Sie sind auf Seite 1von 189

Actualidad Laboral

Comentarios

COMENTARIOS

GRATIFICACIONES DE NAVIDAD Y
FIESTAS PATRIAS
Por: Dr. Fernando Elas Mantero

El otorgamiento de remuneraciones especiales bajo la denominacin de "gratificaciones" constituye una


prctica arraigada en nuestras relaciones laborales. Las gratificaciones ms generalizadas son las que se
dan en determinadas ocasiones, que en algunos casos pueden corresponder a una fecha universal y casi
general (caso de las gratificaciones por Navidad y Fiestas Patrias). Su denominacin en nuestro caso
especfico toma como motivo las Fiestas de Navidad (que son universales dentro del mundo cristiano) y la
de las fiestas de nuestra independencia lo que convierte, por lo menos a una de ellas, en algo propio de
nuestra realidad. En otros pases en que se otorga similar beneficio ello constituye el motivo de otorgar un
suplemento remunerativo diferido.
LAS GRATIFICACIONES DE FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD: NORMAS LEGALES:
Este beneficio tiene vigencia legal desde el ao de 1989 en que se dict la Ley N 25139, cuyo reglamento
fue dado por Decreto Supremo N 061-89. Estas normas, originaron ciertas distorsiones en su aplicacin
lo que determin su derogacin y sustitucin por la Ley N 27735 (09 de mayo del 2002), y su reglamento
Decreto Supremo N 005-2002-TR que son las reglas dentro de las cules se otorga el beneficio.
Con anterioridad a la expedicin de las referidas normas, las gratificaciones se haban ido estableciendo
progresivamente a travs de la negociacin colectiva. Se iniciaron principalmente con las gratificaciones de
Navidad y se justificaron por la necesidad del trabajador de contar con una suma de dinero especial para
poder atender necesidades propias de dichas fiestas (principalmente regalos a los hijos y familiares
cercanos propios de dicha festividad). Posteriormente se extendieron a las fiestas patrias. Al comienzo ellas
eran por sumas reducidas (uno, tres o seis jornales) y posteriormente se fueron incrementando a travs de
cada negociacin hasta que se "estabilizaron" en un sueldo en cada oportunidad. 1

1 La Autoridad Administrativa de Trabajo contribuy a travs de la negociacin colectiva a la generalizacin del beneficio ya
que al solucionar los pliegos de reclamos fue incrementando paulatinamente las gratificaciones hasta llegar a un mes de sueldo
en cada oportunidad.

NOVIEMBRE 2008

Actualidad Laboral

Comentarios

CAMPO DE APLICACIN DE LA LEY:


Las gratificaciones a que nos referimos se otorgan a los trabajadores "sujetos al rgimen laboral de la
actividad privada". Comprenden por lo tanto a los que la prestan propiamente para las empresas privadas
como tambin a las del Estado pero sujetos a dicho rgimen laboral. Se encuentran excluidos los
trabajadores del sector pblico sometidos al rgimen del trabajador pblico que reciben un beneficio
diferente que se conoce como "aguinaldo" cuyo monto se determina en cada oportunidad de acuerdo con
las posibilidades presupuestales. Los contratos de trabajo a tiempo indeterminado as como los contratos
de trabajo sujetos a modalidad y los contratos de trabajo a tiempo parcial se encuentran dentro de los
alcances del beneficio en razn de no estar excluidos.
Nos encontramos ante un beneficio de carcter casi "general" en tanto que se aplica a la gran parte de
los trabajadores de nuestro pas con excepcin de algunos regmenes especiales que no tienen dicho
beneficio como es el caso de trabajadores de las empresas agrarias y de acuicultura, que estn sujetos a
un rgimen especial. La exclusin de este beneficio para cierto sector de trabajadores es relativamente
reciente. 2
Como veremos ms adelante en los ltimos aos se han venido estableciendo regmenes diferentes de
otorgamiento del beneficio que en algunos casos se ha considerado como parte de la remuneracin ordinaria
y en otros se ha establecido por un monto menor del sealado en la Ley 27735.
El tema no deja de ser debatible desde la perspectiva de la discriminacin y de la diferencia de
tratamiento. Ello es as en tanto que los trabajadores de las empresas agrarias y similares tienen el
beneficio, pero incorporado dentro de la remuneracin, lo que resulta discutible, ya que en el fondo no lo
reciben.3 Hay quienes cuestionan el criterio establecido en las normas de excepcin bajo la afirmacin de
que se trata de una actitud discriminatoria, apreciacin que no necesariamente es correcta, ya que la
situacin de las empresas que estn dentro del rgimen especial no necesariamente es igual a la de otras
empresas con mayor envergadura o capacidad econmica. As lo ha sealado el Tribunal Constitucional en
un pronunciamiento dictado con ocasin de la demanda de Inconstitucionalidad iniciada por el Colegio de
Abogados de Ica contra la Ley N 27360 (Ley que aprueba las normas de promocin del sector agrario
(Expediente N 00027-26-PI)
SITUACIN ESPECIAL DE LOS CONTRATOS DE TRABAJO SUJETOS A MODALIDAD:
La variedad que se da en estos contratos impide establecer una regla fija para el pago de las
gratificaciones en cada ocasin. El tratamiento en algunos casos es parecido al de un trabajador con
contrato indeterminado (por ejemplo, en los contratos de trabajo sujetos a modalidad de duracin ms o
menos prolongada), mientras que en otros necesariamente tiene que ser diferente (caso de los trabajadores
intermitentes o de temporada). Estas situaciones se resuelven aplicndose el principio de proporcionalidad.

2 As tenemos que la Ley N 27360 referida al sector agrario -que se extiende a los trabajadores del sector acucola- seala
que las gratificaciones a que se refiere este comentario se encuentran incorporadas a la remuneracin que perciben. As
lo indica el artculo 7.2 de la mencionada norma que seala: 7.2 Los trabajadores a que se refiere el presente artculo se
sujetarn a un rgimen que tendr las siguientes caractersticas especiales: a) Tendrn derecho a percibir una remuneracin
diaria (RD) no menor a S/. 16.00 (diecisis y 00/100 Nuevos Soles), siempre y cuando laboren ms de 4 (cuatro) horas diarias
en promedio. Dicha remuneracin incluye a la Compensacin por Tiempo de Servicios y las gratificaciones de Fiestas Patrias
y Navidad y se actualizar en el mismo porcentaje que los incrementos de la Remuneracin Mnima Vital.
3 En la prctica no reciben el beneficio ya que no se puede considerar que realmente est incorporado en la remuneracin
puesto que no se paga en la oportunidad que determin el otorgamiento del beneficio. En realidad es una forma encubierta
de negar su otorgamiento.

NOVIEMBRE 2008

Actualidad Laboral

Comentarios

SITUACIN DEL TRABAJADOR A TIEMPO PARCIAL:


El trabajador que labora a tiempo parcial tiene derecho a las gratificaciones de julio y diciembre. Ello se
deduce de la lectura del segundo prrafo del artculo 1 de la Ley N 27735 que establece que tienen derecho
a ellas " sea cual fuere la modalidad del contrato de trabajo y el tiempo de prestacin de servicios".
Adems, esto queda corroborado en el numeral 1 del D.S. N 005-2002-TR que define los alcances de las
modalidades contractuales sealadas en el artculo 1 de la Ley como " a los contratos de trabajo a plazo
indeterminado, los contratos de trabajo sujetos a modalidad y de tiempo parcial".
Como veremos ms adelante esta regla no se aplica a los trabajadores a tiempo parcial dentro del rgimen
de la pequea empresa.
SITUACIN DE LAS TRABAJADORAS DEL HOGAR:
En el caso especfico de las trabajadoras del hogar, la Ley 27986 seala que las gratificaciones que
perciben corresponden al cincuenta por ciento de su remuneracin, en cuanto a la oportunidad, se seala
que es en la primera quincena del mes de Julio y de Diciembre.
Se debe recordar que la remuneracin de la trabajadora del hogar est fijada por la voluntad libre de las
partes.
REQUISITO FUNDAMENTAL PARA TENER DERECHO A LA GRATIFICACIN DE FIESTAS PATRIAS
O NAVIDAD:
El requisito esencial para acceder a la gratificacin de julio o diciembre se configura "siempre que el
trabajador se encuentre efectivamente laborando durante la quincena de julio o diciembre, respectivamente".
Existen algunos casos de excepcin a esta regla.
La expresin "efectivamente laborando" implica que el trabajador preste servicios en la primera quincena
de dichos meses salvo los casos de suspensin expresamente sealados que son:
Descanso vacacional
Licencia con goce de remuneraciones
Descansos o licencias establecidos por las normas de seguridad social y que originan el pago de
subsidios.
Descanso por accidente de trabajo que est remunerado o pagado con los subsidios de la seguridad
social.
Aqullos considerados en la ley como laborados para todo efecto.
La exigencia, que para tener derecho a la gratificacin es necesario estar laborando en la oportunidad
que corresponde el beneficio, no es absoluta de acuerdo con lo sealado en el artculo 7 de la Ley N 27735:
"Si el trabajador no tiene vnculo laboral vigente en la fecha en que corresponda percibir el beneficio, pero
hubiera laborado como mnimo un mes en el semestre correspondiente, percibir la gratificacin
respectiva en forma proporcional a los meses efectivamente trabajados".
Esta regla sera aplicable por ejemplo al trabajador intermitente o de temporada, cuyas frecuencias de
trabajo son inferiores al semestre.
El artculo 12 del D.S. N 003-97-TR se refiere a otras causales de suspensin de la relacin laboral no
contempladas en los dispositivos que estamos analizando. Esto quiere decir que hay ciertas causales de
suspensin que no generan el pago de las gratificaciones de julio y diciembre.

NOVIEMBRE 2008

Actualidad Laboral

Comentarios

MONTO DE LAS GRATIFICACIONES:


a) El "monto de cada una de las gratificaciones es equivalente a la remuneracin que percibe el trabajador
en la oportunidad que corresponde otorgar el beneficio" (artculo 2 de la Ley, primer prrafo). La fecha
sealada para la determinacin del monto de pago es " la vigente al 30 de junio y 30 de Noviembre", de
acuerdo con la gratificacin (numeral 3.2 del artculo 3 del D.S. N 005-2002-TR).
b) En caso de reajuste posterior de la remuneracin con efecto "retroactivo", como podra ser el caso de
la negociacin colectiva, se realizar el reintegro remunerativo respectivo con respecto a la gratificacin.
DETERMINACIN DE LA REMUNERACIN BASE PARA EL PAGO DE LAS GRATIFICACIONES:
Debe tomarse en cuenta "la remuneracin bsica y a todas las cantidades que regularmente perciba el
trabajador en dinero o en especie como contraprestacin de su labor cualquiera que sea su origen o la
denominacin que se les d, siempre que sean de su libre disposicin. Se excluyen los conceptos
contemplados en el artculo 19 del Decreto Legislativo 650, Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios"
(ver cuadros pgs. 8 y 9 de esta edicin).
El reglamento precisa el concepto de remuneracin sealando que ella comprende los pagos tanto en
dinero como en especie. En ste ltimo caso se considera el justiprecio de la alimentacin y pagos
similares. No corresponde incorporar a la gratificacin el valor de los alimentos que se otorgasen en forma
indirecta a travs del sistema establecido en la Ley 28051. 4
El pago de las gratificaciones se lleva a cabo sobre la base de lo que se denomina "remuneracin regular",
definida como " aqulla percibida habitualmente por el trabajador, an cuando sus montos puedan variar
en razn de incrementos u otros motivos" (artculo 3 primer prrafo de la Ley N 27735). Este podra ser
el caso de los comisionistas o destajeros cuya modalidad de pago no es variable aunque si lo es el resultado
de su esfuerzo.
Para el caso de las remuneraciones variables la ley aplica dos criterios a tomarse en cuenta:
a) Para considerar cualquier retribucin dentro de las gratificaciones es necesario que ste se haya
producido " cuando menos en alguna oportunidad en tres meses durante el semestre correspondiente"
(artculo 3 de la ley).5
b) La determinacin de las remuneraciones variables se establece obteniendo el promedio recibido
durante el perodo y dividindolo entre seis (artculo 3 de la Ley y 3.1 del Reglamento).
DETERMINACIN DE LA REMUNERACIN: FECHA:
Refirindose al caso especfico de la remuneracin imprecisa el artculo 4 de la Ley seala que ella se
calcular "en base al promedio de la remuneracin percibida en los ltimos seis meses anteriores al 15 de
julio y 15 de diciembre segn corresponda". Esto significara que el clculo en estos casos no podra hacerse
antes de la fechas mencionadas por lo que sera difcil, si no imposible, cumplir con lo indicado en el artculo
5 cuando obliga a que el pago se efecte en la primera quincena de los meses de julio y diciembre, segn
el caso.
4 As est sealando por la Ley mencionada al modificar el artculo 6 del TUO del Dec. Leg. 728 aprobado por D.S. 003-97TR
5 El numeral 3.1 del artculo 3 del Reglamento al referirse a la regla seala: "... En el caso de las remuneraciones
complementarias de naturaleza imprecisa o variable se considera regular cuando el trabajador lo ha percibido cuando
menos tres meses en el perodo de seis meses, computable para el caso de la gratificacin correspondiente. ...".

NOVIEMBRE 2008

Actualidad Laboral

Comentarios

Esta dificultad no tendra porque presentarse en el caso de los trabajadores que perciben una
remuneracin fija porque ella es la percibida al 30 de junio y 30 de noviembre (numeral 3.2 del artculo 3
del Reglamento).
LA OPORTUNIDAD DEL PAGO:
El pago debe efectuarse durante la primera quincena de los meses de junio y diciembre. Ello significa
que el empleador tiene hasta el ltimo da de la primera quincena de cada uno de los meses mencionados.
La fecha de pago de la gratificacin es "indisponible para las partes" (artculo 4 del Reglamento). Ello
significa que no se puede variar por acuerdo de las partes pues de producirse un pacto en el referido sentido
seria nulo. Esta norma tiene por objeto evitar que la obligacin sea diferida a una oportunidad posterior.
Situacin Especial: Pago al trabajador cesante:
Al dictarse la ley se estableci una regla general como oportunidad para el pago de las gratificaciones
de julio y diciembre al sealarse que tal pago se efectuara en la primera quincena de julio y diciembre. No
se hizo referencia alguna al caso del trabajador que hubiese cesado, dndose as la impresin que tendra
que esperar hasta el vencimiento de la fecha sealada en la ley.
En la norma reglamentaria (artculo 5) se han establecido reglas para esta situacin especfica. El
numeral 5.1 precisa: "El derecho a la gratificacin trunca se origina al momento del cese del trabajador,
siempre que tenga cuando menos un mes ntegro de servicios". Como complemento el numeral 5.4 indica:
"La gratificacin trunca se paga conjuntamente con todos los beneficios sociales dentro de las 48 horas
siguientes de producido el cese". Esta situacin resulta viable por cuanto a la fecha de cese es posible
establecer lo que le correspondera al trabajador por gratificaciones truncas lo que no se puede esperar en
el caso de otros beneficios que solamente pueden ser establecidos con posterioridad (Este es el caso de
la participacin en las utilidades que tiene que esperar hasta el vencimiento de la fecha en que se debe
presentar el balance del ejercicio respectivo).
CRITERIO DE PROPORCIONALIDAD EN EL PAGO DE LA GRATIFICACIN:
Hay dos situaciones especficas en que se aplica el criterio de proporcionalidad en el clculo del
beneficio:
a) Primer caso: Cuando no hay vnculo laboral vigente a la fecha en que el beneficio es exigible.
La regla general es que para tener derecho al beneficio debe existir vnculo laboral vigente al 1 de julio
y 1 de diciembre respectivamente. En este caso el trabajador tendr derecho a la gratificacin completa
por el semestre trabajado salvo que su prestacin laboral haya sido menor en cuyo caso la percibe en forma
proporcional. La prestacin laboral mnima para tener derecho a este beneficio es de un mes durante el
semestre (artculo 7 de la Ley N 27735).
b) Segundo caso: Cuando hay vnculo laboral vigente a la fecha en que el beneficio es exigible
pero la prestacin laboral en el semestre no ha sido completa.
En este caso el pago es proporcional a los meses trabajados, pero en la medida que se haya trabajado
el mnimo de un mes.
En el supuesto que durante el semestre haya existido alguna suspensin de la relacin de trabajo ser
considerada como trabajo efectivo en los casos sealados en el artculo 6 de la Ley (estar en uso de
descanso vacacional, de licencia con goce de remuneraciones o percibiendo subsidios de la seguridad
social o por accidentes de trabajo).

NOVIEMBRE 2008

Actualidad Laboral

Comentarios

PERODOS DE CADA UNA DE LAS GRATIFICACIONES:


Desde un punto de vista natural el primer semestre termina el 30 de junio y la gratificacin se paga durante
la primera quincena de julio cuando el perodo ya ha terminado. El segundo semestre termina el ltimo da
del mes de diciembre que es oportunidad posterior a la fecha en que por mandato de la ley debe efectuarse
el pago.
En lo que se refiere al primer semestre el texto publicado del reglamento originalmente seal que el pago
corresponde al primer semestre (enero a junio). En cuanto al segundo indicaba que este deba computarse
por el perodo junio a diciembre, duplicndose de esta manera uno de los meses base de clculo. En la
edicin del diario El Peruano de fecha 4 de julio del 2002 se public la respectiva fe de erratas quedando
aclarado que el segundo perodo era de julio a diciembre.
GRATIFICACIN PROPORCIONAL O TRUNCA:
Denominada "gratificacin proporcional" en el artculo 7 de la Ley N 27735 6 es referida como
"gratificacin trunca" en el Reglamento. Se considera como tal "aqulla que se origina por el cese del
trabajador cuando el perodo de la prestacin es inferior al semestral y se regula por las siguientes reglas
concretas:
a) "El derecho a la gratificacin trunca se origina al momento del cese del trabajador siempre y cuando
tenga cuando menos un mes completo de servicios" (numeral 5.1 del artculo 5 del D.S. N 005-2002-TR).
Si la prestacin se desarroll en un perodo menor de un mes no proceder el pago.
Este pago procede an cuando la terminacin de la relacin laboral se haya producido antes del
vencimiento del perodo de prueba ya que este no tiene relacin alguna con el beneficio que se analiza.
b) El monto de la gratificacin trunca se determina de manera proporcional a los meses calendarios
completos laborados en el perodo en que se produzca el cese. Se entiende por perodo a los establecidos
en el punto 3.3 del reglamento (numeral 5.2 del artculo 5 del D.S. N 005-2002-TR).
Queda as resuelta una duda que exista bajo el rgimen legal anterior con respecto a la situacin de un
trabajador que ingresaba a laborar durante el mes. Es importante tener en cuenta que si un trabajador ingresa
el da 2 de un determinado mes no tiene derecho a la proporcional de gratificacin de dicho mes por cuanto
no se dara la prestacin durante un mes calendario completo.
c) La remuneracin computable es la vigente al mes inmediato anterior al que se produjo el cese, y se
determina conforme lo establece el punto 3.1 de la presente norma (artculo 5.3 del D.S. N 005-2002-TR).
As por ejemplo tenemos que un aumento concedido con vigencia a partir del 1 de julio, no sera
considerado para la gratificacin de dicho primer semestre por cuanto ste se calcula sobre la remuneracin
al 30 de junio. Recin se tomara en cuenta para el clculo de la gratificacin del segundo semestre.
d) La gratificacin trunca se paga conjuntamente con todos los beneficios sociales dentro de las 48 horas
siguientes de producido el cese (numeral 5.4 del artculo 5 del D.S. N 005-2002-TR).

>>>
6 Artculo 7 de la Ley 27735: "Si el trabajador no tiene vnculo laboral vigente en la fecha que corresponde percibir el
beneficio, pero hubiere laborado como mnimo un mes en el semestre correspondiente, percibir la gratificacin respectiva
en forma proporcional a los meses efectivamente trabajados".

NOVIEMBRE 2008

Actualidad Laboral

Comentarios

Esta es la regla general consignada en el


numeral 5.4 del artculo 5 del Reglamento. El
incumplimiento en el pago del beneficio originar la
obligacin de pago de intereses de acuerdo con lo
sealado en el Decreto Ley N 25920.
INCOMPATIBILIDAD PARA LA PERCEPCIN
DEL BENEFICIO:
Est declarada en el artculo 8 de la Ley que
seala:
"La percepcin de las gratificaciones previstas
en la presente Ley, es incompatible con cualquier
otro beneficio econmico de naturaleza similar
que con igual o diferente denominacin, se
reconozca al trabajador a partir de la vigencia de la
presente ley en cumplimiento de las disposiciones
legales especiales, convenios colectivos o
costumbre, en cuyo caso deber otorgarse el que
sea ms favorable".
ASPECTOS TRIBUTARIOS
GRATIFICACIONES:

DE

LAS

Las gratificaciones se consideran como ingreso


para todos los efectos. Son consideradas
remuneracin para efectos de contribuciones a la
Seguridad Social.
REPERCUSIONES
DE
LAS
GRATIFICACIONES EN OTROS DERECHOS Y
BENEFICIOS LABORALES:

puede interponer la demanda de pago de las


mismas. En este caso el empleador estar
obligado a cumplir con el otorgamiento del
reintegro respectivo el mismo que se calcula sobre
la base de la remuneracin "histrica", esto es la
que hubiese correspondido percibir en la
oportunidad en que conforme a la norma debera
haberla otorgado. Tambin proceder el pago de
los intereses respectivos. Se formula esta
aclaracin porque en ciertos casos como el de las
vacaciones devengadas-, el beneficio se paga
sobre la base de la ltima remuneracin percibida
por el trabajador (ver jurisprudencia publicada en
Actualidad Laboral, Febrero 2006 p. 99).

