BOLILLA 1

GENERALIDADES DE LOS DERECHOS REALES

A)

LOS DERECHOS REALES 1)

Concepto

El derecho real es aquel que crea entre las personas y la cosa una relacin
directa e inmediata, detal manera que no se encuentran en ella sino dos
elementos, la persona que es sujeto activo delderecho, y la cosa que es el
objeto.Para conceptualizar el derecho real resulta casi imprescindible su
oposicin con el derecho personal.El derecho real compete al hombre sobre la
cosa, sin consideracin a determinada persona; elderecho personal es la
facultad que le compete a una persona sobre otra persona para que estaltima
le d o haga algo. Un derecho personal es aquel que da la facultad de obligar
individualmente a una persona a una prestacin cualquiera, a dar, suministrar,
a hacer o no hacer alguna cosa. Un derecho real es aquel que da la facultad de
sacar de una cosa cualquiera un beneficio mayor o menor.El derecho real se
manifiesta como un poder que se ejerce sobre la cosa y frente a las dems
personas, de acuerdo con la ley.El aspecto interno del derecho real es el poder
de la persona sobre la cosa. Este poder es el conjuntode facultades que pueden
ser jurdicas o materiales tendientes al aprovechamiento de la cosa.
Laextensin de este poder depende del contenido del derecho real que se
trata. El poder se manifiesta,o como disponibilidad o goce del objeto del
derecho y como exclusividad de tal poder, o comosujecin del objeto a
satisfacer de manera exclusiva determinados derechos de crditos (derechos
degaranta).El aspecto externo se manifiesta en el deber del resto de las
personas que integran la comunidad, deno interferir en el ejercicio de estas
facultades. El aspecto externo est condicionado al grado deoponibilidad.

2)

Diferencia con los derechos personales:

Tanto los derechos reales como los derechos personales son por su contenido,
patrimoniales.La diferencia esencial la encontramos en que en el derecho real
la voluntad de la persona se dirigeal objeto de su derecho y de ese modo lo
acta o lo ejerce. En el derecho personal, en cambio, parael ejercicio del
derecho debe participar otro sujeto que se encuentra constreido a la
prestacin.El derecho real puede representarse como una relacin esttica, que
se conserva o permanece (en principio), aun ante la inercia del titular. El
derecho personal presenta siempre un aspecto dinmico.Por lo tanto, el
ejercicio del derecho real no lo afecta, sino que lo reafirma. El derecho personal
(en principio), se agota con su ejercicio.

a)

Elementos

En los derechos personales se hallan tres elementos: sujeto activo (acreedor),

sujeto pasivo (deudor)y objeto (prestacin). En los derechos reales
encontramos solamente dos: sujeto (titular del derecho)y objeto (la
cosa).OBJETO: el objeto del derecho real es la cosa. Cuando excepcionalmente
la ley permite derechosreales sobre crditos (usufructo y prenda), requiere que
la deuda conste en un instrumento que esentregado al titular del derecho real.
De este modo adquiere corporeidad; se cosifica.En los derechos personales su
objeto es la prestacin, conducta del deudor consistente en dar, hacer o no
hacer.En el derecho real la cosa debe ser determinada y existente. En el
derecho personal puede ser indeterminada o futura.

SUJETO: en los derechos reales toda persona, en principio, puede ser titular de
derechos reales.Existen ciertos derechos de los cuales slo pueden ser titulares
las personas de existencia visible (ej.el usufructo de los padres sobre los bienes
de los hijos).Los derechos personales admiten la pluralidad o concurrencia en el

sujeto activo como en el pasivo.Los derechos reales pueden admitirla o no; en

este ltimo caso se dice que son exclusivos.

b)

Forma de constitucin

El hecho o acto jurdico que es causa fuente del derecho personal basta, en
principio, para dejarloestablecido. En el derecho real, adems del ttulo (causafuente), se requiere el modo. Este modo puede ser constitutivo (tradicin,
inscripcin de automotores) o declarativo, o sea exigido slo a losfines de la
oponibilidad a terceros (ej. registro inmobiliario).

c)

"mero

En el derecho comparado encontramos dos tendencias: las que limitan los tipos
de derechos reales,haciendo una enumeracin taxativa de ellos y las que
enumeran y regulan la mayor parte de ellos, pero no impiden la creacin, por
los particulares, de otros derechos reales.El primer sistema, llamado de numero
cerrado (

numerus clausus

), es adoptado por nuestrolegislador, de manera que no se pueden constituir

otros derechos reales que los establecidos en laley.En materia de derechos
personales, la voluntad de las partes es libre para regular sus regulaciones
pero dentro de las limitaciones que establecen el orden pblico, la moral y las
buenos costumbres, y bajo el principio de la buena fe. El nmero de las
relaciones personales (en cuanto a su tipo) esilimitado.

d)

Efectos

AUTONOMA DE LA VOLUNTAD: La funcin de la voluntad es distinta en ambas

clases dederechos. En los derechos reales queda reservada a la ley su
tipificacin, estructuracin yregulacin; la autonoma de la voluntad slo tiene
cabida en la medida en que la ley admite. En losderechos personales rige el
principio de la autonoma de la voluntad, sin otros lmites que el orden pblico,
la moral, las buenas costumbres y la buena fe.

OPONIBILIDAD: Los derechos reales son absolutos en cuanto a su oponibilidad,

es decir quese ejercen frente a todos (

erga omnes)

. Los derechos personales son relativos.

PUBLICIDAD: La publicidad, en los derechos reales, es requisito indispensable

de laoponibilidad. Los derechos personales son, en principio, ajenos a la
publicidad.

PERMANENCIA: Los derechos reales implican siempre una situacin de

permanencia. Losderechos personales se extinguen normalmente con su
ejercicio; tienen carcter de instantaneidad.

EJERCICIO: Los derechos reales se ejercen, en general, por medio de la

posesin, querepresenta a su vez su contenido y forma de exteriorizacin. Los
derechos personales son, engeneral, extraos a la posesin.

EXTINCIN: En cuanto a su extincin, la simple renuncia del titular extingue los

derechos personales. En los derechos reales, en algunos casos bastar para
extinguir el derecho la renunciadel titular, en otros casos esa renuncia debe
tener la modalidad del abandono que, al igual que laconstitucin, requiere el
modo.

LEY APLICABLE: Como el derecho real recae sobre una cosa la situacin de ella
juega un papel preponderante en la determinacin de la ley aplicable, mientras
que para el derecho personal, para dicha determinacin prevalece el lugar de
celebracin, el de cumplimiento del contrato o eldomicilio de las partes.

3)

El ius preferendi y el ius persequendi

IUS PREFERENDI: el primero en el tiempo tiene preferencia en el derecho. Un

derecho real que hatenido la debida publicidad y es oponible

erga omnes

, goza del

ius preferendi

, es decir que tiene preferencia sobre cualquier otro derecho que, sobre la
misma cosa, se constituya con posterioridad.

El derecho de preferencia es la regla en materia de derechos reales, y est

relacionadoestrechamente a la fecha de constitucin (y publicidad).En materia
de derechos personales, no rige este principio.IUS PERSEQUENDI: es el derecho
de persecucin, o sea el derecho de perseguir la cosa en manosde quien la
posea. El derecho real se encuentra adherido a la cosa, de tal modo que su
titular puedehacerlo valer a pesar de que sta haya pasado a poder de un
tercero.Los derechos personales no gozan de sta institucin.

DEFI"ICIO" DE DERECHO REAL:

derecho real es el derecho subjetivo de contenido patrimonial que permite a su

titular obtener directamente de una cosa, un aprovechamientoeconmico, sin
intervencin de otra persona, y que es oponible a todos los miembros de la
sociedadque tienen el deber correlativo de respetarlo.

B)

CLASIFICACI" DE LOS DERECHOS REALES

El Cdigo Civil no clasifica expresamente los derechos reales. Pero a partir de la

enumeracin quehace en el art. 2503 se ensayan distintas clasificaciones.

1)

Distintas clasificaciones:a)

Sobre cosa propia o ajena

Autonoma o accesoriedad

Los derechos de garanta son siempre accesorios de un crdito. Todos los

dems son principales.

c)

Contenido

El contenido del derecho real se relaciona con el objeto. Hay derechos reales
que recaen sobre cosasmuebles e inmuebles indistintamente, otros que solo
pueden hacerlo solo sobre una de lascategoras.

d)

Facultades del titular

Las facultades del titular derivan de la posibilidad de transmitir o no el derecho

real.Los derechos reales transmisibles pueden serlo por actos entre vivos o

mortis causa

, son: eldominio, el condominio y la propiedad horizontal.Los derechos reales

intransmisibles, en cuanto al derecho en s, son: el usufructo, el uso y
lahabitacin. Hay que aclarar que del usufructo se puede ceder el ejercicio y el
uso de los frutoscuando es oneroso.

e) Duracin

Los derechos reales perpetuos tienen duracin ilimitada, sin perjuicio de estar
sujetos a alteraciones,modificaciones.

2)

Ejercicio de los derechos reales

[Remisin a Pto. A-2 Diferencia con los derechos personales]

C)

CE"SOS Y OTROS DERECHOS REALES "O LEGISLADOS E" EL CDIGO CIVIL

ARGE"TI"O1)

Los censos y las rentas. Concepto y reglamentacin legal

Las rentas pueden constituirse como derechos personales o como derechos

reales. En el primer caso(ej. renta vitalicia) no hay afectacin de una cosa al
cumplimiento. Hay renta real, llamada censo,

cuando la obligacin asumida por el deudor de la renta se establece como

carga de un bieninmueble y debe ser soportada por los sucesivos
adquirentes.En el artculo 2614 del Cdigo Civil el censo est usado, en forma
restringida, en el sentido de rentareal con las modalidades de:a)

Reservativo; cuando se enajena el dominio (til y directo) y el adquirente se

obliga a pagar larenta o pensin quedando afectado el inmueble. b)

Consignativo; cuando, sin operarse transmisin de la propiedad, y como

garanta de unadeuda, se constituye un censo afectando el bien.

Art. 2614.-

Los propietarios de bienes races no pueden constituir sobreellos derechos

enfituticos, ni de superficie, ni imponerles

censos

, ni

rentas

que se extiendan a mayor trmino que el de

cinco aos

, cualquiera que seael fin de la imposicin; ni hacer en ellos vinculacin

alguna.Censualista es el que debe recibir el canon, renta o pensin, y
censatario el que lo paga.Los censos slo estn permitidos por un plazo
mximo de 5 aos y carecen de toda otraregulacin (el Cdigo Civil solo los
nombra en ste artculo). Esto motiva que en la prctica no seconstituya este
derecho real.

4)

Derechos reales suprimidos:a)

Enfiteusis

Es el derecho real por el cual el propietario de un inmueble rstico enajena el

dominio til delmismo, permanentemente o por largo tiempo, a otra persona, a
cambio de una pensin o canoncierto e invariable.El derecho del enfiteuta es
transmisible a los herederos y por actos entre vivos.

b)

Superficie

En el derecho de superficie no se enajena la totalidad del dominio til. El

derecho del superficiarioconsiste en sembrar o plantar en un inmueble ajeno
pagando un canon, generalmente anual, llamado

solarium

, al dueo del mismo.

c)

Vinculaciones

La unin o sujecin de todos o determinados bienes a dominio perpetuo de una

familiaestableciendo un determinado orden sucesorio con prohibicin de
enajenar y los gravmenes ocargas perpetuas que se imponen en algunas
fundaciones, reciben el nombre genrico devinculaciones.El

mayorazgo

es el derecho por el cual el constituyente establece el orden sucesorio

asegurando lainalienabilidad e indivisibilidad del bien.Las

capellanas

constituyen un tipo de vinculacin por la cual se establece, con carcter real

ygeneralmente a perpetuidad, una carga sobre un bien inmueble, con una
finalidad pa (ej. dar misas peridicamente en sufragio del alma del

instituyente

).

5)

Efectos jurdicos de los derechos reales constituidos con anterioridad a la

vigencia del CdigoCivil

La solucin que se impuso por contemplar el respeto a la garanta

constitucional de la inviolabilidadde la propiedad, es la que sostiene la
expropiacin de estos derechos, o sea su liberacin mediante el pago de una
justa y previa remuneracin.
D)

CO"STITUCIO" DE DERECHOS REALES 1)

Funcin de la voluntad en su creacin

Art. 2502.-

Los derechos reales slo pueden ser

creados

por la ley. Todocontrato o disposicin de ltima voluntad que constituyese otros

derechosreales, o modificase los que por este Cdigo se reconocen, valdr slo
comoconstitucin de derechos personales, si como tal pudiese valer.La palabra
crear est empleada en un sentido abstracto y genrico. La voluntad de los
sujetostiene particular relevancia como fuente de los derechos reales, siempre
dentro de los tipos creados por el legislador.Se debe distinguir entre lo que crea
la ley, que es la

figura tipo

del derecho real, de la

fuente deconstitucin

que es normalmente la voluntad de las partes a travs del contrato, la

disposicin deltima voluntad y aun la voluntad unilateral, la decisin judicial y
tambin la ley (aunqueexcepcionalmente).

2)

Adquisicin: originaria y derivada

[Remisin a Bolilla 3 Pto. A-3 Modos de adquisicin]

3)

Ttulo y Modo

Para que se produzca una mutacin en os derechos reales es necesaria la

concurrencia del ttulo y elmodo.

EL TTULO:

la palabra ttulo est empleada en el sentido de origen o fundamento del

derecho y sevincula con la causa-fuente o causa eficiente del mismo. Toda
mutacin o desplazamiento patrimonial supone la existencia de una causa
eficiente idnea que la determine; un hecho o un acto jurdico, o sea un hecho
o acto al cual el ordenamiento jurdico le atribuya relevancia para provocar
dicha mutacin (ej. contrato, disposicin de ltima voluntad y aun la voluntad
unilateral).

EL MODO:

el ttulo es por s solo normalmente insuficiente para determinar y producir

lamutacin real. Es necesario el

modo

que es la manera de realizar la transmisin o constitucin delderecho en

funcin del ttulo que le sirve e causa o fundamento. El ttulo determina la
mutacinreal, el modo la produce o efectiviza. El ttulo determina la mutacin
real, el modo la produce oefectiviza. El ttulo da fundamento a la constitucin o

transmisin, el modo la acta.El Cdigo Civil no establece normas generales

para la adquisicin y perdida de los derechos reales.Al tratar de cada uno de
los derechos reales, dispone sobre el modo de adquirirlos y las causas porque
se pierden.El modo se relaciona ntimamente con la publicidad, y la publicidad
es presupuesto de laoponibilidad.El artculo 2505 asigna a la inscripcin una
funcin perfeccionadora de la adquisicin o transmisinde los derechos reales,
condicionada por la parte final de la norma a los efectos de la oponibilidad
aterceros exclusivamente.

Art. 2505.-

La adquisicin o transmisin de derechos reales sobreinmuebles, solamente se

juzgar perfeccionada mediante la inscripcin delos respectivos ttulos en los
registros inmobiliarios de la jurisdiccin quecorresponda. Esas adquisiciones o
transmisiones no sern oponibles aterceros mientras no estn registradas.

4)

Convalidacin de los derechos reales constituidos por un no propietario

Un principio general del derecho establece que nadie puede transmitir a otro
un derecho mejor oms extenso que el que gozaba. En nuestro Cdigo ha
tenido recepcin en el artculo 3270:

Art. 3270.-

Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso

que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un
derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel dequien lo adquiere.Este
principio reconoce excepciones fundadas en la necesidad de preservar la
seguridad de lastransacciones y la buena fe de los adquirente.En materia de
derechos reales, el principio se refleja en el artculo 2603:

Art. 2603.-

Los nicos derechos que pueden transmitirse por la tradicin,son los que son
propios del que la hace.La importante excepcin a este principio est dada por
la

convalidacin

de los actos realizados por quien, en el momento de transmitir el derecho no

tena la calidad (de propietario, usufructuario,etc.) que lo legitimaba para
transmitirlo pero que, posteriormente la adquiere.La excepcin esta contenida
en el artculo 2504:

Art. 2504.-

Si el que transmiti o constituy un derecho real que no tenaderecho a

transmitir o constituir, lo adquiriese despus, entindese quetransmiti o
constituy un derecho real verdadero como si lo hubiera tenidoal tiempo de la
transmisin o constitucin.La excepcin a esta excepcin est dada por la
hipoteca que exige que el inmueble sea de propiedaddel constituyente, sin que
sea susceptible de validarse por la convalidacin.La diferencia de la
convalidacin con la conversin radica en que en sta ltima se constituye
underecho real no enumerado en el cdigo, el que se convierte en derecho
personal si como tal puedevaler.

E)

PUBLICIDAD DE LOS DERECHOS REALES [Remisin Bolilla 5 primera parte]

FI" BOLILLA 1

A)

LAS DISTI"TAS RELACIO"ES REALES 1)

Posesin. Concepto:

La palabra posesin significa acto de poseer o tener una cosa corporal con
nimo de conservarla para s o para otro (diccionario de la Real Academia
Espaola)En general se puede expresar que el concepto de posesin refleja la
idea del ejercicio o posibilidad de ejercicio de un poder de una persona sobre la
cosa, la que se encuentra sometida a suvoluntad, sea en forma directa, o por
intermedio de otra persona. La nocin de posesin es la de unarelacin de la
persona con la cosa que le permite ejercer sobre ella actos materiales, por s o
por otro, con prescindencia de la existencia, o no, de la relacin jurdica que
pudiera justificarla ocontenerla.El Cdigo Civil la define:

Art. 2351.-

Habr posesin de las cosas, cuando alguna persona, por s o por otro, tenga
una cosa bajo su poder, con intencin de someterla alejercicio de un derecho
de propiedad.Se advierte en la definicin que se encuentran claramente
distinguidos los dos elementos queintegran la posesin: objetivo (la cosa) y
subjetivo (intencin de someterla bajo su poder).

Importancia

La posesin es contenido fundamental de la mayora de los derechos reales

pues sin ella, no sera posible el ejercicio pleno de las facultades que tales
derechos le atribuyen a su titular.La posesin tiene el efecto de determinar
quin es el actor y quin el demandado en los conflictosentre quien alega la
propiedad de una cosa y quien se mantiene en la posesin de sta. En
segundolugar incide en la distribucin de la carga de la prueba ya que, en caso
de insuficiencia de ella,determinar la victoria del poseedor sobre el pretendido
propietario.La posesin posibilita, por s sola o unida a otros elementos, la
adquisicin de derechos reales. (ej.apropiacin).En materia de cosas muebles ,
no robadas ni perdidas, unida a la buena fe, crea la presuncin de propiedad.
Siendo robadas o perdidas, mediando tambin la buena fe y el tiempo,
posibilita suadquisicin por prescripcin.En materia de inmuebles, unida al
tiempo, da lugar tambin a la adquisicin por prescripcin.Pero donde se

encuentra su aspecto ms interesante es en que el derecho le otorga

proteccin, noslo por va de acciones judiciales, sino tambin estatuyendo en
su favor la defensa extrajudicial.

2)

Tenencia. Concepto:

Tenencia segn la doctrina clsica, la cual ha seguido nuestro cdigo, es la

detencin

de la cosa, oel poder de hecho sobre ella, pero reconociendo en otra persona la
facultad de someterla al ejerciciode un derecho real.En conclusin se trata del
poder efectivo sobre la cosa pero reconociendo que la posesin se ejerceen
nombre de otro. Admite distintos grados:a)

Contacto con la cosa con voluntad de utilizarla o servirse de ella en forma

circunstancial (ej.el que se hospeda en un hotel respecto de los muebles y
tiles de la habitacin). b)

Tenencia en virtud de un vnculo de dependencia (ej. obrero respecto de las

herramientas desu principal).

c)

Tenedores desinteresados: los que tienen la cosa en inters ajeno sin

facultades para utilizarlao servirse de ella en su provecho (ej. mandatario,
depositario, etc.).d)

Tenedores interesados: tienen la cosa reconociendo en otro la propiedad pero

con facultadesde aprovechamiento (ej. locatario).

