contenidas en
los Arts. 477 al 482, pero adems es necesario que los testigos sepan leer y escribir para poder
reconocer el contenido del testamento.
TESTAMENTO CERRADO: Tiene el atractivo del suspenso que puede infringir el deseo
de saber qu puede decir el testamento contenido en el sobre cerrado. Tiene el inconveniente
de la persona a quin se le da a guardar, lo recomendable es ponerlo en manos de una firma
de abogados de mucho prestigio, en todo caso, se podra solicitar que sea depositado en una
caja de seguridad de un banco, toda vez, que es importante conservar el sobre que contenga el
testamento en buen estado, puesto que su deterioro o rompimiento acarrea la nulidad del
testamento. Otro inconveniente se presenta porque adems el testamento podra llegar a
extraviarse, lo cual hace ms inseguro el testamento cerrado Art. 851 CC: Es testamento
cerrado aqul en que se cumplen las formalidades establecidas en el artculo 857.
Art. 857 CC: En el testamento cerrado debern observarse las solemnidades
siguientes:
1 El papel en que est escrito el testamento, o por lo menos el que le sirva de cubierta,
estar cerrado y sellado de manera que el testamento no pueda extraerse sin ruptura o
alteracin del pliego, o se har cerrar y sellar de esa misma manera en presencia del
Registrador y de tres testigos.
2 El testador, al hacer la entrega, declarar en presencia de los mismos, que el
contenido de aquel pliego es su testamento.
3 El testador expresar si el testamento est o no escrito y firmado por l. Si no lo firm
porque no pudo, lo declarar en el acto de la entrega.

4 El Registrador dar fe de la presentacin y entrega con expresin de las formalidades

requeridas en los nmeros 1,2 y 3, todo lo cual har constar encima del testamento o de su
cubierta, y firmarn tambin el testador y todos los testigos.
5 Si el testador no pudiere firmar en el acto en que hace la entrega, el registrador har
tambin constar en la cubierta esta circunstancia, y firmar a ruego del testador la persona que
ste designe en el mismo acto, la cual ser distinta de los testigos instrumentales.
TESTAMENTOS ESPECIALES: El profesor considera que son testamentos que estn
obsoletos porque se refieren a circunstancias muy especiales.
El que se hace cuando en el sitio en que est el testador hay una epidemia: lo cual
implica una cuarentena, la verdad es que hoy en da es muy difcil que suceda, sobre todo en
un pas como el nuestro que no se encuentra en una guerra biolgica ni nada parecido. Aqu lo
interesante es que se permite hacerlo ante cualquier autoridad judicial, como la Ley de Registro
Pblico y Notariado no trata este caso y el cdigo habla de que debe hacerse ante el
registrador, se considera que el notario no es competente para darle fe pblica a este tipo de
testamentos. En todo caso, lo prudente sera acudir a un juez. Aqu lo que se busca es la
seguridad del acto ocurrido en circunstancias de emergencia. Estos testamentos caducan a los
tres meses de que haya cesado la epidemia Art. 865 CC: En los lugares donde reine una
epidemia grave que se repute contagiosa, es vlido el testamento hecho por escrito ante el
Registrador o ante cualquiera Autoridad Judicial de la jurisdiccin, en presencia de dos
testigos, no menores de dieciocho aos y que sepan leer y escribir.
El testamento siempre ser suscrito por el funcionario que lo recibe y por los testigos, y,
si las circunstancias lo admiten, por el testador. Si el testador no firmare, se har mencin
expresa de la causa por la cual no ha sido cumplida esta formalidad.
Art. 866 CC: Estos testamentos caducarn tres meses despus que la epidemia haya
dejado de reinar en el lugar donde se encuentre el testador, o tres meses despus que ste se
haya trasladado a un lugar no dominado por la epidemia.
Si el testador muere entretanto, el testamento mantiene su carcter de instrumento
pblico, pero no podr deducirse ninguna accin derivada del mismo, mientras no sea
protocolizado en la Oficina Subalterna de Registro correspondiente al lugar del otorgamiento.
Testamento del que est en un buque: En el buque normalmente se le entregaba al
capitn del barco el testamento, para que ste lo resguardara. Esta disposicin tiene su origen
en aquellas pocas en las cuales se duraban seis meses o ms en un barco, por lo cual era
necesario regular las situaciones civiles que pudieran presentarse durante la travesa. Este
caso se refiere a los buques de la marina de guerra y de la marina mercante Art. 867 CC:
Los testamentos hechos a bordo de los buques de la marina de guerra, durante un viaje, se
otorgarn en presencia del Comandante o del que haga sus veces.
A bordo de los buques mercantes se otorgarn ante el Capitn o patrn, o el que haga
sus veces.
En ambos casos deben presenciar el otorgamiento, adems de las personas
anteriormente expresadas, dos testigos mayores de edad.
Art. 868 CC: En los buques de la marina de guerra el testamento del Comandante o del
que haga sus veces, y en los mercantes el del Capitn o patrn o del que haga sus veces, se
otorgarn ante quienes estn; llamados a subrogarlos, segn el orden del servicio,
observndose siempre las formalidades establecidas en el artculo precedente.