REMUNERACIN COMPUTABLE:

INGRESOS DEL TRABAJADOR QUE SE CONSIDERAN


PARA EL CALCULO DE LAS GRATIFICACIONES DE
FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD.
INGRESO

MOTIVO DE INGRESO

ALIMENTACION PRINCIPAL
Desayuno, almuerzo o refrigerio de
medio da, comida o cena (en dinero o
especie; con o sin rendicin de cuenta)

Por tratarse de un beneficio percibido de


manera regular que adems es considerado como remuneracin para efectos
laborales (remuneracin en especie).

BONIFICACION POR RIESGO DE


CAJA
(manejo de fondos)

Es percibida por el trabajador en forma


regular, aunque no siempre es de libre
disposicin (cuando hay prdida).

BONIFICACION POR TIEMPO DE


SERVICIOS

En la medida, que sea regular y permanente excluyndose la asignacin que se


otorga espordicamente por cada perodo
de tiempo.

BONIFICACION POR
NOCTURNO FIJO

Por ser regular y permanente.

BONIFICACION
SERVICIOS
(25 30 aos)
BONIFICACION
ROTATIVO

Es importante sealar que las gratificaciones de


julio y diciembre constituyen remuneracin regular
del trabajador y por lo tanto es base para
establecer el haber indemnizatorio para efectos del
pago de la CTS. El beneficio solamente incide
sobre este derecho ms no sobre otros. Por
ejemplo no se toma en cuenta para el pago de la
remuneracin vacacional. El criterio para
incrementar el haber indemnizatorio es de un sexto
de la remuneracin base para el clculo y depsito
de la CTS.
GRATIFICACIONES NO PAGADAS EN SU
OPORTUNIDAD:
En caso de no haberse pagado las
gratificaciones en su oportunidad el afectado

NOVIEMBRE 2008

POR

TRABAJO

DE

En la medida que se abone todos los


meses y no al cumplir el perodo (pago por
nica vez).

TURNO

Cae dentro del concepto de pago regular:


Se calcula por promedio.

AOS

POR

BONIFICACION POR ZONA

Por ser un pago regular.

REMUNERACION POR COMISIONES

Por ser un pago regular: Se calcula


promedio.

REMUNERACION POR DESTAJO

Por ser un pago regular: Se calcula


promedio.

GRATIFICACIONES ORDINARIAS
ANUALES

Se calcula el promedio por ser un pago


regular.

HORAS EXTRAS

En la medida que exista regularidad en el


semestre: que haya sido percibida por mas
de 03 meses en periodo de 6.

SUELDO O JORNAL BASICO

Por ser un pago regular.

ASIGNACION FAMILIAR MENSUAL


(Ley N 25129)

Por ser pagos fijos y permanentes y no


estn excluidos por el Art. 19 del
D.S. N 001-97-TR.

ASIGNACION
CONYUGE

Por ser pagos fijos y permanentes y no


estn excluidos por el Art. 19 del D.S.
N 001-97-TR.

MENSUAL

POR

ASIGNACION MENSUAL POR HIJO

Por ser pagos fijos y permanentes y no


estn excluidos por el Art. 19 del D.S.
N 001-97-TR.

>>>
8

Actualidad Laboral

Comentarios

INGRESOS DEL TRABAJADOR QUE NO SE CONSIDERAN


PARA EL CALCULO DE LAS GRATIFICACIONES DE
FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD.
INGRESO

regmenes especiales de trabajo siendo las


gratificaciones de julio y diciembre una de las ms
afectadas. Entre las situaciones sealadas nos
encontramos con:

MOTIVO DE EXCLUSION

ALIMENTACION
(Como condicin de trabajo)

No se considera para ningn efecto


porque no tiene naturaleza retributiva.

ASIGNACION O BONIFICACION POR


EDUCACION

En la medida que cumpla con los


requisitos sealados en el Art. 19 Inc. f)
del D.S. N 001-97-TR ( monto razonable
y debidamente sustentado).

ASIGNACION POR FALLECIMIENTO


(Padres, cnyuges e hijos)

No es un pago remunerativo regular sino


con ocasin de un evento propiamente
laboral.

ASIGNACION POR CUMPLEAOS

Por no ser pagos fijos y permanentes.

ASIGNACION POR MOVILIDAD O


TRANSPORTE
(pasajes o monto fijo)

Siempre que rena los requisitos


sealados en el Inc. e) del Art. 19 del D.S.
N 001-97-TR (supeditado a la asistencia
monto razonable).

ASIGNACION POR NACIMIENTO DE


HIJO

Por ser pago eventual y extraordinario.

BONIFICACION POR MATRIMONIO

Inc. 6) del Art. 19 del D.S. N 001-97-TR


(eventual).

CANASTA DE NAVIDAD O SIMILARES

Inc. 8) del Art. 19 del D.S. N 001-97-TR


(no remuneracin).

BONIFICACION POR CIERRE DE


PLIEGO

Art. 19 Inc. a) del D.S. N 001-97-TR


(eventual-condicionado).

BONIFICACION POR QUINQUENIO

Art. 19 Inc. a) del D.S. N 001-97-TR.

OTRAS GRATIFICACIONES ORDINARIAS SEMESTRALES

En la medida que sean regulares.

GRATIFICACIONES EXTRAORDINARIAS

Art. 19, Inc. a) del D.S. N 001-97-TR.

INCREMENTO FONAVI 10%

No se considera concepto remunerativo.

INCREMENTO AFP: 10.23%

No se considera concepto remunerativo.

INCREMENTO AFP: 3%

No se considera concepto remunerativo.

MOVILIDAD, VIATICOS, GASTOS DE REPRESENTACION, VESTUARIO

Inc. i), del Art. 19 Inc. a) del D.S. N 00197-TR.

PARTICIPACION LEGAL EN
UTILIDADES (Dec. Leg. N 892)

LAS

Inc. b), del Art. 19 del D.S. N 001-97-TR.

BIENES DE LA PROPIA PRODUCCION


DE LA EMPRESA

En la medida que se cumplan los


requisitos del Art. 19 Inc. h) del D.S.
N 001-97-TR.

REFRIGERIO

En la medida que no sea alimentacin


principal.

UNIFORMES

Inc. i) Art. 19 del D. S. N 001-97-TR.

VIVIENDA (MINERIA)

Se trata del cumplimiento de una


obligacin legal: no es remuneracin.

ZAPATOS DE TRABAJO Y/O DE


SEGURIDAD

Inc. i) del Art. 19 del D.S. N 001-97-TR.

DE LAS GRATIFICACIONES EN
REGMENES LABORALES ESPECIALES:

LOS

En los ltimos aos se viene produciendo una


tendencia de reducir determinados beneficios en

Ley que aprueba Normas de Promocin del


Sector Agrario: Nos referimos a la Ley 27360. En
el Artculo 7, Numeral 7.2 (acpite a) del referido
dispositivo establece el derecho de los
trabajadores que laboran en dicho rgimen a
percibir una remuneracin mnima que "
incluye la Compensacin por tiempo de
Servicios y las gratificaciones de Fiestas
Patrias y Navidad ", lo que implica la supresin
del mencionado beneficio en la prctica. Adems
condiciona su otorgamiento a que presten
servicios por un mnimo de 4 horas diarias, a
diferencia de los trabajadores que superan dicha
jornada mnima de trabajo en el rgimen ordinario
que no tienen dicho condicionamiento.
Ley de Desarrollo y Promocin de la
Acuicultura: El rgimen especial laboral para
estos trabajadores se encuentra en la Ley 27460
en cuyo Artculo 28 se hace una remisin a la Ley
de Promocin del Sector Agrario al sealarse:
"Artculo 28.- Contratacin laboral
Sern aplicables a los productores acucolas
los beneficios laborales establecidos en los
Artculos 7 y 10 de la Ley N 27360, Ley que
aprueba las Normas de Promocin del Sector
Agrario."
Ley de Trabajadoras del Hogar: Ley 27986:
Establece en su artculo 13 una gratificacin de
Fiestas Patrias y otra por Navidad equivalentes al
50% de la remuneracin mensual.
Rgimen de los Trabajadores de la Micro y
Pequea Empresa:
El artculo 41 del Texto nico Ordenado de la
Ley 28015 (D.S. 007-2008-TR), seala que " los
trabajadores de la pequea empresa tendrn
derecho a percibir dos gratificaciones en el ao
con ocasin de las Fiestas Patrias y Navidad,
siempre que cumplan con lo dispuesto en la
normativa correspondiente, en lo que les sea
aplicable. ".

>>>
NOVIEMBRE 2008

Actualidad Laboral

Comentarios

De las Gratificaciones en el Rgimen Laboral de Construccin Civil:


Los trabajadores de esta actividad tienen un rgimen especial de pago de las gratificaciones de Fiestas
Patrias y Navidad debindose ello a que se trata de una modalidad de trabajo que tiene particularidades entre
las cuales cabe mencionar la naturaleza muchas veces eventual de los servicios prestados que estn
vinculados a la ejecucin de una obra que adems de terminar tiene una duracin variable.
Las gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad equivalen a cuarenta jornales bsicos (cuyo monto
depende de la categora del trabajador) y su pago se realiza en la semana anterior a las fiestas respectivas.
El rgimen tiene una serie de particularidades pues la gratificacin de Fiestas Patrias equivale a 7/7 (mes
de enero a julio mientras que la de Navidad es de 5/5 (comprende de agosto a diciembre)
El otorgamiento del beneficio completo est condicionado a la prestacin del servicio en una misma obra
por siete o cinco meses respectivamente. En caso que la prestacin fuera por un perodo menor el beneficio
se pagar en forma proporcional a los meses o das trabajados. (El cobro es en funcin de meses cuando
haya trabajado varios meses calendarios y en forma diaria cuando su cese se produzca antes del mes)
Otras particularidades: Se han fijado reglas especiales en funcin de las caractersticas del trabajo en
la actividad. En primer lugar no se puede percibir las gratificaciones en ms de una obra. En segundo trmino
en caso de incapacidad por enfermedad se consideran como das de asistencia para el otorgamiento del
beneficio los primeros sesenta das de inasistencia al ao por este motivo.

NOVIEMBRE 2008

10

Actualidad Laboral

Comentarios

DIRECTIVA QUE ESTABLECE CRITERIOS TCNICOS


A SEGUIRSE EN LA DECLARACIN DE NULIDAD DE
LAS ACTAS DE INSPECCIN
Por: Dr. Fernando Elas Mantero

En la pgina web del Ministerio De Trabajo y Promocin del Empleo, se ha publicado el instrumento
denominado "Lineamiento que Establece los Criterios Tcnicos a Seguirse en la Declaracin de
Nulidad de las Actas de Infraccin".
El referido documento ha sido suscrito por el Director Nacional de Inspeccin de Trabajo y el objetivo
declarado en el mismo es "Establecer los criterios tcnicos que deben tener en cuenta los
Subdirectores de Inspeccin Laboral y la Direccin de Inspeccin Laboral o las Autoridades que
hagan sus veces, para declarar de oficio la nulidad de las actas de infraccin".
Estos "lineamientos", no constituyen una fuente reconocida de derecho, pero s tienen valor legal con
respecto a aquellos a quienes se dirige (en este caso los funcionarios mencionados en el prrafo anterior)
porque implica una orden sobre la forma en que se deben resolver determinadas situaciones que se vienen
presentando con cierta frecuencia en el desarrollo de la actividad inspectiva y que atentan contra la eficacia
del Sistema de Inspeccin.
En ella se establecen fundamentalmente las siguientes guas de aplicacin:
1.- La obligacin de aplicar las disposiciones contenidas en el Captulo II Ttulo I y Captulo I del Ttulo
III de la Ley N 27444. (Ver recuadro que contiene estas disposiciones -pgs. 13 y 14 de esta edicin-).
2.- Se sealan diversas causales de nulidad del acta de infraccin, as como actos desarrollados en el
curso de la etapa de las actuaciones inspectivas, sealndose que el incumplimiento de los requisitos de
las actas de infraccin que originen su nulidad "... se considera actos graves que afectan el inters pblico,
en razn a ello y de conformidad con lo dispuesto por el numeral 11.3 del artculo 11 de la Ley N 27444,
quien la declare, necesariamente deber disponer lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad del
inspector o inspectores de trabajo que extendieron el acta de infraccin, hacindose extensiva tambin a
los supervisores de trabajo o directivo que haga sus veces que haya participado en la revisin de las
mismas".
Con el objeto de evitar nulidades por incumplimiento en las formalidades de la notificacin del
"lineamiento" seala que: "La falta de notificacin oportuna de algn acto dentro del procedimiento
inspectivo, no deben ser consideradas sustantivas dentro del desarrollo del procedimiento de investigacin,
razn por la cual no corresponde decretar una nulidad de las actuaciones inspectivas sustentada en las
causales sealadas".
Esto no hace sino poner en evidencia que en la aplicacin de la Ley General de Inspeccin en la etapa
de las actuaciones inspectivas, no existe mayor consideracin por el derecho de defensa sin tomarse en
cuenta que no hay forma de limitar la actuacin del Inspector que muchas veces se convierte en abusiva.

NOVIEMBRE 2008

11

Actualidad Laboral

Comentarios

FALTA DE REFERENCIA A LAS INSPECCIONES SOBRE ACTOS DE TERCERIZACION.


Un gran vaco que se advierte en los "lineamientos", es el referido a las situaciones que se originan en
los procedimientos inspectivos relacionados con "tercerizacin". Hasta el momento, la Autoridad de
Inspeccin viene aplicando un criterio que consideramos incorrecto al no considerar dentro de las
actuaciones inspectivas a las dos empresas involucradas en el acto de tercerizacin que deben ambas ser
objeto de la investigacin primero y del requerimiento posterior, pero sustentado en una actuacin inspectiva
completa y desarrollada de acuerdo a ley.
En las relaciones de "tercerizacin", a diferencia de lo que sucede en las relaciones laborales directas,
existen un mayor nmero de sujetos, lo que obliga a que todos ellos participen cuando se considere que
exista lo que se conoce como "tercerizacin fraudulenta". De ampararse esta situacin, los trabajadores
de una empresa (la tercerizadora) pasarn a otra (la usuaria). Un acto de tanta trascendencia legal, as como
la necesidad de investigar los hechos a cabalidad, determina la necesidad de que ambos sean parte del
procedimiento, puesto que todos sufrirn los efectos de considerarse la existencia de una relacin como
la sealada (uno perder a sus trabajadores y el contrato que sustenta la relacin y el otro los tendr que
asumir).
Decimos esto porque actualmente existen en trmite una serie de procedimientos inspectivos seguidos
nicamente con respecto a una empresa (la tercerizadora), desembocando el problema en un mandato de
incorporacin de los trabajadores de la empresa tercerizadora a la usuaria, a travs de un requerimiento,
o del levantamiento de un acta de infraccin.
En estos casos, obviamente existe una afectacin al derecho de defensa, ya que no se puede
pretender requerir el cumplimiento de un mandato emanado de la actuacin del inspector de trabajo, que
solamente ha investigado a la empresa tercerizadora (cuyos trabajadores y eventualmente dejarn su
planilla para ser incorporados a la de la usuaria), sin haber considerado a esta dentro de la investigacin.
El derecho de defensa, aplicable por declaracin de Tribunal Constitucional en los procedimientos
administrativos, debe ser concedido, en el caso de la tercerizacin, tanto a la empresa tercerizadora como
a la usuaria, por responder al principio del debido proceso.
Con la finalidad de evitar eventualmente la interposicin de procesos de garanta (especficamente de
amparo) sera conveniente que se dictara un "lineamiento" ampliatorio, en el cual se especifique con toda
claridad que en las investigaciones sobre tercerizacin debe involucrarse obligatoriamente a las dos
empresas que son objeto de la relacin de tercerizacin.
Finalmente no se puede dejar de mencionar que lo sealado tiene sustento legal.
Nos remitimos en primer trmino a lo sealado en el ltimo prrafo del artculo 5 del D.S. N 006-2008TR que seala: "La desnaturalizacin tiene por efecto que la empresa principal sea el empleador del
trabajador desplazado, desde el momento en que se produce la misma". Este slo precepto obliga a
involucrar a los dos dentro del mismo procedimiento de investigacin en sus facetas de actuacin inspectiva
y procedimiento sancionador.
Tambin nos referimos a lo estipulado en el artculo 9 del mismo reglamento que seala que cuando se
verifique alguna de las situaciones descritas en el reglamento, la inspeccin del trabajo PROPONE LA
CANCELACION DEL REGISTRO de la empresa tercerizadora, adems de la imputacin de las relaciones
laborales a la empresa principal y la Autoridad Administrativa de Trabajo. En el procedimiento administrativo
sancionador, declara la cancelacin del registro y las relaciones laborales existentes. Tratndose de dos
acciones diferentes con distintas consecuencias y destinatarios, que en virtud de ello, ambos deben
participar en el procedimiento respectivo. El hecho de no considerarse a uno de ellos implica una afectacin
al derecho de defensa.

NOVIEMBRE 2008

12

Actualidad Laboral

Comentarios

LEY N 27444
TTULO I
Del rgimen jurdico de los actos administrativos
CAPTULO II
Nulidad de los actos administrativos
Artculo 8.- Validez del acto administrativo
Es vlido el acto administrativo dictado conforme al
ordenamiento jurdico.
Artculo 9.- Presuncin de validez
Todo acto administrativo se considera vlido en tanto su
pretendida nulidad no sea declarada por autoridad
administrativa o jurisdiccional, segn corresponda.
Artculo 10.- Causales de nulidad
Son vicios del acto administrativo, que causan su nulidad de
pleno derecho, los siguientes:
1. La contravencin a la Constitucin, a las leyes o a las
normas reglamentarias.
2. El defecto o la omisin de alguno de sus requisitos de
validez, salvo que se presente alguno de los supuestos de
conservacin del acto a que se refiere el Artculo 14.
3. Los actos expresos o los que resulten como
consecuencia de la aprobacin automtica o por silencio
administrativo positivo, por los que se adquiere facultades,
o derechos, cuando son contrarios al ordenamiento
jurdico, o cuando no se cumplen con los requisitos,
documentacin o tramites esenciales para su adquisicin.
4. Los actos administrativos que sean constitutivos de
infraccin penal, o que se dicten como consecuencia de la
misma.
Artculo 11.- Instancia competente para declarar la
nulidad
11.1 Los administrados plantean la nulidad de los actos
administrativos que les conciernan por medio de los
recursos administrativos previstos en el Ttulo III Captulo II
de la presente Ley.
11.2 La nulidad ser conocida y declarada por la autoridad
superior de quien dict el acto. Si se tratara de un acto
dictado por una autoridad que no est sometida a
subordinacin jerrquica, la nulidad se declarar por
resolucin de la misma autoridad.
11.3 La resolucin que declara la nulidad, adems
dispondr lo conveniente para hacer efectiva la
responsabilidad del emisor del acto invlido.
Artculo 12.- Efectos de la declaracin de nulidad
12.1 La declaracin de nulidad tendr efecto declarativo y
retroactivo a la fecha del acto, salvo derechos adquiridos
de buena fe por terceros, en cuyo caso operar a futuro.
12.2 Respecto del acto declarado nulo, los administrados no
estn obligados a su cumplimiento y los servidores pblicos
debern oponerse a la ejecucin del acto, fundando y
motivando su negativa.