3)

Cuasiposesin. Concepto:

El trmino cuasi-posesin se ha aplicado en dos sentidos:a)

Para distinguir la posesin que ejercen los titulares de derechos reales sobre
cosa ajena(posesin sin

animus domini

). Por ejemplo: el usufructo. b)

Para calificar el hecho posesorio cuando no recae sobre cosas sino sobre bienes
o derechosque no pueden ser susceptibles de posesin propiamente dicha.
Esta distincin se basa en elartculo 2400 del Cdigo Civil y su nota:

Art. 2400.-

Todas las cosas que estn en el comercio son susceptibles de posesin. Los
bienes que no fueren cosas, no son susceptibles de posesin. NOTA: Hemos
dicho ya que slo las cosas corporales son susceptibles de una
posesinverdadera y propiamente dicha; las cosas incorporales, aquellas quoe
in jure consistunt, no sonsusceptibles de la verdadera posesin, mas lo son de
una cuasi-posesin. Esta cuasi-posesin de underecho, consiste en el goce que
tiene aquel a quien pertenece, y es susceptible de las mismascualidades y de
los mismos vicios que la verdadera posesin.El sentido que preferimos darle es
el segundo, ya que el primero entra en el campo de la posesin.

4)

Diferencias entre posesin y propiedad

El dominio es el derecho real ms pleno de facultades. Crea una relacin de la

persona con el restode la sociedad, que tiene el deber correlativo de
respetarlo, y tiene origen en un hecho u acto jurdico al que la ley le da
suficiente valor para darle nacimiento.La posesin puede o no tener origen en
un vnculo jurdico. En la posesin se prescinde de latitularidad del derecho que
se ejercita, puesto que la posesin como tal puede carecer de ttulo
justificativo; en cambio la propiedad implica titularidad y tiene su justificacin
como tal.Se es titular por tener el derecho de propiedad, con independencia del
hecho de que se lo ejercite; sise lo ejercita, se hace tambin acto de posesin,
pero sta posesin es posesin de titular. La posesin se agota si desaparece el
elemento de hecho, aun cuando la ley faculte a quien la ejerca a protegerse
intentando las acciones tendientes a mantenerla o recuperarla.Los ataques o
agresiones al derecho de propiedad se defienden mediante la respectiva accin
petitoria en donde, en juicio pleno, la sentencia hace cosa juzgada acerca de la
titularidad. La posesin se defiende o se recupera mediante las acciones o
interdictos posesorios, en juicio sumarioo sumarsimo, donde no entra en
debate el tema de la titularidad del derecho.

5)

Exclusividad de la posesin y cotitularidades

Art. 2401.-

Dos posesiones iguales y de la misma naturaleza, no puedenconcurrir sobre la

misma cosa.Lo que la norma prescribe es la posibilidad de existencia de dos
posiciones iguales sobre latotalidad de la cosa. La pretensin de ser poseedor
total y absoluto de la cosa excluye la posibilidadde que otro pueda estar en
idntica situacin de hecho.Este principio no excluye los casos de coposesin
(cotitularidad); es decir, la posibilidad de que dos personas ejerzan la posesin
de una misma cosa, indivisible o indivisa, segn partesintelectualmente
determinadas:

Art. 2409.-

Dos o ms personas pueden tomar en comn la posesin de unacosa

indivisible, y cada una de ellas adquiere la posesin de toda la cosa.

Para poder adquirir la posesin de la parte de una cosa indivisible se requiere

que la parte seaidealmente determinada o sea en su porcin cuantitativa (ej.
un tercio, un quinto, etc.):

Art. 2407.-

Para tomar la posesin de parte de una cosa indivisible, esnecesario que esa
parte haya sido idealmente determinada.El contenido del derecho real de
condominio tiene su reflejo con este tipo de posesin, en la cual lossujetos se
reconocen recprocamente sta situacin.

B)

ELEME"TOS DE LA POSESIO"

Los elementos de la posesin son el

corpus

y el

animus

.El corpus es el elemento objetivo y es el contacto fsico con la cosa.El animus

es el elemento subjetivo que determina la intencin de poseer la cosa.Ambos
elementos se encuentran estrechamente vinculados de tal manera que la
presencia de uno deellos presupone o lleva a presumir la existencia del otro.

1)

Teoras:a)

Subjetiva (clsica Savigny)

Sostenida por Savigny, sta teora parte de la base fundamental de considerar

que se est en posesin de una cosa cuando se tiene la facultad, no solo de
disponer fsicamente de la misma, sinode defenderla de toda accin extraa.Lo
que Savigny llama detencin es la base de toda idea de posesin.Para que
exista posesin, segn sta doctrina, es necesario la presencia de dos
elementos, elobjetivo (corpus) que es definido como la posibilidad fsica de
disponer de la cosa con exclusin deotra persona, y el subjetivo (animus
domini) que la misma doctrina caracteriza en tener la cosa paras, sin
reconocer en otra persona un derecho de propiedad, es decir, en tratar las

cosas como propias.El animus domini sera la intencin de ejercer el derecho

de propiedad; animus que dejara deexistir cuando el poseedor reconociese la
propiedad de la cosa que posee en otro. Este animusdomini no debe
confundirse con la conviccin de ser realmente el propietario; puede ser que no
selo sea y que tenga conciencia de la ajenidad de la cosa (poseedor de mala
fe).El corpus, para Savigny, es el acto fsico de la aprehensin para adquirir la
posesin. Admite en principio dos especies:1)

Tomar la cosa mueble con la mano2)

Posar el pie sobre un inmueblePero advierte que en muchos casos la

adquisicin de la posesin se produce sin que promedie uncontacto fsico.
Quien tiene la

posibilidad de tomar una cosa

colocada delante suyo, est en lamisma condicin de quien realmente la

hubiera asido.

b)

Objetiva (Ihering)

Ihering sostiene que la teora subjetiva no es verdadera y lanza su mayor

crtica contra la exigenciay caracterizacin del

animus domini

, el cual por su difcil prueba complica notablemente laaplicacin y defensa de

la posesin.Dice esta teora que si la posesin tiene dos elementos, quien alega
tenerla tendr que demostrar la presencia de ambos; si bien el elemento
objetivo no ofrece dificultades mayores, el elementosubjetivo resulta de difcil
prueba y puede variar sin que se manifieste en signos exteriores. Por
esoIhering lo reputa impracticable.El autor opone lo que se llama teora de la
voluntad abstracta, segn la cual, en lugar de que en cadacaso sea necesario
determinar y probar cul es el nimo o la intencin del sujeto, para determinar
siexiste posesin o detencin, basta establecerla en base a la naturaleza de la
relacin que sirve desustento o antecedente. Por ejemplo: en vez de indagar si
tal locatario tiene la cosa con animusdetinendi, la ley ya lo debe presumir en
virtud del nimo que existe en el arrendatario tipo (enabstracto). La ley no
debe tener en cuenta la voluntad individual sino la voluntad abstracta.Esta
doctrina conduce a la investigacin de la

causa posessionis

(causa de la posesin).
En estos trminos, la teora objetiva considera que la voluntad del sujeto que
posee no tieneimportancia o es indiferente. En todos los casos en que se den
las condiciones exteriores de larelacin posesoria existe posesin, a menos que
la ley le niegue la existencia por mediar una causadetentionis.Los principales
efectos de esta teora radican en la carga de la prueba, que ya no la sufre el
poseedor. Aquel que pretenda negarle a una persona su carcter de poseedor
deber demostrar laexistencia de una causa que la reduce a detencin
(tenencia); al poseedor slo le bastar demostrar la exteriorizacin de su
posesin (el corpus).

c)

De la causa de la posesin

La doctrina de Ihering conduca a la investigacin de la causa

possesionis.Saleilles retoma esta concepcin y destaca la insuficiencia de los
actos exteriores que constituyen elcorpus posesorio para descubrir en ellos el
animus domini y subraya la necesidad de relacionar la prueba de este animus

con el ttulo en virtud del cual se posee, lo que se ha denominado prueba dela
causa posessionis.Se aparta de Ihering en la concepcin del animus que no es
ya el simple acto de tenencia y disfrutede la cosa; el animus es el acto de
seoro que debe ser tal que implique que no hay renuncia a esteseoro. Por
consiguiente existe un animus possidendi distinto de la voluntad de retener y
gozar lacosa y distinto del animus detinendi de que habla Ihering.Saleilles
explica la naturaleza de la posesin como una relacin permanente y pblica,
unaafirmacin interesada sobre la cosa que revela un vnculo de subordinacin
econmica. La posesines una relacin real entre el hombre y la cosa, de tal
naturaleza que nos descubre al dueo de lacosa; una relacin querida sin lo
cual no pasara de ser un accidente, sin valor jurdico.

POSICION DEL CDIGO CIVIL:

El Cdigo Civil adopta la doctrina de Savigny en la normadel artculo 2373 y

2374:

Art. 2373.-

La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con laintencin de

tenerla como suya: salvo lo dispuesto sobre la adquisicin delas cosas por
sucesin.

Art. 2374.-

La aprehensin debe consistir en un acto que, cuando no sea uncontacto

personal, ponga a la persona en presencia de la cosa con la posibilidad fsica
de tomarla.

2)

Intervercin del ttulo

Art. 2353.-

Nadie puede cambiar por s mismo, ni por el transcurso deltiempo, la causa de

su posesin. El que comenz a poseer por s y como propietario de la cosa,
contina poseyendo como tal, mientras no se pruebeque ha comenzado a
poseer por otro. El que ha comenzado a poseer por otro, se presume que
contina poseyendo por el mismo ttulo, mientras no se pruebe lo
contrario.Este principio no tiene carcter absoluto. La regla prohibe cambiar
por s mismo la causa de la posesin, pero nada impide que se llegue al cambio
por un acuerdo de voluntades conforme al cualel propietario, que posee a ttulo
de tal, enajene la cosa y contine tenindola a ttulo dearrendatario; o
viceversa el arrendatario, adquiriendo la cosa, contine poseyndola en
adelante attulo de dueo.Tampoco constituye obstculo para que alguien que
tenga la cosa por un ttulo, exteriorizandoclaramente su voluntad de ocupar o
usurpar la cosa, desconociendo los derechos del poseedor y enforma unilateral
intervierta el ttulo.
Para que exista interversin del ttulo, no bastan las simples manifestaciones
de voluntad, sino quela actitud debe consistir en hechos exteriores que
impliquen una verdadera contradiccin a losderechos del propietario, un
verdadero alzamiento contra su derecho; puede revestir la forma judicial, sin
que sea necesario que se plantee litigio, o tratarse de actos de fuerza que
impidan al propietario el ejercicio de su derecho. Estos actos deben ser de un
carcter ostensible e inequvoco para tener la consecuencia que la interversin
produce y que es la de convertir la tenencia en posesin.

C)

"ATURALEZA DE LA POSESIO" 1)

Doctrinas:a)

La posesin como hecho

Para esta posicin doctrinaria la posesin es un hecho que si bien el derecho le

atribuyeconsecuencias jurdicas, sto no la convierte en un derecho. Otras
posiciones menos extremasconsideran que la posesin nace como un hecho,
pero inmediatamente se convierte en relacin dederecho pues apenas nacida
es productora de efectos jurdicos. Dice Savigny que la posesinconsiderada en
s misma es un hecho, pero sus consecuencias semejan un derecho; por lo
tanto la posesin, para este autor, es a la vez un hecho y un derecho.Para
nuestra ley la posesin es un hecho, aunque Velez adhiera en sus notas a las
doctrinas que laconsideran un derecho. En el artculo 2470 el Cdigo Civil
comienza diciendo: El hecho de la posesin...; por otra parte el Cdigo Civil
se ocupa de la posesin antes de entrar a tratar de losderechos reales, y no
entre ellos; en la nota al libro III se dice que la posesin es un elemento de
losderechos reales, y no puede ser un elemento de un derecho real y un
derecho real a la vez;finalmente para demostrar que el Cdigo Civil considera a
la posesin como un hecho y no comoun derecho diremos que no se encuentra
enumerada como un derecho real en el artculo 2503.La posesin consiste en
un hecho, pero acta como causa de un efecto jurdico. En cuanto elderecho
recoge este hecho y lo defiende y mantiene, da lugar a que quien posea est
protegido jurdicamente, tenga un derecho. En la posesin el derecho deriva
del hecho, al contrario de lo queocurre con la propiedad en donde el hecho de
poseer lcitamente deriva del derecho del propietario

b)

La posesin como derecho

En esta doctrina encontramos autores como Ihering que consideran que si la

definicin de derechoes la de un bien jurdicamente protegido, no cabe otra
conclusin de la posesin porque esevidentemente protegida por el
derecho.Como hemos dicho el Cdigo Civil considera a la posesin como un
hecho, aunque el codificador se adhiera a la doctrina de la posesin como un
derecho, y al respecto dice en la nota al artculo2470: La posesin se nos
presenta en su primer aspecto como un poder de hecho sobre la cosa,como un
no derecho, algo en fin, completamente extrao al derecho; sin embargo ella
es protegidacontra ciertas violaciones. El motivo de esta proteccin y de esta
asimilacin de la posesin a underecho, es la conexin ntima que existe entre
el hecho de la posesin y el poseedor.

2)

Posicin del Cdigo Civil

Al respecto nos remitimos a lo dicho ut supra (pto. 1-a La posesin como

hecho).

3)

Reformas introducidas por la ley 17711

A continuacin vamos a enumerar las reformas de la ley 17711 que modific

algunos aspectos de larelacin posesoria, y cuyo tratamiento se ver
oportunamente en cada caso.a)

Legitimacin de la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe,

mediante boleto decompraventa (prrafo final al artculo 2355).

Art. 2355.-

La posesin ser legtima, cuando sea el ejercicio de un derechoreal,

constituido en conformidad a las disposiciones de este Cdigo.Ilegtima,
cuando se tenga sin ttulo, o por un ttulo nulo, o fuere adquirida por un modo
insuficiente para adquirir derechos reales, o cuando se adquieradel que no
tena derecho a poseer la cosa, o no lo tena para transmitirla.(*) Se considera

legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando

boleto de compraventa. b)

Ampliacin del campo de legitimacin activa en las acciones de manutencin y

despojo a lostenedores (art. 2469, 2490 y 2491).

Art. 2469.-

La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y

la tenencia

, no pueden ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado

tendraccin judicial

para ser mantenido en ellas, la que tramitar sumariamenteen la forma que

determinen las leyes procesales.

Art. 2490.-

Corresponde la

accin de despojo

a todo poseedor o

tenedor

,aun vicioso, sin obligacin de producir ttulo alguno contra el

despojante,sucesores y cmplices, aunque fuere dueo del bien. Exceptase
de estadisposicin a quien es tenedor en inters ajeno o en razn de una
relacin dedependencia, hospedaje u hospitalidad.

Art. 2491.-

El desposedo tendr accin para exigir el reintegro contra elautor de la

desposesin y sus sucesores universales y contra los sucesores particulares de
mala fe.c)

Ampliacin de la proteccin posesoria a las cosas muebles (art. 2487 y 2488).

Art. 2487.-

Las acciones posesorias tienen por objeto obtener la restitucino manutencin

de la cosa.

Art. 2488.-

Las cosas muebles pueden ser objeto de acciones posesorias

,salvo contra el sucesor particular poseedor de buena fe de cosas que no

seanrobadas o perdidas.d)

Se estatuye la accin de dao temido (accin de obra vieja o ruinosa)

(agregado al art. 2499).

Art. 2499.-

Habr turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva quese comenzara
a hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de laclase que fueren,
la posesin de ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que
ejecuta la obra nueva.(*) Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive
un dao a sus bienes, puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se
adopten lasoportunas medidas cautelares.

D)

OBJETO DE LA POSESIO" 1)

Cosas susceptibles de posesin

El objeto de la posesin es siempre

la cosa

, en el sentido que la define el artculo 2311:

Art. 2311.-

Se llaman cosas en este Cdigo, los objetos materialessusceptibles de tener un

valor.Las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a
lasfuerzas naturales susceptibles de apropiacin.Este principio tiene algunas
excepciones ya que hay cosas que se encuentran fuera del comercio pero que

aun as pueden ser objeto de posesin. Entre estos casos tenemos las cosas
que enumera elinciso 2 del art. 2337:

Art. 2337.-

Las cosas estn fuera del comercio, o por su inenajenabilidadabsoluta o por su

inenajenabilidad relativa. Son absolutamenteinenajenables:...

. Las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos
odisposiciones de ltima voluntad, en cuanto este Cdigo permita tales
prohibiciones.Por ejemplo: una persona que lega o dona una cosa con
prohibicin de enajenar por un trmino nomayor de 10 aos convierte a la cosa
en inenajenable (fuera del comercio); pero sto no quiere decir que el
donatario no la pueda hacer objeto de posesin.

2)

Extensin de la posesin:a)

cosas simples y compuestas

Se entiende por cosas singulares, las que integran una unidad natural (un
perro) o artificial (unamquina compuesta de varias piezas, pero con unidad
funcional), simple (un diamante) o compleja(una casa), con existencia real en
la naturaleza

Art. 2402.-

Si la cosa cuya posesin se va a adquirir se hallase confundidacon otras, es

indispensable para la adquisicin de la posesin, que seaseparada y designada
distintamente.

Art. 2405.-

Cuando la cosa forma un solo cuerpo, no se puede poseer una parte de l, sin
poseer todo el cuerpo.

Art. 2403.-

La posesin de una cosa hace presumir la posesin de las cosasaccesorias a

ella.

Art. 2410.-

Para tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, esindispensable que
esa parte haya sido

material o intelectualmentedeterminada

. No se puede poseer la parte incierta de una cosa.Sobre esta ltima regla: si la

parte est materialmente determinada, la posesin se tomadirectamente sobre
esa parte. Si la determinacin es slo intelectual se trata de un caso
decoposesin.

b)

universalidades

Por cosa universal se entiende la que est formada por un conjunto o una
agrupacin de cosassingulares que integran una unidad intelectual con
denominacin colectiva, como un rebao, unacoleccin artstica, una
biblioteca, el mobiliario de una casa, etctera.La universalidad es una
pluralidad de bienes que se consideran una unidad; puede ser una unidad
dehecho o de derecho. Son de hecho aquellas que establece la voluntad del
propietario, y de derecholas que establece la ley; as el patrimonio y la
sucesin de una persona son universalidades dederecho que no pueden ser
divididas sino en cuotas alcuotas, pero no en partes determinadas por
smismas.El cdigo establece:a)

Universalidades de hecho:

Art. 2404.-

La posesin de una cosa compuesta de muchos cuerpos distintosy separados,

pero unidos bajo un mismo nombre, como un rebao, una piara, comprende
slo las partes individuales que comprende la cosa.Se entiende que la posesin
recae sobre cada uno de las cosas componentes y no sobre el conjunto. b)

Universalidades de derecho: aqu tambin es necesario tomar la posesin de

cada una de lascosas componentes.

c)

posesin de parte de una cosa

Art. 2410.-

Para tomar la posesin de una parte de una cosa divisible, esindispensable que
esa parte haya sido material o intelectualmentedeterminada. No se puede
poseer la parte incierta de una cosa. Nos encontramos nuevamente ante un
caso de coposesin que ser estudiado mas adelante.

3)

Posesin fundada en un ttulo

Art. 2411.-

La posesin fundada sobre un ttulo, comprende slo laextensin del ttulo, sin
perjuicio de las agregaciones que por otras causashubiese hecho el
poseedor.Este artculo plantea la situacin de cuando entra en tela de juicio la
extensin de la posesin; eneste caso, la prueba del ttulo o causa posesoria
puede resultar definitoria para la solucin del problema. Si el ttulo no
comprende toda la extensin pretendida (no alcanza para poseer
completamente), habr que invocar o probar la adquisicin de la posesin,
sobre la diferencia nocomprendida, en base a otra causa.

E)

CLASIFICACIO" DE LA POSESI" 1)

Legtima e ilegtima

Art. 2355.-

La posesin ser

legtima

, cuando sea el ejercicio de un derechoreal, constituido en conformidad a las

disposiciones de este Cdigo.