Testamento de militares: Art. 875 CC: Pueden recibir el testamento de los militares y de
las dems personas empleadas en el ejrcito: un Jefe de batalln o cualquier otro oficial de
grado igual o superior, o un Auditor de Guerra, o un comisario de guerra, en presencia de dos
testigos mayores de edad. El testamento se reducir a escrito y se firmar por quien lo escriba
y, si fuere posible, por el testador y los testigos, expresndose, caso de que stos no lo hagan,
el motivo que lo haya impedido.
El testamento de militares pertenecientes a cuerpos o puestos destacados del ejrcito,
puede tambin recibirlo el capitn o cualquiera otro oficial subalterno que tenga el mando del
destacamento.
Si el testador se halla enfermo o herido, puede tambin recibir el testamento, el
Capelln o el Mdico Cirujano de servicio, en presencia de dos testigos, de la manera
establecida en el artculo precedente.
OJO: Este punto de los testamentos especiales tiene muchas aristas y detalles, por lo
que el profesor considera que lo importante es que sepamos que existen estos casos, pero no
nos va a pedir para el examen que nos aprendamos esto perfectamente, precisamente por su
carcter de obsoleto. Lo que le interesa al profesor son los testamentos ordinarios, tanto el
abierto como el cerrado.
LA LEGTIMA
Se encuentra regulada en los Arts. 883 CC al 887 CC. La legtima es una restriccin a la
facultad de repartir los bienes por testamento, es decir, uno no puede disponer de sus bienes
como mejor le parezca, sino que tiene que respetar la legtima, que est dirigida precisamente
a que no se puedan desheredar totalmente ciertos tipos de familiares. Algunos tambin la
llaman Reserva, Sucesin Necesaria o Sucesin Forzosa, el profesor prefiere el trmino la
legtima, tiene especiales inconvenientes con la idea de Sucesin Forzosa porque sta
pareciera indicar que el heredero tiene que heredar a la fuerza, lo cual no es as puesto que
siempre hay la posibilidad de renunciar a la herencia.
De Page define la legtima como la parte del patrimonio que la ley sustrae de la
autonoma de la voluntad, en inters de la familia. Se trata de la parte que no puede ser
modificada por va testamentaria Ej. Si yo tengo un solo hijo lo puedo desheredar, pero ese
acto jurdico slo va a producir el efecto de dejarlo con la mitad de mis bienes, porque la otra
mitad correspondera a la legtima.
En definitiva la legtima es la parte que le habra tocado a ciertos parientes en mi
herencia si yo no hubiese hecho testamento. Se dice que protege a la familia, precisamente por
esto que se ha explicado anteriormente, su caracterstica es que si es un rgimen de
proteccin tiene que ser ms amplio que testamento, puesto que si lo que se quiere es proteger
a la familia no se puede limitar a prohibiciones para testar, puesto que el testador podra donar
en vida sus bienes para que el acto de desheredacin pierda efectos jurdicos, entonces la
legtima tambin ataca los actos entre vivos a ttulo gratuito, no permite que por testamento ni
por actos entre vivos de donacin no se respete la legtima (en la clase siguiente esto ser
explicado con detalle) Art. 883 CC: La legtima es una cuota de la herencia que se debe en
plena propiedad a los descendientes, a los ascendientes y al cnyuge sobreviviente que no
est separado legalmente de bienes, con arreglo a los artculos siguientes.
El testador no puede someter la legtima a ninguna carga ni condicin.

Fundamento: Hay pases en los que no existe la legtima y hay otros, como el nuestro
en el que s existe, se ha justificado diciendo que es una supervivencia del derecho de
alimentos para despus de la muerte del testador, lo cual no puede ser as, al menos en
nuestro pas, porque el derecho de alimentos slo procede cuando el pariente que lo recibe se
encuentra en estado de necesidad, cosa que no ocurre con la herencia o la legtima.
Tambin se ha fundamentado en una idea de copropiedad en la familia, segn la cual
uno no es realmente dueo de sus cosas porque la propiedad es compartida con la familia,
razn por la cual uno no puede morirse y dejar desamparados a sus familiares. Eso podr ser
verdad en otros pases pero en Venezuela no existe tal copropiedad familiar, adems es muy
rara la idea de una propiedad que se manifiesta cuando muere el titular pero que no exista
mientras ste estaba vivo.
El fundamento en nuestro pas es el de proteger a los familiares inmediatos del causante
y hacer honor al vnculo que une al de cujus con sus familiares ms cercanos. A esto se le
agrega que se busca quitarle un poder excesivamente grande al testador porque a veces se
abusaba de eso Ej. A veces se amenazaba a los hijos con desheredarlos para evitar un
matrimonio con el que el testador no estuviere de acuerdo.
El profesor es poco partidario de la legtima, por lo menos considera que no debera ser
en la forma tan rgida que la establece nuestro cdigo, puesto que, segn nuestra legislacin
todos los parientes cercanos tienen derecho a la legtima, salvo los indignos Ej. Supongamos
que una persona de clase media tiene tres hijos normales y uno con sndrome de Dawn y
algunas deficiencias orgnicas que impliquen ciertos gastos en medicinas y doctores, en ese
caso debera el padre poder dejarle toda la herencia al cuarto hijo, toda vez que necesita el
dinero y que, sus tres hermanos son perfectamente capaces de producir ganancias.
En definitiva la legtima responde a la idea de que hay una cuota de la herencia que no
se puede tocar, sino que tiene que ir a determinados familiares. Segn el pas de que se trate
la legtima ser distinta, as tenemos:
Legtima de cuota variable: No va a ser la mitad de lo que le hubiera tocado a la
persona a falta de testamento, sino que va a depender del parentesco o del grado de familia
(distincin que se hace porque debemos recordar que el cnyuge no es pariente) que existe
entre el heredero y el de cujus, entonces si el vnculo es ms cercano, la cuota ser ms alta,
ser tambin alta si son varios herederos cercanos, en cambio si se trata de un pariente lejano
la cuota ser ms baja. Este sistema tiene la ventaja de que normalmente es ms justo, porque
es casustico, existe en Francia, Suiza y Argentina.
Legtima de cuota fija: Siempre la legtima es la mitad de lo que le hubiere tocado al
heredero en una herencia ab-intestato, si a los legitimarios les hubiese tocado 100Bs. a falta de
testamento, entonces le tocar 50 Bs. a cada uno, este es el sistema utilizado en nuestro pas
Ej. Yo tengo un to que se muere y deja 500 Bs. de herencia, tiene cuatro hijos y el cnyuge,
entonces, si no hay testamento a ellos les toca 1/5 de la herencia a cada uno, en este caso ese
quinto equivale a 100 Vd. para cada uno, la legtima de cada uno sera 50 Bs.
Caractersticas de la legtima:
1. Es una cuota hereditaria, en principio, es de herencia y no de legado. Ms adelante
veremos, que existen algunos casos en que pudiera pagarse la legtima con legados,
pero estos casos constituyen una excepcin a la regla.
2. El legitimario es titular de la accin de peticin de herencia, precisamente porque es
heredero, entonces puede reclamar la herencia y el legitimario como heredero que es,