NOVIEMBRE 2008

12.3 En caso de que el acto viciado se hubiera consumado,


o bien sea imposible retrotraer sus efectos, slo dar lugar
a la responsabilidad de quien dict el acto y en su caso, a
la indemnizacin para el afectado.
Artculo 13.- Alcances de la nulidad
13.1 La nulidad de un acto slo implica la de los sucesivos
en el procedimiento, cuando estn vinculados a l.
13.2 La nulidad parcial del acto administrativo no alcanza
a las otras partes del acto que resulten independientes de
la parte nula, salvo que sea su consecuencia, ni impide la
produccin de efectos para los cuales no obstante el acto
pueda ser idneo, salvo disposicin legal en contrario.
13.3 Quien declara la nulidad, dispone la conservacin de
aquellas actuaciones o trmites cuyo contenido hubiere
permanecido igual de no haberse incurrido en el vicio.
Artculo 14.- Conservacin del acto
14.1 Cuando el vicio del acto administrativo por el
incumplimiento a sus elementos de validez, no sea
trascendente, prevalece la conservacin del acto,
procedindose a su enmienda por la propia autoridad
emisora.
14.2 Son actos administrativos afectados por vicios no
trascendentes, los siguientes:
14.2.1 El acto cuyo contenido sea impreciso o incongruente
con las cuestiones surgidas en la motivacin.
14.2.2 El acto emitido con una motivacin insuficiente o
parcial.
14.2.3 El acto emitido con infraccin a las formalidades no
esenciales del procedimiento, considerando como tales
aquellas cuya realizacin correcta no hubiera impedido o
cambiado el sentido de la decisin final en aspectos
importantes, o cuyo incumplimiento no afectare el debido
proceso del administrado.
14.2.4 Cuando se concluya indudablemente de cualquier
otro modo que el acto administrativo hubiese tenido el
mismo contenido, de no haberse producido el vicio.
14.2.5 Aquellos emitidos con omisin de documentacin no
esencial
14.3 No obstante la conservacin del acto, subsiste la
responsabilidad administrativa de quien emite el acto
viciado, salvo que la enmienda se produzca sin pedido de
parte y antes de su ejecucin.
Artculo 15.- Independencia de los vicios del acto
administrativo
Los vicios incurridos en la ejecucin de un acto
administrativo, o en su notificacin a los administrados, son
independientes de su validez.

13

Actualidad Laboral

Comentarios

LEY N 27444
TTULO III
De la Revisin de los Actos en Va Administrativa
CAPTULO I
Revisin de Oficio

Artculo 201.- Rectificacin de errores


201.1 Los errores material o aritmtico en los actos
administrativos pueden ser rectificados con efecto
retroactivo, en cualquier momento, de oficio o a instancia de
los administrados, siempre que no se altere lo sustancial de
su contenido ni el sentido de la decisin.
201.2 La rectificacin adopta las formas y modalidades de
comunicacin o publicacin que corresponda para el acto
original.
Artculo 202.- Nulidad de oficio
202.1 En cualquiera de los casos enumerados en el artculo
10, puede declararse de oficio la nulidad de los actos
administrativos, aun cuando hayan quedado firmes,
siempre que agravien el inters pblico.
"202.2 La nulidad de oficio slo puede ser declarada por el
funcionario jerrquico superior al que expidi el acto que se
invalida. Si se tratara de un acto emitido por una autoridad
que no est sometida a subordinacin jerrquica, la nulidad
ser declarada por resolucin del mismo funcionario.
Adems de declarar la nulidad, la autoridad podr resolver
sobre el fondo del asunto de contarse con los elementos
suficientes para ello. En este caso, este extremo slo podr
ser objeto de reconsideracin. Cuando no sea posible
pronunciarse sobre el fondo del asunto, se dispondr la
reposicin del procedimiento al momento en que el vicio se
produjo."
202.3 La facultad para declarar la nulidad de oficio de los
actos administrativos prescribe al ao, contado a partir de
la fecha en que hayan quedado consentidos.
202.4 En caso de que haya prescrito el plazo previsto en el
numeral anterior, slo procede demandar la nulidad ante el
Poder Judicial va el proceso contencioso administrativo,
siempre que la demanda se interponga dentro de los dos (2)
aos siguientes a contar desde la fecha en que prescribi
la facultad para declarar la nulidad en sede administrativa.
"202.5 Los actos administrativos emitidos por consejos o
tribunales regidos por leyes especiales, competentes para
resolver controversias en ltima instancia administrativa,
slo pueden ser objeto de declaracin de nulidad de oficio
en sede administrativa por el propio consejo o tribunal con
el acuerdo unnime de sus miembros. Esta atribucin slo
podr ejercerse dentro del plazo de un ao contado desde
la fecha en que el acto es notificado al interesado. Tambin
procede que el titular de la Entidad demande su nulidad en
la va de proceso contencioso administrativo, siempre que

la demanda se interponga dentro de los tres aos siguientes


de notificada la resolucin emitida por el consejo o tribunal."
CONCORDANCIA: R. N 640-2007-OS-CD, Art. 32

Artculo 203.- Revocacin


203.1 Los actos administrativos declarativos o
constitutivos de derechos o intereses legtimos no pueden
ser revocados, modificados o sustituidos de oficio por
razones de oportunidad, mrito o conveniencia.
203.2 Excepcionalmente, cabe la revocacin de actos
administrativos, con efectos a futuro, en cualquiera de los
siguientes casos:
203.2.1 Cuando la facultad revocatoria haya sido
expresamente establecida por una norma con rango legal
y siempre que se cumplan los requisitos previstos en dicha
norma.
203.2.2 Cuando sobrevenga la desaparicin de las
condiciones exigidas legalmente para la emisin del acto
administrativo cuya permanencia sea indispensable para la
existencia de la relacin jurdica creada.
203.2.3 Cuando apreciando elementos de juicio
sobrevinientes se favorezca legalmente a los
destinatarios del acto y siempre que no se genere perjuicios
a terceros.
203.3 La revocacin prevista en este numeral slo podr
ser declarada por la ms alta autoridad de la entidad
competente, previa oportunidad a los posibles afectados
para presentar sus alegatos y evidencia en su favor.
Artculo 204.- lrrevisabilidad de actos judicialmente
confirmados
No sern en ningn caso revisables en sede administrativa
los actos que hayan sido objeto de confirmacin por
sentencia judicial firme.
Artculo 205.- Indemnizacin por revocacin
205.1 Cuando la revocacin origine perjuicio econmico al
administrado, la resolucin que la decida deber contemplar
lo conveniente para efectuar la indemnizacin
correspondiente en sede administrativa.
205.2 Los actos incursos en causal para su revocacin o
nulidad de oficio, pero cuyos efectos hayan caducado o
agotado, sern materia de indemnizacin en sede judicial,
dispuesta cuando quede firme administrativamente su
revocacin o anulacin

>>>
NOVIEMBRE 2008

14

Actualidad Laboral

Comentarios

LINEAMIENTO QUE ESTABLECE LOS CRITERIOS TECNICOS EN LA


DECLARACIN DE NULIDAD DE LAS ACTAS DE INFRACCION

Asunto:

Lineamiento que establece los criterios tcnicos a seguirse en la declaracin de nulidad de las
actas de infraccin.

Fecha: 30 de octubre de 2008


_______________________________________________________________________________________

I.

OBJETIVO:
Establecer los criterios tcnicos que deben tener en cuenta los Subdirectores de Inspeccin Laboral
y la Direccin de Inspeccin Laboral o las Autoridades que hagan sus veces, para declarar de oficio
la nulidad de las actas de infraccin.

II.

FINALIDAD:
El presente Lineamiento tiene por finalidad unificar los criterios tcnicos a nivel nacional para declarar
la nulidad de las actas de infraccin por vulneracin del ordenamiento jurdico socio laboral, as como
por obstruccin a la labor inspectiva.

III.

BASE LEGAL:
Constitucin Poltica del Estado Peruano.
Ley N 28806 - Ley General de Inspeccin del Trabajo.
Decreto Supremo 019-2006-TR, modificado por el Decreto Supremo N 019-2007-TR -Reglamento
de la Ley General de Inspeccin del Trabajo.
Ley N 27444 - Ley del Procedimiento Administrativo General, con especial incidencia en el
"Principio de Informalismo" regulado en el artculo IV numeral 1.6 del Titulo Preliminar de la ley del
Procedimiento Administrativo General - Ley N 27444, por medio del cual se establece que "las
normas del procedimiento deben ser interpretadas en forma favorable a la admisin y decisin final
de las pretensiones de los administrados, de modo que sus derechos e intereses no sean afectados
por la exigencia de aspectos formales que puedan ser subsanados dentro del procedimiento,
siempre que dicha excusa no afecte derechos de terceros o el inters pblico".
Ley 27711 - Ley del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo.
Resolucin Ministerial N 173-2002-TR, modificado por el Decreto Supremo N 018-2006-TR Reglamento de Organizacin y Funciones del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo.

IV.

ALCANCE:
El presente Lineamiento es de aplicacin y cumplimiento para las Subdirecciones de Inspeccin
Laboral y Direcciones de Inspeccin Laboral o Autoridad que haga sus veces.

V.

NORMAS:
Las disposiciones contenidas en el presente lineamiento, se dictan por la Direccin Nacional de
Inspeccin del Trabajo, que viene a ser la Autoridad Central del Ministerio de Trabajo y Promocin del
Empleo en materia inspectiva a nivel nacional, que tiene como funciones la direccin, organizacin,
coordinacin, planificacin, seguimiento y control de la actuacin y el funcionamiento del Sistema de

NOVIEMBRE 2008

15

Actualidad Laboral

Comentarios

Inspeccin, siendo el rgano tcnico competente para dictar las pautas a tener en cuenta por parte
de las Sedes Regionales y Zonales de la Inspeccin del Trabajo.
VI.

MECANICA OPERATIVA:
6.1 En el seno del procedimiento administrativo sancionador, el Subdirector, Director de Inspeccin
Laboral o las Autoridades Administrativas que hagan sus veces, aplicarn supletoriamente las
disposiciones contenidas en el Captulo II del Ttulo I y Captulo I del Titulo III de la Ley N 27444,
en lo que resulte aplicable.
6.2 Teniendo en cuenta lo dispuesto en el numeral que antecede, las nulidades de oficio de las actas
de infraccin sern declaradas en los siguientes supuestos:
a) La falta de emisin de la resolucin que decreta el cambio de inspector o de un integrante del
equipo de inspectores, o la incorporacin de un nuevo inspector al equipo de inspectores, de
acuerdo a lo dispuesto por el artculo 10 del Decreto Supremo N 019-2006-TR, modificado por
el Decreto Supremo N 019-2007-TR.
b) Las actuaciones de investigacin o comprobatorias que se derivan de una orden de inspeccin
expedida por un directivo que no tenga competencia, o cuando en la orden de inspeccin, el nombre
y sello del directivo no corresponde a quien lo suscribe, en atencin a lo dispuesta en el numeral
7.1 del articulo 7 de la Ley N 27444.
c) Cuando no se cumpla con los requisitos de contenido del acta de infraccin, previsto por el artculo
46 de la Ley N 28806 y artculo 54 del Decreto Supremo N 019-2006-TR, tales como:
- Los hechos constatados por el inspector de trabajo que motivaron el acta.
- La falta de identificacin del sujeto responsable.
- La inexistencia de constatacin de los hechos a excepcin del supuesto previsto por el segundo
prrafo del artculo 2 del Decreto Supremo N 002-2007-TR.
- La falta de calificacin de las infracciones o la omisin de los preceptos y normas que se estiman
vulneradas.
- La falta de propuesta de sancin y/o su cuantificacin, as como su graduacin.
- La falta de expresin de los fundamentos fcticos y jurdicos de la responsabilidad que se imputa
a los sujetos responsables.
- La falta de identificacin dentro del procedimiento de investigacin, del inspector o de los
inspectores del trabajo que extienden el acta de infraccin
6.3 Los supuestos de nulidad de las actas de infraccin antes mencionados, se consideran actos
graves que afectan el inters pblico, en razn a ello y de conformidad con lo dispuesto por el
numeral 11.3 del artculo 11 de la Ley N 27444, quien la declare, necesariamente deber disponer
lo conveniente para hacer efectiva la responsabilidad del inspector o inspectores de trabajo que
extendieron el acta de infraccin, hacindose extensiva tambin a los supervisores de trabajo o
directivo que haga sus veces que haya participado en la revisin de la misma.
6.4 En la aplicacin de la Ley General de Inspeccin del Trabajo y su Reglamento por parte de los
operadores de la misma en la parte administrativa sancionadora, en reiteradas ocasiones se
decreta la nulidad de las actas de infraccin por la extemporaneidad en la notificacin de la
ampliacin del plazo o en la notificacin de cambios de inspector o en el equipo de inspectores,
lo cual conlleva a que se pierda el mrito ejecutivo del trabajo realizado por parte de los inspectores
en la determinacin de vulneraciones a las normas sociolaborales, en la medida que en la
evaluacin de fondo se determine la pertinencia de las sanciones propuestas, por actos que deben
ser considerados como de carcter formal dentro del procedimiento.
6.5 La falta de notificacin oportuna de algn acto dentro del procedimiento inspectivo, no deben ser
consideradas sustantivas dentro del desarrollo del procedimiento de investigacin, razn por la
cual no corresponde decretar una nulidad de las actuaciones inspectivas sustentada en las

NOVIEMBRE 2008

16

Actualidad Laboral

Comentarios

causales sealadas, debiendo estimarse una ponderacin de los bienes jurdicos tutelados
privilegindose el fondo (determinacin de infracciones a las normas sociolaborales) sobre la forma
(extemporaneidad del plazo o falta de notificacin dentro del plazo establecido). El mismo criterio
debe aplicarse para los plazos de vencimiento del procedimiento de investigacin, as como para
el procedimiento administrativo sancionador en primera y segunda instancia, el cual no debe
generar que se declare nulo el procedimiento en la medida que se haya excedido del plazo
establecido por ley.
6.6 Es preciso tener en cuenta a modo referencial el artculo 140.3 de la Ley N 27444, el cual
establece que el vencimiento del plazo para cumplir un acto a cargo de la administracin no exime
de las obligaciones establecidas atendiendo al orden pblico, para lo cual la actuacin
administrativa fuera de trmino no queda afecta de nulidad, salvo que la ley expresamente lo
disponga por la naturaleza perentoria del plazo, supuesto que no se encuentra establecido en el
articulado de la Ley N 28806 ni en su reglamento, razn por la cual no debe declararse la nulidad
de las actuaciones inspectivas o del procedimiento administrativo sancionador cuando se produce
vencimiento de algn plazo, debiendo s existir alguna sancin al servidor pblico responsable de
la demora o negligencia en el ejercicio de sus funciones.
6.7 Asimismo, todo directivo o funcionario del Sistema de Inspecciones encargado de resolver en
primera o segunda instancia dentro del procedimiento administrativo sancionador, con la finalidad
de poder salvaguardar las investigaciones realizadas, deber de aplicar en cuanto corresponda lo
dispuesto en el artculo 45 inciso d) de la Ley N 28806, el cual seala a la letra lo siguiente:
"vencido el plazo y con el respectivo descargo o sin l, la Autoridad si lo considera pertinente,
practicar de oficio las actuaciones y diligencias necesarias para el examen de los hechos, con
el objeto de recabar los datos e informacin necesaria para determinar la existencia de
responsabilidad de sancin". La aplicacin de esta disposicin deber efectuarse en el plazo
mximo de 20 das hbiles de haber iniciado el procedimiento administrativo sancionador,
pudiendo solicitarse actuaciones complementarias incluso antes de que el sujeto inspeccionado
efecte sus descargos.
6.8 Se hace necesario verificar la aplicacin de este artculo como herramienta adecuada que sirva
para subsanar las deficiencias en cuanto a las investigaciones realizadas por el personal del
servicio inspectivo en la etapa de investigacin, lo cual es una potestad que debe aplicarse en
cuanto corresponda, con la finalidad de reorientar el proceso de investigacin y evitar nulidades
por aspectos formales o por falta de informacin que podra ser recabada por el inspector de trabajo
mediante actuaciones complementarias.
VII. RESPONSABILIDAD
7.1 La Direccin Nacional de Inspeccin del Trabajo es la encargada de monitorear y supervisar el
cumplimiento del presente Lineamiento a nivel nacional.
7.2 Todas las resoluciones que declaren la nulidad de las actas de infraccin deben ser comunicadas
a las Direcciones de Inspeccin Laboral o Autoridades Administrativas que hagan sus veces, la
cual deber sistematizarlas y remitirlas a la Direccin Nacional de Inspeccin del Trabajo, dentro
de los cinco (05) primeros das hbiles de cada mes, para los efectos de implementar un registro
nacional que tenga por objeto verificar el cumplimiento de las disposiciones de la presente
directiva, el anlisis y estudio de dichas resoluciones, el control y seguimiento de las actuaciones
de los inspectores de trabajo, entre otros.
7.3 Los Directores, Subdirectores de Inspeccin Laboral, Jefes Zonales o Autoridades Administrativas
que hagan sus veces de todo el mbito nacional, son responsables del cumplimiento del presente
Lineamiento.
7.4 El presente Lineamiento entrar en vigencia a partir del da siguiente de su comunicacin a las
Direcciones Regionales de Trabajo y Promocin del Empleo y adicionalmente ser publicada en
la pgina Web institucional.

NOVIEMBRE 2008

17

Actualidad Laboral

Comentarios

SOBRE ALIMENTOS Y LAS NUEVAS OBLIGACIONES DEL


EMPLEADOR
Por: Fernando Dvila Garca
Abogado - Estudio Eas Mantero

El 13 de noviembre ltimo se ha promulgado la Ley 29279, que modifica los artculos 563, 564 y 675
del Cdigo Procesal Civil relacionado con el tema de alimentos.
Dos de sus artculos modifican las condiciones del alimentista, uno en cuanto a garantizar la pensin,
cuando ste se va a ausentar del pas, (artculo 1 de la Ley) y el numeral 563 del mencionado Cdigo,
que permite solicitar la prohibicin de salida del pas del obligado, aun cuando este haya venido cumpliendo
con la pensin de manera regular.
El otro dispositivo est relacionado con la asignacin anticipada de alimentos (Artculo 3 de la Ley que
modifica el artculo 675 del Cdigo Procesal Civil)
OBLIGACIONES QUE IMPONE LA LEY A LOS EMPLEADORES:
El artculo 2 de la Ley, modifica el artculo 564 del CPC estableciendo condiciones y plazos al
empleador para la comunicacin al juzgado de la informacin del trabajador demandado por
alimentos.
a) Le seala siete das hbiles como mximo, para que remita al Juzgado un informe detallado de los
ingresos del trabajador, que comprende segn la norma entre otros conceptos, la remuneracin,
gratificaciones, vacaciones y cualquier suma de libre disponibilidad que provenga de la relacin laboral.
b) El incumplimiento por parte del empleador o el cumplimiento parcial o defectuoso, puede acarrear
responsabilidad penal de acuerdo con el art. 371 del Cdigo Penal. 1
El obligado a proporcionar la informacin debe tener cuidado de no incurrir en cualquier tipo de falsedad
pues de darse esta situacin el Juez remitir copia certificada de lo actuado al Ministerio Pblico para que
este realice las investigaciones del caso y de ser necesario proceda de acuerdo a ley. Esto nos lleva a
concluir que cualquier situacin dudosa debe ser consultada con el propio Juzgado a fin de evitar
interpretaciones equivocadas sobre el contenido del informe que se emite.

1 Si bien la Ley en comento, hace referencia al artculo 371 consideramos que el mismo no correspondera, toda vez que el
empleador no tiene las calidades que all se establece como requisito para su aplicacin, es decir no es perito, traductor
o intrprete. Nuestro parecer es que debi de ser comprendido en el artculo 368 del Cdigo Penal. A continuacin
transcribimos ambos artculos.
"Artculo 371.- Negativa a colaborar con la administracin de justicia El testigo, perito, traductor o intrprete que,
siendo legalmente requerido, se abstiene de comparecer o prestar la declaracin, informe o servicio respectivo, ser
reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos o con prestacin de servicio comunitario de veinte a treinta
jornadas."
"Artculo 368.- Desobediencia o resistencia a la autoridad
El que desobedece o resiste la orden impartida por un funcionario pblico en el ejercicio de sus atribuciones, salvo que se
trate de la propia detencin, ser reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos aos."

NOVIEMBRE 2008

18

Actualidad Laboral

Comentarios
EXTENSIN DE LA OBLIGACIN:

NOTA:
Recordamos que los descuentos
que disponen los Juzgados como
consecuencia de un procesos de
alimentos, tienen carcter de
alimentario, es decir un derecho
fundamental de la persona, en ese
sentido y a efectos de no perjudicar
a ninguna de las partes, cualquier
duda sobre el mandato del Juez,
podr ser objeto de la consulta
pertinente, sin que por ello se deje
de efectuar la retencin, es decir
solo cabe la rectificacin posterior
mas
no
la
oposicin
al
cumplimiento del mandato.
Salvo que sea expresamente
contrario a ley, que sera el caso que
se ordene dos retenciones por
diferentes
juzgados
y
en
porcentajes, que sumados superen
el sesenta por ciento (60%) de la
remuneracin que es el mximo
permitido por ley, en cuyo caso el
cumplimiento
de
manera
preventiva podr ser modificado
por el empleador de manera
equitativa a los porcentajes
ordenados y solo hasta que el
Juzgador resuelva en definitiva.
Se debe tener en cuenta adems,
que el concepto de "remuneracin"
encierra a su vez una serie de
beneficios y derechos econmicos,
nica y exclusivamente para efectos
del derecho laboral, como sera el
caso de la CTS.
Otro es el caso y de hecho es una
connotacin diferente la que se
puede dar al concepto de
remuneracin dentro de un proceso
de alimentos.
Sin embargo observamos que es la
ley objeto del comentario, la misma
que hace alusin a sumas de libre
disponibilidad, lo que nos estara
indicando que la norma de familia
asume a su vez la validez de la
norma laboral en cuanto a lo que
sta entiende como remuneracin.