Ilegtima

, cuando se tengasin ttulo,o por un ttulo nulo,o fuere adquirida por un modo
insuficiente para adquirir derechos reales,o cuando se adquiera del que no
tena derecho a poseer la cosa, o no lo tena para transmitirla. ...

La legitimidad o ilegitimidad de la posesin no depende de la relacin

posesoria en s, sino de suvinculacin con el derecho real de cuyo contenido
forma parte. La importancia radica en servir de punto de referencia para la
determinacin de la buena fe, ya que sta, solo existe cuando se est
persuadido de la legitimidad.Los derechos reales en general se adquieren con
ttulo y modo. Si alguno de estos requisitos falta oes deficiente, el derecho real
no est constituido de conformidad con las disposiciones del CdigoCivil y, por
lo tanto, la posesin no rene los requisitos para ser considerada legtima.
Tambin puede ocurrir que el ttulo y el modo se hallan cumplidos, pero que la
persona que transmiti notuviera el derecho a poseer la cosa (ej. no era
propietario) o no tuviera derecho a transmitirla (ej.cesin de derecho real de
uso o habitacin). La enumeracin que hace el artculo sobre los casos de
posesin ilegtima no es taxativa.EL TTULO: la palabra ttulo est empleada en
el sentido de causa-fuente del derecho. Cuando elttulo falta, falta la causa, o
sea uno de los elementos esenciales para la constitucin del derecho.Cuando el
ttulo es nulo, puede serlo por razones de fondo o de forma.CONDICIONES DE
FONDO: el derecho real que se pretende constituir puede requerir que la
persona de quien se adquiere tenga determinada calidad (propietario,
condmino, usufructuario,etc.). Si el transmitente no tiene esa calidad, falta
una condicin de fondo.CONDICIONES DE FORMA: los supuestos de nulidad de
ttulo por defectos de forma sonmltiples, pero no tornan ilegtima la posesin
cuando aparejan la posibilidad de que el ttulo seaanulable. Por ejemplo: casos
de incapacidad de derecho para comprar.EL MODO: El Cdigo Civil legisla

minuciosamente los requisitos del modo en cada caso. Latradicin es el modo

que ofrece mayores dificultades pues requiere la existencia de los
actosmateriales que la configuran, actos relativos a la capacidad y el
consentimiento de adquirente y

tradens

, y su vinculacin con el ttulo traslativo.

REFORMA AL ARTCULO 2355:Art. 2355.-

La posesin ser legtima...... Se considera legtima la adquisicin de la

posesin de inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa.El
agregado introducido por la ley 17711 ha dado lugar a discusiones y crticas de
la doctrina.La finalidad del legislador al introducir el agregado al art. 2355 es la
de proteger al adquirente con boleto de compraventa, ante la posibilidad de
que se lesionen sus derechos por una enajenacin posterior.Para una parte de
la doctrina se trata de un supuesto de posesin legtima. Para otra se trata de
unmodo de adquisicin legtimo de la posesin pero que no torna legtima la
posesin adquirida.1ra Crtica: si la palabra ttulo est empleada en el sentido
de causa, en este tipo de posesin lacausa es la compraventa, pero el Cdigo
Civil no reputa concluida la compraventa mientras no sehalle firmada la
escritura pblica, aunque se encuentren concluidos como contratos en que las
partesse han obligado a hacer escritura pblica. Es decir, se ha dado valor de
ttulo adquisitivo deldominio a un instrumento que slo consagra una
obligacin de hacer?2da Crtica: se introduce el concepto de buena fe dentro
del concepto y del artculo referido a la posesin legtima. La posesin legtima
nunca puede ser de mala fe. El boleto de compraventa no esconsiderado justo
ttulo y para que medie buena fe faltara ese requisito objetivo de la misma.3ra
Crtica: el agregado no exige la inscripcin del boleto en el Registro de la
propiedad inmueble(que exige el art. 2505), de modo que para la adquisicin o
transmisin tampoco se puede juzgar perfeccionada por ese motivo.

Art. 2505.-

La adquisicin o transmisin de derechos reales sobreinmuebles, solamente se

juzgar perfeccionada mediante la inscripcin delos respectivos ttulos en los
registros inmobiliarios de la jurisdiccin que

corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles aterceros

mientras no estn registradas.En conclusin, las dificultades interpretativas a
que da lugar la norma no solucionan los posiblesconflictos que pueden darse
entre el adquirente con escritura pblica y el poseedor con boleto
decompraventa.La posesin ilegtima se subdivide en posesin de buena o
mala fe, y sta a su vez en posesinsimple o viciosa. La posesin viciosa
admite distintos supuestos segn se trata de muebles oinmuebles.

2)

Buena o mala fe

Art. 2356.-

La posesin puede ser de buena o de mala fe. La posesin es de buena fe,

cuando el poseedor, por ignorancia o error de hecho, se persuadiere de su
legitimidad.

a)

POSESIN DE BUENA FE:

ELEMENTO SUBJETIVO: La buena fe a que se refiere la norma es la buena fe

creencia

, queimplica la conviccin de estar ejerciendo una posesin que sea el

contenido de un derecho realverdadero, la creencia sin duda alguna del
poseedor de ser exclusivo seor de la cosa.La buena fe en la posesin ilegtima
existe cuando el poseedor se encuentra persuadido por ignorancia o error de

hecho (nunca de derecho) y excusable (no imputable a su persona) de

lalegitimidad de su posesin, y no solo en cuanto a la existencia, calidad y
validez de su ttulo, sino encuanto al modo de adquirir y al derecho de quien se
la transmiti.La buena fe creencia y la necesidad de que ella repose en un error
o ignorancia de hecho esencial yno imputable al agente, constituyen el
elemento subjetivo de la buena fe.ELEMENTO OBJETIVO: la creencia del
poseedor debe reposar en condiciones o antecedentesobjetivos que le sirvan
de base. El ttulo es el requisito objetivo de la buena fe y debe existir contodos
los elementos formales necesarios para su validez; en general basta con un
ttulo putativo (art.2357):

Art. 2357.-

El ttulo putativo equivale a un ttulo realmente existente,cuando el poseedor

tiene razones suficientes para creer en la existencia deun ttulo a su favor, o
para extender su ttulo a la cosa poseda.Los vicios de forma del ttulo hacen
suponer mala fe en el poseedor.

PRESUNCION DE BUENA FE: la buena fe en la posesin se presume. Dice el art.

2362:

Art. 2362.-

Todo poseedor tiene para s la presuncin de la buena fe de su posesin, hasta

que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la mala fese presuma.Para
demostrar la mala fe son admisibles todos los medios de prueba.

b)

POSESIN DE MALA FE:

La posesin de mala fe puede ser

simple

viciosa

. El Cdigo Civil no define la mala fe simple, pero se la define por exclusin.

Hay mala fe simple cuando no hay buena fe y no existen vicios enla posesin.
La importancia de la distincin radica en que le poseedor vicioso carece de las
acciones posesorias propiamente dichas. Tambin es importante para la
determinacin de la responsabilidad por deterioros y prdidas, y en la privacin
de ejercer el derecho de retencin por mejoras y gastoshechos sobre la cosa
que tiene el poseedor vicioso.

3) Posesin viciosa: (mala fe viciosa)

Art. 2364.-

La posesin ser viciosa cuando fuere de cosas

muebles

adquiridas por hurto, estelionato, o abuso de confianza;y siendo de

inmuebles

, cuando sea adquirida por violencia oclandestinamente; y siendo precaria,

cuando se tuviese por un abuso deconfianza.

a)

Inmuebles

Los casos que el artculo enumera son:

1)

Violencia:Art. 2365.-

La posesin es violenta, cuando es adquirida o tenida por vasde hecho,

acompaadas de violencias materiales o morales, o por amenazasde fuerza,
sea por el mismo que causa la violencia sea por sus agentes.La violencia puede
ser moral o material, por el propio poseedor o por sus agentes y contra el
mismodueo de la cosa o contra la persona que la tenga a su nombre.La
violencia comprende esencialmente las amenazas graves y serias que se
hubiesen empleadorespecto al legtimo poseedor.Si la posesin se obtuvo o
mantuvo por violencia ejercida contra una persona, slo ella puede alegar
elvicio.En todos los casos es preciso no confundir la violencia que vicia el ttulo,
con la que vicia la posesinmisma. El ttulo, el contrato traslativo de la
propiedad, puede ser viciado por la violencia sin que lo seala posesin. (nota al
art. 2478)

2)

Clandestinidad:Art. 2369.-

La posesin es clandestina, cuando los actos por los cuales setom o se

continu, fueron ocultos, o se tom en ausencia del poseedor, o

con precauciones para sustraerla al conocimiento de los que tenan derechode

oponerse.La posesin es clandestina cuando se toma furtivamente u
ocultamente.La posesin que en su origen fue pblica, puede tornarse despus
en clandestina (art. 2370):

Art. 2370.-

La posesin pblica en su origen, es reputada clandestinacuando el poseedor

ha tomado precauciones para ocultar su continuacin. No todo
desconocimiento del propietario o poseedor anterior convierte a la posesin del
agente enclandestina. Basta con que el usurpado haya tenido la posibilidad de
conocerla. Contrario sensu, losactos de posesin aunque no sean pblicos no
producirn ste efecto si han sido conocidos por el poseedor.Exigir la
publicidad de la posesin, no es exigir que sea conocida del propietario, basta
que sea talque el propietario haya podido conocerla. Los actos aunque no sean
pblicos pueden constituir una posesin vlida, si hubiesen sido conocidos del
propietario, porque la publicidad requerida no tiene por objeto sino establecer
la presuncin de que los actos han sido conocidos por l. Los actos posesorios
son reputados pblicos o clandestinos, menos por razn del nmero de testigos
que loshan presenciado, que por razn de la facilidad con que cada uno ha
podido conocerlos. As, losactos posesorios ejecutados de noche siempre son
reputados clandestinos (nota al art. 2479)

3)

Abuso de confianza:Art. 2364.-

La posesin ser viciosa......y siendo precaria, cuando se tuviese por un abuso

deconfianza.Es precaria la relacin con la cosa cuando se tiene sin ttulo por
una tolerancia o inadvertencia deldueo; tambin se aplica cuando se tiene por
un ttulo que produzca una obligacin de devolver lacosa en el momento que el
dueo lo requiera. Si se produce ste requerimiento y el precarista pretende
continuar con su posesin la contina en los hechos con actos exteriores que
impliquenuna verdadera interversin de su ttulo, entonces la posesin tiene el
carcter de

precario

, que elCdigo Civil llama abuso de confianza.

b) Muebles

1)

HURTO:

se considerar que hay vicio de hurto cuando hay sustraccin o apoderamiento

dela cosa ajena, sea que medie violencia o intimidacin en las personas o
fuerza en las cosas (robo) oque no concurran estas circunstancias (hurto
propiamente dicho).

2)

ESTELIONATO:

es el delito que consiste en contratar sobre cosas ajenas como si fueran

propias o de enajenar como libres aquellas que estuviesen gravadas o
prendadas.Los bienes que se venden, permutan, gravan o arriendan ocultando
la situacin en que seencuentran, pueden ser muebles o inmuebles y deben
ser litigiosos, embargados o gravados.Incurre en estelionato el que hubiese
contratado sobre cosas ajenas como propias, si no hicieretradicin de ellas,
quien contratare de mala fe sobre cosas litigiosas, pignoradas, hipotecadas,
oembargadas, como si estuviesen libres, siempre que la otra parte hubiese
aceptado la promesa de buena fe. No se comprende fcilmente cmo el autor
del estelionato, que es el que contrata sobre la cosa endichas condiciones,
puede reputarse poseedor vicioso ya que, si no hace tradicin de ella

cometeestelionato y est obligado a indemnizar, pero el carcter de su

posesin depende de su origen ocausa, y no del delito de estelionato. Si en
todo caso, entregara la cosa, el poseedor ser elcocontratante que se supone
de buena fe (por definicin de los arts. 1178 y 1179) y por lo tanto su posesin
tampoco entra en esta clasificacin que estamos analizando.Dando a la palabra
el sentido amplio que tena en el derecho romano y que lo haca
comprensivode todos los tipos de dolo que no consistan hurto o robo, pero que
el magistrado consideraba

situaciones dignas de proteccin, podemos entender el sentido en que debe

tomarse el la palabraestelionato como vicio de la posesin; as por ejemplo: la
adquisicin, a sabiendas, de objetosgravados, prendados, litigiosos o ajenos.

3)

ABUSO DE CONFIANZA:

nos remitimos a lo dicho de este vicio sobre bienes inmuebles.

FI" BOLILLA 2

BOLILLA 3POSESIN

A)

ADQUISICI" DE LA POSESI" 1)

Importancia del acto adquisitivo

La importancia del momento en el cual se adquiere la posesin radica en que

es el momentocuando se exteriorizan con mayor intensidad los elementos que
la constituyen. Podemos remarcar entre sus efectos ms importantes:a)

Hay un hecho o acto, una exteriorizacin de voluntad, que marca con nitidez el
punto dearranque al cual se le atribuye el efecto de hacer adquirir la posesin.
b)

Es en el momento de la adquisicin donde ordinariamente se revela la

existencia y naturalezade la

causa possessionis

, lo que determina el origen, las cualidades y los vicios que pueda tener la
posesin.c)

Representa el punto de partida para determinar la anualidad de la posesin,

presupuestofundamental en la legitimacin activa de las acciones posesorias
propiamente dichas.d)

Fija el inicio en el cmputo del plazo de la prescripcin adquisitiva.El principio

general que rige en materia de adquisicin de la posesin es que la posesin
se adquierecuando se asume el poder de hecho sobre la cosa con la intencin
de tenerla como suya (art. 2373).

Art. 2373.-

La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con laintencin de

tenerla como suya: salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de lascosas por
sucesin.Se excluye de esta regla la adquisicin de las cosas por sucesin (se
entiende universal). Laadquisicin de las cosas por los herederos no depende
de ningn acto material, sino que ella se produce de pleno derecho por la
muerte del causante, obteniendo la posesin, que se reputa como sifuese una
sola, con todas sus ventajas y vicios.La posesin slo puede ser adquirida
mediante actos o hechos que real, o simblicamente,conduzcan a la
manifestacin de este poder de hecho de la persona sobre la cosa.Lo que se
transmite por la tradicin no es la posesin misma, sino la cosa poseda por el

tradens

; demanera que la tradicin de la cosa da nacimiento a la posesin del

accipiens

. Hay una posesin queconcluye y otra que nace.

2)

Capacidad

Art. 2392.-

Son incapaces de adquirir la posesin por s mismos los que notienen uso
completo de su razn, como los dementes, fatuos y menores dediez aos; pero
pueden adquirirla por medio de sus tutores o curadores.

Art. 2393.-

Tampoco pueden adquirir la posesin de las cosas las personas jurdicas, sino
por medio de sus sndicos o administradores.Por tratarse de un hecho la ley
slo exige capacidad de discernimiento; establece como lmite laedad de 10
aos (la misma que se prev para los actos ilcitos).La doctrina y la
jurisprudencia han distinguido segn se trate de adquisicin originaria o
derivada,exigiendo para esta ltima la capacidad plena, por entender que se
trata de un acto jurdico bilateralque puede acarrear serias consecuencias para
sus participantes.

A pesar que la norma no lo expresa, los dementes pueden adquirir en

intervalos lcidos porque seconsidera que en tales intervalos cuentan con
discernimiento.

3)

Modos de adquisicin. Clasificacin

Los modos de adquisicin se clasifican en originarios y derivados.1)

Son originarios o unilaterales aquellos medios que prescinden de la existencia

de una posesin anterior, sea que ella no haya existido o porque no hay
vinculacin alguna respectoal anterior poseedor. En este ltimo caso pueden
darse distintos supuestos: abandono de lacosa por quien se encontraba en su
posesin o propiedad, o que la cosa hubiera sido tomadacontra su voluntad.2)

Son derivados o bilaterales aquellos modos que surgen de la vinculacin entre

el tradente y elaccipiente. Las consecuencias mas importantes que surgen
son:a)

En principio la posesin del adquirente tiene los mismos alcances,

extensin,ventajas y defectos que la anterior. b)

Solo mediando esta vinculacin es posible sumarlas y lograr que la accesin de

posesiones se opere, a los fines de completar los plazos necesarios para la
anualidad o para la adquisicin del dominio por usucapin.

4)

Simple aprehensin

La doctrina caracteriza a la aprehensin como uno de los modos de

adquisicin, cuando en realidad,en el sistema del Cdigo Civil est expuesta
como uno de los elementos de la adquisicin, que seencuentra presente en
todos los modos que ms adelante legisla el captulo, aunque en cada uno
deellos con connotaciones propias.

Art. 2374.-

La aprehensin debe consistir en un acto que, cuando no sea uncontacto

personal, ponga a la persona en presencia de la cosa con la posibilidad fsica
de tomarla.El vocablo aprehensin est usado en un sentido amplio y resulta
suficientemente grfico paradestacar el elemento material ms simple del acto
de adquisicin (

corpus

), el que unido a laintensin de tener la cosa como suya (

animus domini

), convierte al autor en sujeto del hecho posesorio. La mera aprehensin no

siempre es elemento de la adquisicin posesoria sino que debe ir unida al
elemento intencional.

Ocupacin

Es un modo unilateral de adquirir la posesin, aplicable tanto a las cosas

muebles como a lasinmuebles. El Cdigo Civil distingue varios supuestos:a)

Cosas sin dueo cuyo dominio es susceptible de adquirirse por la ocupacin: se

refiere a lascosas sin dueo o abandonadas por su dueo y son las enumeradas
en los arts. 2343 y 2527:

Art. 2343.-

Son susceptibles de apropiacin privada:

Los peces de los mares interiores, mares territoriales, ros y lagos

navegables,guardndose los reglamentos sobre la pesca martima o fluvial;

Los enjambres de abejas, si el propietario de ellos no los

reclamareinmediatamente;

Las piedras, conchas u otras sustancias que el mar arroja, siempre que no
presenten signos de un dominio anterior;

Las plantas y yerbas que vegetan en las costas del mar, y tambin las
quecubrieren las aguas del mar o de los ros o lagos, guardndose los
reglamentos policiales;

animales de caza, los peces de los mares y ros y de los lagosnavegables;

las cosas que se hallen en el fondo de los mares o ros, como las
conchas,corales, etc., y otras sustancias que el mar o los ros arrojan, siempre
que no presenten seales de un dominio anterior;

el dinero y cualesquiera otros objetos voluntariamente abandonados por

susdueos para que se los apropie el primer ocupante,

los animales bravos o salvajes y los domesticados que recuperen su

antigualibertad.La posesin de estas cosas se adquiere mediante la mera
aprehensin, lo que no significa laausencia del elemento subjetivo que
contiene la voluntad del sujeto. b)

Cosas con dueo o que estn en posesin de otra persona: esta categora de
cosas tambin puede adquirirse por la ocupacin cuando no media
consentimiento del poseedor originario.Lgicamente que no mediando
consentimiento, la posesin que se adquiere estar teida deun vicio.

Art. 2382.-

La posesin de cosas muebles no consintiendo el actual poseedor la

transmisin de ellas, se toma nicamente por el acto material dela

ocupacin

de la cosa, sea por hurto o estelionato;y la de los inmuebles en igual caso por
la

ocupacin

, o por el ejercicio deactos posesorios, si fue violenta o clandestina.El Cdigo

Civil excluye como modo de adquisicin por ocupacin la

interversin del ttulo

querepresenta el otro caso de adquisicin viciosa, caracterizada por el abuso

de confianza (ver BOLILLA 2 Clasificacin de la posesin posesin viciosa).

5)

Tradicin. Concepto. Elementos

La tradicin es el nico modo bilateral de adquirir la posesin.