3.

4.

5.
6.

soporta las deudas del causante en la proporcin en que es heredero Art. 1.110 CC:
Los coherederos contribuyen al pago de las deudas y cargas de la herencia en
proporcin a sus cuotas hereditarias, salvo que el testador haya dispuesto otra cosa.
La posesin de los bienes del de cujus, como a todo heredero porque se trata de una
cuota de la herencia, con la particularidad de que aqu se da la posesin civilsima vista
en clases anteriores, segn la cual, habr posesin sin necesidad de que haya
aprehensin del bien.
Si el legitimario renuncia a la herencia no se puede quedar con la legtima, porque sta
es parte de la herencia Art. 1.085 CC: El heredero que renuncie la sucesin podr,
sin embargo, retener la donacin o pedir el legado que se le haya hecho hasta el monto
de la porcin disponible; pero no podr retener o recibir nada a ttulo de legtima ; Art.
1.070 CC: Cada uno de los coherederos puede pedir en especie su parte de bienes
muebles o inmuebles de la herencia. sin embargo, si hubiere acreedores que hayan
embargado los muebles o que se opusieren a ello. o si la mayora de los coherederos
juzgare necesaria la venta para el pago de las deudas y cargas de la herencia, los
muebles se vendern en pblica subasta. En todo caso el mueblaje y otros enseres de
uso inmediato y personal del cnyuge del de cujus se considerarn como bienes propios
de este y no se incluirn en el acervo hereditario. Esto no deja de ser un problema
prctico, porque la situacin puede ser incmoda Ej. Supongamos que un hombre
casado, tiene una familia paralela, con hijos y otra mujer distinta de su esposa, la
situacin legal sera que los hijos de la amante son herederos legitimarios y que, por
tanto, no pueden ser desheredados. Esos hijos podrn pedir que se les pague su
legtima con parte de la herencia y cuando el padre se muera, pasaran a formar parte
de una comunidad en la que tambin es comunera la esposa del de cujus, esposa que a
lo mejor ni siquiera saba que estos hijos existan. Supongamos que el bien principal sea
una casa, se genera una situacin verdaderamente incmoda, porque la esposa tendr
siempre el recordatorio de la mala conducta de su esposo. A juicio del profesor, en estos
casos debera permitirse que se avale el bien y que se pague la legtima con las
resultas de la venta, porque esa es una comunidad que no tendra ningn sentido. En
definitiva como esta situacin es ms frecuente de lo que parece, en la prctica a los
hijos tenidos fuera del matrimonio se les da su parte de la legtima en dinero y el resto
queda con los bienes de la herencia. En este caso es importante recordar, que la otra
mujer del de cujus no tiene derecho a herencia, puesto que carece de vnculo con ste,
salvo que el causante le dejara algo por va testamentaria.
Se debe de derecho la cuota de la legtima al legitimario, es decir, opera ope legis, no
hay necesidad de que ste la reclame.
En principio, se debe en plena propiedad. En definitiva, esto de que se deba en plena
propiedad, quiere decir que el testador no puede poner condiciones, ni trminos. Como
el legitimario es heredero puede pedir la peticin, lo cual es ms fuerte todava porque si
los herederos en un caso como el ejemplo anterior no se ponen de acuerdo, terminan
sacando a la esposa del causante de su casa para venderla, lo cual sera injusto Art.
883 CC: La legtima es una cuota de la herencia que se debe en plena propiedad a los
descendientes, a los ascendientes y al cnyuge sobreviviente que no est separado
legalmente de bienes, con arreglo a los artculos siguientes. El testador no puede
someter la legtima a ninguna carga ni condicin.