NOVIEMBRE 2008

La obligacin se extiende a todo obligado al pago de


cualquier forma de retribucin. As por ejemplo, si el
demandado recibe ingresos como consecuencia de
una relacin derivada de un contrato de locacin de
servicios quin paga los mismos es el obligado a
proporcionar la informacin.
CONCEPTO DE LIBRE DISPONIBILIDAD:
No exista por parte de la autoridad judicial una
uniformidad de criterio en cuanto a que datos o
conceptos que deban de ser considerados como
remuneracin a fin de sealarse el porcentaje o monto
correspondiente de la retencin. La ley an cuando
resulta muy genrica, pretende de algn modo unificar
los criterios, pese a ello se debe indicar que hay
conceptos que no son de libre disponibilidad del
trabajador y muchas veces eran considerados
indebidamente por los jueces como parte de la
remuneracin. Esta situacin se originaba
fundamentalmente como consecuencia de una falta de
claridad en algunos conceptos laborales como son los
de "beneficios sociales" "remuneracin" y otros
similares.
Consideramos que la mejor manera de obtener el
cumplimiento de un mandato judicial, es que sea lo
ms explcito posible.

FORMATO DE ESCRITO
Con la finalidad de facilitar el eventual cumplimiento
de una obligacin como la que precisa la norma
acompaamos un formato de escrito proporcionando la
informacin solicitada, el que deber ser entregado en
original y copia, guardando la entrega del cargo de
entrega para demostrar el cumplimiento de la
obligacin.

>>>

19

Actualidad Laboral

Comentarios
EXP. N
Espec. Legal:
Escrito N
SUMILLA

AL .. JUZGADO .. DE LIMA.
(Nombre del Empleador).., debidamente representada por su Gerente .. con DNI
.., conforme a la copia del testimonio de poder que se acompaa (anexo 1), en el proceso seguido
por (nombre del demandante) . contra nuestro trabajador (nombre del trabajador) sobre alimentos, a
usted decimos.
En fecha reciente se nos ha puesto en conocimiento la Resolucin emitida por vuestro despacho, en la cual
ordena la retencin de hasta el % de los ingresos que percibe nuestro trabajador disponiendo poner los
mismos a disposicin del Juzgado o de la alimentista.
En cumplimiento del mandato sealamos:
De conformidad con lo sealado en la Ley 29279, dentro del trmino que dicha norma prescribe, cumplimos
con informar a vuestro despacho lo siguiente.
Los ingresos (mensuales, quincenales, semanales etc.) del demandante son los que a continuacin se
detalla.
Bsico
Asignacin Familiar
Bono de Produccin
Movilidad *
Utilidades **
Asignacin por alimentos ***

S/.
S/
S/ .
S/..
S/..
S/.

DESCUENTOS DE LEY

S/..

Total

S/..

As mismo informamos que de acuerdo a ley, al trabajador le corresponde una gratificacin en el mes de
Julio y otra en el mes de Diciembre equivalentes cada una de ellas a una remuneracin, en cuanto a las
vacaciones del trabajador, las mismas le son pagadas con el valor de una remuneracin exceptuando los
conceptos de ..(movilidad, alimentos, etc.).
POR TANTO:
Solicitamos a usted seor juez tener por cumplido el mandato y disponer de acuerdo a ley.
Lima,
*

Concepto que segn ley no es de libre disposicin del trabajador literal e) del artculo 19 Decreto Supremo 001-97-TR, Ley
de CTS. Siempre que monto que se le otorga justifique su traslado y que no se pueda interpretar como parte de la remuneracin.

** Concepto que se entrega una vez al ao conforme a ley y que muchos Juzgados no consideran para efectos de la retencin
por alimentos, por cuanto no ingresa a la remuneracin computable (concepto diferente). Literal b) del artculo 19 Decreto
Supremo 001-97-TR, Ley de CTS.
*** La norma establece una diferencia respecto de este concepto, entre alimentacin principal que es aquella que constituye
el desayuno, almuerzo o refrigerio de medio da cuando lo sustituya, y la cena o comida y que si esta incluida como parte
de la remuneracin computable y la otra es la alimentacin proporcionada directamente por el empleador que tenga la calidad
de condicin de trabajo por ser indispensable para la prestacin de servicios. Artculos 12 y literal j del artculo 19 Decreto
Supremo 001-97-TR, Ley de CTS.

NOVIEMBRE 2008

20

Actualidad Laboral

Comentarios

ALGUNOS ALCANCES DE LA MODIFICACIN Y


COMPLEMENTACIN EFECTUADA A LA LEY DE PROMOCIN
Y FORMALIZACIN DE LA MICRO Y PEQUEA EMPRESA
POR PARTE DEL DECRETO LEGISLATIVO N 1086
Fernando Varela Bohrquez
Abogado del Estudio Elas Mantero
Profesor de Derecho Laboral -USMP

El Estado ha venido implementado una poltica de promocin de las micro y pequeas Empresas,
concedindoles beneficios en materia laboral, seguridad social, tributarios, capacitacin, asistencia
tcnica y fortalecimiento de las modalidades de asociatividad, con el objeto de incentivar la formalizacin
de este sector empresarial que se ha convertido, de un tiempo a esta parte, en un segmento importante de
la generacin de recursos y empleo, pero - lamentablemente- de una manera desordenada e informal, con
la consiguiente casi nula recaudacin de impuestos, as como la violacin cotidiana y sistemtica de los
derechos laborales de sus trabajadores, lo cual genera un grave sisma social que resulta importante
desterrar.
Es as que el 03 de julio de 2003 se pblico en el Diario Oficial El Peruano la Ley N 28015, denominada
Ley de Promocin y Formalizacin de la Micro y Pequea Empresa 1 que tiene como objeto la promocin
de la competitividad, formalizacin y desarrollo de las micro y pequeas empresas para incrementar el
empleo sostenible, su productividad y rentabilidad, su contribucin al Producto Bruto Interno, la ampliacin
del mercado interno y las exportaciones, y su contribucin a la recaudacin tributaria.
RGIMEN LABORAL ESPECIAL:
Para cumplir con el objetivo de incrementar el empleo sostenible se ha creado un rgimen laboral especial
temporal dirigido a fomentar la formalizacin y desarrollo de las Microempresas para mejorar las condiciones
de disfrute efectivo de los derechos laborales de sus trabajadores.
Este rgimen se deba extender por un perodo de diez aos desde la entrada en vigencia de la referida
Ley; sin embargo a raz de la modificacin realizada por el Decreto Legislativo N 1086 este rgimen se ha
convertido en permanente. Sin embargo la empresa cuyo nivel de ventas o el nmero de trabajadores
promedio de dos aos consecutivos supere el nivel de ventas o el nmero de trabajadores lmites
establecidos en la Ley para clasificar a una empresa como Micro o Pequea Empresa, podr conservar por
un ao calendario el Rgimen Laboral Especial correspondiente. Luego de este perodo, la empresa pasar
definitivamente al Rgimen Laboral que le corresponda.
El rgimen laboral especial comprende: remuneracin, jornada de trabajo de ocho horas, horario de
trabajo y trabajo en sobre tiempo, descanso semanal, descanso vacacional, descanso por das feriados,
despido injustificado, seguro social de salud y rgimen pensionario.
1 La Ley N 28015 defini a la Micro y Pequea Empresa como "la unidad econmica constituida por una persona natural o
jurdica, bajo cualquier forma de organizacin o gestin empresarial contemplada en la legislacin vigente, que tiene como
objeto desarrollar actividades de extraccin, transformacin, produccin, comercializacin de bienes o prestacin de
servicios."

NOVIEMBRE 2008

21

Actualidad Laboral

Comentarios

A decir de muchos los beneficios concedidos por la Ley N 28015 no han servido para incrementar la
formalizacin de las micro y pequeas empresas, opinin que el Estado ha contribuido con fortificar con la
poca informacin acerca de los resultados obtenidos en este sector empresarial desde la entrada en vigencia
de la norma. Esto sin embargo queda sujeto a confirmacin a travs de la informacin que proporcionen las
autoridades correspondientes.
EL DECRETO LEGISLATIVO N 1086:
Este ao se celebr con los Estados Unidos de Norteamrica un importante Tratado de Libre Comercio.
Como condicin para su suscripcin, el referido pas seal una serie de requisitos (en materia de
formalizacin laboral) para poder sellar el acuerdo, para ello el Congreso de la Repblica por Ley N 29157,
deleg en el Poder Ejecutivo la facultad de legislar, por un plazo de ciento ochenta das calendario, sobre
diversas materias relacionadas con la implementacin del Acuerdo de Promocin Comercial Per - Estados
Unidos y con el apoyo de la competitividad econmica para su aprovechamiento; entre las que se
encontraban la promocin del empleo y de las micro, pequeas y medianas empresas.
El 28 de junio de 2008 se public en el Diario Oficial El Peruano el Decreto Legislativo N 1086, que aprob
la Ley de Promocin de la Competitividad, Formalizacin y Desarrollo de la Micro y Pequea Empresa y del
Acceso al Empleo Decente, norma que modific y complement la citada Ley N 28015, posterior a ello se
public el 30 de setiembre de 2008 el Decreto Supremo N 007-2008-TR - Texto nico Ordenado de la Ley
de Promocin de la Competitividad, Formalizacin y Desarrollo de la Micro y Pequea Empresa y del Acceso
al Empleo Decente, as como el Decreto Supremo N 008-2008-TR, reglamento del referido texto nico
ordenado.
La Ley N 28015 se promulg con el objetivo de velar por formalizacin y desarrollo de las microempresas,
mejorar las condiciones de disfrute efectivo de los derechos de naturaleza laboral de los trabajadores de las
mismas; sin embargo, el Decreto Legislativo N 1086 complementa y mejora el objeto de la Ley al sealar
como objetivo el "estimular y promocionar la competitividad, formalizacin y desarrollo de las micro y
pequeas empresas para incrementar el empleo sostenible, su productividad y rentabilidad, su contribucin
al Producto Bruto Interno, la ampliacin del mercado interno y las exportaciones, y su contribucin a la
recaudacin tributaria."
Las caractersticas concurrentes de las micro y pequeas empresas reguladas por la Ley N 28015 fueron
modificadas por el artculo 2 del Decreto Legislativo N 1086, notndose el siguiente detalle:
- Las Microempresas mantienen la caracterstica de contar con un nmero de trabajadores que abarca
de uno hasta diez, as como un nivel de ventas anuales mximo de 150 Unidades Impositivas
Tributarias, lo que hace una suma de S/.525,000.00 nuevos soles.
- En el caso de las pequeas empresas, se ha sealado (lo que no se hizo en la Ley N 28015) como
nmero de trabajadores de uno hasta cien, y se ha incrementado el monto mximo de ventas
anuales de hasta 850 Unidades Impositivas Tributarias a 1700 Unidades Impositivas Tributarias lo que
hace una suma de S/.5950,000.00 nuevos soles.
MECANISMO PARA ESTABLECER EL NMERO DE TRABAJADORES:
Es el Decreto Supremo N 008-2008-TR Reglamento del Texto nico Ordenado de la Ley de Promocin
de la Competitividad, Formalizacin y Desarrollo de la Micro y Pequea Empresa y del Acceso al Empleo
Decente la norma que precisa el mmecanismo para establecer el nmero de trabajadores, para ello se debe
sumar el nmero de trabajadores contratados en cada uno de los doce meses anteriores al momento en que
la micro o pquela empresa se registra, y el resultado se divide entre doce.

NOVIEMBRE 2008

22

Actualidad Laboral

Comentarios

Se debe tener en cuenta que se considera trabajador a todo aquel cuya prestacin sea de naturaleza
laboral, independientemente de la duracin de su jornada o el plazo de su contrato, precisndose que para
la determinacin de la naturaleza laboral de la prestacin se aplica el principio de primaca de la realidad,
y el conductor 2 de la microempresa no ser considerado para efecto de establecer el nmero mximo de
trabajadores.
El Reglamento seala que de existir disconformidad entre el nmero de trabajadores registrados en la
planilla y en las declaraciones presentadas por el empleador al Registro Nacional de Micro y Pequea
Empresa-REMYPE y el nmero verificado por la inspeccin laboral, se tendr como vlido ste ltimo.
MECANISMO PARA ESTABLECER EL MONTO DE VENTA ANUALES:
A efectos de mantener los beneficios propios del rgimen especial de las micro y pequeas empresas,
el monto de venta anuales se determina como se describe a continuacin:
1. Los ingresos netos anuales gravados con el Impuesto a la Renta que resultan de la sumatoria de los
montos de tales ingresos consignados en las declaraciones juradas mensuales de los pagos a cuenta
del Impuesto a la Renta, tratndose de contribuyentes comprendidos en el Rgimen General del
Impuesto a la Renta.
2. Los ingresos netos anuales que resultan de la sumatoria de los montos de tales ingresos consignados
en las declaraciones juradas mensuales del Rgimen Especial del Impuesto a la Renta, tratndose
de contribuyentes de este Rgimen.
3. Los ingresos brutos anuales que resultan de la sumatoria de los montos de tales ingresos consignados
en las declaraciones juradas mensuales del Nuevo RUS, tratndose de contribuyentes de este
Rgimen.
Debe tenerse en cuenta que en caso el contribuyente o la SUNAT variara los ingresos inicialmente
declarados, determinndose mayores ingresos, se considerarn estos ltimos, igualmente, se
considerarn las ventas de los doce meses anteriores al momento en que la micro o pequea empresa se
registra y la unidad impositiva correspondiente al ao respectivo.
Asimismo, la micro o pequea empresa que recin inicia su actividad econmica, o que habindolo hecho
no cuenta con doce meses de actividad, se presume acreditada como tal con la sola presentacin de una
declaracin jurada, debiendo el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo verificar el efectivo
cumplimiento de las caractersticas establecidas en el artculo 5 de la Ley cuando haya transcurrido un ao
desde el inicio de sus operaciones.
En el caso de reorganizacin de sociedades, para efectos de adquirir la condicin de micro o pequea
empresa, la empresa que hubiera absorbido a otra considerar las ventas de la empresa absorbida, sin
perjuicio de cumplir con el requisito referido al nmero de trabajadores. (en ese caso se entender que inician
actividades aquellas empresas nuevas constituidas como consecuencia de una reorganizacin de
sociedades).

>>>
2 El Reglamento entiende como conductor a: 1. a la persona natural que dirige una microempresa que no se ha constituido como
persona jurdica y que cuenta con, al menos, un trabajador; y, 2.a la persona natural que es titular de una microempresa
constituida como una Empresa Individual de Responsabilidad Limitada y que cuenta con, al menos, un trabajador.

NOVIEMBRE 2008

23

Actualidad Laboral

Comentarios

LA REGULACIN DE LOS DERECHOS Y BENEFICIOS LABORALES


En este aspecto se deja claramente establecido que los derechos y beneficios originados con
anterioridad a la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 1086 se mantienen en sus mismos trminos
y condiciones.
Adems de ello, el Reglamento busca evitar una mal uso de la norma al sealar que el rgimen laboral
especial establecido en la Ley no es aplicable al trabajador sujeto al rgimen laboral general que cesa con
posterioridad a la entrada en vigencia del Decreto Legislativo N 1086 y es nuevamente contratado por el
mismo empleador, bajo cualquier modalidad, salvo que haya transcurrido un ao desde el cese. 3
EXCLUSIONES DEL RGIMEN ESPECIAL
No estn comprendidas en el rgimen laboral especial las micro y pequeas empresas aquellas que, no
obstante cumplir con las caractersticas definidas en el artculo 5 de la Ley:
1. Constituyan grupo econmico o vinculacin econmica conforme a lo previsto en el artculo 4.
2. Tengan vinculacin econmica con otras empresas o grupos econmicos nacionales o extranjeros que
no cumplan con dichas caractersticas.
3. Falseen informacin.
4. Dividan sus unidades empresariales.
5. Se dediquen al rubro de bares, discotecas, juegos de azar y afines. (Las actividades afines son
determinadas por el MTPE)
PERMANENCIA EN EL RGIMEN LABORAL ESPECIAL:
La micro y pequea empresa que por un perodo de dos aos calendario (computados desde su fecha
de inscripcin en el REMYPE) consecutivos excede el monto mximo de ventas anuales o el nmero
mximo de trabajadores contratados, podr conservar el rgimen especial laboral por un ao calendario
adicional consecutivo.
Durante este ao calendario adicional, los trabajadores de la microempresa sern obligatoriamente
asegurados como afiliados regulares del Rgimen Contributivo de ESSALUD; y, opcionalmente, podrn
afiliarse al Sistema Nacional de Pensiones o al Sistema Privado de Administracin de Fondo de Pensiones.
En el transcurso del ao adicional concedido la micro o pequea empresa proceder a realizar las
modificaciones correspondientes y concluido este ao, la empresa pasar definitivamente al rgimen laboral
que le corresponda.
DERECHOS LABORALES FUNDAMENTALES DE LOS TRABAJADORES DE LAS MICRO Y
PEQUEAS EMPRESAS:
El Decreto Legislativo seala que en toda empresa, cualquiera sea su dimensin, ubicacin geogrfica
o actividad, se deben respetar los derechos laborales fundamentales de los trabajadores, los mismos que
se sealan a continuacin:
3 Se entiende como cese todas las modalidades, individuales o colectivas, de extincin del contrato de trabajo previstas en
el Texto nico Ordenado de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, con prescindencia de la duracin de la jornada
o el plazo del contrato.

NOVIEMBRE 2008

24

Actualidad Laboral

Comentarios

1. No utilizar, ni apoyar el uso de trabajo infantil, entendido como aquel trabajo brindado por personas
cuya edad es inferior a las mnimas autorizadas por el Cdigo de los Nios y Adolescentes.
2. Garantizar que los salarios y beneficios percibidos por los trabajadores cumplan, como mnimo, con
la normatividad legal.
3. No utilizar ni auspiciar el uso de trabajo forzado, ni apoyar o encubrir el uso de castigos corporales.
4. Garantizar que los trabajadores no podrn ser discriminados en base a raza, credo, gnero, origen y,
en general, en base a cualquier otra caracterstica personal, creencia o afiliacin. Igualmente, no podr
efectuar o auspiciar ningn tipo de discriminacin al remunerar, capacitar, entrenar, promocionar,
despedir o jubilar a su personal.
5. Respetar el derecho de los trabajadores a formar sindicatos y no interferir con el derecho de los
trabajadores a elegir, o no elegir, y a afiliarse o no a organizaciones legalmente establecidas.
6. Proporcionar un ambiente seguro y saludable de trabajo.