Art. 2377.-

La posesin se adquiere tambin por la tradicin de las cosas.Habr tradicin,

cuando una de las partes entregare voluntariamente unacosa, y la otra
voluntariamente la recibiese.En un acto voluntario, lcito, destinado a producir
efectos jurdicos entre las partes que lo celebran.Es un acto de naturaleza real:
no basta la mera declaracin de darse el tradente por desposedo o deque se
ha entregado la cosa al adquirente, sino que es necesaria la entrega real de la
cosa.Sin entrega material no hay tradicin.

a)

el acuerdo

La exigencia de dos voluntades complementarias asigna a la tradicin todo el

aspecto de un acuerdode voluntades, pero el acuerdo de voluntades por s solo
no basta, como no bastan las simplesdeclaraciones.

Art. 2378.-

La tradicin se juzgar hecha, cuando se hiciere segn alguna de las

formasautorizadas por este Cdigo

. La sola declaracin del tradente de darse pordesposedo, o de dar al

adquirente la posesin de la cosa, no suple las formaslegales.

La jurisprudencia ha interpretado con flexibilidad esta norma; se ha declarado

reiteradamente que laclusula de la escritura traslativa de dominio por la que
el adquirente declara hallarse en posesindel dominio o se manifiesta que el
transmitente ha entregado antes del momento en que se firma laescritura la
posesin efectiva de la cosa, es suficiente, para acreditar entre las partes el
hecho de latradicin.Pues constituye la prueba, por confesin del propio
interesado, del hecho de la tradicin. Lasolucin es irreprochable, porque
siendo la tradicin un hecho, la confesin es la prueba mxima
eincontrovertible, salvo que se demuestre que la declaracin se obtuvo por
dolo o violencia.Distinta es la posicin de los terceros. Respecto de ellos, la
simple declaracin de las partes dehaber una dado y la otra recibido la
posesin, no tiene efectos.

b)

la entrega

Para reputar la tradicin como realizada es necesaria la entrega efectiva y

voluntaria de la cosa. Enesta entrega es donde reside el ncleo de la tradicin.
Pero este acto de entrega no siempre seexterioriza de la misma forma pues la
tradicin no es un acto formal. La naturaleza de la cosa, susituacin y la

relacin jurdica que le da origen, pueden dar lugar a distintas situaciones que
acontinuacin analizamos.

6)

Tradicin de:a)

Inmuebles

Art. 2379.-

La posesin de los inmuebles slo puede adquirirse por latradicin hecha por
actos materiales del que entrega la cosa conasentimiento del que la recibe; o
por actos materiales del que la recibe, conasentimiento del que la entrega.

Art. 2380.-

Puede tambin hacerse la tradicin de los inmuebles,desistiendo el poseedor

de la posesin que tena, y ejerciendo el adquirenteactos posesorios en el
inmueble en presencia de l, y sin oposicin alguna.La tradicin de cosas
inmuebles se realiza segn los actos materiales que designan estos
artculos.Estos actos materiales pueden ser:a)

actos materiales realizados por ambas partes (tradente y adquirente) b)

actos materiales del que entrega (tradente), con asentimiento del que recibec)

actos materiales del adquirente con asentimiento del que entregad)

desistiendo el poseedor de la posesin que tena y realizando el adquirente

actos materialesen presencia de l, y sin oposicin alguna.Se requiere adems
que para realizar la tradicin el inmueble se encuentre libre de toda otra
posesin y sin contradictor a que el adquirente la tome (art. 2383):

Art. 2383.-

Para juzgarse hecha la tradicin de los inmuebles, no estando eladquirente en

la simple tenencia de ellos, es necesario que el inmueble estlibre de toda otra
posesin, y sin contradictor que se oponga a que eladquirente la tome.

Agreguemos que si el adquirente est en la tenencia de la cosa, la toma de

posesin se materializa por una de las formas de tradicin abreviada que luego
veremos (brevi manu).Existen actos que ante la ley revelan la existencia de
posesin (presuncin de posesin). Dice el art.2384:

Art. 2384.-

Son actos posesorios de cosas inmuebles:

su cultura,

percepcin de frutos,

su deslinde,

la construccin o reparacin que en ellas se haga,

y en general, su ocupacin, de cualquier modo que se tenga, bastandohacerla

en algunas de sus partes.Tambin hay tradicin cuando la posesin es
entregada judicialmente.Al ordenar la entrega de la posesin de la cosa al
adquirente, el juez acta por el vendedor otransmitente y cumple, por tanto,
con los requisitos de la ley.

b)

Muebles

Art. 2381.-

La posesin de las cosas muebles se toma nicamente por latradicin entre

personas capaces, consintiendo el actual poseedor en latransmisin de la
posesin.Luego de plantear este principio el Cdigo Civil distingue varios
supuestos segn que las cosasmuebles se encuentren presentes o no y segn
se trate de cosas con valor en s mismas o que seanrepresentativas de valor.
Estos son:1)

Cosas guardadas o encerradas:

Art. 2385.-

Si la cosa cuya posesin se trata de adquirir estuviere en caja,almacn o

edificio cerrado, bastar que el poseedor actual

entregue la llave

del lugar en que la cosa se halla guardada.2)

Adquirente no presente:

Art. 2386.-

La tradicin quedar hecha aunque no est presente la persona aquien se

hace, si el actual poseedor

remite la cosa a un tercero designado porel adquirente

, o la pone en un lugar que est a la

exclusiva disposicin deste

.El primer caso cabe dentro de los modos de adquisicin por representante. El
segundo es unaaplicacin del principio de custodia por el cual, si una persona
tiene sobre un lugar (su casa, por ejemplo) un imperio ms real que sobre
cualquiera de sus bienes, este imperio le da al mismotiempo la custodia de
todas las cosas encerradas en ese lugar.3)

Cosas no presentes:

Art. 2388.-

La tradicin de cosas muebles que no estn presentes, se entiendehecha por la

entrega de los conocimientos, facturas, etctera

, en los trminosque lo dispone el Cdigo de Comercio; o cuando fuesen

remitidas por cuenta yorden de otros, desde que la persona que las remite las
entrega al agente que debatransportarlas; con tal que el comitente hubiese
determinado o aprobado el modode la remisin.

Cosas muebles futuras

Art. 2376.-

Tratndose de cosas muebles futuras, que deban separarse de losinmuebles,

como tierra, madera, frutos pendientes, etctera, se entiende queel adquirente
ha tomado posesin de ellas desde que comenz a sacarlas con permiso del
poseedor del inmueble.Las cosas muebles futuras propiamente dichas (cosas
que aun no existen) no pueden ser objeto detradicin. Debe interpretarse aqu,
no la futuralidad de la cosa, sino la futuralidad de la naturalezade mueble de la
cosa (hoy no es cosa mueble pero en el futuro lo va a ser), pues la cosa existe,
peroal no estar separada del inmueble participa de esta naturaleza (hasta que
se la separe), ya sea porquelo integra o porque se la repute inmueble por
accesin.

Ttulos

Art. 2390.-

La tradicin de rentas nacionales o provinciales se juzgar hecha por

latransferencia de ellas, segn la legislacin que las rija.La tradicin de
acciones nominativas de compaas o sociedades, se juzgar hecha,cuando lo
fuese conforme a los estatutos de la sociedad o de los contratos sociales.La
tradicin de acciones endosables, se juzgar hecha por slo el endoso, sin ser
necesaria la notificacin al deudor.Las acciones al portador se juzgarn
transmitidas por la sola tradicin efectiva de losttulos.

Art. 2391.-

La tradicin de instrumentos de crdito slo se juzgar hecha,cuando fuese

notificada al deudor, o aceptada por l.El ltimo artculo se refiere a los
instrumentos de crdito que no son al portador o transmisibles por va de
endoso, puesto que para stas dos ultimas categoras se aplican las mismas
reglas que para lasacciones con el mismo carcter.

7)

Tradicin brevi manu

Cuando la cosa cuya posesin se tiende a adquirir se encuentra ya en poder

del futuro adquirente por virtud de otra relacin (el adquirente est en tenencia
de la cosa), el Cdigo Civil admite que se prescinda de la formalidad de la
tradicin. Es lo que se denomina

traditio brevi manu.

En la tradicin brevi manu, la relacin posesoria se transforma de tenencia a

posesin. Por ejemplo:si el adquirente era locatario del inmueble cuya
transmisin se pretende operar en virtud de un acto jurdico; en teora el
locatario debera devolver la cosa al locador y luego ste hacerle nueva
entregaa fin de instalarlo en la posesin de la cosa. El art. 2387 tiende a evitar
esta doble transmisin:

Art. 2387.-

No es necesaria la tradicin de la cosa

, sea mueble o inmueble, paraadquirir la posesin, cuando la cosa es tenida a

nombre del propietario, y ste por un acto jurdico pasa el dominio de ella al
que la posea a su nombre,o cuando el que la posea a nombre del propietario,
principia a poseerla a nombrede otro.El ltimo supuesto de la norma se refiere
al caso en que la cosa sea tenida a nombre del tradente por un tercero y, en
virtud de un acto jurdico, el tercero pase a poseerla en nombre de otro. Por
ejemplo: un inquilino de un inmueble que ha cambiado de propietario y a quien
se le notifica latransferencia, subsistiendo la relacin locativa; el inquilino que
era representante de la posesin deuna persona se transforma en
representante de la posesin de otra, sin necesidad de otra formalidad

Constituto posesorio

Constituye otra de las formas de tradicin abreviada inversa a la anterior.El

constituto posesorio es la transformacin de la posesin en tenencia, operada
sin que hayamediado tradicin o entrega real de la cosa. Por ejemplo, si el
propietario de una cosa la vende ycontina habitando en ella en el carcter de
locatario.

B)

ADQUISICI" POR REPRESE"TA"TE 1)

Representacin voluntaria y legal

La relacin de representacin puede provenir, o de la voluntad del

representado, o directamente dela ley, o con intervencin de ambos, o de
investidura del juez. En el primer caso se la llamavoluntaria; en el segundo,
legal; en el tercero, podemos hablar de representacin necesaria; y en
elcuarto, de representacin judicial.Hay, adems, un caso de representacin
espontneamente asumida por el representante, pero eficazsolo si la gestin
del inters del representado se la inicia tilmente: es la representacin de
gestinde negocio.La esencia de la representacin es el poder de participar en
un negocio en nombre del representadoy con efectos nicamente para ste
ltimo; de manera que el representante no siente ningn efecto jurdico de la
propia declaracin.REPRESENTACIN VOLUNTARIA: la representacin voluntaria
se funda en el Poder.El Poder supone, pero no comprende el mandato (el
encargo de obrar), ni se identifica en l, como, por otra parte, el mandato no
implica de suyo el poder, aunque ste puede contenerse en el actomismo que
confiere el mandato; el mandato sin poder no comporta representacin.El
Poder y, por tanto, la representacin, puede ser general o especial, segn que
al representante sele encomiende que trate de todos los negocios en general
del representado (general), o solamente dealgunos especficamente indicados
(especial); individual o colectivo (conjunto, solidario
ofraccionado).REPRESENTACIN LEGAL: la representacin legal tiene como
presupuesto la incapacidad legalde obrar por parte del representado: minora
de edad, interdiccin.

APLICACIN DEL MANDATO EN LA POSESIN:

Art. 2394.-

La posesin se adquiere por medio de otras personas que hagan laadquisicin

de la cosa con intencin de adquirirla para el comitente. Esta intencin
sesupone desde que el representante no haya manifestado la intencin
contraria por unacto exterior.

Art. 2395.-

Aunque el representante manifieste la intencin de tomar la posesin para s,

la posesin se adquiere para el comitente, cuando lavoluntad del que la
transmite ha sido que la posesin sea adquirida para elrepresentado.Cuando
hay mandato la posesin se adquiere por la persona cuando su representante
lo hace con talintencin. Esta intencin de adquirir por otro se presume,
excepto que el representante manifieste por acto exterior su intencin
contraria.An existiendo la intencin del representante de adquirir para s, la
posesin se juzgar adquirida por el representado cuando el que transmite lo
hace con la intencin de que la posesin seaadquirida por este ltimo.En
cuanto a la buena fe, establece el Cdigo Civil:

Art. 2397.-

La buena fe del representante que adquiri la posesin, no salva lamala fe del

representado; ni la mala fe del representante excluye la buena fe
delrepresentado.De esta manera se da prevalencia a la buena o mala fe del
representado.

2)

Gestor de negocios

Hay gestin de negocios patrimoniales ajenos cuando alguien, extrao a ellos

(gestor), asume sinhaber recibido mandato, encargo ni autorizacin, la
iniciativa de su gestin por encontrarse el dueode sus negocios ausente o
impedido de obrar por s mismo. Toda persona capaz de contratar, que
seencarga sin mandato de la gestin de un negocio que directa o
indirectamente se refiere al patrimonio de otro, sea que el dueo del negocio
tenga conocimiento de la gestin, sea que laignore, se somete a todas las
obligaciones que la aceptacin de un mandato importa al mandatario.Para que
se configure la gestin de negocios es necesario:1)

que la gestin haya sido realizada sin mandato, encargo ni autorizacin2)

que el gestor se proponga hacer un negocio de otro3)

que el gestor tenga la intencin de obligar eventualmente al dueo del

negocio4)

que el gestor tenga la intencin de evitar un dao al dueoEl fundamento por

el cual la ley impone obligaciones al dueo del negocio radica en motivos
deequidad y para estimular el sano espritu de solidaridad social que pone de
manifiesto quien seencarga espontneamente y sin retribucin de un negocio
ajeno con el deseo de evitar un dao aldueo.Aplicando este instituto a la
posesin, el Cdigo establece:

Art. 2398.-

La posesin se adquiere por medio de un tercero que no sea mandatario para

tomarla, desde que el acto sea ratificado por la persona para quien se tom.
Laratificacin retrotrae la posesin adquirida al da en que fue tomada por el
gestor oficioso.Es decir, la posesin se juzgar adquirida al momento de la
efectiva tradicin de la cosa, siempreque sea ratificada por la persona a
nombre de quien se adquiri. La ratificacin tiene efectosretroactivos.

3)

Incapacidad del representante o del representado

El cdigo admite que se d mandato a un incapaz:

Art. 1897.-

El mandato puede ser vlidamente conferido a una persona incapazde

obligarse, y el mandante est obligado por la ejecucin del mandato,
tantorespecto al mandatario, como respecto a terceros con los cuales ste
hubiesecontratado.Consecuentemente con esta norma, la adquisicin de la
posesin puede ser efectuada por unmandatario incapaz.Especficamente el
Cdigo Civil establece en el caso de mandato para adquirir la posesin:

Art. 2399.-

La incapacidad de las personas entre quienes debe hacerse latraslacin de la

posesin, induce la nulidad de la tradicin, hecha o aceptada por sus
mandatarios incapaces;

mas la incapacidad de los mandatarios, noinduce la nulidad de la tradicin que

hicieren o aceptaren

, si fuesencapaces de tener voluntad, cuando sus representados tengan

capacidad parahacerla o aceptarla, observndose lo dispuesto en el Captulo II
del TtuloDel mandato.

Siguiendo esta regla diremos entonces que la tradicin ser nula slo cuando el
mandante no tuviesela capacidad para otorgarla o aceptarla, no importando la
capacidad de su mandatario.Estos preceptos se aplican slo a la
representacin voluntaria. En la representacin legal laincapacidad del
representado es la regla y la adquisicin de la posesin tiene lugar por
surepresentante legal, el cual debe tener la capacidad exigida por el art. 2392
(principio general sobrecapacidad para adquirir la posesin).

4)

Momento en que empieza la posesin

El momento en que empieza la posesin es el momento en el que se hace la

tradicin (entrega real)de la cosa, ya sea al accipiens o a su
representante.Existen dos situaciones especiales:a)

Exteriorizacin de la voluntad del adquirente por representante que no coincide

con elmomento de la adquisicin:

Art. 2396.-

Para la adquisicin de la posesin por medio de un tercero, no es preciso que la

voluntad del mandante coincida con el acto material de surepresentante.La
solucin que da el cdigo es no quitarle valor a la adquisicin realizada en
estas circunstancias.Por lo tanto el momento de la adquisicin no varia del que
establece el principio general (tradicin). b)

Gestin de negocios (remisin)

C)

EFECTOS DE LA POSESI"

En general la doctrina considera que la posesin produce los siguientes

efectos:1)

Otorga al poseedor el ejercicio de los interdictos y acciones posesorias2)

Es condicin indispensable para la adquisicin del dominio por usucapin3)

Unida a la buena fe, crea a favor del poseedor de la cosa mueble no robada o
perdida, la presuncin de propiedad4)

Confiere al poseedor de buena fe la propiedad de los frutos de la cosa

posedaLos efectos de la posesin sern distintos ya sea que la cosa sea
mueble o inmueble.

1)

Derechos y obligaciones inherentes a la posesin

OBLIGACIONES:

Art. 2416.-

Son obligaciones inherentes a la posesin, las concernientes alos bienes, y que

no gravan a una o ms personas determinadas, sinoindeterminadamente al
poseedor de una cosa determinada.a)

Obligacin de restituir la cosa:La primera y principal obligacin que tiene el que

se encuentre en posesin de la cosa es la derestituirla a quien tiene el derecho
de poseer. b)

Obligacin de exhibir: (accin ad exhibendum)Esta obligacin corresponde a

la posesin de las cosas muebles. El poseedor est obligado aexhibirlas cuando
el juez lo ordene, de acuerdo a lo que dispongan las leyes procesales.

Art. 2417.-

Es obligacin inherente a la posesin de cosas muebles, laexhibicin de ellas

ante el juez, en la forma que lo dispongan las leyes de los procedimientos
judiciales, cuando fuese pedida por otro que tenga un intersen la cosa
fundado sobre un derecho. Los gastos de la exhibicincorresponden a quien la
pidiere.

El fundamento de la norma surge de la necesidad de determinar precisamente

cual es la cosa sobrela que debe recaer la accin y la de comprobar su estado.
Se recurre para ello al ejercicio demedidas cautelares.c)

Obligaciones de vecindad y respecto de terceros:Existen restricciones que

pesan sobre la propiedad, en funcin del inters pblico y en el inters delos
vecinos. Estas restricciones pesan con mayor razn para aquellos titulares de
derechos realessobre cosa ajena que se ejercen por la posesin (usufructo, uso,
etc.).

[Remisin Bolilla 11 Pto. D]

Art. 2418.-

El que tuviere posesin de cosas inmuebles, tendr para con susvecinos o

terceros, las obligaciones impuestas en el Ttulo VI de este Libro.

[Restricciones y lmites del dominio]

d)

Cargas reales:

Art. 2419.-

Son tambin obligaciones inherentes a la posesin de las cosasinmuebles, las

servidumbres pasivas, la hipoteca, y la restitucin de la cosa,cuando el
poseedor fuese acreedor anticresista. Tambin las cargas de dar,hacer o no
hacer, impuestas por el poseedor precedente, al nuevo poseedor.Las cargas a
que se refiere la ltima parte del artculo son en realidad los

cargos

que puedeestablecer el donante o el testador.DERECHOS:

Art. 2420.-

Son derechos inherentes a la posesin, sean reales o personales,los que no

competen a una o ms personas determinadas, sinoindeterminadamente al
poseedor de una cosa determinada.

Art. 2421.-

Son derechos inherentes a la posesin de los inmuebles las

servidumbresactivas.La enumeracin de estos derechos no es limitativa y
comprende el ejercicio de las facultades dehacer vales sobre otros fundos las
restricciones al dominio fundadas en el inters recproco de losvecinos y
tambin los emergentes de los derechos reales que tienen por contenido a la
posesin.

4)

Derechos y obligaciones de los poseedores condenados a restituir la cosa

[Remisin a bolilla 18 Pto. D : Efectos de la Reivindicacin]

D)

CO"SERVACI" Y PRDIDA DE LA POSESI" 1) Modos de conservacin de la

posesin

La posesin se conserva mientras se mantenga la situacin de sus dos

elementos constitutivos;

corpus y animus domini

Art. 2445.-

La posesin se retiene y se conserva por la sola voluntad decontinuar en ella,

aunque el poseedor no tenga la cosa por s o por otro. Lavoluntad de conservar
la posesin se juzga que contina mientras no se hayamanifestado una
voluntad contraria.Debemos aclarar que una aparente discontinuidad en la
presencia de los elementos no configura unadiscontinuidad en la posesin. La
posesin se conserva por inercia y mientras no medie un acto devoluntad en
contrario o una imposibilidad fsica definitiva de ejercerla.