Excepcin: Es la llamada clusula sociniana, segn la cual la legtima no puede ser

gravada (si su legtima es 100, yo le tengo que dar bienes que valgan 100), se debe dar
en plena propiedad y sin que est sometida a ninguna carga o condicin. Ahora, s se
puede someter el todo a una condicin o una parte mayor y entonces el heredero
escoge entre quedarse con la legtima pura y simplemente o quedarse con la condicin
Ej. Tengo un solo hijo y una fortuna de 100, a ese hijo le correspondera todo mi
patrimonio, si yo no hago testamento, por lo cual su legtima es 50 (la mitad de lo que le
hubiera correspondido en una herencia ab-intestato), entonces yo le digo: no te voy a
dar los 50, te dejo los 100 que componen todo mi patrimonio, pero con la condicin de
que te grades de abogado este ao. Entonces el heredero podra decidir quedarse con
la legtima pura y simplemente o tambin podra aceptar la condicin, pero lo que no
puede hacer es decirle al causante dame mi legtima y lo otro me lo das pura y
simplemente, es decir que si el heredero se somete a la condicin y sta no se cumple
se quedara sin heredar nada, es una suerte de todo o nada. Por supuesto, esto debe
ser hecho mediante una cuota muy expresa, porque aqu se trata del principio de que no
se puede condicionar la legtima. De cualquier manera, esto ser visto en detalle en las
clases siguientes. Art. 885 CC: Cuando el testador dispone de un usufructo o de una
renta vitalicia cuyo rendimiento exceda el de la porcin disponible, los legitimarios
pueden optar entre ejecutar esta disposicin o abandonar la propiedad de la porcin
disponible. La misma eleccin pertenece a los legitimarios en el caso en que se haya
dispuesto de la propiedad de una cantidad que exceda de la porcin disponible.
Art. 886 CC: El valor en plena propiedad de los bienes enajenados en provecho de un
legitimario, a fondo perdido o con reserva de usufructo, se imputar a la porcin
disponible y el excedente se colacionar en la masa. La colacin y la imputacin
referidas no pueden pedirse sino por los legitimarios que no hayan dado su
consentimiento para la enajenacin, este artculo es difcil de entender sin la asistencia
de un profesor que explique detalladamente la situacin, porque las palabras estn
utilizadas en un sentido distinto al que se emplea actualmente, es por eso que ser
explicado con mayor calma en la clase siguiente.
Los artculos anteriores establecen casos especiales relacionados con esta situacin y
son casos tpicos de Clusula Sociniana.
Requisitos para adoptar y los efectos de la adopcin plena en contraposicin a la
adopcin simple.
Material disponible en reproduccin hasta ahora:
1. Efectos Jurdicos de la Reproduccin Artificial Cdigo # 18955
2. Momentos de la sucesin por causa de Muerte Cdigo # 20038
3. La Legtima Cdigo # 13534

LA ADOPCIN: La adopcin es tan antigua como la misma humanidad, toda vez que a
travs de la historia siempre han existido menores e incapacitados sin padres, que se
encuentran desamparados y gracias a hombres justos que buscan a un ser donde desbordar
su amor filial, a quien proteger y a quien cuidar los aceptan como si fuesen hijos propios
haciendo posible llegar a lo que hoy en da conocemos como Adopcin.
La palabra Adopcin desciende de la palabra adoptar que proviene de los vocablos
latinos Adoptare que significa: recibir como hijos, y de Optare que es desear. Por lo tanto

podramos comprender como adoptar: segn Antonio de Ibarrola "recibir como a un hijo a aquel
que se le desea".
Observando lo que la adopcin desde un punto de vista jurdico, nos encontramos a
algunos estudiosos del Derecho que se abocan al tema como lo es, Jos Puig Brutau al cual
concepta a la adopcin como:

El acto jurdico que se crea entre dos personas, un vnculo de parentesco

civil del que se derivan relaciones anlogas, pero no idnticas, a las que resultan de la
paternidad y filiacin legtimas; o como el negocio jurdico que establece entre adoptante
y adoptado una relacin jurdica en cierta medida semejante a la Paterno filial.
Otro autor como Rafael de Pina nos dice que la adopcin es:

Un acto jurdico que se crea entre el adoptante y el adoptado un vnculo de

parentesco civil que se deriva en relaciones anlogas a las que resulta de la paternidad
y filiacin legtimas.
En lo que respecta a Sara Montero Duhalt nos seala que la adopcin es:

Una institucin jurdica que tiene por objeto crear relacin de filiacin entre
dos personas que no son entre s, progenitor y descendiente consanguneo,
entendindose con esto que son personas que no tienen ningn lazo de sangre.
Segn la "Ley Orgnica para la proteccin del Nio y del Adolescente" (LOPNA), en su
artculo 406 la adopcin es: una institucin de proteccin que tiene por objeto proveer al nio o
al adolescente, apto para ser adoptado, de una familia sustituta, permanente y adecuada
Art. 409 LOPNA: La adopcin es una institucin de proteccin que tiene por objeto proveer al
nio o al adolescente, apto para ser adoptado, de una familia sustituta, permanente y
adecuada.
Para Dussi, la adopcin es "el acto jurdico solemne, en virtud del cual la voluntad de los
particulares, con el permiso de la Ley y de la autoridad judicial, crea entre dos personas
naturalmente extraas, relaciones jurdicas anlogas a las de filiacin". O como mas
brevemente expresa De Casso: "Filiacin legal por la que se recibe como hijo al que no lo es
por naturaleza" (Sojo Bianco, 1.995, p. 266).
CARACTERSTICAS DE LA ADOPCIN:
a.- Un acto bilateral, porque en la relacin jurdica intervienen dos partes o dos grupos
de partes: El adoptante o adoptantes y el adoptado o adoptados. El o los primeros de
ellos constituyen los sujetos activos, los segundos, por oposicin, constituyen el o los
sujetos pasivos.
b.- Personalsimo, ya que para ser vlido, deber ser prestado personalmente ante el
Tribunal de la causa o mediante documento autntico.
c.- Puro y Simple, puesto que no puede concebirse que nadie pueda adoptar ni ser
adoptado a trmino o bajo condicin suspensiva o resolutoria.
d.- Un acto jurdico que solo puede tener lugar entre personas vivas, pues nuestra Ley
permite que pueda efectuarse por actos mortis causa.
e.- Un acto solemne, ya que debe cumplir determinadas formalidades de naturaleza
procesal, indispensable para su validez.
f.- Finalmente, la adopcin est regida por normas de orden pblico, que por tanto no
pueden renunciarse ni relajarse por convenios particulares, y que en ciertos casos
pueden ser suplidas de oficio por la autoridad judicial (Sojo Bianco, 1.995. p. 267).