TRABAJADORES DE LA PEQUEA EMPRESA:


Este rgimen tiene mayores beneficios que el rgimen de los trabajadores de las micro empresa, as
tenemos que los trabajadores de la pequea empresa tienen derecho a un Seguro Complementario de
Trabajo de Riesgo a cargo de su empleador, cuando corresponda, de acuerdo a lo dispuesto en la Ley N
26790, Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud, modificatorias y normas reglamentarias; y
a un seguro de vida a cargo de su empleador, de acuerdo a lo dispuesto en el Decreto Legislativo N 688,
Ley de Consolidacin de Beneficios Sociales, y modificatorias.
Asimismo, para la pequea empresa, los derechos colectivos continuarn regulndose por las normas
del rgimen general de la actividad privada y les corresponde el derecho a participar en las utilidades de la
empresa, de acuerdo con el Decreto Legislativo N 892 y su Reglamento.
Estos trabajadores, adems, tendrn derecho a la compensacin por tiempo de servicios, con arreglo a
las normas del rgimen comn, computada a razn de quince remuneraciones diarias por ao
completo de servicios, hasta alcanzar un mximo de noventa remuneraciones diarias.
Adicionalmente, los trabajadores de la pequea empresa tendrn derecho a percibir dos gratificaciones
en el ao con ocasin de las Fiestas Patrias y la Navidad, siempre que cumplan con lo dispuesto en la
normativa correspondiente, en lo que les sea aplicable. El monto de las gratificaciones es equivalente
a media remuneracin cada una.
DERECHOS COMUNES DE LOS TRABAJADORES DE LAS MICRO Y PEQUEAS EMPRESAS:
Los trabajadores de las micro y pequeas empresas tienen los siguientes derechos laborales comunes:
Descanso Vacacional:
El trabajador de la Micro y Pequea Empresa que cumpla el rcord establecido en el artculo 10 del
Decreto Legislativo N 713, Ley de Consolidacin de Descansos Remunerados de los Trabajadores sujetos
al Rgimen Laboral de la Actividad Privada, tendr derecho como mnimo, a quince (15) das calendario de
descanso por cada ao completo de servicios. En ambos casos rige lo dispuesto en el Decreto Legislativo
N 713 en lo que le sea aplicable. Adems de ello, se debe tener en cuenta que los trabajadores de la micro
y pequea empresa pueden acordar (mediante acuerdo individual y por escrito) reducir el descanso

NOVIEMBRE 2008

25

Actualidad Laboral

Comentarios

vacacional de quince a siete das calendario por cada ao completo de servicios, recibiendo la respectiva
compensacin econmica.
Indemnizacin por Despido Arbitrario:
El importe de la indemnizacin por despido injustificado para el trabajador de la microempresa es
equivalente a diez remuneraciones diarias por cada ao completo de servicios con un mximo de
noventa remuneraciones diarias. En el caso del trabajador de la pequea empresa, la indemnizacin
por despido injustificado es equivalente a veinte remuneraciones diarias por cada ao completo
de servicios con un mximo de ciento veinte remuneraciones diarias. En ambos casos, las
fracciones de ao se abonan por dozavos.
Asimismo, el pago de las indemnizaciones previstas para el despido injustificado de un trabajador de la
microempresa y la especial (con la finalidad exclusiva de ser reemplazado por otro dentro del rgimen
especial) no permite que la micro o pequea empresa pueda recontratar al trabajador despedido y aplicarle
el respectivo rgimen laboral especial, salvo que haya transcurrido un) ao desde el despido.
Rgimen Especial Semisubsidiado de Salud:
Los trabajadores de la microempresa comprendidos sern afiliados al componente semisubsidiado del
Seguro Integral de Salud, de acuerdo con lo dispuesto en el Ttulo III sobre el Aseguramiento en Salud y
Sistema de Pensiones Sociales de la Ley de Promocin de la Competitividad, Formalizacin y Desarrollo
de la Micro y Pequea Empresa y del Acceso al Empleo Decente. Ello se aplica, asimismo, para los
conductores de la Microempresa
Sin embargo, el microempresario puede optar por afiliarse y afiliar a sus trabajadores como afiliados
regulares del Rgimen Contributivo de ESSALUD, no subsidiado por el Estado, sin que ello afecte su
permanencia en el rgimen laboral especial. En este caso, el microempresario asume el ntegro de la
contribucin respectiva.
Se debe tener en cuenta que los trabajadores de la pequea empresa son afiliados regulares del Rgimen
Contributivo de ESSALUD, conforme a lo dispuesto por la Ley N 26790, Ley de Modernizacin de la
Seguridad Social en Salud.
Sistema de Pensiones Sociales (SPS):
Otro detalle a tener en cuenta es que los trabajadores y conductores de la microempresa podrn afiliarse
al Sistema Nacional de Pensiones (SNP), el Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones
(SPP); o, el Sistema de Pensiones Sociales (en cuyo caso el Estado efecta un aporte anual hasta por la
suma equivalente a los aportes mnimos mensuales que realice efectivamente el afiliado).
Para acceder al Sistema de Pensiones Sociales, los trabajadores y conductores de la microempresa no
deben estar afiliados a otro rgimen previsional, asimismo, los trabajadores de la pequea empresa
debern obligatoriamente afiliarse al Sistema Nacional de Pensiones o al Sistema Privado de
Pensiones.
EL REGISTRO DE LA MICRO Y PEQUEA EMPRESA REMYPE:
El Registro de la Micro y Pequea Empresa - REMYPE, es un registro que cuenta con un procedimiento
de inscripcin en web, el mismo que permitir a las micro y pequeas empresas, acceder a los beneficios
de la Ley N 28015.

NOVIEMBRE 2008

26

Actualidad Laboral

Comentarios

El REMYPE tiene por finalidad acreditar que una micro o pequea empresa cumple con las
caractersticas establecidas en los artculos 4 y 5 de la Ley, autorizar el acogimiento de la micro y pequea
empresa a los beneficios que le correspondan; y, registrar a las micro y pequeas empresas.
La acreditacin de una empresa como micro o pequea empresa corresponde al Ministerio de Trabajo
y Promocin del Empleo y se realiza sobre la base de la informacin del monto de ventas anuales y el nmero
total de trabajadores declarados ante la SUNAT. Dicha informacin es proporcionada por la SUNAT sin
vulnerar la reserva tributaria.
La micro o pequea empresa que recin inicia su actividad econmica se presume acreditada como tal,
debiendo la Autoridad de Trabajo verificar el efectivo cumplimiento de las caractersticas establecidas en
el artculo 5 de la Ley cuando haya transcurrido un ao desde el inicio de sus operaciones, asimismo, una
vez acreditada la condicin de micro o pequea empresa, el acogimiento al rgimen laboral especial
correspondiente es automtico.
Se debe tener en cuenta, que Este registro, adems de dar publicidad de la condicin de micro o pequea
empresa que dar a travs del portal del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, permitir la
impresin de parte de los usuarios de la constancia de inscripcin, con lo que se les permitir acreditar su
condicin de tales ante las entidades que as lo requieran.

CUADRO RESUMEN DE LOS BENEFICIOS DE LOS TRABAJADORES DEL RGIMEN


ESPECIAL DE LA MICRO Y PEQUEA EMPRESA

DE LA MICRO EMPRESA
Remuneracin:
Los trabajadores de la microempresa comprendidos en la presente Ley tienen derecho a percibir por lo menos
la Remuneracin Mnima Vital. Con acuerdo del Consejo Nacional de Trabajo y Promocin del Empleo podr
establecerse, mediante Decreto Supremo, una remuneracin mensual menor.
Despido Injustificado:
El importe de la indemnizacin por despido injustificado para el trabajador de la microempresa es equivalente
a diez (10) remuneraciones diarias por cada ao completo de servicios con un mximo de noventa (90)
remuneraciones diarias. Las fracciones de ao se abonan por dozavos.
Seguro Social en Salud:
Los trabajadores y conductores de la Microempresa comprendidos en la presente Ley sern afiliados al
componente Semisubsidiado del Seguro Integral de Salud.
Rgimen de Pensiones:
Los trabajadores y conductores de la Microempresa podrn afiliarse a cualquiera de los regmenes previsionales
contemplados en el Decreto Ley N 19990, Ley que crea el Sistema Nacional de Pensiones de la Seguridad Social,
y en el Decreto Supremo N 054-97-EF, Texto nico Ordenado de la Ley del Sistema Privado de Administracin
de Fondos de Pensiones.
Los trabajadores y conductores de la Microempresa que no se encuentren afiliados o sean beneficiarios de algn
rgimen previsional, podrn optar por el Sistema de Pensiones Sociales.
Disposicin complementaria al rgimen laboral:
Para el caso de las microempresas que no se hayan constituido en personas jurdicas en las que laboren
parientes consanguneos hasta el segundo grado o el cnyuge del titular o propietario persona natural, es
aplicable lo previsto en la segunda disposicin complementaria de la Ley de Productividad y Competitividad
Laboral, Decreto Supremo N 003-97-TR.

NOVIEMBRE 2008

27

Actualidad Laboral

Comentarios

DE LA PEQUEA EMPRESA
Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo:
Los trabajadores de la Pequea Empresa tienen derecho a un Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo
a cargo de su empleador, cuando corresponda, de acuerdo a lo dispuesto en la Ley N 26790, Ley de Modernizacin
de la Seguridad Social en Salud, modificatorias y normas reglamentarias.
Seguro de Vida:
Los trabajadores de la Pequea Empresa tienen derecho un seguro de vida a cargo de su empleador, de acuerdo
a lo dispuesto en el Decreto Legislativo N 688, Ley de Consolidacin de Beneficios Sociales, y modificatorias.
Derechos Colectivos:
Los trabajadores de la Pequea Empresa continuarn regulando sus derechos colectivos por las normas del
Rgimen General de la actividad privada.
Participacin en las Utilidades:
Los trabajadores de la Pequea Empresa tienen derecho a participar en las utilidades, de acuerdo con el Decreto
Legislativo N 892 y su Reglamento.
Compensacin por Tiempo de Servicios:
Los trabajadores de la pequea empresa tienen derecho a la compensacin por tiempo de servicios, con arreglo
a las normas del rgimen comn, computada a razn de quince (15) remuneraciones diarias por ao completo
de servicios, hasta alcanzar un mximo de noventa (90) remuneraciones diarias.
Gratificaciones:
Los trabajadores de la pequea empresa tienen derecho a percibir dos gratificaciones en el ao con ocasin de
las Fiestas Patrias y la Navidad, siempre que cumplan con lo dispuesto en la normativa correspondiente, en lo
que les sea aplicable. El monto de las gratificaciones es equivalente a media remuneracin cada una.
Despido Injustificado:
El importe de la indemnizacin por despido injustificado para el trabajador de la pequea empresa es equivalente
a veinte (20) remuneraciones diarias por cada ao completo de servicios con un mximo de ciento veinte (120)
remuneraciones diarias. Las fracciones de ao se abonan por dozavos.
Seguridad Social en Salud:
Los trabajadores de la Pequea Empresa sern asegurados regulares de ESSALUD y el empleador aportar
la tasa correspondiente de acuerdo a lo dispuesto al artculo 6 de la Ley N 26790, Ley de Modernizacin de la
Seguridad Social en Salud, y modificatorias.
Rgimen de Pensiones:
Los trabajadores de la Pequea Empresa debern obligatoriamente afiliarse a cualquiera de los regmenes
previsionales contemplados en el Decreto Ley N 19990, Ley que crea el Sistema Nacional de Pensiones de la
Seguridad Social, y en el Decreto Supremo N 054-97-EF, Texto nico Ordenado de la Ley del Sistema Privado
de Administracin de Fondo de Pensiones.

BENEFICIOS COMUNES
Jornada y horario de trabajo:
En materia de jornada de trabajo, horario de trabajo, trabajo en sobre tiempo de los trabajadores de las micro
y pequeas empresas, es aplicable lo previsto por el Decreto Supremo N 007-2002-TR, Texto nico Ordenado
del Decreto Legislativo N 854, Ley de Jornada de Trabajo, Horario y Trabajo en Sobre Tiempo, modificado por
la Ley N 27671; o norma que lo sustituya.

NOVIEMBRE 2008

28

Actualidad Laboral

Modelos y Formatos

FORMATO DE AVISO A TRABAJADORES DE LA


EMPRESA PONIENDO EN SU CONOCIMIENTO
INFORMACIN SOBRE EJECUCIN DE TRABAJOS DE
TERCERIZACIN
Lugar y fecha

Estimado seor:
La presente comunicacin se le cursa en cumplimiento de lo establecido en el artculo 6 de la Ley 29245,
normas complementarias y reglamentarias relacionadas con servicios que presta nuestra empresa como
entidad tercerizadora registrada en el Registro respectivo del Ministerio de Trabajo para la empresa principal
con RUC y domicilio en
El contrato de tercerizacin celebrado con la empresa principal
comprende las actividades de ., y su ejecucin
se desarrolla en el centro de trabajo de la misma situado en
, local en el cual Ud. viene prestando servicios por
haber sido expresamente contratado para ello.
Las actividades de nuestra empresa se prestarn en dicho local de
acuerdo con los trminos del contrato celebrado, salvo que se
cambie el lugar de dicha prestacin por necesidades de ejecucin
del contrato pudindose tambin dar dicha prestacin dentro de la
zona de operaciones de la referida empresa.
Le hacemos saber que su nico empleador es nuestra empresa que
lo ha registrado en su libro de planilla que ejerce las facultades que
le corresponden como empleador. Como consecuencia de ello no
est obligado ni deber cumplir o ejecutar rdenes de ninguna clase
dictadas por la empresa o por sus empleados,
funcionarios y/o ejecutivos en el desempeo de su trabajo, cuya
responsabilidad y direccin le corresponde exclusivamente a
nuestra empresa.
La suscripcin del cargo de recepcin de este documento implica
tanto la conformidad de recepcin, como la aceptacin de los
trminos que contiene.
Atentamente

NOVIEMBRE 2008

FORMALIDADES DE
TRAMITACIN:
1.El
envo
del
documento debe hacerse
bajo cargo a fin de poder
demostrar
el
cumplimiento de la
obligacin legal. (No es
necesario enviar copia al
Ministerio de Trabajo).
2.El documento est
referido a trabajadores
que actualmente estn
prestando el servicio. Su
redaccin deber ser
adecuada a la situacin
de trabajadores nuevos.
En este caso podr ser
sustituida por la inclusin
de la clusula respectiva
en el contrato de trabajo
celebrado entre la
tercerizadora y su
trabajador.

29

Actualidad Laboral

Legislacin

LEGISLACIN

Ley que establece que el Ministerio de la Produccin es el sector competente en


materia de promocin y desarrollo de cooperativas, transfirindosele las funciones y
competencias sobre micro y pequea empresa

LEY N 29271
(El Peruano: 22-10-2008)
CONCORDANCIAS:R.S. N 317-2008-PCM (Crean la Comisin de Transferencia de Funciones y Competencias cuyo
objeto ser efectuar las acciones necesarias para el cumplimiento de lo dispuesto en la Ley N 29271)

EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la Repblica
Ha dado la Ley siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
LEY QUE ESTABLECE QUE EL MINISTERIO DE LA PRODUCCIN ES EL SECTOR COMPETENTE
EN MATERIA DE PROMOCIN Y DESARROLLO DE COOPERATIVAS, TRANSFIRINDOSELE LAS
FUNCIONES Y COMPETENCIAS SOBRE MICRO Y PEQUEA EMPRESA
Artculo 1.- Objeto de la Ley
La presente Ley tiene por objeto establecer el sector competente en materia de promocin y fomento de
las cooperativas, que se constituyen como un mecanismo de promocin del desarrollo econmico, social
y empresarial del pas, as como transferir las funciones y competencias sobre micro y pequea empresa
al Ministerio de la Produccin.
Artculo 2.- Competencia en materia de promocin y fomento de Cooperativas
El Ministerio de la Produccin formula, aprueba y ejecuta las polticas de alcance nacional para el fomento
y promocin de las cooperativas como empresas que promueven el desarrollo econmico y social. Para tal
efecto, dicta normas de alcance nacional y supervisa su cumplimiento.

NOVIEMBRE 2008

30

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo 3.- Transferencia de competencias y funciones sobre MYPE


Transfirese al Ministerio de la Produccin las competencias y funciones sobre micro y pequea
empresa, previstas en la Ley N 27711, Ley del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo; y en el artculo
6 de la Ley N 28015, Ley de Promocin y Formalizacin de la Micro y Pequea Empresa.
Artculo 4.- Adscripcin del Consejo Nacional para el Desarrollo de la Micro y Pequea Empresa
(Codemype)
Adscrbese el rgano consultivo Consejo Nacional para el Desarrollo de la Micro y Pequea Empresa
(Codemype), a que se refiere el artculo 7 de la Ley N 28015, Ley de Promocin y Formalizacin de la Micro
y Pequea Empresa, al Ministerio de la Produccin, el mismo que ejercer la Secretara Tcnica.
Para tal efecto, el Consejo Nacional para el Desarrollo de la Micro y Pequea Empresa (Codemype)
adecuar su reglamento de organizacin y funciones dentro de los alcances de la presente Ley.
Artculo 5.- Transferencia del acervo documentario, personal, logstica y presupuesto
Transfirese a favor del Ministerio de la Produccin, en un plazo no mayor de sesenta (60) das de
publicada la presente Ley, el acervo documentario, el personal, la logstica, los recursos presupuestales
y otros que pudiesen corresponder, que estuvieran destinados a la ejecucin de las funciones y
competencias sobre micro y pequea empresa, as como aquellos relacionados con el Centro de Promocin
de la Pequea y Micro Empresa (Prompyme) que se encuentra en proceso de fusin con la Direccin
Nacional de la Micro y Pequea Empresa y con el Consejo Nacional para el Desarrollo de la Micro y Pequea
Empresa (Codemype).
Artculo 6.- Adecuacin de instrumentos de gestin
El Ministerio de la Produccin y el Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo adecuarn sus
respectivos reglamentos de organizacin y funciones, as como su estructura orgnica a las disposiciones
contenidas en la presente Ley, que se atender con cargo a los presupuestos institucionales de las
entidades involucradas, sin demandar recursos adicionales al Tesoro Pblico.
DISPOSICIN DEROGATORIA
NICA.- Derganse o djanse sin efecto, segn corresponda, las normas legales que se opongan a la
presente Ley, la misma que entra en vigencia el da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El
Peruano.
Comuncase al seor Presidente de la Repblica para su promulgacin.
En Lima, a los veintin das del mes de octubre de dos mil ocho.
JAVIER VELSQUEZ QUESQUN
Presidente del Congreso de la Repblica
ALEJANDRO AGUINAGA RECUENCO
Primer Vicepresidente del Congreso de la Repblica

AL SEOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPBLICA


POR TANTO:
Mando se publique y cumpla.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veintin das del mes de octubre del ao dos mil ocho.
ALAN GARCA PREZ
Presidente Constitucional de la Repblica
YEHUDE SIMON MUNARO
Presidente del Consejo de Ministros

NOVIEMBRE 2008

31

Actualidad Laboral

Legislacin

Ley de la Carrera Judicial

LEY N 29277
(El Peruano: 07-11-2008)

EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
POR CUANTO:
El Congreso de la Repblica
Ha dado la Ley siguiente:
EL CONGRESO DE LA REPBLICA;
Ha dado la Ley siguiente:
LEY DE LA CARRERA JUDICIAL
TTULO PRELIMINAR
PRINCIPIOS RECTORES DE LA CARRERA JUDICIAL
Artculo I.- Independencia e imparcialidad de la funcin jurisdiccional
Los jueces ejercen sus funciones jurisdiccionales con independencia e imparcialidad, sujetos
nicamente a la Constitucin y a la ley.
Artculo II.- Permanencia e inamovilidad de los jueces
La carrera judicial garantiza la permanencia de los jueces en la funcin que ejercen; as como el derecho
a no ser trasladados sin su consentimiento.
Artculo III.- Mrito
El ingreso, la permanencia y la promocin en la carrera judicial y cualquier beneficio que se otorgue a
los jueces se rigen por un sistema de mritos que reconozca y promueva a quienes demuestren capacidad
e idoneidad.
Artculo IV.- Eticidad y probidad
La tica y la probidad son componentes esenciales de los jueces en la carrera judicial.
Artculo V.- Capacitacin permanente
La carrera judicial garantiza la permanente y ptima capacitacin de los jueces.
Artculo VI.- Especializacin
La carrera judicial garantiza y preserva la especializacin de los jueces, salvo las excepciones de ley.
Artculo VII.- Debido proceso, tipicidad y legalidad
La carrera judicial asegura que las decisiones que afecten la permanencia de los jueces en sus cargos
se adopten previo procedimiento en el que se observen las garantas del debido proceso; y, en el caso que
se trate de la imposicin de una sancin, los principios constitucionales de tipicidad y legalidad.

NOVIEMBRE 2008

32

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo VIII.- Organizacin funcional


Los niveles y el ejercicio de la funcin jurisdiccional de los jueces se sujetan a lo dispuesto en la
Constitucin y la ley.
TTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 1.- Concepto y objetivos de la carrera judicial
La carrera judicial regula el ingreso, permanencia, ascenso y terminacin en el cargo de juez; asimismo,
la responsabilidad disciplinaria en que incurran los jueces en el ejercicio de sus funciones y los dems
derechos y obligaciones esenciales para el desarrollo de la funcin jurisdiccional.
La carrera judicial tiene como objetivos:
1. Garantizar la independencia, idoneidad, permanencia y especializacin de los jueces.
2. Optimizar el servicio de imparticin de justicia.
Artculo 2.- Perfil del juez
El perfil del juez est constituido por el conjunto de capacidades y cualidades personales que permiten
asegurar que, en el ejercicio de sus funciones, los jueces respondern de manera idnea a las demandas
de justicia. En tal sentido, las principales caractersticas de un juez son:
1. Formacin jurdica slida;
2. capacidad para interpretar y razonar jurdicamente a partir de casos concretos;
3. aptitud para identificar los conflictos sociales bajo juzgamiento;
4. conocimiento de la organizacin y manejo del despacho judicial;
5. independencia y autonoma en el ejercicio de la funcin y defensa del Estado de Derecho;
6. conocimiento de la realidad nacional y prcticas culturales del lugar donde desempea su funcin;
7. propensin al perfeccionamiento del sistema de justicia; y
8. trayectoria personal ticamente irreprochable.
A efectos de la implementacin de la presente norma, los rganos competentes del Poder Judicial,
Consejo Nacional de la Magistratura y Academia de la Magistratura desarrollan, coordinadamente, las
disposiciones previstas sobre el perfil del juez.
La Academia de la Magistratura, que forma parte del Poder Judicial, se encarga de la formacin y
capacitacin de jueces y fiscales en todos sus niveles para los efectos de su seleccin.
Es requisito para el ascenso la aprobacin de los estudios especiales que requiera dicha Academia.
Artculo 3.- Niveles y sistema de acceso a la carrera
La carrera judicial se organiza en los siguientes niveles:
1. Jueces de Paz Letrados;
2. Jueces Especializados o Mixtos;
3. Jueces Superiores; y
4. Jueces Supremos.
El acceso al primer y cuarto nivel de la carrera judicial, Jueces de Paz Letrados y Jueces Supremos, es
abierto.