Con respecto al

corpus

, una vez que ha sido exteriorizado en el momento de adquisicin, norequiere

que la persona contine permanentemente en contacto material con la cosa. El
alejamientoque puede tener una persona del lugar donde est la cosa no hace
presumir la prdida del corpus.Con respecto al

animus

, no significa una situacin de continua intencin de conservar la cosa en su

poder; basta la posibilidad de que esa intencin se pueda reproducir en
cualquier momento.INCAPACIDAD DEL POSEEDOR: para desprenderse de la
posesin es necesario un acto devoluntad tendiente a desprenderse de la
posesin por medio de un acto propio y unilateral; siendoas, es necesario
tener capacidad suficiente. Por ello la posesin se conserva aun cuando el
poseedor se haya tornado incapaz para adquirir posesin. La incapacidad
constituye un impedimento para quela intencin de la persona de abandonar la
posesin, tenga relevancia jurdica.COSAS PERDIDAS: consecuencia de esta
regla es que el poseedor conserva la posesin aunquehaya perdido la cosa;
mientras conserve la esperanza probable de encontrarla y mientras
mantengala voluntad de poseer:

Art. 2450.-

Mientras haya esperanza probable de encontrar una cosa perdida, la posesin

se conserva por la simple voluntad.COSAS GUARDADAS: el mismo principio se
aplica para el caso de cosas guardadas por el poseedor mientras permanezcan
en el lugar donde ste las guard, aunque no recuerde dnde las puso:

Art. 2457.-

La posesin... ...no se pierde mientras la cosa no haya sidosacada del lugar en

que el poseedor la guard, aunque l no recuerde dndela puso, sea esta
heredad ajena, o heredad propia.

2)

Conservacin intencional y por medio de tenedores

La conservacin de la posesin puede tener lugar por medio de otras personas,

las que puedenejercerla por mandato o representacin legal.

Art. 2446.-

La posesin se conserva, no slo por el poseedor mismo, sino por medio de

otra persona, sea en virtud de un mandato especial, sea que la persona obre
como representante legal de aquel por quien posee.El mandato puede ser
expreso o tcito. As, los miembros de la familia, la gente de servicio,
loslocatarios, etc., tienen a este respecto, un mandato tcito o presunto. (Nota
al art. 2446)

3)

Voluntad contraria, abandono, incapacidad o fallecimiento del representante

La posesin se conserva aun cuando el mandatario o representante legal

manifieste la voluntad de poseer a nombre propio. Subsiste, igualmente,
aunque el representante abandone la cosa, falleciereo se tornara incapaz:

Art. 2447.-

La posesin subsiste, aun cuando el que posea a nombre del poseedor,

manifestare la voluntad de poseer a nombre suyo,o aunque el representante
del poseedor abandonare la cosa o falleciere, oste o su representante, llegare
a ser incapaz de adquirir una posesin.

4)

Error del representante sobre la persona del poseedor

Art. 2448.-

La posesin de una cosa se conserva por medio de los que latienen a nombre
del poseedor, no slo cuando la tienen por s mismos, sinotambin cuando la
tienen por otros que los crean verdaderos poseedores, ytenan la intencin de
tener la posesin para ellos.

Para aclarar el artculo damos un ejemplo: me prestan un libro que es de una

tercera persona sin queyo sepa esa circunstancia; en este caso la posesin del
3ro se conserva, aun cuando yo crea que el poseedor es quien me lo prest.

Art. 2449.-

Cuando aquel por medio del cual se tiene la posesin, muere, la posesin se
contina por medio del heredero, aunque ste creyese que la propiedad y la
posesin pertenecan a su autor.Cuando el tenedor muere, la posesin se
contina por medio del heredero, aunque ste creyese quela posesin
perteneca al causante. El fundamento de la norma se da en que el heredero no
puedevariar la causa de la posesin en que ha sucedido y contina la de su
autor con la calidad que ellatena.

5)

Impedimento transitorio en el ejercicio de la posesin

[Remisin al principio de ste punto Modos de conservacin de la posesin

discontinuidad de la posesin]

6)

Prdida: Corpus, animus, cuerpo y nimo. Situaciones especiales

La perdida de la posesin puede ser por causas absolutas, cuando el objeto se

destruye o desaparecefsicamente; o por causas relativas, cuando se abandona
la posesin o sta pasa a ser ejercida por otra persona.a)

Prdida por el OBJETO (CORPUS):

Art. 2451.-

La posesin se pierde cuando el objeto que se posee deja deexistir, sea por la
muerte, si fuese cosa animada, sea por la destruccin total,si fuese de otra
naturaleza, o cuando haya transformacin de una especie enotra.Se trata de
una causal de prdida absoluta y se produce por:

Destruccin total de la cosa: desaparecido el objeto, desaparece la posesin.

Muerte del animal: desaparece la posesin y nace una nueva sobre los restos.

Transformacin de la cosa en una de otra especie: la posesin nace en la

cosatransformada.

Imposibilidad fsica de ejercer actos posesorios: ej. el lugar donde se encuentra

la cosa pasa a ser inaccesible (fondo del mar).

Art. 2452.-

La posesin se pierde cuando por un acontecimiento cualquiera,el poseedor se

encuentra en la imposibilidad fsica de ejercer actos posesoriosen la cosa.

Imposibilidad jurdica de ejercer la posesin por tornarse la cosa inidnea

(fuera delcomercio)

Art. 2459.-

Se pierde la posesin cuando la cosa sufre un cambio que lahace legalmente

no ser susceptible de ser poseda por estar fuera delcomercio.

b)

Prdida por VOLUNTAD del poseedor (ANIMUS):

En realidad la voluntad del poseedor no basta para que la posesin se pierda;

es necesario quehaya un desprendimiento material del

corpus

, con el cual la manifestacin de voluntad vaya unida.El acto puede ser

unilateral o bilateral. Casos:

Abandono: es el acto unilateral por el cual el sujeto se desprende

voluntariamente de lacosa con la intencin de no poseerla en adelante. Solo
puede ser hecho por persona

capaz (art. 2454). La exteriorizacin de la voluntad debe ser clara, en caso de

duda se presume que la cosa ha sido prdida y no abandonada.

Tradicin: es el acto bilateral de entrega de la cosa con la intencin de

transmitir la posesin (y no la mera tenencia).c)

Prdida por ACCIN de un TERCERO:Dos posesiones iguales y de la misma

naturaleza sobre una misma cosa no pueden coexistir. Apenasla otra persona
toma la posesin, hace cesar la posesin anterior. Los actos por los cuales un
tercero puede desposeer, usurpar o intervertir la posesin de una persona no
estn permitidos, pero al ser la posesin un hecho, el Cdigo Civil los
contempla determinando las consecuencias; se tratar de una posesin
viciosa, pero posesin al fin.Los modos en que un tercero puede despojar de la
posesin son:

Desposesin violenta:

Art. 2455.-

La posesin se pierde cuando por el hecho de un tercero seadesposedo el

poseedor o el que tiene la cosa por l, siempre que el que lohubiese arrojado
de la posesin, la tome con nimo de poseer.

Usurpacin:

Art. 2456.-

Se pierde tambin la posesin cuando se deja que alguno la usurpe,entre en

posesin de la cosa y goce de ella durante un ao, sin que el anterior
poseedor haga durante ese tiempo acto alguno de posesin, o haya turbado la
delque la usurp.

Interversin del ttulo:

Art. 2458.-

Se pierde la posesin cuando el que tiene la cosa a nombre del poseedor,

manifiesta por actos exteriores la intencin de privar al poseedor de disponer
de la cosa, y cuando sus actos producen ese efecto.Es decir, quien era mero
tenedor se alza con la posesin cometiendo un abuso de confianza,y realiza
actos exteriores manifestando su intencin de privar de ella al poseedor
originario.

E)

LA SIMPLE TE"E"CIA1)

Concepto

Es la

detencin

de la cosa, o el poder de hecho sobre ella, pero reconociendo en otra persona

lafacultad de someterla al ejercicio de un derecho real.El elemento distintivo de
la tenencia es el animus, que no corresponde al animus domini de la posesin
sino que quien tiene la cosa lo hace con la intencin de poseer a nombre de
otro, oreconociendo que la propiedad corresponde a otro.

Art. 2460.-

La simple tenencia de las cosas por voluntad del poseedor, o delsimple

tenedor,

slo se adquiere por la tradicin

, bastando la entrega de lacosa sin necesidad de formalidad alguna.

Art. 2461.-

Cuando alguno por s o por otro se hallase en la posibilidad deejercer actos de

dominio sobre alguna cosa, pero slo con la

intencin deposeer en nombre de otro

, ser tambin simple tenedor de la cosa.

La tenencia se distingue de la precariedad en que sta ltima es revocable en

todo momento por voluntad del concedente. La tenencia, en cambio, puede
tener origen en un contrato que otorga underecho personal con estabilidad en
el tiempo.

2)

Diversos casos:Tenencia absoluta

La tenencia es absoluta cuando se descarta, por la naturaleza de la cosa, que

exista posesin alguna.La naturaleza de las cosas radica en que se trata de
cosas fuera del comercio. Generalmente estreferida a las cosas que
pertenecen al dominio pblico del Estado Nacional o de los EstadosProvinciales
y Municipales. El estudio de la tenencia absoluta corresponde hacerlo en el
derechoadministrativo.

Tenencia relativa

La tenencia relativa se subdivide en tenencia interesada (locatario,

comodatario) y desinteresada(depositario y mandatario). Se diferencian por la
posibilidad de uso o aprovechamiento del tenedor respecto de la cosa.El
artculo 2462 del Cdigo Civil hace una enumeracin que no hay que
considerarla taxativa, delos casos de tenencia:

Art. 2462.-

Quedan comprendidos en la clase del artculo anterior:

Los que poseyeren en nombre de otro, aunque con derecho personal atener la
cosa, como el locatario, o comodatario;Este inciso hace referencia a los
tenedores interesados.

Los que poseyeren en nombre de otro sin derecho a tener la cosa, comoel
depositario, el mandatario o cualquier representante;Se refiere a los tenedores
desinteresados

El que transmiti la propiedad de la cosa, y se constituy poseedor anombre

del adquirente;El inciso recepta el

constituto posesorio

El que continu en poseer la cosa despus de haber cesado el derecho de

poseerla, como el usufructuario, acabado el usufructo o el acreedor
anticresista;Poseedores que han dejado de serlo por haberse extinguido el
derecho a poseer la cosa.

El que contina en poseer la cosa despus de la sentencia que anulase suttulo,

o que le negase el derecho de poseerla;Poseedores que han dejado de serlo
por serle negado el derecho a poseer en virtud de sentencia queha declarado
nulo su ttulo.

El que continuase en poseer la cosa despus de reconocer que la posesino el

derecho de poseerla pertenece a otro.Poseedores que han dejado de serlo
porque han reconocido que el derecho de poseer corresponde aotro.

3)

Adquisicin

Art. 2460.-

La simple tenencia de las cosas por voluntad del poseedor, o delsimple

tenedor,

slo se adquiere por la tradicin

, bastando la entrega de lacosa

sin necesidad de formalidad alguna

.Si bien la entrega de la cosa al tenedor no requiere de formalidades, muchas

veces responde a lasobligaciones asumidas en un contrato; las condiciones de
entrega, en estos casos, estarn expresadasen l.Cabe aclarar que no se
requiere la tradicin en las formas abreviadas que consagra el artculo 2462en
los incisos 4to a 6to.En conclusin, los modos de adquisicin de la tenencia son
variados dependiendo generalmente dela causa por la cual el tenedor estaba
anteriormente en posesin de la cosa.

4)

Obligaciones del tenedor

a)

CONSERVAR LA COSA:

Art. 2463.-

El simple tenedor de la cosa est obligado a conservarla,respondiendo de su

culpa, conforme fuese la causa que le dio la tenencia dela cosa.Dependiendo
de la causa que origin la tenencia ser la responsabilidad del tenedor. No es
lomismo la responsabilidad del locatario que la del depositario. b)

NOMBRAR AL POSEEDOR:

Art. 2464.-

Debe nombrar al poseedor a cuyo nombre posee, si fueredemandado por un

tercero por razn de la cosa, bajo pena de no poder hacer responsable por la
eviccin al poseedor a cuyo nombre posee.Los requisitos que establece la
norma para que surja la obligacin son dos:1)

haber sido demandado por un tercero2)

que la demanda lo sea en razn de la cosaSi el tenedor no cumple con la

obligacin es pasible de la sancin que seala el artculo y adems,en el caso
de reivindicacin, debe indemnizar al reivindicante de cualquier perjuicio
resultante, si haactuado de mala fe.c)

RESTIUIR LA COSA:

Art. 2465.-

Debe restituir la cosa al poseedor a cuyo nombre posee, o a surepresentante,

luego que la restitucin le sea exigida conforme a la causaque lo hizo tenedor
de la cosa.La obligacin de restituir la cosa surge de la naturaleza del contrato
o de las clusulas establecidas por las partes.

Art. 2467.-

La restitucin de la cosa debe ser hecha al poseedor de quien elsimple tenedor

la recibi, aunque haya otros que la pretendan, pero concitacin de stos.

5)

Derecho de retencin

El deber de conservar la cosa puede poner al tenedor en situacin de efectuar

gastos con dicho fin.En este caso el Cdigo Civil no solo da derecho a
reclamarlos, cuando son gastos o mejorasnecesarias, sino tambin da derecho
al tenedor a retener la cosa hasta ser indemnizado.

Art. 2466.-

Si para conservar la cosa hubiese hecho gastos o mejorasnecesarias, tendr

derecho para retenerla hasta ser indemnizado por el poseedor.Hay que
remarcar que solo proceder este derecho cuando se traten de gastos o
mejorasnecesarias.

FI" BOLILLA 3

BOLILLA 4PROTECCION DE LAS RELACIONES POSESORIAS

A)

A"TECEDE"TES. 1) Fuentes del Cdigo Civil argentino2)

Antecedentes histricos:a)

Derecho romano: los interdictos

En los primeros tiempos de Roma hubo una sola clase de propiedad, la que
estaba protegida por las acciones petitorias. Los fundos itlicos podan ser
objeto de este tipo de propiedad. Losterritorios provinciales, las tierras de
conquista, pertenecan solo al Estado que poda adjudicarlas a particulares
para su explotacin, pero sin otorgarles la propiedad. Estos particulares podan
ser inquietados en su ocupacin y, en tal caso, no podan recurrir a las acciones
directas, que slocompetan a quienes alegaban derechos civiles.Para proteger
estas ocupaciones se confirieron acciones tiles otorgadas por el pretor, que
vienen adar nacimiento a este tipo de proteccin.Junto al procedimiento
ordinario se desarroll un sistema de tutela dada por el pretor. El
procedimiento ordinario se desenvolva en dos fases. La primera ante el pretor,
y la segunda ante el juez. La primera etapa que se desarrollaba ante el pretor,
culminaba con la expedicin de unafrmula dirigida al juez, ante quien se
desarrollaba la segunda etapa con un juego de acciones yexcepciones. Pero a
veces los procesos terminaban en la primera fase con la expedicin de un

decretum

interdictum

(los primeros ordenaban, los segundos prohiban), que podan tener carcter
temporal.Si la orden del pretor tena carcter general se llamaba

edictum

, y cuando estaba referida a un casodeterminado entre las partes interesadas

se llamaba

interdictum

. Podemos definir este ltimo comouna orden basada en una causa personal a
las partes, generalmente de carcter prohibitivo, dictada por el pretor en virtud
de su imperium, a solicitud de parte interesada, para hacer cesar un
actodaoso ejecutado en perjuicio del solicitante.Los interdictos cuando se
refieren a la posesin, se identifican con las acciones posesorias. Tienen por
fundamento la posesin y por finalidad protegerla.

c)

Derecho cannico: el remedium spolii

En la Edad Media surgi un nuevo remedio procesal.El conflicto que se produca

muchas veces entre el poder temporal (prncipes) y los obispos, cuandoestos
ltimos eran sometidos a juicio y despojados de sus bienes, haca que el
enjuiciado tuvieraescasas posibilidades de defensa frente al embate de

prncipes poderosos o motivaba que los procesos se dilataran enormemente.El

obispo enjuiciado y despojado poda oponer ante el juez la

exceptio spolii

, excepcin destinada a paralizar la causa pero que no procuraba la restitucin

de la cosa. El juez suspenda los procedimientos referidos al enjuiciamiento y
emplazaba al excepcionante a intentar la restitucin por la va
correspondiente.Ms adelante estos remedios se amplan extendindose
tambin a las causas civiles, y segeneralizan de modo que pueden invocarlos
tambin los particulares poseedores, y aun los simplestenedores. Estos
antecedentes son el germen de la accin de despojo, articulada por nuestro
CdigoCivil.
3)

Antecedentes inmediatos:b)

Derecho francs

El sistema francs se organiza sobre la base de dos acciones:a)

La

compilainte

: accin posesoria propiamente dicha que slo ampara a los verdaderos

poseedores de inmuebles y que, a los requisitos de ser exenta de vicios,

pblica, pacfica, continua,inequvoca y no interrumpida, agregaba el de la

anualidad, recogido por nuestro Cdigo Civil. b)

La

reintegrande

destinada a proteger a quien ha sido despojado con violencia, reconoce consu

nombre su origen en el

remedium spolii

del derecho cannico, pudiendo ser invocada por el poseedor actual, aun
vicioso, y por el tenedor, contra el despojante; pero no prejuzga respecto de
laexistencia de posesin anual ni sobre la propiedad.

c)

Derecho espaol

Organiza un complejo sistema que ha sido receptado por nuestros principales

cdigos de procedimientos.Los cuatro interdictos: a) de adquirir, b) de retener,
c) de recuperar y d) de obra nueva; tenan procedimiento sumario, de
conocimiento restringido y sin fuerza de cosa juzgada material. A stosse
agregaba el de obra vieja o ruinosa.

d)

El Esbozo de Freitas

La proteccin de la posesin est limitada a los inmuebles. Se protega solo al

poseedor y seestructuraban dos acciones:a)

Accin de despojo:

comprende a los casos de desposesin violenta, clandestina y medianteabuso

de confianza, y compete al poseedor, aun vicioso. b)

Accin de manutencin:

dada al poseedor no vicioso respecto de quien realiza actos deturbacin.En el

Esbozo el requisito de anualidad no est previsto, se protege la posesin
actual.

B)

FU"DAME"TO DE LA PROTECCIO" POSESORIA

Al poseedor o tenedor se lo puede excluir absolutamente de su relacin con la

cosa o se lo puedeinquietar, o turbar. En el primer caso el remedio tendr que
tender a la recuperacin de la relacin perdida, en el segundo, al

mantenimiento pacfico de la relacin, hacindose cesar la molestia o

perturbacin.

1)

Teoras absolutas

Las teoras absolutas son aquellas que encuentran el fundamento de la

proteccin posesoria en la posesin misma.a)

TEORIAS DE LA VOLUNTAD: toman como base la voluntad del sujeto que

considerandebe ser protegida aun antes de haberse afirmado como justa.La
coaccin y la violencia ejercidas contra la voluntad de una persona
jurdicamente capaz, alafectar la libertad del individuo, constituyen injusticias
respecto de las cuales la voluntad debe ser protegida. b)

TEORIA DE SALEILLES: pone el acento en los valores econmicos y sociales de

la posesin. Considera a la relacin posesoria como un complejo de elementos
integrantes de lasituacin econmica y social de quien la ejerce, la que es
protegida aun antes de que se estatuya sulegitimidad. Todo el que usa en paz y
como dueo los bienes del mundo, llena una funcin til ens, buena para l y
para el grupo social a que pertenece.