TIPOS DE ADOPCIN
Adopcin Simple: entenderemos como adopcin simple a aquella en la cual las
consecuencias jurdicas se dan entre adoptante y adoptado o bien los efectos recaen solo en
ellos, quedando lgicamente libres de cualquier obligacin con el adoptado, los familiares del
adoptante, esto es el vnculo que se crea persistir exclusivamente entre adoptante y el
adoptado.
Adopcin Plena: toda vez que en nuestra legislacin no se hace alusin a la adopcin
simple, procederemos a definir lo que es la adopcin plena, entendindose que es aquella
cuyas consecuencias jurdicas se dan entre adoptante y adoptado, reconociendo a este ltimo
como un verdadero hijo nacido del matrimonio y para el caso de no existir el vnculo
matrimonial, como un hijo en el sentido amplio de la palabra; dndose sus efectos tambin
entre el adoptado y los familiares del adoptantes.
Ahora bien, podemos apreciar que dadas las definiciones anteriores, las adopciones en
estudio son distintas en cuanto a los efectos que producen contra terceros, es decir, en los
familiares del adoptante, pero en cuanto a su naturaleza jurdica van a ser particularmente
iguales.

1/VI/2006
Clase 9
CONTINUACIN DE LA LEGTIMA
En definitiva la legtima se refiere a una cuota hereditaria y as lo ha establecido
claramente el cdigo civil Art. 883 CC: La legtima es una cuota de la herencia que se debe
en plena propiedad a los descendientes, a los ascendientes y al cnyuge sobreviviente que no
est separado legalmente de bienes, con arreglo a los artculos siguientes.
El testador no puede someter la legtima a ninguna carga ni condicin.
Del carcter de cuota de la herencia que tiene la legtima, se desprenden las siguientes
consecuencias:
1. Atribuye la condicin de heredero.
2. El legitimario es titular de la accin de peticin de herencia, pudiendo reclamar la
herencia.
3. El legitimario al ser un heredero ms deber soportar a prorrata el pasivo sucesoral
Art. 1.110 CC: Los coherederos contribuyen al pago de las deudas y cargas de la
herencia en proporcin a sus cuotas hereditarias, salvo que el testador haya dispuesto
otra cosa.
4. El legitimario tambin goza de la llamada posesin civilsima, segn la cual se
considera que los bienes del causante se encuentran en su posesin, an cuando no
haya en efecto aprehensin de los mismos Art. 995 CC: La posesin de los bienes
del de cujus pasa de derecho a la persona del heredero, sin necesidad de toma de
posesin material. Si alguno que no fuere heredero tomare posesin de los bienes
hereditarios, los herederos se tendrn por despojados de hecho, y podrn ejercer todas
las acciones que les competan.
5. Si el legitimario renuncia a la herencia no puede retener la legtima, puesto que esta es
parte de la herencia Art. 1.085 CC: El heredero que renuncie la sucesin podr, sin

embargo, retener la donacin o pedir el legado que se le haya hecho hasta el monto de
la porcin disponible; pero no podr retener o recibir nada a ttulo de legtima.
6. El legitimario tiene derecho de exigir que su cuota le sea satisfecha con bienes de la
misma herencia Art. 1.070 CC: Cada uno de los coherederos puede pedir en
especie su parte de bienes muebles o inmuebles de la herencia. sin embargo, si
hubiere acreedores que hayan embargado los muebles o que se opusieren a ello. o si la
mayora de los coherederos juzgare necesaria la venta para el pago de las deudas y
cargas de la herencia, los muebles se vendern en pblica subasta. En todo caso el
mueblaje y otros enseres de uso inmediato y personal del cnyuge del de cujus se
considerarn como bienes propios de este y no se incluirn en el acervo hereditario y
Art. 535 CC: La palabra mueblaje, comprende los muebles destinados al uso y adorno
de las habitaciones, como tapices, camas, sillas, espejos, relojes, mesas, porcelanas y
dems objetos semejantes. Comprende tambin los cuadros y las estatuas que forman
parte de los muebles de una habitacin, pero no las colecciones de cuadros, estatuas,
porcelanas, ni las que ocupan galeras o cuartos particulares.
Clusula Sociniana: Segn la cual la legtima no puede ser gravada (si su legtima es
100, yo le tengo que dar bienes que valgan 100), se debe dar en plena propiedad y sin que
est sometida a ninguna carga o condicin. Ahora, s se puede someter el todo a una
condicin o una parte mayor y entonces el heredero escoge entre quedarse con la legtima
pura y simplemente o quedarse con la condicin. Es una excepcin al principio de que la
legtima no puede ser sometida a carga o condicin alguna Art. 883 CC: La legtima es
una cuota de la herencia que se debe en plena propiedad a los descendientes, a los
ascendientes y al cnyuge sobreviviente que no est separado legalmente de bienes, con
arreglo a los artculos siguientes. El testador no puede someter la legtima a ninguna carga ni
condicin.
El legitimario puede rechazar la clusula sociniana tomando su legtima pura y
simplemente, en este caso sucedera lo siguiente:
1. La herencia pasara al sustituto, en caso de haberlo Art. 959 CC: Puede sustituirse
en primero o ulterior grado otra persona al heredero o al legatario para el caso en que
uno de ellos no quiera o no pueda aceptar la herencia o el legado. Se pueden sustituir
varias personas a una o una a varias.
2. En caso de no haber sustituto, la herencia pasara a los coherederos si entre ellos hay
el derecho a acrecer Art. 942 CC: Si uno de los herederos instituidos muere antes
que el testador, o renuncia la herencia, o es incapaz, su porcin pasar al coheredero o
a los coherederos cuando haya lugar al derecho de acrecer, salvo lo que se establece
en el artculo 953. Excepcin: Art. 943 CC: El derecho de acrecer procede entre
coherederos, cuando en un mismo testamento y por una misma disposicin se les haya
llamado conjuntamente. sin que el testador haya hecho entre ellos designacin de
partes y Art. 953 CC: Queda sin efecto toda disposicin testamentaria, si el favorecido
por ella no ha sobrevivido al testador o es incapaz. Sin embargo, los descendientes del
heredero o legatario premuerto o incapaz participarn de la herencia o del legado en el
caso de que la representacin se hubiere admitido en su provecho, si se tratase de
sucesin abintestato; a menos que el testador haya dispuesto otra cosa, o que se trate
de legados de usufructo o de otro derecho personal por su naturaleza.