>>>
NOVIEMBRE 2008

33

Actualidad Laboral

Legislacin

En el segundo y tercer nivel, Jueces Especializados o Mixtos y Jueces Superiores, el acceso es abierto
con reserva del treinta por ciento (30%) de plazas para los jueces que pertenecen a la carrera, quienes
acceden por ascenso.
En ningn caso, los jueces de carrera pueden ser impedidos de postular en igualdad de condiciones en
el proceso de seleccin para las plazas del porcentaje abierto.
Artculo 4.- Requisitos generales para acceder y permanecer en la carrera judicial
Son requisitos generales para el ingreso y permanencia en la carrera judicial:
1. Ser peruano de nacimiento;
2. tener el pleno ejercicio de la ciudadana y los derechos civiles;
3. tener ttulo de abogado expedido o revalidado conforme a ley, as como encontrarse hbil en el ejercicio
profesional;
4. no haber sido condenado ni haber sido pasible de una sentencia con reserva de fallo condenatorio por
la comisin de un delito doloso. La rehabilitacin, luego de cumplida una sentencia condenatoria, no
habilita para el acceso a la carrera judicial;
5. no encontrarse en estado de quiebra culposa o fraudulenta ni ser deudor alimentario moroso;
6. no presentar discapacidad mental, fsica o sensorial debidamente acreditada, que lo imposibilite para
cumplir con sus funciones;
7. no haber sido destituido por medida disciplinaria del Poder Judicial o del Ministerio Pblico ni
despedido de cualquier otra dependencia de la Administracin Pblica, empresas estatales o de la
actividad privada por falta grave; y
8. no estar incurso en ninguna de las otras incompatibilidades sealadas por ley.
TTULO II
INGRESO A LA CARRERA JUDICIAL
CAPTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 5.- Sistema de ingreso a la carrera judicial
El ingreso a la carrera judicial es consecuencia de un proceso de seleccin y formacin, que culmina con
el nombramiento y la juramentacin del cargo ante el Consejo Nacional de la Magistratura.
El sistema de ingreso a la carrera judicial se realiza mediante un concurso de seleccin a cargo del
Consejo Nacional de la Magistratura.
CAPTULO II
REQUISITOS ESPECIALES
Artculo 6.- Requisitos especiales para Juez Supremo
Para ser Juez Supremo se exige, adems de los requisitos generales:
1. Ser mayor de cuarenta y cinco (45) aos;
2. haber ejercido el cargo de Juez Superior Titular o Fiscal del mismo nivel cuando menos diez (10) aos
o, alternativamente, haber ejercido la abogaca o desempeado la docencia universitaria en materia
jurdica por quince (15) aos;
3. haber superado la evaluacin prevista para tal caso por el Consejo Nacional de la Magistratura; y
4. participar del programa de induccin.

>>>
NOVIEMBRE 2008

34

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo 7.- Requisitos especiales para Juez Superior


Para ser Juez Superior se exige, adems de los requisitos generales:
1. Ser mayor de treinta y cinco (35) aos;
2. haber ejercido el cargo de Juez Especializado o Mixto Titular o Fiscal del mismo nivel durante cinco
(5) aos o haber ejercido la abogaca o desempeado la docencia universitaria en materia jurdica por
un perodo no menor de diez (10) aos. Para el caso del ejercicio de la abogaca y la docencia
universitaria, los perodos en una y otra condicin son acumulables para alcanzar el mayor, en tanto
no se hayan prestado en forma simultnea;
3. haber superado la evaluacin prevista por el Consejo Nacional de la Magistratura para el porcentaje
de acceso abierto;
4. ser propuesto por la Comisin de Evaluacin del Desempeo y haber aprobado los cursos especiales
de ascenso que requiera la Academia de la Magistratura, para el porcentaje de acceso cerrado; y
5. participar del programa de induccin para los que ingresen por este nivel.
Artculo 8.- Requisitos especiales para Juez Especializado o Mixto
Para ser Juez Especializado o Mixto se exige, adems de los requisitos generales:
1. Ser mayor de treinta (30) aos;
2. haber sido Juez de Paz Letrado o Fiscal Adjunto Provincial o Secretario o Relator de Sala al menos
por cuatro (4) aos, o haber ejercido la abogaca o desempeado la docencia universitaria en materia
jurdica por un perodo no menor de cinco (5) aos. Para el caso del ejercicio de la abogaca y la
docencia universitaria, los perodos en una y otra condicin son acumulables para alcanzar el mayor,
en tanto no se hayan prestado en forma simultnea;
3. haber superado la evaluacin prevista por el Consejo Nacional de la Magistratura para el porcentaje
de acceso abierto;
4. ser propuesto por la Comisin de Evaluacin del Desempeo y haber aprobado los cursos especiales
de ascenso que requiera la Academia de la Magistratura, para el porcentaje de acceso cerrado; y
5. participar del programa de habilitacin para los postulantes que ingresen a la carrera por este nivel.
Artculo 9.- Requisitos especiales para Juez de Paz Letrado
Para ser Juez de Paz Letrado se exige, adems de los requisitos generales:
1. Ser mayor de veinticinco (25) aos;
2. haber ejercido la abogaca o desempeado la docencia universitaria en materia jurdica por un perodo
no menor de tres (3) aos; o haberse desempeado como Secretario o Relator de Sala por ms de dos
(2) aos o como Secretario de Juzgado por ms de cuatro (4) aos. Para el caso del ejercicio de la
abogaca y la docencia universitaria, los perodos en una y otra condicin son acumulables, en tanto
no se hayan prestado en forma simultnea;
3. haber superado la evaluacin prevista por el Consejo Nacional de la Magistratura; y
4. participar del programa de habilitacin.
Artculo 10.- Requisitos especiales para Juez de Paz
Los requisitos para el acceso al cargo de Juez de Paz se regulan por la ley de la materia.
CAPTULO III
SELECCIN
Artculo 11.- Finalidad y rgano competente
El proceso de seleccin, a cargo del Consejo Nacional de la Magistratura, tiene por finalidad elegir a los
postulantes que cumplan con las caractersticas establecidas en el artculo 2.

NOVIEMBRE 2008

35

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo 12.- Ingreso a la carrera judicial


El ingreso a la carrera judicial comprende las siguientes fases:
1. Convocatoria pblica al concurso;
2. seleccin de los postulantes;
3. declaracin de los candidatos aptos;
4. participacin en los programas de habilitacin y de induccin, segn corresponda; y
5. nombramiento en el cargo judicial.
Artculo 13.- Convocatoria
La convocatoria para el ingreso a la carrera judicial comprende las vacantes existentes y futuras. En este
ltimo caso, nicamente pueden preverse las que resulten inminentes conforme a los requerimientos del
Poder Judicial. La convocatoria debe indicar el nivel, la especialidad, los plazos de las fases del proceso
de seleccin, la nota mnima aprobatoria y la valoracin que se da a los distintos componentes de la
evaluacin.
Dicha convocatoria se realiza mediante publicacin por tres (3) veces consecutivas en el Diario Oficial
El Peruano, y en uno de mayor circulacin del distrito judicial donde se realiza el concurso.
Artculo 14.- Proceso de seleccin
Los postulantes que hayan superado el proceso de seleccin son nombrados Jueces Titulares en estricto
orden de mritos, conforme al artculo 33 de la presente Ley.
Quienes no alcancen plaza de titular adquieren la condicin de Jueces Supernumerarios o candidatos
en reserva, segn su eleccin.
Artculo 15.- Inscripcin
El postulante se inscribe al concurso convocado por el Consejo Nacional de la Magistratura, de acuerdo
al procedimiento que establezca el reglamento respectivo.
Los datos consignados por el postulante en la ficha de inscripcin tienen el carcter de declaracin
jurada.
Artculo 16.- Etapas
Las etapas del proceso de seleccin son las siguientes:
1. Evaluacin de habilidades, destrezas y conocimientos para el ejercicio de la funcin jurisdiccional,
mediante examen escrito;
2. evaluacin de antecedentes o desarrollo profesional del postulante (currculum vtae documentado);
3. evaluacin psicolgica y/o psicomtrica; y
4. entrevista personal.
Artculo 17.- Proceso de evaluacin
Los resultados del examen escrito y de la calificacin curricular tienen carcter eliminatorio, quien no
apruebe cada una de ellas no contina en el proceso. Para aprobarlas se debe obtener la nota aprobatoria
de dos tercios sobre el mximo obtenible, conforme al reglamento respectivo. Los postulantes que aprueben
las dos (2) primeras etapas del concurso pasan a la evaluacin psicolgica y/o psicomtrica y continan
en el proceso hasta el resultado final del concurso de seleccin y nombramiento.
Artculo 18.- Carcter de la evaluacin
Solo la evaluacin escrita y la evaluacin psicolgica y/o psicomtrica son privadas. Sin embargo, los
resultados de todas las pruebas realizadas, salvo la de esta ltima, son pblicos.

NOVIEMBRE 2008

36

Actualidad Laboral

Legislacin

La entrevista personal se realiza en sesin pblica.


Artculo 19.- Examen escrito
El examen escrito tiene por finalidad evaluar habilidades, destrezas y conocimientos para el ejercicio de
la funcin jurisdiccional. Son componentes esenciales de estos el razonamiento jurdico, la capacidad
creativa y de interpretacin, la cultura jurdica, la capacidad de redaccin y las dems que establezca el
reglamento para el proceso de seleccin.
En cada caso, se busca que la evaluacin del examen pondere los requerimientos para cada nivel o
especialidad.
Artculo 20.- Evaluacin del currculum vtae
1. Criterios generales para la evaluacin del currculum vtae documentado:
La calificacin asigna un puntaje a cada mrito acreditado documentalmente, conforme al reglamento
de seleccin aprobado por el Consejo Nacional de la Magistratura.
La evaluacin del mismo considera los rubros de experiencia en funcin de la condicin del postulante
o candidato, es decir, como juez o fiscal, o bien como abogado o docente universitario en materia
jurdica.
La calificacin consta en el acta correspondiente para cada postulante. Solo es firmada por los
consejeros participantes y puesta en conocimiento del Pleno para su aprobacin.
2. Mritos a ser considerados para la evaluacin del currculum vtae:
La evaluacin considera los siguientes componentes por separado: i) formacin acadmica; ii)
capacitacin; iii) experiencia profesional; iv) publicaciones; y, v) idiomas.
La calificacin de la formacin acadmica debe tener como parmetros los grados acadmicos
(maestra y/o doctorado), as como los estudios curriculares de postgrado, acreditados con certificado
oficial de notas. Tambin se valoran los ttulos o grados acadmicos obtenidos en otras disciplinas
profesionales.
La evaluacin del rubro de capacitacin considera los certmenes en los que el candidato hubiera
participado durante los ltimos siete (7) aos anteriores a la convocatoria del concurso respectivo.
Tratndose de eventos de carcter jurdico, se deben acreditar la presentacin de ponencias en
seminarios, talleres, foros, mesas redondas, ciclos de conferencias, etc. Se adjunta, si
correspondiese, el certificado de estudios de la Academia de la Magistratura.
La evaluacin de la experiencia profesional del candidato valora el campo de trabajo al que pertenece.
Se considerar para este efecto: i) la magistratura, ponderando en cada caso la especialidad y el cargo;
ii) la docencia universitaria en materia jurdica; y, iii) el ejercicio de la abogaca.
Las publicaciones se acreditan con los originales correspondientes de libros o textos universitarios;
investigaciones jurdicas doctrinarias o de campo; ensayos y artculos editados en publicaciones.
Tambin otras publicaciones acadmicas en materias no jurdicas.
La evaluacin de idiomas considera el dominio de lenguas extranjeras y originarias en los casos que
el reglamento de seleccin lo establezca.
3. Observar las dems previsiones que establezcan los reglamentos de seleccin.
Artculo 21.- Evaluacin psicolgica y/o psicomtrica
Esta etapa tiene por finalidad evaluar las aptitudes y condiciones psicolgicas requeridas para el ejercicio
de la funcin jurisdiccional, as como identificar los casos que impidan a un candidato ser juez.

>>>
NOVIEMBRE 2008

37

Actualidad Laboral

Legislacin

La evaluacin psicolgica y la evaluacin psicomtrica se realizan en estricto acto privado, salvo que el
interesado solicite su publicidad. Slo el interesado conoce su aprobacin o no.
La elaboracin de las pruebas psicolgicas y/o psicomtricas est a cargo de un ente especializado
elegido por el Consejo Nacional de la Magistratura.
Artculo 22.- Entrevista personal
La entrevista personal tiene por finalidad conocer el desenvolvimiento del postulante y su relacin con el
entorno. Para ello el Consejo Nacional de la Magistratura debe:
1. Revisar la experiencia profesional del postulante. Se toman en cuenta las diferentes condiciones en
que se puede postular a un cargo de juez, segn lo sealado en el artculo 20;
2. evaluar la vocacin del postulante en relacin con la magistratura;
3. conocer sus criterios sobre los principios jurdicos, valores ticos, morales y sociales;
4. conocer sus opiniones sustentadas sobre la funcin del Poder Judicial o del Ministerio Pblico y la
reforma del sistema de justicia;
5. analizar su grado de conocimiento del sistema de justicia;
6. indagar sobre su conocimiento de la realidad nacional y contempornea;
7. conocer su capacidad de buen trato con el pblico y operadores jurdicos;
8. saber si tiene una visin clara de qu se espera de su funcin; y
9. observar las dems previsiones que establezca el reglamento de seleccin.
En ningn caso, la entrevista personal afectar el derecho a la intimidad del postulante.
Artculo 23.- Tachas
La ciudadana puede interponer tachas a los postulantes a jueces. El procedimiento es normado por el
Consejo Nacional de la Magistratura.
Las tachas declaradas fundadas eliminan la candidatura del postulante.
SUB CAPTULO I
SELECCIN DE LOS JUECES DE PAZ LETRADOS Y JUECES ESPECIALIZADOS O MIXTOS EN EL
SISTEMA ABIERTO
Artculo 24.- Valoracin de las etapas de evaluacin
La valoracin de cada etapa de la evaluacin de los postulantes a Jueces de Paz Letrados y Jueces
Especializados o Mixtos es:
1. Examen escrito, cincuenta por ciento (50%) del total de la calificacin;
2. currculum vtae, veinticinco por ciento (25%) del total de la calificacin; y
3. entrevista personal, veinticinco por ciento (25%) del total de la calificacin.
SUB CAPTULO II
SELECCIN DE LOS JUECES SUPERIORES Y JUECES SUPREMOS EN EL SISTEMA ABIERTO
Artculo 25.- Valoracin de las etapas de evaluacin
La valoracin de cada etapa de la evaluacin de los postulantes a Jueces Superiores y Jueces Supremos
es la siguiente:
1. Examen escrito, cuarenta por ciento (40%) del total de la calificacin;
2. currculum vtae, cuarenta por ciento (40%) del total de la calificacin; y
3. entrevista personal, veinte por ciento (20%) del total de la calificacin.

NOVIEMBRE 2008

38

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo 26.- Examen escrito para los Jueces Supremos


El contenido del examen escrito de los candidatos a Jueces Supremos es diferente al correspondiente
a los dems niveles. Este consiste en preparar, en el acto del examen, un trabajo sobre un aspecto de la
temtica judicial y su reforma, que se les plantee, y en emitir opinin sobre casos judiciales, reales o
hipotticos, que les sean sometidos a su consideracin.
CAPTULO IV
FORMACIN Y CAPACITACIN PERMANENTE Y PARA EL ASCENSO
Artculo 27.- Habilitacin y capacitacin permanente y para el ascenso
La Academia de la Magistratura proveer programas especficos dirigidos a proporcionar:
1. Habilitacin para los candidatos que hayan sido seleccionados como resultado de haber superado las
pruebas previstas para cubrir las plazas de Jueces de Paz Letrado y Jueces Especializados o Mixtos
que ingresen a la carrera por estos niveles;
2. induccin para el ejercicio del cargo de Jueces Superiores y Jueces Supremos, cuando los elegidos
no provengan de la carrera judicial;
3. capacitacin permanente, para todos los niveles, a travs de programas de actualizacin obligatoria,
especializacin y perfeccionamiento; y
4. capacitacin previa para el ascenso.
CAPTULO V
PROGRAMAS DE HABILITACIN E INDUCCIN
Artculo 28.- Objetivos y configuracin del programa de habilitacin
El programa de habilitacin de los seleccionados, a cargo de la Academia de la Magistratura, es requisito
para ejercer la funcin jurisdiccional en los dos (2) primeros niveles.
Los objetivos del programa de habilitacin son:
1. Preparar al futuro juez para su desempeo; y
2. desarrollar las destrezas, habilidades y conocimientos requeridos.
Artculo 29.- Contenido del programa de habilitacin
El contenido temtico del programa de habilitacin debe tener en cuenta las necesidades especficas de
la funcin jurisdiccional y el perfil del juez. Las reas temticas mnimas son:
1. Destrezas para la argumentacin jurdica;
2. formacin en tica judicial;
3. conocimientos sobre los tpicos generales del derecho;
4. conocimientos sobre materias especializadas del derecho;
5. gestin del despacho judicial; y
6. elaboracin de propuestas de solucin para problemas de nivel legal y funcional.
Artculo 30.- Finalidad del programa de habilitacin
Los seleccionados son capacitados para ejercer la funcin jurisdiccional en cualquier especialidad. Solo
las materias no jurdicas ni judiciales son optativas.
Artculo 31.- Pasantas del programa de habilitacin
Pueden establecerse pasantas en instituciones pblicas del sistema de justicia. La Academia de la
Magistratura realizar los convenios que correspondan.

NOVIEMBRE 2008

39

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo 32.- Objetivos y configuracin del programa de induccin


El programa de induccin, a cargo de la Academia de la Magistratura, es requisito para ejercer la funcin
jurisdiccional en los dos (2) ltimos niveles.
El objetivo del programa de induccin es vincular a los seleccionados con el despacho judicial.
CAPTULO VI
NOMBRAMIENTO Y DESIGNACIN
Artculo 33.- Nombramiento y designacin
El nombramiento de los jueces, en todos los niveles y especialidades, corresponde al Consejo Nacional
de la Magistratura. La designacin en la plaza especfica, para el rgano jurisdiccional respectivo, compete
al Poder Judicial sobre la base de la especialidad.
Los Consejeros, reunidos, proceden a nombrar al postulante o postulantes aptos, segn el orden de
mrito alcanzado y hasta cubrir las plazas vacantes en los niveles y/o especialidades.
Para efectuar el nombramiento en cada cargo se requiere la mayora prevista por el artculo 154 de la
Constitucin. En el caso de que la persona a quien correspondiese nombrar segn el orden de mritos no
obtuviese la mayora establecida por la disposicin constitucional, el Consejo puede elegir entre las dos (2)
siguientes en el orden de mritos, con obligacin de fundamentar claramente las razones por las que no se
eligi a la primera. Si ninguno de los tres (3) candidatos mejor situados en el orden de mritos alcanzase
mayora para ser nombrado, el concurso de esa plaza ser declarado desierto.
TTULO III
DEBERES Y DERECHOS, PROHIBICIONES, IMPEDIMENTOS E INCOMPATIBILIDADES DE LOS
JUECES
CAPTULO I
DEBERES
Artculo 34.- Deberes
Son deberes de los jueces:
1. Impartir justicia con independencia, prontitud, imparcialidad, razonabilidad y respeto al debido
proceso;
2. no dejar de impartir justicia por vaco o deficiencia de la ley;
3. mantener un alto nivel profesional y preocupacin por su permanente capacitacin y actualizacin;
4. someterse a la evaluacin del desempeo;
5. observar estrictamente el horario de trabajo establecido, as como el fijado para las sesiones de
audiencias, informes orales y otras diligencias. El incumplimiento injustificado constituye inconducta
funcional;
6. observar los plazos legales para la expedicin de resoluciones y sentencias, as como vigilar el
cumplimiento de la debida celeridad procesal;
7. respetar estrictamente y exigir a los auxiliares el cumplimiento del horario de trabajo para la atencin
del despacho, informes orales y otras diligencias;
8. atender diligentemente el juzgado o sala a su cargo;
9. guardar la reserva debida en aquellos casos que, por su naturaleza o en virtud de leyes o reglamentos,
as lo requieran;
10.denegar pedidos maliciosos;
11.sancionar a las partes cuando practiquen maniobras dilatorias;

NOVIEMBRE 2008

40

Actualidad Laboral

Legislacin

12.denunciar los casos de ejercicio ilegal de la abogaca, conductas que contravengan la tica profesional
y otros comportamientos delictivos de los que tomen conocimiento en el ejercicio de sus funciones;
13.dedicarse exclusivamente a la funcin jurisdiccional. No obstante, pueden ejercer la docencia
universitaria en materia jurdica, a tiempo parcial, hasta por ocho (8) horas semanales de dictado de
clases y en horas distintas de las que corresponden al despacho judicial. Igualmente, con las mismas
limitaciones, pueden realizar labores de investigacin e intervenir, a ttulo personal, en congresos y
conferencias;
14.presentar una declaracin jurada de bienes y rentas al inicio del cargo, anualmente, al dejar el cargo
y cada vez que sus bienes y/o rentas varen en ms de un veinte por ciento (20%);
15.residir en el distrito judicial donde ejerce el cargo;
16.seguir los cursos de capacitacin programados por la Academia de la Magistratura y los cursos
considerados obligatorios como consecuencia del resultado de la evaluacin parcial;
17.guardar en todo momento conducta intachable; y
18.cumplir con las dems obligaciones sealadas por ley.
CAPTULO II
DERECHOS
Artculo 35.- Derechos
Son derechos de los jueces:
1. La independencia en el desempeo de la funcin jurisdiccional. Ninguna autoridad puede avocarse a
causas pendientes ante ellos o interferir en su actuacin;
2. la permanencia en el servicio hasta los setenta (70) aos, de acuerdo con la Constitucin y la ley;
3. ser trasladados, a su solicitud y previa evaluacin, cuando por razones de salud o de seguridad
debidamente comprobadas, no sea posible continuar en el cargo;
4. no ser trasladados sin su consentimiento, salvo en los casos establecidos por ley;
5. integrar la carrera judicial, diferenciada del rgimen general del empleo pblico, conforme a la
naturaleza especial de las funciones jurisdiccionales y atribuciones consagradas en la Constitucin;
6. la determinacin, el mantenimiento y desarrollo de la especialidad, salvo en los casos previstos en
la ley;
7. evaluacin de su desempeo a fin de identificar los mritos alcanzados, garantizar la permanencia en
la carrera y obtener promociones;
8. la proteccin y seguridad de su integridad fsica y la de sus familiares, cuando sea necesario;
9. capacitacin y especializacin permanentes;
10.permisos y licencias, conforme a ley;
11.percibir una retribucin acorde a la dignidad de la funcin jurisdiccional y tener un rgimen de
seguridad social que los proteja durante el servicio activo y la jubilacin. La retribucin, derechos y
beneficios que perciben los jueces no pueden ser disminuidos ni dejados sin efecto;
12.a la libre asociacin. Las asociaciones de jueces se constituyen y desarrollan sus actividades
conforme a las normas establecidas en el Cdigo Civil y se regulan conforme a sus disposiciones
estatutarias;
13.recibir de toda autoridad el trato correspondiente a su investidura, bajo responsabilidad;
14.no ser detenidos sino por orden del juez competente o en caso de flagrante delito. En este ltimo
supuesto, deben ser conducidos de inmediato a la Fiscala competente, con conocimiento del
Presidente de la Corte respectiva, por la va ms rpida y bajo responsabilidad;
15.gozar de la cobertura de un seguro de vida cuando trabajen en zonas de emergencia y en rganos
jurisdiccionales declarados de alto riesgo por el rgano de gobierno del Poder Judicial; y
16.los dems que sealen la Constitucin y la ley.
Para el caso de los Jueces Supernumerarios, los derechos enumerados sern reconocidos cuando
correspondan a las caractersticas propias de dicha funcin.