2)

Teoras relativas. a) Concepto

Estas teoras encuentran el fundamento de la proteccin posesoria en otras

instituciones ajenas a la posesin.

b)

Teora de Savigny

Llamada tambin teora de la interdiccin de la violencia, sostiene que no

siendo la posesin underecho, el ataque contra ella no constituye en s mismo
un acto contrario al derecho, pero puedellegar a serlo si, a la vez, se vulnera un
derecho cualquiera.La turbacin de la posesin supone un acto de violencia
dirigido contra la persona del que posee ytoda violencia contra la persona es
contraria al derecho. En esa ilegitimidad es donde se encuentrael motivo de la
ley para la proteccin.

Teora de Rudorff

Este discpulo de Savigny encuentra en el ataque al orden pblico y en la

alteracin de la paz socialque la pretensin de hacerse justicia por s mismo
implica, la razn por la cual se protege al poseedor.

Teora de Ihering

La proteccin de la posesin la brinda la ley como complemento de la

proteccin de la propiedad.La posesin es normalmente la forma ms comn
de exteriorizar la propiedad. Su proteccin no serealiza en consideracin a ella
sino en funcin de esa exterioridad. Con ello se facilita la defensa alevitar que
el propietario tenga que producir la prueba de su derecho. Es claro que esto
trae comoconsecuencia la proteccin tambin de quien no es propietario,
observado por Ihering como un finno querido por la ley pero que trae
considerables ventajas al sistema.

4)

En nuestro Cdigo: principio consagrado por el art. 2468

Art. 2468.-

Un ttulo vlido no da sino un derecho a la posesin de la cosa,y no la posesin

misma. El que no tiene sino un derecho a la posesin no puede, en caso de
oposicin, tomar la posesin de la cosa: debe demandarla por las vas
legales.Es un principio general del derecho el que establece que nadie puede
hacer justicia por mano propia. El Estado ejerce el monopolio de la justicia y
por lo tanto declara proscrita la posibilidad de justicia privada.La norma del
artculo recoge este principio general, y es en l donde vemos que el legislador
fundamenta la proteccin posesoria.Interpretando

contrario sensu

el artculo se puede establecer que: cuando no media oposicin, quientiene un

derecho a poseer puede tomar la cosa, sin necesidad de demandarla ya que el
artculoestablece esa necesidad en caso de oposicin.Debemos
complementar la norma del artculo con el artculo siguiente:

Art. 2469.-

La posesin, cualquiera sea su naturaleza, y la tenencia, no pueden ser

turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el afectado tendraccin judicial
para ser mantenido en ellas, la que tramitar sumariamenteen la forma que
determinen las leyes procesales.La palabra arbitrariamente no salva a las
turbaciones que no fueran arbitrarias (ej. consolidacinde la posesin por
anualidad), sino que debe ser entendida como toda turbacin que se realice de
propia autoridad, es decir, por defensa privada y sin recurrir a las vas legales.
A continuacinanalizamos el concepto de turbacin.

ATAQUES A LAS RELACIO"ES REALES 5)

Turbacin: Concepto y requisitos

Art. 2496.-

Slo habr turbacin en la posesin, cuando contra la voluntaddel poseedor del

inmueble, alguien ejerciere, con intencin de poseer, actosde posesin de los
que no resultase una exclusin absoluta del poseedor. No toda molestia que se
provoque respecto de la cosa poseda representa una turbacin. Para queexista
turbacin es necesario que el agente tenga propsitos de poseer o de limitar la
posesin dequien la ejerce. Si realiza actos que signifiquen un dao o un
desmedro de la posesin, pero que notienen dicha finalidad, la va indicada es
la de invocar una accin personal de daos y perjuicios yno una accin
posesoria, ya que la posesin no ha sido afectada (art. 2497):

Art. 2497.-

Si el acto de la turbacin no tuviese por objeto hacerse poseedor el que lo

ejecuta, la accin del poseedor ser juzgada como indemnizacinde dao y no
como accin posesoria. Si el acto tuviese el efecto de excluir absolutamente al
poseedor de la posesin, la accin ser juzgada comodespojo.Esos actos, para
que sean turbatorios, requieren un efecto limitado, en el sentido que no
debenexcluir al titular en forma absoluta, pues de lo contrario involucraran una
desposesin, variando eltipo de lesin y por lo tanto el remedio posesorio
invocable.Exclusin absoluta no significa exclusin total. La exclusin puede
ser absoluta y parcial a la vez.Por ejemplo: poseo una extensin de 20
hectreas y alguien me excluye en forma absoluta de una porcin menor (ej.
dos hectreas); en tal caso existe desposesin (no turbacin) absoluta y
parcial.Pero si se limita a ejercer actos posesorios sobre el terreno, usndolo o
ejerciendo de hecho actosque impliquen en la prctica una servidumbre (ej.
sacar aguas, hacer pacer al ganado), estamos en presencia de una
turbacin.Se descartan, tambin como turbaciones arbitrarias, aquellas nacidas
en un estado de necesidadtransitorio (ej. extraigo agua para apagar un
incendio).

6)

Desapoderamiento: a) Concepto

Habr desposesin cuando alguien ejerciere, con la intencin de poseer y

contra la voluntad del poseedor, actos posesorios de los que resultase una
exclusin absoluta del poseedor.El poseedor excluido de su posesin debe ser
el poseedor

stricto sensu

(no el tenedor), es decir,aquel que tiene los dos elementos esenciales de la

posesin: corpus y animus domini. Basndonosen ste requisito no se
considera desposedo al poseedor con posesin viciosa.Quien es desposedo
puede ejercer la accin de recuperar.

b)

Distincin entre desposesin y despojo

La accin de despojo, denominada tambin interdicto de recobrar, es la

pretensin procesalmediante la cual quien ejerce la posesin o tenencia de un
bien mueble o inmueble del que ha sidototal o parcialmente despojado,
reclama judicialmente la restitucin de esa posesin o tenencia.Para que
proceda esta accin, se requiere:4)

que quien la intente, o su causante, hubiere tenido la posesin actual o la

tenencia de un bienmueble o inmueble5)

que hubiere sido despojado total o parcialmente del bien, con violencia o
clandestinidadLa finalidad especfica de la accin de despojo consiste en
obtener un pronunciamiento judicialmediante el cual se logre retrotraer las
cosas el estado de hecho anterior al despojo parcial o totalque lo motivo,
imponiendo al autor de dicho despojo, la inmediata restitucin de la cosa a su
poseedor o tenedor.

Se fundamenta en ltimo trmino, en el principio general de derecho, de que

nadie puede hacerse justicia por s mismo. Previene la violencia.
Tradicionalmente se lo reconoce como una medida decarcter policial. No es
una accin posesoria propiamente dicha, as como tampoco una accin real
fundada en una presuncin de propiedad, sino una disposicin de orden pblico
destinada a restablecer el ordenalterado. Ampara el nuevo hecho de la
tenencia; es un recurso urgente y sumario, dado contra quien perturba con
violencia o clandestinidad la posesin, cualquiera sea el tiempo que ste haya
durado osu origen.La diferencia entre la accin de despojo y la accin de
recuperar (desposesin) radica en que en estaltima se protege el corpus y el
animus domini del poseedor de buena fe, mientras que en la accinde despojo
slo se protege el corpus, lo que permite que pueda valerse de l cualquier tipo
de poseedor, aun el vicioso.

Art. 2490.-

Corresponde la

accin de despojo

a todo poseedor o tenedor,aun vicioso, sin obligacin de producir ttulo alguno

contra el despojante,sucesores y cmplices, aunque fuere dueo del bien.
Exceptase de estadisposicin a quien es tenedor en inters ajeno o en razn
de una relacin dedependencia, hospedaje u hospitalidad.

Art. 2491.-

El

desposedo

tendr accin para exigir el reintegro contra elautor de la desposesin y sus

sucesores universales y contra los sucesores particulares de mala fe.

C)

DEFE"SA EXTRAJUDICIAL1)

Principio general aplicado:

La defensa extrajudicial de la posesin es la aplicacin en el campo posesorio,

del principio de lalegtima defensa por la persona que sufre una agresin, y
exige los mismos presupuestos.El Estado tiene a su cargo la proteccin de los
derechos de los particulares, por lo tanto a stos lesest vedado, en principio,
hacerse justicia por mano propia. Pero este principio tiene excepciones.Debe
distinguirse entre la violencia defensiva, mediante la cual se tiende a conservar
un estado decosas existentes frente a una agresin, y la violencia ofensiva. La
primera est permitida bajo ciertascondiciones, mientras que la segunda se
encuentra proscripta.En cuanto a los fundamentos de la defensa y la
proteccin de la posesin, el Cdigo Civil legitimala defensa de un estado de
hecho:

Art. 2470.-

El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y

repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente,en los casos en que
los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde; y elque fuese desposedo
podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo detiempo, con tal que no
exceda los lmites de la propia defensa.

2) Requisitos

Las dos situaciones que se permiten defender extrajudicialmente son:1)

quien an no ha sido desposedo y repulsa la fuerza de quien lo intenta

desposeer 2)

quien ya ha sido desposedo y se apresta a recobrar la cosaPara ambos casos,

los requisitos que establece el artculo 2470 son:a)

Legitimacin activa: poseedor, an vicioso, y tenedor, interesado o

desinteresado. Tambinquienes tengan la cosa por un vnculo de dependencia,
hospedaje u hospitalidad.

b)

La agresin debe ser ilegtimac)

Racionalizacin o proporcionalidad de los medios defensivosd)

Responsabilidad de quien se defiende por las consecuencias de su exceso en la

defensa.e)

Imposibilidad de evitar el despojo por vas legales (tardanza de la justicia ante

la inminenciade la agresin)

ACCIO"ES POSESORIAS 3)

"aturaleza jurdica

Siendo la posesin un hecho, el ordenamiento jurdico otorga a quien la ejerce

el derecho de permanecer en ella y de protegerse de los ataques inferidos.Las
acciones posesorias son los medios de excitar el rgano jurisdiccional, a los
fines de obtener la proteccin del Estado para mantener o recobrar una
posesin que se ejerce o se ha ejercido,independientemente del derecho de
poseer.Las acciones o interdictos policiales, apuntan a preservar los valores
que hacen a la convivenciasocial: orden, paz, seguridad, prohibicin de
violencia, etc. Los interdictos posesorios constituyenun remedio policial,
urgente y sumario de situaciones tambin urgentes. Tramitan por el
procedimiento establecido para el proceso sumarsimo; se conceden al
poseedor y al simple tenedor.Las acciones posesorias, en cambio, tramitan por
el procedimiento establecido para los procesossumarios, y se conceden
exclusivamente al poseedor anual y no vicioso.La legitimacin para obrar es la
calidad del sujeto que lo habilita a intervenir en la litis asumiendoel rol de actor
(activa) o demandado (pasiva). El efecto reipersecutorio es la posibilidad de
perseguir la cosa en manos de quien se encuentre; puede ser amplio o erga
omnes (contra todos), orestringido, en manos de las personas que determine la
ley.En materia de proteccin posesoria dos constantes se dan en el juego de las
legitimaciones paraobrar y el mbito de conocimiento del juez, con relacin a
los efectos reipersecutorios y a laextensin de la cosa juzgada,
respectivamente:

1)

a una legitimacin activa ms restringida corresponde un efecto

reipersecutorio msamplio y viceversa.2)

el conocimiento del juez en el proceso puede encontrarse limitado o

restringidastambin las medidas de prueba de que puedan valerse las partes, o
las defensas o excepcionesque puedan esgrimir

. En tal caso, cuando el mbito de conocimiento del juez, la defensa o la prueba

se encuentran restringidos (juicios sumarios), es tambin restringido o
desaparece el efectode cosa juzgada de la sentencia. Al contrario, a un mayor
mbito de conocimiento y amplitud dedebate y prueba(juicios plenarios),
corresponde un ms amplio efecto de la cosa juzgada.En las acciones
posesorias propiamente dichas la legitimacin activa es restringida y el
efectoreipersecutorio erga omnes; en las acciones policiales la legitimacin
activa es amplia y limitado elefecto reipersecutorio.Las acciones posesorias se
tramitan por juicio sumario:

Art. 2501.-

Las acciones posesorias sern juzgadas sumariamente y en laforma que

prescriban las leyes de los procedimientos judiciales.

4)

Clasificacin

Combinando los factores del apartado anterior, podemos elaborar un sistema

de proteccin judicialque contemple:a)

Una

accin

posesoria

de mantener

que proteja al poseedor contra turbaciones que impliquenexcluirlo de la

posesin (ACCION POSESORIA PROPIAMENTE DICHA)
b)

Una

accin

posesoria

de recuperar

que ampare al poseedor contra actos de desposesinabsolutac)

Una

accin

policial o

interdicto de retener

que ampare al poseedor o tenedor contraturbacionesd)

Una

accin

policial o

interdicto de recobrar

que ampare al poseedor o tenedor contra actosde desposesin

absolutaParalelamente a ellas se legisla la

accin de obra nueva

que podr tener carcter autnomo oadoptar las connotaciones de mantener,

si las obras se realizan en terrenos que no son del poseedor, o de recuperar si
las obras se estn realizando en terrenos que pertenecen al poseedor
queejercita la accin.Excediendo de este sistema tenemos que mencionar:1)

el

interdicto de adquirir

; que no es posesorio porque no tiene por fundamento la posesin sino por

finalidad adquirirla2)

la

accin de obra vieja o de dao temido

que puede ser ejercida tambin por quienes puedan sufrir un perjuicio
independientemente de que tengan, o no, una relacin con lacosa
)

Relacin con los interdictos posesorios procesales

Ya hemos distinguido entre las acciones posesorias y los interdictos posesorios

(acciones policiales), pero la doctrina se divide al momento de considerar su
aplicacin legal. El problema sesuscita en preguntarse si los interdictos
legislados en los cdigos procesales son remedios distintosde los instituidos en
el Cdigo Civil, o representan la regulacin procesal de los mismos.Aunque
cronolgicamente se pueda sostener que la estructuracin de los interdictos
precedi, encuanto a sus antecedentes histricos, al Cdigo Civil (ver
antecedentes: Derecho Espaol), unavez sancionado ste, debe considerarse
que los interdictos de los cdigos de procedimientos seconvirtieron,
automticamente, en regulaciones de las acciones posesorias, y son
inconstitucionalesen todo cuanto contradicen esas acciones, pues las
provincias no tienen potestad para modificar oampliar la legislacin de fondo
6)

Prohibicin de acumular el posesorio y el petitorio

En principio la existencia del ttulo referido al derecho de poseer, slo tiene

aplicacin para calificar de legtima a la posesin y como punto de referencia
para determinar la buena fe, pero ni el ttulo,ni siquiera la buena fe, son
exigibles para intentar las acciones posesorias (art. 2473 in fine).La posesin
nada tiene de comn con el derecho de poseer; ser intil la prueba del
derecho de poseer en las acciones posesorias.Congruente con esta posicin el
legislador establece el principio de que el juicio petitorio y el posesorio no son
acumulables:

Art. 2482.-

El que tuviere derecho de poseer y fuere turbado o despojado ensu posesin,

puede intentar la accin real que le competa, o servirse de lasacciones
posesorias, pero no podr acumular el petitorio y el posesorio. Siintentase
accin real, perder el derecho a intentar las acciones posesorias; pero si usase
de las acciones posesorias podr usar despus de la accin real.Las acciones
petitorias protegen los derechos reales; las posesorias, la posesin de stos
mismosderechos.Los efectos que surgen de sta disposicin son:a)

Art. 2484.-

Establecido el juicio posesorio, el petitorio no puede tener lugar,antes que la

instancia posesoria haya terminado. b)

Art. 2485.-

El demandante en el juicio petitorio no puede usar de acciones posesorias por

turbaciones en la posesin, anteriores a la introduccin de lademanda;c) pero
el demandado puede usar de acciones por perturbaciones en la
posesinanteriores a la demanda.d)

Art. 2486.-

El demandado vencido en el posesorio, no puede comenzar el juicio petitorio,

sino despus de haber satisfecho plenamente lascondenaciones pronunciadas
contra l.Estas condenaciones incluyen la restitucin de la cosa, las costas y
honorarios del juicio, etc.e)

El demandante en juicio petitorio puede accionar por turbaciones posteriores,

excepto en elcaso de reivindicacin.Pero el efecto ms importante es el que
establece el final del artculo 2482; quien intenta accin real pierde el derecho
de intentar las acciones posesorias, salvo respecto de las turbaciones
posteriores.El fundamento para este principio radica en el carcter de los dos
tipos de acciones. Las acciones posesorias siempre tienen carcter provisional,
mientras que las petitorias lo tienen definitivo; por lotanto quien escoge el
remedio definitivo no puede luego intentar revisin a travs del remedio
provisional. La sentencia que recae en el juicio petitorio es siempre irrevisable,
una vez firme.

D)

ACCIO"ES POSESORIAS POLICIALES

Constituyen remedios rpidos destinados a preservar la paz y el orden pblico,

protegiendo alcorpus posesorio ya sea contra turbaciones arbitrarias o
despojos, aunque emanen de quien sea poseedor (

stricto sensu

) o propietario. Su base y fundamento se encuentra en el principio que

proscribe la justicia privada o por mano propia.

Por su naturaleza son acciones judiciales que se deben plantear ante el rgano
jurisdiccionalcompetente, estando reguladas en los cdigos procesales bajo el

nombre de interdictos posesorios.Al igual que las acciones posesorias

responden:1)

contra actos de turbacin: ACCION POLICIAL DE MANTENER 2)

contra actos de despojo: ACCION POLICIAL DE RECOBRAR

Efectos de la sentencia

El carcter sumarsimo del procedimiento, con restriccin en la prueba y en la

alegacin que limitana su vez el conocimiento del juez, hace a la sentencia de
carcter provisional sin efectos de cosa juzgada, pudiendo ser revisada la
decisin por va del plenario posesorio o del juicio petitorio, en
sucaso.ACCIONES POLICIALES EN PARTICULAR 1)

ACCION POLICIAL DE MANUTENCION:

Objeto:

- proteger la posesin, an viciosa, y la tenencia interesada (locatario) y no

ladesinteresada o la de quienes tienen un vnculo de dependencia, hospedaje
uhospitalidad- frente a turbaciones arbitrarias- aunque emanen de quien sea
titular de un derecho real o de un derecho emergentede la posesin- se
protege a la posesin, aun viciosa, y a la tenencia interesada

Legitimacin activa:

todos los que tengan una relacin con la cosa, excepto:

tenedoresdesinteresados o quienes detenten la cosa por un vnculo de
hospedajeu hospitalidad y por vnculo de dependencia

Legitimacin pasiva:

el autor de la turbacin y sus sucesores mientras persistan en sus

actosturbatorios

2)

ACCION DE DESPOJO O DE RECOBRAR:Objeto:

- restitucin de la cosa- por desposesin violenta, clandestina o por abuso de

confianza- se protege a la posesin, aun viciosa, y a la tenencia interesada (no
la desinteresadao la de quienes tienen un vnculo de dependencia, hospedaje u
hospitalidad)- se aplica a los inmuebles y a los muebles

Legitimacin activa:

todo poseedor, an vicioso, sin obligacin de poseer ttulo alguno

Legitimacin pasiva:

el que detente la cosa con nimo de poseerla o tenerla para s y elcmplice en

el hecho del despojo

Efecto reipersecutorio:

no tiene efecto reipersecutorio, excepto contra el sucesor universal(porque

sustituye al causante en su persona y bienes) y contra loscmplices

ACCIO"ES POSESORIAS PROPIAME"TE DICHAS 4)

Legitimacin activa y pasiva

La legitimacin activa corresponde nicamente a los poseedores en sentido

estricto, es decir aquellos que tienen la cosa con la intencin de someterla al
ejercicio de un derecho de propiedad(comprende tambin a los derechos reales
que se ejercen por la posesin y no slo al dominio).

5)

Requisitos

Art. 2473.-

El poseedor de la cosa no puede entablar acciones posesorias, sisu posesin no

tuviere a lo menos, el tiempo de un ao sin los vicios de ser precaria, violenta
o clandestina. La buena fe no es requerida para lasacciones posesorias.

a)

Carencia de vicios:

Del art. 2473 surge el requisito de la ausencia de vicios.