3. En caso de no haber el derecho a acrecer establecido en el artculo 943, la herencia

pasa a los herederos ab intestato Art. 847 CC: Carecern igualmente de efecto las
instituciones y legados en favor de la persona que haya escrito el testamento cerrado, a
menos que la disposicin fuere aprobada en clusula escrita de mano del testador, o
verbalmente por ste, ante el Registrador y testigos del otorgamiento, hacindose
constar estas circunstancias en el acta respectiva y Art. 946 CC: Cada vez que el
derecho de acrecer no sea procedente, la parte del heredero que falte pasar a los
herederos ab intestato del testador. Estos tendrn que soportar las cargas y las
obligaciones a que habra estado sometido el heredero que falte. Estos quedarn
afectados por la carga o condicin impuesta por el testador salvo disposicin en
contrario o que la carga o condicin impuestas, por su naturaleza slo se le pueda
imponer al instituido renunciante Art. 945 CC: Los coherederos a quienes, en virtud
del derecho de acrecer, pasare la parte del heredero que falte, soportarn las
obligaciones y las cargas a que l hubiese quedado sometido y Art. 961 CC: Los
sustitutos deben cumplir las cargas impuestas a las personas a quienes sustituyan; a
menos que sea evidente la voluntad del testador, de limitar estas cargas a las personas
llamadas en primer lugar. Sin embargo, las condiciones que se refieran especialmente a
la persona del heredero o del legatario, no se entendern repetidas con respecto al
sustituto, sino cuando as se haya declarado expresamente.
Efectos de la clusula sociniana: Aparte del efecto establecido en los tres puntos
anteriores, pueden producirse los siguientes casos:
1. Si no se instituye al legitimario heredero sino legatario de bienes que valen ms que la
legtima, que no representan la plena propiedad de esos bienes, como un usufructo, se
produce una gran excepcin al principio de que la legtima no puede ser sometida a
cargas o condiciones, hasta tal punto, que si el legitimario acepta la disposicin, no
sera heredero sino legatario. Tampoco recibira nada en plena propiedad si se le deja
un usufructo o una renta vitalicia.
2. Adicionalmente el legislador ha establecido dos supuestos especficos de clusula
sociniana: 1) Cuando el testador dispone del legado de usufructo o renta vitalicia cuyo
valor excede el de la porcin disponible, 2) Cuando el testador dispone de nuda
propiedad de una cantidad que exceda la porcin disponible Art. 885 CC: Cuando el
testador dispone de un usufructo o de una renta vitalicia cuyo rendimiento exceda el de
la porcin disponible, los legitimarios pueden optar entre ejecutar esta disposicin o
abandonar la propiedad de la porcin disponible. La misma eleccin pertenece a los
legitimarios en el caso en que se haya dispuesto de la propiedad de una cantidad que
exceda de la porcin disponible.
Consecuencia: El legatario puede optar entre una cosa y la otra: si opta por si legtima
pura y simple, ser heredero por esa cantidad y la porcin disponible pasa en plena
propiedad a la persona a quien el causante haba instituido por el correspondiente
usufructo, renta o nuda propiedad, la principal consecuencia sera que se convierte en
heredero, con todas las consecuencias que de ello deriva. Es importante tener claro que
si al heredero se le da un legado, en ese caso la legtima no forma parte de la herencia.
Qu sucede si son varios los legitimarios? Lpez Herrera ha sido claro en establecer
que cada legitimario es dueo de ejercer la opcin de una manera u otra por la porcin
que le corresponde, independientemente de la eleccin de los dems legitimarios.