NOVIEMBRE 2008

41

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo 36.- Derecho a la evaluacin del desempeo


Los jueces comprendidos en la carrera judicial tienen derecho a la evaluacin del desempeo en forma
peridica a travs de un sistema tcnico, objetivo, imparcial y equitativo.
Los resultados de las evaluaciones son publicados y constituyen el elemento central para los ascensos
y promociones.
Artculo 37.- Derecho al mantenimiento de la especialidad
La especialidad de los jueces se mantiene durante el ejercicio del cargo, salvo que, por razones de
necesidad en el servicio de imparticin de justicia, se requiera el cambio de especializacin.
El ingreso a una funcin especializada no impide postular a distinta especialidad. El juez puede recuperar
su especialidad solamente cuando se produzca vacante.
En el caso de crearse nuevas especialidades, el juez podr solicitar su cambio de especialidad.
Artculo 38.- Determinacin de la especialidad
La especialidad se determina por:
1. La aprobacin de los programas de especializacin impartidos por la Academia de la Magistratura;
2. la antigedad en la especialidad durante el ejercicio de la funcin jurisdiccional;
3. el ejercicio de la docencia universitaria en la materia;
4. la realizacin de investigaciones y otros trabajos acadmicos similares en la materia;
5. las publicaciones sobre materia jurdica especializada;
6. los grados acadmicos de la especialidad; y
7. los trabajos desempeados en materias afines.
Artculo 39.- Capacitacin
La capacitacin de los jueces es un derecho de su funcin y un factor indispensable para evaluar su
desempeo. Est a cargo, fundamentalmente, de la Academia de la Magistratura.
Todos los jueces tienen el derecho a perfeccionarse y actualizarse continuamente, en igualdad de
condiciones y oportunidades. La capacitacin se realiza con el objetivo de impulsar el desarrollo profesional
pleno del juez y eliminar cualquier deficiencia en el servicio de justicia.
La capacitacin se puede realizar a travs de cursos y actividades acadmicas que brindan la Academia
de la Magistratura, universidades, centros de estudios especializados, as como los que se dictan
peridicamente en cada distrito judicial.
CAPTULO III
PROHIBICIONES, IMPEDIMENTOS E INCOMPATIBILIDADES
Artculo 40.- Prohibiciones
Est prohibido a los jueces:
1. Defender o asesorar pblica o privadamente, salvo en causa propia, a su cnyuge o conviviente y a sus
padres e hijos;
2. aceptar de los litigantes o sus abogados, o por cuenta de ellos, donaciones, obsequios, atenciones,
agasajos o sucesin testamentaria en su favor o en favor de su cnyuge o conviviente y parientes hasta
el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad. Igual prohibicin se aplica en caso de
ofrecimiento de publicaciones, viajes o capacitaciones de cualquier institucin nacional o internacional
que tenga juicio en trmite contra el Estado;

NOVIEMBRE 2008

42

Actualidad Laboral

Legislacin

3. aceptar cargos remunerados dentro de las instituciones pblicas o privadas, a excepcin del ejercicio
de la docencia universitaria en materias jurdicas;
4. ejercer el comercio, industria o cualquier actividad lucrativa personalmente o como gestor, asesor,
socio, accionista (a excepcin de adquirirse tal condicin por sucesin hereditaria o antes de la
asuncin al cargo), empleado, funcionario o miembro o consejero de juntas, directorios o de cualquier
organismo o entidad dedicada a actividad lucrativa;
5. variar su domicilio del lugar donde ejerce el cargo, salvo el caso de vacaciones, licencia o autorizacin
del rgano competente;
6. participar en poltica, sindicalizarse y declararse en huelga;
7. influir o interferir de manera directa o indirecta en el resultado de los procesos judiciales que no estn
a su cargo;
8. ausentarse del lugar donde ejerce el cargo, salvo motivadas excepciones;
9. ejercer labores relacionadas con su funcin fuera del recinto judicial, con las excepciones de ley;
10.adquirir, bajo cualquier ttulo, para s, su cnyuge o conviviente, sus parientes dentro del cuarto grado
de consanguinidad y segundo de afinidad, directamente o por intermedio de terceros, los bienes objeto
de litigio en los procesos que l conozca o haya conocido, y aunque hayan dejado de ser litigiosos
durante los cuatro (4) aos siguientes a que dejarn de serlo. Todo acto que contravenga esta
prohibicin es nulo, sin perjuicio de las sanciones que correspondan conforme a ley;
11.conocer un proceso cuando l, su cnyuge o conviviente, sus apoderados, sus parientes dentro del
cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad, o estudio jurdico del que forme parte tengan
o hubieran tenido inters o relacin laboral con alguna de las partes. En este ltimo caso, el
impedimento se extiende hasta un (1) ao despus de producido el cese de la relacin laboral o la
culminacin de los servicios prestados bajo cualquier modalidad contractual. Se exceptan de la
presente prohibicin los procesos en los que fuera parte el Poder Judicial;
12.adelantar opinin respecto de los asuntos que conozcan o deban conocer; y
13.lo dems sealado por ley.
Artculo 41.- Impedimentos
Estn impedidos para postular al cargo de juez de cualquier nivel, mientras ejerzan funcin pblica:
1. El Presidente de la Repblica y los Vicepresidentes;
2. los congresistas, presidentes regionales, alcaldes, regidores y dems funcionarios cuyos cargos
provengan de eleccin popular, salvo los jueces de paz;
3. los ministros de Estado, viceministros y directores generales de los ministerios;
4. los gobernadores y tenientes gobernadores o cualquier otro funcionario que ejerza autoridad poltica;
5. los miembros del Consejo Nacional de la Magistratura, del Tribunal Constitucional, del Jurado Nacional
de Elecciones y el Defensor del Pueblo;
6. el Contralor General de la Repblica y el Subcontralor;
7. los jefes de la Oficina Nacional de Procesos Electorales (ONPE) y del Registro Nacional de
Identificacin y Estado Civil (RENIEC).
Artculo 42.- Incompatibilidades
Hay incompatibilidad por razn del parentesco hasta el cuarto grado de consanguinidad, segundo de
afinidad, por matrimonio y unin de hecho:
1. Entre jueces de la Corte Suprema, entre stos y los jueces superiores y jueces de los distritos
judiciales de la Repblica; as como, con los secretarios y relatores de Sala de la Corte Suprema y
de las Cortes Superiores de la Repblica y con los secretarios de juzgados de los distritos judiciales
de la Repblica;
2. en el mismo distrito judicial entre jueces superiores y entre stos y los jueces, secretarios y relatores
de sala y secretarios de juzgado; entre jueces y entre stos y los secretarios y relatores de sala y
secretarios de juzgado; y, los secretarios y relatores de sala y secretarios de juzgado entre s; y,

NOVIEMBRE 2008

43

Actualidad Laboral

Legislacin

3. entre el personal administrativo y entre stos y el personal jurisdiccional, perteneciente al mismo


distrito judicial.
CAPTULO IV
RESPONSABILIDADES
Artculo 43.- Responsabilidad civil, penal y administrativa
Los miembros del Poder Judicial son responsables civil, penal y administrativamente con arreglo a la ley
de la materia.
CAPTULO V
RGIMEN DISCIPLINARIO
SUB CAPTULO I
FALTAS
Artculo 44.- Objeto
Son objeto de control, por la funcin disciplinaria, aquellas conductas sealadas expresamente como
faltas en la ley. Contra todas las medidas disciplinarias impuestas proceden los recursos que correspondan
segn las garantas del debido proceso.
No da lugar a sancin la discrepancia de opinin ni de criterio en la resolucin de los procesos.
Artculo 45.- Tipos
Los tipos de faltas son los siguientes: leves, graves y muy graves.
Artculo 46.- Faltas leves
Son faltas leves:
1.
2.
3.
4.

Incurrir en tardanza injustificada al despacho judicial hasta por dos (2) veces.
Proveer escritos o resoluciones fuera de los plazos legales injustificadamente.
Emitir los informes administrativos solicitados fuera de los plazos fijados injustificadamente.
No ejercitar control permanente sobre los auxiliares y subalternos o no imponerles las sanciones
pertinentes cuando el caso lo justifique.
5. Abusar de las facultades que la ley otorga respecto a sus subalternos o sobre las personas que
intervienen en cualquier forma en un proceso.
6. Incurrir injustificadamente en retraso, omisin o descuido en la tramitacin de procesos.
7. Faltar el respeto debido al pblico, compaeros y subalternos, funcionarios judiciales, representantes
de rganos auxiliares de la justicia, miembros del Ministerio Pblico, de la defensa de oficio y
abogados, en el desempeo del cargo.
8. Desacatar las disposiciones administrativas internas del rgano de gobierno judicial, siempre que no
implique una falta de mayor gravedad.
9. No llevar los cursos impartidos por la Academia de la Magistratura dentro del programa de
capacitacin regular.
10.Incurrir en negligencia en el cumplimiento de los deberes propios de su cargo, establecidos en esta
ley, cuando no constituyan falta grave o muy grave.
11.Ausentarse injustificadamente de sus labores por un (1) da.
Artculo 47.- Faltas graves
Son faltas graves:
1. Abandonar total o parcialmente las tareas propias del desempeo del cargo judicial.

NOVIEMBRE 2008

44

Actualidad Laboral

Legislacin

2. Causar grave perjuicio al desarrollo de las incidencias y diligencias del proceso, frustrando o
retrasando injustificadamente la realizacin de los actos procesales.
3. Ejercer injustificadamente labores relacionadas con su funcin fuera del despacho judicial.
4. Admitir o formular recomendaciones en procesos judiciales.
5. No guardar la discrecin debida en aquellos asuntos que, por su naturaleza o en virtud de leyes o
reglamentos, requieran reserva.
6. Comentar a travs de cualquier medio de comunicacin aspectos procesales o de fondo de un proceso
en curso.
7. Incurrir en conducta y trato manifiestamente discriminatorios en el ejercicio del cargo.
8. Desacatar las disposiciones contenidas en reglamentos, acuerdos y resoluciones que dicte la Corte
Suprema de Justicia en materia jurisdiccional.
9. Ocultar a las partes documentos o informacin de naturaleza pblica.
10.Asistir a sus labores en estado de embriaguez o bajo el efecto de estupefacientes o sustancias
psicotrpicas.
11.Delegar a los auxiliares jurisdiccionales la realizacin de diligencias que, por ley o por la naturaleza
de las circunstancias, requieren de su presencia.
12.No llevar injustificadamente los cursos que la Academia de la Magistratura imparte y que le hayan sido
asignados como resultado de la evaluacin parcial del desempeo del juez.
13.La tercera falta leve que se cometa durante los dos (2) aos posteriores a la comisin de la primera.
14.Incumplir el deber de dedicarse exclusivamente a la labor jurisdiccional o dedicar ms de las horas
previstas a otras funciones permitidas por disposicin constitucional, legal o autorizadas por el rgano
de gobierno competente.
15.Abusar de la condicin de juez para obtener un trato favorable o injustificado.
16.Utilizar en resoluciones judiciales expresiones improcedentes o manifiestamente ofensivas desde el
punto de vista del razonamiento jurdico.
17.Acumular indebida o inmotivadamente causas judiciales.
18.Adoptar medidas dismiles, sin la debida motivacin, respecto de partes procesales que se
encuentran en la misma situacin o condicin jurdica.
Artculo 48.- Faltas muy graves
Son faltas muy graves:
1. Desempear simultneamente a la funcin jurisdiccional empleos o cargos pblicos remunerados o
prestar cualquier clase de servicios profesionales remunerados, salvo lo previsto en la Constitucin
para la docencia universitaria.
2. Ejercer la defensa o asesora legal, pblica o privada, salvo en los casos exceptuados por ley.
3. Actuar en un proceso o procedimiento a sabiendas de estar legalmente impedido de hacerlo.
4. Interferir en el ejercicio de funciones de los otros rganos del Estado, sus agentes o representantes,
o permitir la interferencia de cualquier organismo, institucin o persona que atente contra el rgano
judicial o la funcin jurisdiccional.
5. Ocultar alguna prohibicin que le sea imputable para el ejercicio de la funcin o abstenerse de informar
una causal sobrevenida.
6. No justificar documentalmente, dentro del plazo de treinta (30) das hbiles, los signos exteriores de
riqueza que evidencien, previo requerimiento del rgano de control. Los signos exteriores de riqueza
se aprecian con relacin a la declaracin jurada de bienes y rentas efectuada anualmente.
7. Interferir en el criterio de los jueces de grado inferior por razn de competencia en la interpretacin
o aplicacin de la ley, salvo cuando se halle en conocimiento de la causa a travs de los recursos
legalmente establecidos.
8. Cometer actos de acoso sexual debidamente comprobados.
9. Establecer relaciones extraprocesales con las partes o terceros, que afecten su imparcialidad e
independencia, o la de otros, en el desempeo de la funcin jurisdiccional.
10.La tercera falta grave que se cometa durante los dos (2) aos posteriores a la comisin de la primera.

NOVIEMBRE 2008

45

Actualidad Laboral

Legislacin

11.La afiliacin a partidos, grupos polticos, grupos de presin; o el desarrollo de actos propios de estos
grupos o en inters de aquellos en el ejercicio de la funcin jurisdiccional.
12.Incurrir en acto u omisin que sin ser delito, vulnere gravemente los deberes del cargo previstos en
la ley.
13.No motivar las resoluciones judiciales o inobservar inexcusablemente el cumplimiento de los deberes
judiciales.
14.Incumplir, injustificada o inmotivadamente, los plazos legalmente establecidos para dictar resolucin.
SUB CAPTULO II
SANCIONES
Artculo 49.- Sanciones
Las sanciones son consecuencia de la comprobacin de las faltas cometidas. Deben estar previstas
legalmente y ser impuestas previo procedimiento disciplinario.
Las sanciones sern anotadas en el registro personal del juez.
Artculo 50.- Sanciones y medidas disciplinarias
Las sanciones y medidas disciplinarias aplicables a los jueces son:
1. Amonestacin;
2. multa;
3. suspensin; y,
4. destitucin.
Artculo 51.- Proporcionalidad entre tipos de faltas y sanciones
Las sanciones previstas en el artculo anterior se impondrn segn los siguientes lineamientos:
1. Las faltas leves solo podrn sancionarse, en su primera comisin, con amonestacin; y, en su segunda
comisin, con multa;
2. las faltas graves se sancionan con multa o suspensin. La suspensin tendr una duracin mnima
de quince (15) das y una duracin mxima de tres (3) meses; y
3. las faltas muy graves se sancionan con suspensin, con una duracin mnima de cuatro (4) meses y
una duracin mxima de seis (6) meses, o con destitucin.
No obstante, los rganos disciplinarios competentes pueden imponer sanciones de menor gravedad que
las que tienen ordinariamente atribuidas, salvo el supuesto de amonestacin, si al examinar el caso resulta
que los hechos objeto del procedimiento merecen un inferior reproche disciplinario.
En la imposicin de sanciones deber observarse la debida adecuacin o proporcionalidad entre la
gravedad del hecho constitutivo de la infraccin y la sancin aplicada. Tambin se deber valorar el nivel del
juez en la carrera judicial, el grado de participacin en la infraccin, el concurso de otras personas, as como
el grado de perturbacin del servicio judicial, la trascendencia social de la infraccin o el perjuicio causado.
Tambin deber atenderse al grado de culpabilidad del autor, al motivo determinante del comportamiento,
al cuidado empleado en la preparacin de la infraccin o, entre otros, a la presencia de situaciones
personales excepcionales que aminoran la capacidad de autodeterminacin.
Artculo 52.- Amonestacin
La amonestacin se materializa a travs de una llamada de atencin escrita que se hace al juez,
dejndose constancia en su registro y legajo personal respectivos.

>>>
NOVIEMBRE 2008

46

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo 53.- Multa


La multa consiste en el pago por una sancin impuesta. El lmite de la sancin de multa ser el diez por
ciento (10%) de la remuneracin total mensual del juez.
Artculo 54.- Suspensin
La suspensin es sin goce de haber y consiste en la separacin temporal del juez del ejercicio del cargo.
La suspensin tendr una duracin mnima de quince (15) das y una duracin mxima de seis (6) meses.
Artculo 55.- Destitucin
La destitucin consiste en la cancelacin del ttulo de juez debido a falta disciplinaria muy grave o, en
su caso, por sentencia condenatoria o reserva del fallo condenatorio por la comisin de un delito doloso.
El juez destituido no podr reingresar a la carrera judicial.
Artculo 56.- Anotacin y cancelacin de sanciones
Las sanciones disciplinarias se anotarn en el expediente personal del juez, con expresin de los hechos
cometidos.
La anotacin de la sancin de amonestacin se cancelar por el transcurso del plazo de un (1) ao desde
que adquiri firmeza, si durante ese tiempo no hubiere dado lugar a otro procedimiento disciplinario que
termine en la imposicin de sancin.
La anotacin de la sancin de multa se cancelar, a instancia del juez sancionado, cuando hayan
transcurrido al menos dos (2) aos desde la imposicin firme de la sancin, y durante ese tiempo el
sancionado no ha dado lugar a un nuevo procedimiento disciplinario que termina con la imposicin de
sancin. La cancelacin en el caso de la suspensin, bajo los mismos presupuestos y condiciones,
requerir el plazo de tres (3) aos.
SUB CAPTULO III
PROCEDIMIENTO DISCIPLINARIO
Artculo 57.- Procedimiento disciplinario
El procedimiento disciplinario es aquel en el cual se determina la comisin o no de una falta a travs de
la actuacin y valoracin de todas las pruebas existentes, aplicndose la sancin correspondiente, de ser
el caso.
Artculo 58.- Quejas e investigaciones de oficio
Las quejas e investigaciones de oficio de carcter disciplinario formuladas contra los jueces se tramitan
y resuelven por el rgano disciplinario que corresponda, conforme a la Constitucin y la ley.
Las investigaciones se pueden iniciar de oficio por el rgano de control y a instancia del afectado, en la
forma sealada por la ley. Asimismo, se iniciar por acuerdo o disposicin de un rgano de gobierno del
Poder Judicial o por requerimiento razonado del Ministerio Pblico.
En todos los casos se debe correr traslado de la queja o investigacin y orse al juez quejado o
investigado, otorgar un tiempo razonable para que estructure su defensa, permitir se revise las actuaciones,
ofrezca las pruebas pertinentes de descargo e intervenga en la actuacin de los actos de investigacin que
se realicen, cuya realizacin debe notificrsele oportunamente.
Es nula toda resolucin que vulnere esos derechos mnimos, as como los dems derechos que integran
la garanta del debido proceso.