Pacfica:

correlativamente con el art. 2473, el artculo 2478 establece:

Art. 2478.-

Para que la posesin d acciones posesorias, debe haber sidoadquirida sin

violencia; y aunque no haya sido violenta en su principio, nohaber sido turbada
durante el ao en que se adquiri por violenciasreiteradas.La violencia puede
ser fsica o moral. No debe confundirse la violencia como vicio del ttulo con
laque vicia la posesin.El ttulo (ej. el contrato traslativo de la propiedad) puede
ser viciado por la violencia sin que lo seala posesin. El ttulo es entonces
rescindible, pero la posesin no dejara de ser protegida por laaccin posesoria,
si exenta de violencia, hubiese durado un ao reuniendo los otros
caracteresrequeridos por la ley.

Pblica:

establece el art. 2479

Art. 2479.-

Para que la posesin d lugar a las acciones posesorias debe ser pblica.Exigir
la publicidad de la posesin, no es exigir que sea conocida del propietario,
basta que sea talque el propietario haya podido conocerla. Los actos aunque
no sean pblicos pueden constituir una posesin vlida, si hubiesen sido
conocidos del propietario, porque la publicidad requerida tiene por objeto
establecer la presuncin de que los actos han sido conocidos por l. Los actos
posesorios sonreputados pblicos o clandestinos, ms por razn de la facilidad
con que han podido ser conocidosque por razn del nmero de testigos que los
han presenciado. As, los actos posesorios ejecutadosde noche siempre son
reputados clandestinos.

"o precaria:

al respecto se refiere el art. 2480:

Art. 2480.-

La posesin para dar derecho a las acciones posesorias no debeser precaria,

sino a ttulo de propietario.La precariedad no es un vicio en s; se aplica a toda
concesin que no es hecha a ttulo de propietario, a toda concesin en la cual
los derechos de propiedad son reservados al que haconcedido la tenencia o
posesin de la cosa. Cuando el precarista (ej. usufructuario) intervirtiendoel
ttulo se alza con la posesin, es un poseedor vicioso por abuso de confianza.

b)

Anualidad: posesin continua y no interrumpida

El poseedor debe cumplir con el requisito de anualidad de su posesin (art.

2473), sin haber sufridointerrupciones (art. 2481):

Art. 2481.-

La posesin anual para dar derecho a las acciones posesorias,debe ser

continua y no interrumpida.Pero no se requiere la necesidad de la anualidad de
la posesin cuando ninguna de las posesionesque se enfrentan logran la
antigedad de un ao (art. 2477):

Art. 2477.-

La posesin no tiene necesidad de ser anual, cuando es turbada por el que no

es un poseedor anual, y que no tiene sobre la cosa ningnderecho de
posesin.Es decir que, ante una posesin actual y una posesin anual, en la
accin posesoria propiamentedicha triunfa la anual. Si ninguna de las
posesiones tiene la antigedad de un ao, la anualidad pierde total relevancia,
dado que ninguna de las partes podr esgrimirla.

CONTINUIDAD:

no debemos confundir la discontinuidad de la posesin, con la interrupcin de

la posesin.

Una posesin es discontinua, cuando ha sido interrumpida, pero una posesin

puede ser discontinua sin haber sido interrumpida. La discontinuidad tiene por
causa la omisin del que posee,mientras que la interrupcin supone un hecho
positivo, ya sea el hecho del poseedor (ej. elreconocimiento que hiciese del
derecho del propietario) o el hecho de un tercero (ej. unadesposesin o una
citacin a juicio).A los efectos de la continuidad es necesario que medien actos
que la exterioricen y no existan otrosque impliquen abandono de la posesin.

NO INTERRUPCIN:

la interrupcin puede emanar de actos del propio poseedor o de un

tercero.Puede ser de carcter civil (reconocimiento o demanda judicial) o
natural (hechos turbatorios o dedesposesin).Cuando la posesin es anual no
puede ser interrumpida por actos aislados; puede serlo solamente por una
posesin que dure un ao y no interrumpida.Cuando la posesin no es anual es
interrumpida por actos (aun aislados) que impidan al poseedor gozar de la cosa
(turbacin o desposesin), y que son ejecutados con animo de
poseer.ACCIONES POSESORIAS PROPIAMENTE DICHAS EN PARTICULAR Luego
de haber dado los caracteres generales, vemos los dos tipos de acciones
posesorias (prop.dichas):

1)

ACCION POSESORIA DE MANTENER:Objeto:

- mantener la posesin contra actos de turbacin efectuados contra la voluntad

del poseedor - con intencin de poseer por un tercero- sin que resulte una
exclusin absoluta del poseedor - se aplica a inmuebles y a muebles

Legitimacin activa:

poseedor anual o actual (segn el tipo de interrupcin)

Legitimacin pasiva:

autor de la turbacin (sucesores universales o singulares en la medidaque

prosigan o insten en los actos de turbacin)

Efecto reipersecutorio:

en acciones conservatorias o de manutencin el accionante no ha sidoexcluido

de la posesin, por ello no se puede hablar de efectosreipersecutorios

2)

ACCION POSESORIA DE RECUPERAR:Objeto:

- recobrar la posesin perdida- por desposesin absoluta- se aplica a inmuebles

y a muebles

Legitimacin activa:

dem anterior

Legitimacin pasiva:

el que detente la cosa con nimo de poseer para s

Efecto reipersecutorio:

es amplio, pero no llega a ser

erga omnes

. Se detiene ante el sucesor particular de buena fe en la posesin de cosas

muebles no robadas ni perdidas (2488), y ante los sucesores particulares de
buena fe deinmuebles (2491)

E)

ACCIO"ES DE OBRA "UEVA1)

Concepto

Se trata de una accin autnoma a la cual el Cdigo Civil legisla haciendo

remisin segn el casode que se trate, a la accin de mantener o a la de
despojo.El procedimiento de ste tipo de acciones puede adoptar el carcter de
las defensas ordinarias posesorias, o pueden sustanciarse como acciones
policiales segn el caso.

1.

Obra nueva en terrenos del poseedor afectado

Art. 2498.-

Si la turbacin en la posesin consistiese en obra nueva, que secomenzara a

hacer en terrenos e inmuebles del poseedor, o en destruccin

de las obras existentes, la accin posesoria ser juzgada como accin

dedespojo.La obra nueva puede consistir tanto en construccin comenzada en
inmuebles del poseedor, comoen destruccin de las obras existentes.Si la obra
nueva se realiza en terrenos del poseedor accionante, esto significa una
intromisin en su propiedad o posesin. Por ello el Cdigo Civil asimila esta
variante a la accin de despojo, aunquela intromisin no excluya en forma
absoluta al titular. Es irrelevante que la obra cause un perjuicioal poseedor o un
beneficio al innovador.

Objeto:

- restablecimiento de las cosas al estado anterior - se aplica solamente para

inmuebles

Legitimacin activa:

poseedor de un inmueble

Legitimacin pasiva:

persona que ha comenzado la obra o destruido la existente

2.

Obra nueva en terrenos que no son del poseedorArt. 2499.-

Habr turbacin de la posesin, cuando por una obra nueva quese comenzara
a hacer en inmuebles que no fuesen del poseedor, sean de laclase que fueren,
la posesin de ste sufriere un menoscabo que cediese en beneficio del que
ejecuta la obra nueva. ...La situacin es distinta a la anterior, en este caso
quien construye en su propio terreno afecta con laobra la posesin de otra
persona.Los requisitos son:a)

obra iniciada pero no terminada (si estuviese concluida la accin pertinente es

la demantener) b)

realizada en inmueble que no sea del accionantec)

que resulte un perjuicio o menoscabo para la posesind)

que implique un beneficio para el agente (se discute sobre la necesidad de este
requisito)Los efectos de la accin estn dados por el artculo 2500:

Art. 2500.-

La accin posesoria en tal caso tiene el objeto de que la obra sesuspenda

durante el juicio, y que a su terminacin se mande deshacer lohecho.

Objeto:

- suspensin de la obra durante el juicio y eventual sentencia de deshacer si se

triunfa- recae slo sobre inmuebles

Legitimacin activa:

dem al anterior

Legitimacin pasiva:

autor de la obra, sea o no poseedor del terreno donde la realiza

DE"U"CIA DE DAO TEMIDO

Art. 2499.-...

Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao asus bienes,
puede denunciar ese hecho al juez a fin de que se adopten lasoportunas
medidas cautelares.

"aturaleza jurdica

Se trata de una accin extraposesoria ya que su ejercicio no depende de una

relacin con la cosa.Es tambin una accin cautelar y por ese carcter tiene
efecto provisional. Se dejan libradas al juezlas medidas cautelares a adoptar,
las que podrn ser materiales o jurdicas.

Conflicto con el art. 1132

La figura es incluida por la ley 17711 al final del artculo 2499. Se critica a este
artculo por suoposicin con la regla del artculo 1132 que prohibe al
propietario de una heredad contigua a unedificio que amenace ruina, a pedir al
dueo de ste cualquier tipo de garanta por el perjuicioeventual que pueda
causarle:

Art. 1132.-

El propietario de una heredad contigua a un edificio queamenace ruina, no

puede pedir al dueo de ste garanta alguna por el perjuicio eventual que
podr causarle su ruina. Tampoco puede exigirle querepare o haga demoler el
edificio.La solucin a este conflicto radica en el tipo de dao a que se refieren
las dos normas. En el artculo1132 se trata de un dao hipottico, fundado en
apreciaciones subjetivas.En el art. 2499 el dao que se tema no debe ser
hipottico, el temor no puede ser un sentimientofundado en apreciaciones
puramente subjetivas. El riesgo debe ser grave y probable. El dao nodebe
haberse producido.

Efectos

Por su naturaleza cautelar, la accin debe cesar apenas el peligro o riesgo

desaparezca o se instaurela accin correspondiente.

Objeto:

- preservar el bien del accionante de un dao que le puede provocar el bien de

otra persona- la cosa que amenace dao debe ser (segn la mayora de la
doctrina) un inmueble- el objeto amenazado es amplio (inmuebles, muebles,
bienes o atributos de la persona como lasalud)

Legitimacin activa:

es amplia y compete a todo el que tema un dao en sus bienes, cuandono se

encuentra remedio por otra va (ej. restricciones al dominio eninters recproco
de los vecinos)

Legitimacin pasiva:

propietario o poseedor de la cosa que amenace ruina o dao y sigue ala cosa
en manos de quien se encuentre

F)

ACCIO"ES POSESORIAS E" MATERIA DE MUEBLES 1)

Fundamentos

Conviene recordar lo que el Cdigo Civil establece acerca de la posesin de

cosas muebles:

Art. 2412.-

La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la

presuncin de tener la

propiedad

de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no

hubiese sido robada o perdida.
a)

Del texto original del Cdigo Civil

Estableca el artculo 2488 del texto original del Cdigo Civil que las cosas
muebles no pueden ser objeto de la accin de despojo. Al despojado de cosas
muebles corresponda solamente la accincivil de hurto u otra semejante.El
fundamento de la exclusin en la proteccin de las cosas muebles era dado en
la nota delartculo 2488: Respecto a los muebles, no puede haber accin
posesoria desde que la posesin deellos vale por el ttulo: siempre ser
indispensable entablar accin de dominio.

b)

De la reforma al art. 2488

La ley 17711 y 17940 modifican el texto original del art. 2488, el cual queda
redactado:

Art. 2488.-

Las cosas muebles pueden ser objeto de acciones posesorias,salvo contra el

sucesor particular poseedor de buena fe de cosas que no seanrobadas o
perdidas.El artculo 2491, reformado por ley 17711, al referirse al efecto de la
accin de despojo, tambinelimina la restriccin solamente a los inmuebles:

Art. 2491.-

El desposedo tendr accin para exigir el reintegro contra elautor de la

desposesin y sus sucesores universales y contra los sucesores particulares de
mala fe.

FI" BOLILLA 4

Bolilla 5Publicidad RegistralCONCEPTO:

La publicidad es la exteriorizacin o difusin de una situacin que interesa

alderecho, de modo que su conocimiento sea asequible a todos los integrantes
de una comunidad, o alconjunto de ellos que tengan o puedan tener un inters
determinado en dicho conocimiento.

La publicidad registral es la actividad dirigida a hacer cognoscible una situacin

jurdica real y que persigue como finalidad primordial la proteccin del crdito y
la seguridad del trfico jurdico.En materia de derechos reales resulta esencial
para determinar la oponibilidad y la eficacia respectode terceros.Son
caracteres de la publicidad:1)

exteriorizacin o difusin de una situacin jurdica2)

asequibilidad o cognoscibilidad de la informacin3)

eficacia y oponibilidad de la situacin jurdica objeto de la publicidad4)

finalidad de tutelar los derechos y la seguridad del trfico

FUNDAMENTO:

El ordenamiento jurdico organiza una gran variedad de registros. Todostienden

a acumular una informacin, organizndola para que pueda ser consultada
medianterequerimiento de informes, certificaciones y testimonios que
acrediten las situaciones jurdicasregistrales.

En el tema especfico de la registracin de cosas y derechos reales, el

fundamento radica en dos principios fundamentales:a)

PROTECCIN DE LA SEGURIDAD ESTTICA: se procura evitar que se produzca

undetrimento en la situacin patrimonial de una persona sin la concurrencia de
su voluntad. Es laseguridad que debe tener el titular de un derecho de que ste
no se podr extinguir o menoscabar sil no renuncia, trasmite o restringe
mediante un acto jurdico con esos fines. b)

PROTECCIN DE LA SEGURIDAD DINMICA O DEL TRFICO: procura evitar que

una persona que ha resultado favorecida por una modificacin de una situacin
jurdica pueda perjudicarse, al quedar sin efecto dicha modificacin, cuando
hay fallas que afecten la cadena detransmisiones destinada a convertirla en
titular de derecho o de esa modificacin en la relacin patrimonial.

NATURALEZA:

La publicidad es una exteriorizacin de la voluntad dirigida a la generalidad,con

independencia de su recepcin por los terceros, destinada a dar a conocer una
situacin jurdica.

OBJETO:

El objeto de la publicidad es:

a)

el bien o cosa sobre los que recaen los derechos b)

el derecho real en sc)

el negocio jurdico que se celebra sobre determinada cosa y que sirve de ttulo
(causa-fuente)

d)

el documento en que se plasma ese negocio indispensable para su validez o

exigido para suacreditacin (titulo formal)

DERECHOS O BIENES REGISTRABLES:

no slo los bienes inmuebles son susceptiblesde registracin. En nuestro

tiempo existen bienes y derechos que por su trascendencia econmicason
objeto de registracin.

A)

A"TECEDE"TES HISTRICOS 1)

Origen y evolucin:

EGIPTO:

en Egipto el Registro en sus orgenes se relaciona con el inters fiscal para el

controly percepcin del impuesto inmobiliario, pero guarda una estrecha
vinculacin con la documentacinnecesaria para acreditar la
titularidad.Existan los

grafeias

que eran escribanas en las aldeas; y en las ciudades las

agoranomeias

. Estosorganismos se caracterizaban por hacer una investigacin sobre la

legitimacin del enajenante,registrndose luego los documentos a los fines
impositivos. El acto de inscripcin se denominaba

anagrafe o katagrafe

.Para la adquisicin de la propiedad el nmero asignado por la oficina era

prueba fehaciente delcambio de titularidad.La influencia romana produce una
centralizacin en las denominadas bibliotecas, desapareciendolos ndices
existentes en las aldeas.Los documentos de enajenacin slo podan ser

otorgados previa expedicin de un permiso (especiede certificado) sobre la

base de un examen del Registro. Este permiso acreditaba la titularidad
delenajenante y era una condicin esencial para el otorgamiento de la
escritura.

ROMA:

La ceremonia de la

mancipado

era una especie de venta simblica que se realizaba en presencia de testigos y

con otras formalidades como la balanza (aes) y una frmula que deba decir el
enajenante para la transmisin. La mancipado no slo constitua una
solemnidad para latransmisin del derecho civil sino que posea el efecto de
dar certeza a la transmisin y de tutelar la buena fe de los terceros.Pero la
mancipado estaba reservada slo a una categora de objetos y a una calidad de
sujetos. Surgeas, la

in iure cesio

que, a diferencia de la mancipado result abierta y se extendi a toda clase

decosas y derechos.Por medio de la

in iure cesio

se realizaba un proceso de reivindicacin ficticio y sometidovoluntariamente

por las partes al magistrado. Tena naturaleza solemne ya que deban
cumplirse lasformalidades establecidas por el procedimiento de las acciones de
la ley. El enajenante se allanaba ala demanda y el magistrado confirmaba el
derecho del demandante.La in iure cesio result un expediente apto para la
publicidad de los derechos.Estas formas de transmisin comienzan a decaer,
pasndose a un rgimen de publicidadasistemtica con base en la tradicin.

DERECHO GERMNICO:

distingue el negocio referido a la transmisin de la propiedad(contrato de

enajenacin) del acto de entrega de la posesin a travs de la investidura
llamada

gewere

. Por este instituto se agrega al ttulo de transmisin la investidura formal con

el efecto deque la persona que recibe, an cuando no lo haya hecho del
verdadero propietario, quede protegidacontra el anterior propietario o
cualquier otro que invocase derechos sobre el bien si no lo hubierahecho en
tiempo propio.La

gewere

tena dos momentos complementarios entre s:a)

la recepcin por el adquirente, en forma simblica, de un objeto que formara

parte del objeto(rama, tierra, csped, etc.) b)

el abandono de la gewere, que se simbolizaba mediante una ceremonia por la

cual el tradenssaltaba el obstculo que representaba el lmite (cerco, tapia)La
gewere fue sustituida paulatinamente por una investidura semejante a la in
iure cesio; terminsiendo un pleito ficticio con gran eficacia, debido a la
documentacin garantizada por el tribunalinterviniente.

Ms adelante la transmisin fue admitida por entrega de documentos que

acreditaran el negociocelebrado por influencia del derecho romano.Como
consecuencia de la recepcin del derecho romano se estableci la libertad de
forma en losnegocios sobre inmuebles y la traditio gan espacio como modo de
publicidad, y los registrosquedaron reducidos a meros registros prendarios o de
gravmenes.

2)

LOS REGISTROS. AparicinClasificacin:

Debido a la amplia variedad de principios que inciden en la materia registral,

se torna imposibleelaborar una clasificacin completa de los sistemas
registrales. Estos principios se adoptanindependientemente o con diferencias
de matiz; la combinacin de los mismos da una gama enormede soluciones, de
las cuales el legislador escoge la que mejor se adecue a las circunstancias
socio- polticas y econmicas de la comunidad a la cual estn destinadas.Segn
que punto de vista abordemos, los sistemas registrales se pueden clasificar:

PUNTO DE VISTA REGISTRO

Base de referencia

FOLIO REAL:

se toma las cosasmatriculadas. Cada inmueble conuna ficha en la que se

inscriben losactos que inciden sobre su estado jurdico.

PERSONAL O CAUSAL:

se tomaal sujeto titular del derecho real. Enun ndice alfabtico figuran
lostitulares. Se van ingresando losdocumentos que modifican losderechos de
los titulares.

Incidencia deregistracinCONSTITUTIVO:

la inscripcines la que produce la mutacin real.Existe una simultaneidad

entreinscripcin y transmisin. Se es propietario porque se est inscriptoen el
registro como tal.

DECLARATIVO:

la mutacin realse produce fuera del registro y luegose introduce en l. La

transmisin esun antecedente necesario para lainscripcin. El sujeto inscribe
porque es propietario.

Procedimiento deregistracinDE INSCRIPCIN:

se toman losdatos esenciales del documento, sindejar copia fiel.

DE TRANSCRIPCIN:

eldocumento se transcribentegramente en los libros.

Efectos

CONVALIDANTE:

hace plenafe y es inatacable tanto paraterceros como para las partes.

NO CONVALIDANTE

Informativo: para consulta dearchivos.Probatorio: efecto asignado por

ley.Oponibilidad: ante terceros

Calificacin registral(alcance de lasatribuciones delregistrador)AMPLIA:

para registros con mayor efecto convalidante. El registrador debe estudiar los
aspectosrelacionados con la validezsustancial y formal de la transmisino
constitucin del derecho.