Herederos legitimarios y extensin de sus derechos: Art. 884 CC: La legtima de

cada descendiente o ascendiente, legtimos o naturales, y la del cnyuge, ser la mitad de sus
respectivos derechos en la sucesin intestada; y concurren y son excluidos y representados
segn el orden y reglas establecidos para dicha sucesin Como la legitima constituye una
cuota equivalente a la mitad de lo que hubiera correspondido a la persona en caso de sucesin
intestada, se aplican en este punto las mismas reglas del orden de suceder, en dicho tipo de
herencia.
1. Descendientes: Aqu se aplica la legtima bajo las mismas premisas vistas en el orden
de suceder. En primer lugar heredan los hijos y otros descendientes, hay que tener en
cuenta que hoy en da no existe ninguna distincin entre hijos legtimos e hijos naturales,
tampoco se distingue entre hijos mayores y menores (anteriormente la mayor parte de la
herencia la reciba el primer hijo), tampoco hay ninguna otra distincin entre los hijos. En
este subtipo predomina la proximidad en grados de los descendientes con el de cujus y
el derecho de representacin, si no hay ningn caso de herencia por representacin lo
normal es que el grado ms cercano excluya al grado ms lejano. Los descendientes
excluyen a todos los dems parientes, solamente se salva de dicha exclusin el cnyuge
y slo concurrirn a la herencia con ste, quedan excluidos los parientes en lnea
colateral y los ascendientes. Es necesario recordar que en lnea recta descendiente la
nica exclusin que existe es que haya proximidad de grado.
2. Ascendientes: Al igual que en el caso anterior, se regirn por las reglas de la sucesin
intestada, es decir que, los ascendientes son excluidos por los descendientes, si no hay
cnyuge toda la herencia es para los ascendientes (obviamente en caso de que no
hayan descendientes), si hay cnyuge la herencia se reparte entre ste y los
ascendientes.
3. Cnyuge no separado de bienes: Tambin es legitimario el cnyuge slo en los casos en
que no se encuentre separado de bienes (cuyos supuestos vimos el parcial pasado), no
todos los cnyuges van a formar parte de la sucesin del causante, porque si la pareja
estaba separada de cuerpos y de bienes al momento de la muerte, no hay derechos
sucesorios de un cnyuge frente al otro. Hay que tener en cuenta el matrimonio putativo,
en el cual no surte efectos la declaracin de nulidad del matrimonio sino despus de que
la sentencia haya quedado firme. Si el causante muere antes de la declaracin de
nulidad del matrimonio y el cnyuge sobreviviente era de buena fe, pasa a formar parte
en la herencia.
Determinacin del monto: Dada la finalidad hay que tomar en cuenta no slo el
patrimonio del causante al momento de su muerte, sino tambin las liberalidades de los ltimos
10 aos Art. 889 CC: Para determinar la reduccin se suma el valor de los bienes
pertenecientes al testador en el momento de la muerte, y se deducen las deudas. Se agrega
luego ficticiamente, el valor de los bienes de que l haya dispuesto a ttulo de donacin durante
los diez ltimos aos de su vida. Formada as la masa, se calcula la porcin de que el testador
haya podido disponer. Cuando se trate de cosas de consumo o de cosas tangibles, el valor se
determina por el que tuvieren en la poca de la donacin. En los dems casos de muebles y en
todos de inmuebles, se les da el valor que habran tenido en la poca de la muerte del testador,
segn el estado que tenan cuando fueron donados.
Pasos a seguir:

1. Se debe determinar el activo hereditario. Del mismo quedan excluidos los bienes que no
forman parte de la herencia, los derechos que se extinguen con la muerte (usufructo),
las cuentas incobrables, los derechos de condicin suspensiva, as como los frutos
civiles y naturales que produjeren los bienes del causante despus de su muerte.
2. Se debe determinar el pasivo hereditario y restrselo al activo, para obtener el neto
hereditario. Quedan excluidos del pasivo: Los legados, porque no son deudas del
causante sino de los herederos que debern entregar dichos bienes a los legatarios, los
gastos de la apertura del testamento y las deudas condicionales, as como los gastos
funerarios.
3. Se deben determinar las donaciones hechas durante los ltimos 10 aos y deben
agregrsele ficticiamente al neto hereditario. Encuentra su fundamento en la proteccin
de la legitima, puesto que es probable que el causante se insolvente antes de su muerte
para irrespetar la legtima, es por ello que slo se examinan las donaciones hechas en
los ltimos 10 aos, puesto que es poco probable que la persona estuviere ms de 10
aos insolventndose para no cumplir con la legitima.
En este caso nos referimos a las donaciones en sentido amplio, excluyendo aquellas
que constituyan obligaciones y no liberalidades Caso tpico es el del Art. 1.091 CC:
No se debe traer a colacin los gastos de manutencin, curacin, educacin,
Instruccin ni los ordinarios por vestido, matrimonio y regalos de costumbre.
4. Una vez hechas esas operaciones se calcula cules seran los derechos de los
legitimarios en la herencia ab intestato y esa suma se divide entre dos, dicha mitad ser
lo que le corresponda por concepto de legtima.
Algunas especificaciones en cuanto a la agregacin de las donaciones: Es importante
recordar que se trata de una agregacin ficticia no efectiva Art. 1.083 CC: El hijo o
descendiente que entre en la sucesin, aunque sea a beneficio de inventario, junto con sus
hermanos o hermanas, o los descendientes de unos u otras, deber traer a colacin todo
cuanto haya recibido del de cujus por donacin, directa o indirectamente, excepto el caso en
que el donante haya dispuesto otra cosa y Art. 1.097 CC: La colacin se hace, sea
presentando la cosa en especie, sea haciendo que se impute su valor a la respectiva porcin, a
eleccin del que hace la colacin.
Respecto del clculo sobre el cual se va a determinar la legitima, existen discusiones
doctrinarias con respecto al caso en que el pasivo sea mayor que el activo, como veremos a
continuacin mediante un ejemplo: supongamos que yo me muero dejando mi activo en 100,
mi pasivo en 120 y las donaciones en 100.
Lpez Herrera considera que en ese caso el clculo sera el siguiente: Activo (100)
Pasivo (120) = 0, finalmente se le agrega a dicha cantidad las donaciones, es decir, 100,
siendo ste el activo a los efectos de la legtima.
Otros doctrinarios han considerado que el clculo de Lpez Herrera es errado puesto
que la resta del activo menos el pasivo debe dar una cantidad negativa Ej. Activo (100)
Pasivo (120) = -20 + Donaciones (100), dando un total de 80, que sera el activo a los efectos
de la legtima.
El profesor considera que el problema existe porque no se ha llegado a un consenso
sobre si el resultado ha de ser positivo o negativo, al final no dio solucin al respecto.

Clculo de la legtima: El cdigo ha establecido claramente una cuota fija de legtima,

que ser la mitad de lo que la persona habra heredado en caso de no existir testamento
Art. 884 CC: La legtima de cada descendiente o ascendiente, legtimos o naturales, y la del
cnyuge, ser la mitad de sus respectivos derechos en la sucesin intestada; y concurren y
son excluidos y representados segn el orden y reglas establecidos para dicha sucesin.
Cmo se hace el clculo? Supongamos que el causante muere dejando tres
legitimarios, un activo de 500Bs, un pasivo de 100Bs y donaciones por 200Bs. En este caso se
sigue el procedimiento visto anteriormente es decir: se toma el activo, se le resta el pasivo y se
le agregan ficticiamente las donaciones (cabe destacar que Lpez Herrera considera que las
donaciones no se agregan ficticiamente), por lo cual la operacin sera la siguiente:
Primera operacin: Activo de 500Bs Pasivo de 100Bs = 400Bs de neto hereditario
Segunda operacin: 400 Bs. de neto hereditario + 200Bs. de donaciones = 600Bs.
Resultantes de la agregacin ficticia de donaciones.
Tercera operacin: El total de las operaciones anteriores, es decir los 600Bs.,
correspondern a la suma que ser repartida entre los herederos. Si hubieren tres herederos,
cada uno heredara la cantidad de 200Bs., por concepto de sucesin intestada. Dicha suma
deber ser dividida por la mitad, toda vez que la legtima es lo que la persona habra heredado
en una sucesin intestada, siendo entonces que: 200Bs. / 2 = 100Bs, dando como resultado
que la legtima correspondiente a cada heredero ser de 100Bs.
Estudio del Art. 886 CC: El valor en plena propiedad de los bienes enajenados en
provecho de un legitimario, a fondo perdido o con reserva de usufructo, se imputar a la
porcin disponible y el excedente se colacionar en la masa.
La colacin y la imputacin referidas no pueden pedirse sino por los legitimarios que no
hayan dado su consentimiento para la enajenacin. Se trata de un artculo sumamente
complicado, que Lpez Herrera ha interpretado de la siguiente manera:
El artculo contiene dos supuestos:
1) Enajenacin a fondo perdido: Se trata de la enajenacin de un bien contra prestacin
peridica que se extingue con la muerte del enajenante, es el caso de la renta vitalicia.
Este tipo de enajenaciones se prestan para disfrazar liberalidades.
2) Enajenacin con reserva de usufructo: Es el caso en que se dispone nicamente la nuda
propiedad del bien o derecho en general y el enajenante conserva el usufructo,
conservando tambin el bien de que se trate.
En razn de los dos supuestos anteriores el legislador ha establecido en el Art. 886 CC,
dos presunciones juris et de jure:
1) Si las enajenaciones a fondo perdido o con reserva de usufructo son a un legitimario,
debe considerarse que fueron hechas a ttulo gratuito, por supuesto cuando se trate de
enajenaciones hechas en los ltimos 10 aos de vida del causante.
2) Sin hechas con dispensa de colacin, es decir que no tienen relacin con la legtima,
sino con la particin Art. 1.083 CC: El hijo o descendiente que entre en la sucesin,
aunque sea a beneficio de inventario, junto con sus hermanos o hermanas, o los
descendientes de unos u otras, deber traer a colacin todo cuanto haya recibido del de
cujus por donacin, directa o indirectamente, excepto el caso en que el donante haya
dispuesto otra cosa y Art. 1.107 CC: La colacin del dinero se hace agregando
ficticiamente el donado al que haya en la herencia. Si no hubiere dinero, o si el que
hubiere no bastare para dar a cada heredero el que le corresponda, el donatario puede

eximirse de la colacin, abandonando, hasta la debida concurrencia, el equivalente en

muebles y, a falta de stos, en inmuebles.
Excepcin: Cuando alguno o todos los legitimarios hayan dado su consentimiento al
causante para hacer la negociacin se entender que stos conocen que la negociacin
fue hecha a ttulo oneroso, razn por la cual, no podrn impugnarla aquellos legitimarios
que hayan prestado su consentimiento.
Finalmente, es importante agregar que existen algunos casos en los cuales el legitimario
puede abusar del legitimado Art. 1.108 CC: No obstante las disposiciones de los artculos
1.088 y 1.096, el donatario o legatario que tenga derecho a la legtima, y que pida la
repudiacin de las liberalidades hechas en favor de un donatario, de un coheredero o de un
legatario, aunque sea extrao, como excedente de la porcin disponible, debe imputar a su
legtima las donaciones y legados que se le hayan hecho, a menos que se le haya dispensado
formalmente de tal imputacin.
Sin embargo, la dispensa no tiene efecto en perjuicio de los donatarios anteriores.
El artculo anterior tena sentido en el cdigo del 42, sin embargo, hoy en da ha perdido
el sentido gracias a la disposicin contenida en el Art. 887 CC: Se imputarn al cnyuge
sobre su legtima, adems de todo lo que se le haya dejado por testamento, todo cuanto haya
adquirido por las capitulaciones matrimoniales y por donacin, y a los dems legitimarios, todo
cuanto hayan recibido en vida del de cujus o por testamento del mismo, y que est sujeto a
colacin, de acuerdo con lo dispuesto en la Seccin IV, Captulo III de este Ttulo.