RESTRINGIDA:

para registros conmenor efecto convalidante. Elregistrador es un mero receptor

yarchivador de documentos.

EficaciaFE PBLICA:

presuncin iure etde iure

PRESUNTIVO DE BUENA FE:

presuncin iuris tantum

3)

SISTEMA FRA"CES. Transcripcin

En el sistema francs la tradicin es sustituida por la simple manifestacin

contractual, por la queuna de las partes declara desprenderse de la posesin
que la otra adquiere. Es decir que basta slo elconsentimiento para transmitir o
constituir el derecho real.

La funcin del registrador queda limitada al aspecto formal, sin valoracin de la

capacidad de las partes ni del negocio jurdico, ni de la idoneidad del
documento que lo instrumenta. El registrador constata si en el ttulo estn los

datos suficientes para individualizar a las partes contratantes eidentificar el

inmueble, y si est cumplido el tracto sucesivo del ttulo.El Registro no
confirma ni legitima los ttulos ni la inscripcin atribuye presuncin de
exactitud ocerteza a los documentos inscriptos, las hipotecas y los privilegios.
Para que puedan ser opuestasdeben estar inscriptos, pero son vlidos entre las
partes, al margen de la inscripcin.

4)

SISTEMA ALEM". Hoja fundaria. Efectos de la inscripcin

En el sistema alemn la inscripcin es constitutiva, salvo cuando se trata de

mutaciones reales queno emergen de un negocio jurdico (ej: transmisin
hereditaria); los derechos reales inscribibles sonlimitados (numerus
clausus).Sin embargo la inscripcin no es obligatoria; el registrador solo obra a
instancia de parte (principiode rogacin). La peticin de inscripcin significa el
inicio de un proceso de jurisdiccin voluntaria ysiendo carga del interesado
proporcionar los datos necesarios para realizar la inscripcin.El negocio jurdico
causal (el ttulo) no tiene incidencia en la produccin de la mutacin real,
sinoque ella es el resultado de dos actos sucesivos: el acuerdo de voluntades y
la inscripcin.El acuerdo de transmisin es un negocio abstracto e
incondicionado que se realiza conindependencia del negocio jurdico causal.La
funcin calificadora del registrador es amplia pero se circunscribe al acto
abstracto dedisposicin y no puede referirse al acto causal.Se cumple tambin
el principio de especialidad por medio de la perfecta identificacin del bien,
quees la unidad sobre la cual se basa la funcin registral (folio real).La persona
que pretende transmitir o gravar un bien registrado, debe estar inscripta en el
Registrocomo titular del derecho que transmite o que faculte a gravar, principio
que se conoce como detracto sucesivo o continuo.El principio de prioridad,
consagrado en el sistema alemn, establece que quien adquiere un derechoy
formula su inscripcin no puede ser atacado por inscripciones posteriores pues
prevalece la primera inscripcin en el tiempo.Tambin se consagra el principio
de presuncin de verdad de las inscripciones, por el cual lasinscripciones
reflejan siempre la situacin jurdica de los inmuebles, pero puede destruirse
esta presuncin por prueba en contrario.Tambin por el principio de fe pblica
las inscripciones se reputan verdaderas, aunque no lo sean, para todo aquel
que, de buena fe, adquiera derechos sobre un bien registrado (si hay buena fe
en eladquirente, no puede ser atacado).

5)

SISTEMA TORRE"S. Caractersticas

El sistema Torrens es propio del sistema australiano, aunque en este Estado

coexisten dos sistemasregistrales: el tradicional o ingles y el del acta de
Torrens. Este ltimo es optativo.Por medio de este sistema para obtener la
matriculacin del inmueble es necesario realizar un procedimiento especial,
bastante complejo, presentando la solicitud con formularios precisos
yacompaando los ttulos y planos de mensuras, que son objeto de un estudio
minucioso por profesionales del derecho y agrimensores.Individualizada la
finca y producidos los informes, se publican anuncios sobre la pretensin
duranteun lapso, despus del cual, si no hay oposicin, se procede a la
inscripcin.De esta manera se obtiene un ttulo con valor originario que tiene el
mismo valor que si hubieraemanado directamente de la Corona (el Estado).
Esto constituye la base de su carcter inatacable, defe pblica registral
absoluta. Contra l no puede prosperar ninguna accin.El ttulo expedido por el
Registro es un documento oficial que hace fe en cuanto a la realidad fsicay
jurdica del inmueble. No basta la entrega del documento para transmitir la
propiedad sino que latransmisin debe ser inscripta en el Registro, siendo sta,
y no la posesin del certificado, la queasegura la inatacabilidad del ttulo.
Si los ttulos del propietario inscripto adolecen de algn vicio, no cede la
inatacabilidad del ttulo,an cuando ello vaya en desmedro de los derechos de
un tercero. Para ese caso el sistema instituyeuna especie de seguro que se
solventa con un fondo formado con la recaudacin de un porcentajedestinado a
ste fin, que se deposita al aceptarse la matriculacin.Las transmisiones y
gravmenes se efectan con mucha sencillez. Basta que se suscriba
unformulario oficial impreso, donde se hacen constar los datos necesarios, y se
lo remita al Registroacompaado del certificado para que ste, previa
calificacin, expida el nuevo ttulo al adquirente ole otorgue al titular la
constancia del gravamen.La funcin calificadora del Registro es amplia y se
manifiesta en el acto de matriculacin tantocomo en las dems inscripciones.

6)

SISTEMA ESPAOL

La inscripcin es voluntaria pues no hay obligacin de inscribir ni sancin para

el que no lo haga, pero respecto a la hipoteca, siendo la inscripcin
constitutiva, el derecho no nace hasta tanto sta se practique, como ya
veremos.El mbito del Registro no est taxativamente limitado, o sea no
responde al principio de numerusclausus.Las mutaciones reales se producen
con independencia del Registro o, en otras palabras, lainscripcin tiene
carcter declarativo, salvo respecto de la hipoteca cuya inscripcin tiene
carcter constitutivo.Las constancias del Registro se presumen exactas pero
esta presuncin es iuris tantum, o sea que beneficia al titular inscripto con la
inversin a su favor de la carga de la prueba.La prioridad est dada por el
orden cronolgico de ingreso al Registro.Una vez matriculada la finca, cada
asiento debe tener como base el asiento anterior de modo delograr una
concatenacin adecuada (tracto sucesivo).La funcin calificadora del
registrador es amplia para que el funcionario pueda examinar laexistencia de
presupuestos materiales y formales para receptar el ttulo y proceder a la
inscripcin.

B)

PUBLICIDAD REGISTRAL E" LA REPBLICA ARGE"TI"A. 1) Evolucin; 2)

Perodocolonial; 3) Cdigo Civil

Antes de la sancin del Cdigo Civil existan registros desde la poca de la

colonia, tanto dehipotecas como de otros derechos reales sobre inmuebles,
pero llevados en forma defectuosa, por locual el principal medio de publicidad
lo constitua la tradicin.El Cdigo Civil estableci como modo constitutivo y
como medio de publicidad de la transmisinde los derechos reales que se
ejercen por la posesin, a la tradicin. Principios de los arts. 577 y3265 del C.
Civil:

Art. 577.-

Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobreella ningn

derecho real.

Art. 3265.-

Todos los derechos que una persona transmite por contrato aotra persona, slo
pasan al adquirente de esos derechos por la tradicin, conexcepcin de lo que
se dispone respecto a las sucesiones.Al momento de la sancin del Cdigo,
Vlez no se inclin por la admisin de la publicidadregistral, excepto para el
derecho real de hipoteca, pues este es el nico derecho real que no puede
publicitarse a partir de la posesin.

4)

Leyes provinciales de Registro

Las leyes provinciales posteriores a la sancin del Cdigo Civil disponen la

creacin de registros yexigen la inscripcin como formalidad necesaria para
que el acto tenga efectos respecto de terceros.Esto significa que imponen un
nuevo requisito (la inscripcin) sin el cual el acto slo tiene efectosentre las
partes.

El conflicto con el Cdigo Civil era evidente, por lo cual se tildaba a stas leyes
provinciales deinconstitucionales, ya que subordinaban la validez de un acto al
cumplimiento de requisitos que laley civil no exiga.Pese a ste inconveniente
jurdico las conveniencias prcticas del Registro hicieron que, paulatinamente,
en todo el territorio del pas se acataran las disposiciones provinciales
queimponan la necesidad de la registracin para la oponibilidad a terceros de
los derechos reales.

5)

Proyectos de reforma del Cdigo Civil

Varios proyectos e iniciativas se presentaron tendientes a concluir con sta

situacin anmala.As se lleg hasta la ley 17711 que reform numerosos
artculos del Cdigo, dando unimportantsimo paso en materia registral al
incorporar en el art. 2505 la necesidad de la Inscripcinen el Registro
Inmobiliario de las mutaciones reales, a los efectos de la oponibilidad de
terceros:

Art. 2505.-

La adquisicin o transmisin de derechos reales sobreinmuebles, solamente se

juzgar perfeccionada mediante la inscripcin delos respectivos ttulos en los
registros inmobiliarios de la jurisdiccin quecorresponda. Esas adquisiciones o
transmisiones no sern oponibles aterceros mientras no estn registradas.La
constitucin del derecho real se produce por la constitucin de dos elementos:
TITULO yMODO. De manera que los derechos reales se constituyen
primeramente y como reglaEXTRARREGISTRALMENTE. Por el art. 2505 la
REGISTRACIN de los inmuebles constituyeel REQUISITO DE OPONIBILIDAD A
TERCEROS; es decir que el Registro tiene efectoDECLARATIVO.Esta reforma se
complement con la ley 17801, que contiene los principios fundamentales de
laregistracin.

C)

LA LEY 17801 Y LOS PRI"CIPIOS REGISTRALES 1)

Consagracin en la Legislacin argentina. Cdigo Civil

El mbito de aplicacin de la ley 17801 se establece en su primer artculo

donde declara sujeto alrgimen por ella instaurado a los registros de la
propiedad inmueble existentes en cada provincia yen la Capital Federal. La ley

parte de la existencia de los registros provinciales, los cuales

debieronadecuarse al sistema.Los principios registrales consagrados son:a)

PRIORIDAD b)

ESPECIALIDADc)

LEGALIDADd)

ROGACINLa ley deja a la regulacin de las leyes locales toda la materia

referida a la organizacin,funcionamiento y nmero de lo Registros de la
Propiedad, el procedimiento de registracin y eltrmite correspondiente a las
impugnaciones o recursos que se deduzcan contra las resoluciones delas
autoridades.La ley faculta a las leyes locales a reducir los plazos establecidos,
pero no pueden extenderlos.

2)

Registro Inmobiliario3)

Otros registros

En materia de automotores tambin se cre un Registro, pero con carcter

CONSTITUTIVO (dec.Ley 6582/59)Algo similar ocurre con la ley 19170 que ha
modificado la reglamentacin del registro de buques.

D)

PRIORIDAD

(primero en el tiempo, primero en el derecho)

En los

DERECHOS REALES

el principio general del ius preferendi (remisin bolilla 1)implica que un

derecho real que ha tenido debida publicidad tiene preferencia sobre cualquier
otroderecho que sobre la misma cosa se constituya con posterioridad,
prescindindose de la fecha delttulo. Esto significa la adjudicacin automtica
de preferencia a los derechos reales en razn deltiempo en que han sido
constituidos (en que se ha producido la TRADICION). Art. 592 del CdigoCivil:

Art. 592.-

Cuando la obligacin sea de dar cosas ciertas con el fin detransferir o constituir
derechos reales, y la cosa es mueble, si el deudor hiciere tradicin de ella a

otro, por transferencia de dominio o constitucinde prenda, el acreedor aunque

su ttulo sea de fecha anterior, no tendrderecho contra los poseedores de
buena fe, sino solamente contra los demala fe. La mala fe consiste en el
conocimiento de la obligacin del deudor.En materia de

DERECHOS PERSONALES

, este principio no existe. En estos casos, cuandotodava no se ha hecho la

tradicin, se concede preferencia a quien tenga el ttulo ms antiguo. Art.593
del Cdigo Civil:

Art. 593.-

Si la cosa fuere mueble, y concurriesen diversos acreedores, aquienes el

mismo deudor se hubiese obligado a entregarla, sin haber hechotradicin a
ninguno de ellos, ser preferido el acreedor cuyo ttulo sea defecha anterior.

2)

Prioridad Registral

El art. 17 de la ley 17801 establece el principio de Prioridad Registral

basndose en el ius preferendi: Inscripto o anotado un documento, no podr
registrarse otro de igual o anterior fechaque se le oponga o sea incompatible.
Para los documentos con fecha posterior el legislador da por sentado su
imposibilidad de registracin ante la exigencia de que el escribano debe tener
a la vistael ttulo y el certificado.La prioridad entre dos o ms anotaciones o
inscripciones relativas al mismo inmueble se establece por la fecha y el nmero
de presentacin asignado a los documentos en el ordenamiento delRegistro
respectivo.

Reserva de prioridad

La prioridad est dada por la fecha de inscripcin. Pero este principio no es

absoluto; la extensindel certificado provoca una reserva a favor del requirente
si ste peticiona y presenta a inscripcinun instrumento otorgado en el plazo
de vigencia de la certificacin y si la inscripcin se produce enel trmino legal.
El pedido de certificacin tiene el efecto de anotacin preventiva.Para
comprender el funcionamiento de la reserva de prioridad hay que tener en
cuenta los tresmomentos principales de la registracin: EXPEDICIN DEL
CERTIFICADO, CELEBRACIONDEL ACTO y PRESENTACIN Y TOMA DE RAZN.

MOMENTO

EXPEDICIN DELCERTIFICADOLos certificados son expedidos por el Registro y

por los plazosestablecidos por ley.

PLAZOS:

15, 25 o 30 das segn el domicilio del escribano + 45das para la inscripcin

(ART. 5 17801)Se anota la expedicin del certificado en la matricula y no
seexpide ningn otro certificado sobre el mismo inmueble durante el plazo de
su vigencia

EFECTOS

Anotacin preventiva en favor del solicitante

La prioridad registral puede ser:a)

DIRECTA: cuando se expide un certificado sin reserva de prioridad o un mero

informe. Se publicita recin cuando se produzca la inscripcin y la prioridad
comienza desde la fecha dePRESENTACION. b)

INDIRECTA (reserva de prioridad): cuando se expide un certificado con reserva

de prioridad. La escritura pblica se considera registrada desde su fecha de
instrumentacin.

3)

Bloqueo registral

Es la garanta de inmutabilidad de la situacin registral durante el plazo de

vigencia que la leyacuerda a las certificaciones.Si durante el trmino de
vigencia de un certificado se admitieran actos que variasen la situacinregistral
de los bienes, el tercero que contrat confiando en la certificacin, se ver
sorprendido ensu buena fe, afectndose sus legtimos intereses.Se denomina
bloqueo y no cierre porque no se impide de manera absoluta el acceso de
otrosactos al registro, sino que se otorga prioridad al que se realiza en virtud
de un certificado que producir todos sus efectos como si no hubiese ingresado
ningn otro acto (anotacin preventiva).Pero si no se realiza el acto para el cual
se pidi el certificado, vencida su vigencia, se levanta el bloqueo y adquieren
plena validez los otros actos desde la fecha en que hubiesen sido
presentados.La expedicin del certificado va a establecer el bloqueo registral
durante los siguientes plazos:

15 das: para escribanos con dcilio. en la ciudad asiento del registro

25 das: para escribanos del interior de la provincia

30 das: para escribanos en otras provinciasA stos plazos hay que agregarle
45 das para la inscripcin de la escritura (es decir: 15, 25 o 30 +45).El bloqueo
registral puede prolongarse an despus de presentado el documento. Este es
el caso enque el registrador encuentra vicios subsanables, por lo cual inscribir
provisionalmente y otorgar alinteresado un plazo de 180 das (prorrogables)
para subsanar los defectos. El bloqueo se mantendrdurante todo el plazo
otorgado.

4)

Autonoma de la voluntad y la prioridad

El principio de prioridad tambin puede ser alterado por voluntad de las partes,
conforme a lo queestablece la ley 17801 en el art. 19, que permite sustraerse
del orden temporal mediante declaracinde voluntad de las partes, formulada
con precisin y claridad estableciendo otro orden de prelacin para sus
derechos, compartiendo la prioridad o autorizando que sta sea compartida.Se
requiere la adecuada publicidad del acuerdo, para permitir posibles oposiciones
de los afectados.

E)

I"SCRIPCI"

Para analizar el contenido de la registracin hay que distinguir tres conceptos:

1)

MATRICULACIN:

est referida a la unidad base de la registracin que en nuestro derechoes la

cosa. Consiste en el ingreso, en forma originaria de los datos del objeto,
abrindose el foliodonde stos sern ingresados. Matricula y folio real son
sinnimos. La matriculacin se hacesimultneamente con la inscripcin de un
derecho de dominio, ya que uno de los datos necesariosdel objeto est referido
a la titularidad. Una vez realizada la matriculacin, con la respectivainscripcin
de la primera titularidad, toda mutacin real debe ser inscripta en la misma
matrcula.

2)

INSCRIPCIN:

es la Toma de Razn, mediante el respectivo asiento, del derecho, ttulo oacto

de trascendencia real que se practica en el folio. Esa toma de razn ingresa al
Registromediante la presentacin del documento al cual la ley le asigna el valor
probatorio o la autenticidadnecesaria. Tiende a perdurar en el tiempo (no tiene
plazo de caducidad). La inscripcin es posterior a la matriculacin y puede
contener:a)

posteriores transmisiones de dominio b)

hipotecas, otros derechos reales y dems limitaciones del dominioc)

embargos, inhibiciones y dems providencias cautelaresd)

cancelaciones o extinciones de Derechos reales o embargos y dems medidas

precautoriase)

documentos privados establecidos por leyes provinciales o nacionales

3)

ANOTACIN:

se refiere a situaciones que no implican una verdadera mutacin

real.Comprende en general a las medidas cautelares, caracterizndose por su
temporalidad pues caducanen el plazo que la ley determina. Tambin se
designan como anotaciones las constancias que elregistrador debe dejar de
documentos que devuelve observados o los que rechace por ser incompatibles.

OBJETO DE LA INSCRIPCIN:

Con respecto a la base de registracin la ley establece el principio del folio real.
El art. 11 de la leydice: La matriculacin se efectuar destinando a cada
inmueble un folio especial con unacaracterstica de ordenamiento que servir
para designarlos.Lo que es objeto de la matriculacin es el inmueble, y esto es
un paso previo y necesario para quesean viables las inscripciones y
anotaciones. La falta de matriculacin representa un obstculo paratoda
inscripcin o anotacin.

CONTENIDO:

Lo que se inscribe no son derechos reales sino ttulos o documentos que

contienen derechos reales. No se publicitan derechos sino titularidades porque
la constitucin del derecho real operaextrarregistralmente.Se inscribirn
documentos que:a)

Constituyan, modifiquen, transmitan, declaren o extingan derechos reales

sobre inmuebles. b)

Dispongan embargos, inhibiciones y dems providencias cautelares.c)

Sean establecidos por leyes nacionales o provinciales (ej: leasing; ley 24441)

EFECTOS:

Dado el carcter declarativo del Registro, tiene el efecto limitado que le fija su
funcin deoponibilidad a terceros y, por tanto, no puede prevalecer sobre el
carcter constitutivo del modo. Unclaro ejemplo de lo dicho es el artculo 20 de
la ley que establece: las partes, sus herederos y losque han intervenido en la
formalizacin del documento, como el funcionario autorizante y lostestigos en
su caso, no podrn prevalerse de la falta de inscripcin, y respecto de ellos el
derechodocumentado se considerar registrado. En caso contrario quedarn
sujetos a las responsabilidadesciviles y sanciones penales que pudieran
corresponder.

FORMALIDADES:

Los documentos debern:1)

ser documentos de origen notarial, judicial o administrativo2)

tener las formalidades legales3)

ser autnticos y hacer plena fe por s mismos