NOVIEMBRE 2008

47

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo 59.- Desarrollo de la investigacin


La investigacin es aquella en la cual el rgano encargado investiga una presunta falta en busca de los
elementos de prueba necesarios que le permitan aperturar el procedimiento disciplinario respectivo.
Artculo 60.- Suspensin preventiva del cargo
El juez sometido a investigacin o procedimiento disciplinario mediante resolucin especialmente
motivada podr ser suspendido en el cargo, siempre que (1) existan fundados y graves elementos de
conviccin de la responsabilidad disciplinaria por la comisin de una falta muy grave y (2) resulte
indispensable para garantizar el normal desarrollo de la causa o la eficacia de la resolucin que pudiera
recaer, o para impedir la obstaculizacin de la misma, o para evitar la continuacin o repeticin de los hechos
objeto de averiguacin u otros de similar significacin o el mantenimiento de los daos que aquellos hayan
ocasionado a la Administracin de Justicia o para mitigarlos.
Esta medida podr decidirse en la resolucin que ordena abrir investigacin. Para su imposicin no es
de aplicacin lo previsto en el segundo prrafo del artculo 68.
La medida de suspensin preventiva del cargo caduca a los seis (6) meses de consentida o ejecutoriada
la decisin. Mediante resolucin especialmente motivada puede prorrogarse por una sola vez y por un plazo
no mayor al previsto anteriormente, cuando concurran circunstancias que importen una especial dificultad
o prolongacin de la causa. Culminado el procedimiento disciplinario a nivel del rgano de control del Poder
Judicial, la medida se prorroga automticamente en tanto el Consejo Nacional de la Magistratura resuelva
definitivamente el procedimiento.
La impugnacin de la citada resolucin no suspende sus efectos y se interpondr dentro del plazo de
cinco (5) das.
El juez suspendido preventivamente percibir el ochenta por ciento (80%) de la retribucin mensual que
le corresponde, la misma que en caso de ser destituido se tendr como pago a cuenta de la compensacin
por tiempos de servicios que le corresponda.
Asimismo, el rgano encargado del procedimiento disciplinario podr solicitar al juez competente el
levantamiento del secreto bancario y de las comunicaciones del investigado, conforme a ley.
Artculo 61.- Plazo de caducidad y de prescripcin de la queja y de la investigacin
El plazo para interponer la queja contra los jueces caduca a los seis (6) meses de ocurrido el hecho. La
facultad del rgano de control para iniciar investigaciones de oficio por faltas disciplinarias prescribe a los
dos (2) aos de iniciada la investigacin.
Cumplida la sancin, el juez queda rehabilitado automticamente al ao de haberse impuesto la misma,
siempre que la sancin sea de apercibimiento, multa o suspensin.
Los plazos de prescripcin y la rehabilitacin no impiden que sean considerados como antecedentes
disciplinarios al momento de la evaluacin del desempeo.
Artculo 62.- Queja maliciosa
En caso de declararse infundada la queja, por ser manifiestamente maliciosa, quien la formul debe pagar
una multa no mayor a cuatro (4) URP (Unidad de Referencia Procesal) sin perjuicio de las otras
responsabilidades a que hubiere lugar. El patrocinio de la queja maliciosa ser puesto en conocimiento del
Colegio de Abogados respectivo.

>>>
NOVIEMBRE 2008

48

Actualidad Laboral

Legislacin
SUB CAPTULO IV
RGANOS COMPETENTES

Artculo 63.- rganos sancionadores por responsabilidad disciplinaria


Las sanciones se aplican por el Consejo Nacional de la Magistratura o por los rganos de control del
Poder Judicial, conforme a la Constitucin y a la ley.
Artculo 64.- rganos competentes y legitimidad
El rgano encargado de la investigacin preliminar debe ser distinto de aquel que es competente para
tramitar el procedimiento disciplinario, salvo las excepciones previstas por ley.
TTULO IV
JUECES TITULARES, JUECES PROVISIONALES, JUECES SUPERNUMERARIOS Y CANDIDATOS
EN RESERVA
Artculo 65.- Definiciones
65.1 Jueces Titulares son aquellos a los que se nombra de manera permanente para el ejercicio de la
funcin jurisdiccional en el nivel que corresponde.
65.2 Jueces Provisionales son aquellos Jueces Titulares que ocupan en caso de vacancia, licencia o
impedimento el nivel superior inmediato vacante.
65.3 Jueces Supernumerarios son aquellos que no habiendo obtenido la plaza de Juez Titular aceptan
incorporarse al registro de Jueces Supernumerarios en su nivel, siempre y cuando se encuentren
en el cuadro de aptos elaborado por el Consejo Nacional de la Magistratura, a efectos de cubrir
plazas vacantes conforme al artculo 239 de la Ley Orgnica del Poder Judicial;
65.4 Candidatos en Reserva son aquellos que no habiendo obtenido un cargo como Juez Titular o
Supernumerario opten por esperar la existencia de una plaza vacante, siempre y cuando se
encuentren en el cuadro de aptos elaborado por el Consejo Nacional de la Magistratura. Esta
condicin podr mantenerse solo por un (1) ao, en tanto se cumpla con los requisitos para ser juez,
determinados por la presente Ley, en estricto orden de mrito.
Artculo 66.- Prioridad en la provisionalidad
El juez llamado a cubrir provisionalmente una plaza superior ser aquel que ocupe el puesto ms alto en
el cuadro de mritos de su nivel, como consecuencia del proceso de evaluacin del desempeo parcial.
TTULO V
EVALUACIN DE DESEMPEO PARCIAL E INTEGRAL
CAPTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 67.- Finalidad y campos de evaluacin
La evaluacin del desempeo parcial tiene por finalidad conocer el rendimiento y mritos de los jueces,
as como detectar las necesidades de capacitacin o recomendar la incorporacin de mejores prcticas
para optimizar la imparticin de justicia.
La evaluacin del desempeo integral tiene por finalidad separar o mantener al juez en el cargo.
La evaluacin del desempeo parcial e integral medirn la eficacia y eficiencia en el ejercicio de la funcin,
para lo cual se considerarn los siguientes aspectos:

>>>
NOVIEMBRE 2008

49

Actualidad Laboral

Legislacin

1. Las decisiones o resoluciones finales emitidas por el juez, que equivaldr al treinta por ciento (30%)
de la calificacin final;
2. la gestin del proceso, que equivaldr al veinte por ciento (20%) de la calificacin final;
3. la celeridad y rendimiento, que equivaldr al treinta por ciento (30%) de la nota final;
4. la organizacin del trabajo, que equivaldr al diez por ciento (10%) de la calificacin final;
5. las publicaciones jurdicas y de temas afines, que equivaldr al cinco por ciento (5%) de la calificacin
final; y
6. el desarrollo profesional durante el ejercicio de la funcin, que equivaldr al cinco por ciento (5%) de
la calificacin final.
Artculo 68.- Principios que rigen la evaluacin
Las evaluaciones del desempeo parcial e integral se sustentan en los siguientes principios:
1. Igualdad de condiciones: los jueces sin distincin deben ser evaluados bajo los mismos criterios;
2. transparencia: los jueces deben conocer oportunamente los perodos de evaluacin, aspectos y
puntajes de las evaluaciones, as como los resultados de las mismas, que son a la vez de acceso
pblico;
3. objetividad: las evaluaciones deben efectuarse con objetividad y en estricta sujecin a los criterios
de evaluacin, previamente establecidos en la ley;
4. medicin: las evaluaciones son medidas a travs de indicadores previamente definidos; y
5. comprobacin: los resultados de las evaluaciones deben ser posibles de verificar tanto por el
funcionario evaluado como por las autoridades a cargo de la evaluacin.
Artculo 69.- Escala de rendimiento
La escala de rendimiento satisfactorio de los jueces:
1.
2.
3.
4.

De ochenta y cinco por ciento (85%) hasta cien por ciento (100%) de la nota: Excelente;
de setenta por ciento (70%) hasta ochenta y cuatro por ciento (84%) de la nota: Buena;
de sesenta por ciento (60%) hasta sesenta y nueve por ciento (69%) de la nota: Insuficiente; y
De cero por ciento (0%) hasta cincuenta y nueve por ciento (59%) de la nota: Deficiente.
CAPTULO II
ASPECTOS DEL DESEMPEO JUDICIAL OBJETO DE EVALUACIN SUB
CAPTULO I
EVALUACIN DE LA CALIDAD DE LAS RESOLUCIONES

Artculo 70.- Criterios de evaluacin


Los aspectos evaluados en las resoluciones judiciales, que deben tener igual puntaje, son:
1. La comprensin del problema jurdico y la claridad de su exposicin;
2. la coherencia lgica y solidez de la argumentacin utilizada para sustentar la tesis que se acepta y
refutar la que se rechaza;
3. la congruencia procesal; y
4. el manejo de jurisprudencia pertinente al caso, en la medida de las posibilidades de acceso a la misma.
Artculo 71.- Muestra de resoluciones a evaluar
La evaluacin se realiza solo sobre las resoluciones que hayan sido emitidas dentro del perodo evaluado.
El total de resoluciones a evaluar es seleccionado, en partes iguales, por el juez que es evaluado y
el rgano evaluador. En este ltimo caso, las resoluciones son escogidas mediante un mtodo aleatorio
dentro del total de resoluciones.

NOVIEMBRE 2008

50

Actualidad Laboral

Legislacin

En ningn caso, el total de la muestra puede comprender menos de diecisis (16) resoluciones, las
mismas que deben corresponder a providencias cautelares, autos de apertura de instruccin o que ponen
fin al proceso y sentencias, en los porcentajes en que cada una de estas resoluciones corresponde al total
de resoluciones emitidas en el perodo a ser evaluado.
Cuando el juez evaluado tenga varias especialidades, la muestra de las resoluciones que ser evaluada
debe conformarse de todas las materias que conoce, en el porcentaje que cada una de ellas tiene en el total
de causas que aquel conoce.
SUB CAPTULO II
EVALUACIN DE LA CALIDAD EN LA GESTIN DE LOS PROCESOS
Artculo 72.- Objeto de evaluacin
La calidad en la gestin de los procesos se evala analizando las decisiones tomadas en ejercicio del
poder de direccin del proceso.
Artculo 73.- Criterios de evaluacin
Los aspectos evaluados en las decisiones judiciales, que deben tener igual puntaje, son:
1. La conduccin de audiencias;
2. la conduccin del debate probatorio;
3. la resolucin de nulidades de oficio;
4. las declaraciones de abandono;
5. la conclusin anticipada del proceso;
6. el cumplimiento de los plazos procesales y el rechazo de las prcticas dilatorias; y
7. las medidas adoptadas para efectivizar el trmite y/o la ejecucin de las resoluciones judiciales.
Artculo 74.- Muestra de los procesos a ser evaluados
La gestin de los procesos es evaluada en virtud de las actuaciones judiciales que se desprendan de los
respectivos expedientes judiciales. Estos expedientes son fijados, en partes iguales, por el juez evaluado
y el rgano evaluador. Dichos expedientes son escogidos por un mtodo aleatorio dentro de los
correspondientes universos.
En total, el nmero de los procesos evaluados no debe ser menor de doce (12), de los cuales la mitad
pertenecen al primer ao evaluado y la otra mitad, al segundo.
Si agotado el procedimiento de determinacin no es posible completar el mnimo de expedientes
establecido, la evaluacin se realiza con los que hubiese.
SUB CAPTULO III
EVALUACIN DE LA CELERIDAD Y DEL RENDIMIENTO
Artculo 75.- Objeto de evaluacin
Esta evaluacin se efecta sobre la celeridad y el rendimiento de los jueces durante el perodo a evaluar.
Artculo 76.- Informacin requerida para la evaluacin
Para llevar adelante esta evaluacin, se requiere contar con la siguiente informacin:
1. El nmero de procesos ingresados al despacho del juez evaluado, ya sea porque se iniciaron o porque
deben continuar el trmite que comenz en otro despacho;
2. el nmero de procesos no concluidos que no se encontraban en trmite desde el perodo anterior y que
fueron reactivados;

NOVIEMBRE 2008

51

Actualidad Laboral

Legislacin

3. el nmero de procesos en trmite;


4. el nmero de procesos concluidos, ya sea con pronunciamiento sobre el fondo o por abandono,
desistimiento, formas alternativas de solucin de conflictos o por vicios de forma;
5. el nmero de autos y sentencias definitivas emitidos en el perodo a evaluar;
6. el nmero de procesos cuyo trmite se encuentre suspendido, por recurso interpuesto ante instancia
superior, en los ltimos seis (6) meses;
7. el nmero de los procesos enviados a otros funcionarios para que ellos continen el trmite;
8. el nmero de procesos devueltos a la instancia por no haberse admitido el recurso correspondiente
o porque se ha resuelto un incidente;
9. el nmero de audiencias y diligencias realizadas;
10.el nmero de veces que la expedicin de una sentencia o una diligencia se difirieron
injustificadamente;
11.el nmero de audiencias frustradas por decisin del juez;
12.el nmero de procesos considerados de especial complejidad; y
13.las dems previsiones que establezcan los reglamentos de evaluacin.
Esta informacin es recabada por el rgano evaluador. En el caso de que el juez se haya desempeado
en ms de un despacho durante el perodo evaluado, corresponde su evaluacin conforme a cada cargo
desempeado.
Si se establece que la informacin otorgada al rgano evaluador es errnea, ya sea por parte del juez o
de algn ente institucional, sin perjuicio de las acciones a las que hubiere lugar, se le asignar la calificacin
de cero (0) puntos en este factor, salvo que se demuestre la ausencia de culpa del juez evaluado, en cuyo
caso se procede a una nueva evaluacin sobre la base de informacin veraz.
Artculo 77.- Criterios de evaluacin
El rendimiento es medido teniendo en cuenta la produccin efectiva y los factores ajenos al juez evaluado
que en ella incidan, los mismos que son medidos en trminos objetivos. Tales factores a tener en cuenta,
son la carga procesal y la complejidad de los casos, los cuales son determinados cuantitativamente
mediante un sistema de informacin estadstica con criterios adecuados.
Para determinar la productividad, teniendo en cuenta la carga procesal, se consideran los criterios de la
carga procesal efectiva y la carga estndar.
1. La carga procesal efectiva es aquella que el juzgador tiene realmente como casos a resolver. Para
efectos de determinarla se tiene en cuenta que:
a) La carga efectiva no considera las causas que, de acuerdo a ley, no exigan, dentro del perodo a
ser evaluado, el desarrollo de la funcin jurisdiccional por parte del juez; y que,
b) el egreso efectivo no considera aquellos procesos que, de acuerdo a ley, hayan dejado de formar
parte de la carga del juzgado por causas diferentes al desarrollo de la funcin jurisdiccional del juez,
o que no le correspondiesen en instancia.
2. La carga estndar es la mxima que cada juzgado puede tramitar de manera eficiente, de acuerdo a
los recursos humanos y materiales con los que cuenta. El establecimiento de la misma es bianual y
le compete a la gerencia de planificacin del Poder Judicial bajo la supervisin del Consejo Nacional
de la Magistratura.
3. Para la evaluacin, los juzgados se diferencian en razn del ndice que resulte de comparar la carga
efectiva que tramitan en el perodo a evaluar con la carga estndar para el mismo perodo. De tal manera
que los juzgados pueden ser de tres (3) clases:
a) Primer nivel: juzgados que tengan una carga efectiva menor que la carga estndar;

NOVIEMBRE 2008

52

Actualidad Laboral

Legislacin

b) segundo nivel: juzgados que tengan una carga efectiva igual a la carga estndar o mayor que ella
hasta un cuarenta por ciento (40%); y
c) tercer nivel: juzgados que tengan una carga efectiva superior al cuarenta por ciento (40%) respecto
de la carga estndar.
4. De acuerdo a la divisin anterior, los jueces evaluados de cada uno de estos niveles son calificados
de acuerdo al criterio de expedientes dejados de tramitar. A mayor cantidad de expedientes no
tramitados, el puntaje a otorgar es menor. La escala de puntajes a otorgar es indicada por el rgano
competente de la evaluacin. A cada tipo de carga se le debe asignar un ndice, donde el nmero cien
(100) indica una carga normalizada. A partir de estos ndices se efecta la evaluacin, contrastando
el ndice de carga procesal con la produccin del juez evaluado. Para determinar la productividad se
tiene en cuenta el grado de complejidad y la cantidad de los mismos.
5. Para efectos de determinar el grado de complejidad de los procesos, se tiene en cuenta los siguientes
criterios: el nmero de encausados o partes, el nmero de delitos o petitorios, la naturaleza de los
hechos y derechos controvertidos, as como la acumulacin. Estos criterios definen el carcter de
complejo o no del caso, de manera conjunta o independiente, segn corresponda.
Para la evaluacin, solo se consideran los casos de excepcional complejidad, es decir, aquellos que
por la concurrencia o presencia de alguno de los criterios anteriormente mencionados se tornan en
objeto de una especial dedicacin.
El rgano evaluador es el que define el carcter de complejo de los casos. Los jueces evaluados deben
reportar los casos complejos al ente competente a fin de que sean considerados en la evaluacin, sin
perjuicio de los casos que el mismo ente est considerando como tales.
La evaluacin del factor complejidad en la produccin del juez se relaciona con el factor de la carga
procesal mediante ndices de reduccin, relacionados al rendimiento o productividad esperados.
SUB CAPTULO IV
EVALUACIN DE LA ORGANIZACIN DEL TRABAJO
Artculo 78.- Objeto de la evaluacin
Esta evaluacin se efecta sobre la oportuna utilizacin que haga el juez de los recursos humanos y
materiales de los que dispone su despacho para mejorar la calidad del servicio ofrecido a los litigantes,
ordenar las causas y mejorar la eficiencia y eficacia en el desarrollo del trabajo. La informacin pertinente
est contenida en un informe que el juez presenta anualmente.
Artculo 79.- Criterios de evaluacin
Los aspectos evaluados en la organizacin del trabajo, que deben tener igual puntaje, son:
1.
2.
3.
4.
5.

Los procedimientos de trabajo que hayan sido establecidos;


el registro y control de la informacin;
el manejo de expedientes y archivo;
la atencin a los usuarios;
la capacidad para analizar y verificar el desarrollo y grado de ejecucin de las actividades, planes y
programas; y
6. las dems previsiones que establezcan los reglamentos de evaluacin.
SUB CAPTULO V
EVALUACIN DE LAS PUBLICACIONES
Artculo 80.- Objeto de la evaluacin
Esta evaluacin se efecta sobre la produccin de trabajos de investigacin tericos o de campo respecto
de la imparticin de justicia, Derecho o ramas afines que haya publicado el juez durante el perodo evaluado.

NOVIEMBRE 2008

53

Actualidad Laboral

Legislacin

Las obras que sern objeto de evaluacin son:


1. Libros;
2. captulos de libro;
3. publicaciones realizadas en revistas especializadas en Derecho;
4. ponencias; y
5. los dems que consideren los reglamentos de evaluacin.
Artculo 81.- Criterios de evaluacin
La evaluacin de cada obra tiene en cuenta:
1. La originalidad o la creacin autnoma de la obra;
2. la calidad cientfica, acadmica o pedaggica de la obra;
3. la relevancia y pertinencia de los trabajos con las polticas en materia judicial;
4. la contribucin al desarrollo del derecho; y
5. las dems previsiones que establezcan los reglamentos de evaluacin.
No se tienen en cuenta las reimpresiones que no contengan un trabajo de correccin o actualizacin
sustancial.
SUB CAPTULO VI
EVALUACIN DEL DESARROLLO PROFESIONAL
Artculo 82.- Objeto de la evaluacin
Esta evaluacin se efecta respecto de los cursos de capacitacin o especializacin que el juez haya
superado satisfactoriamente en la Academia de la Magistratura, universidad u otra entidad acadmica de
reconocido prestigio, en el perodo a ser evaluado.
Artculo 83.- Criterios de evaluacin
La evaluacin debe realizarse sobre la base de la nota obtenida en los cursos aprobados que se presentan
para el caso.
CAPTULO III
RGANOS COMPETENTES PARA LA EVALUACIN DEL DESEMPEO
SUB CAPTULO I
EVALUACIN INTEGRAL
Artculo 84.- Evaluacin integral del desempeo
El Consejo Nacional de la Magistratura efecta la evaluacin integral del desempeo de los jueces de
todos los niveles cada siete (7) aos.
El Consejo Nacional de la Magistratura a travs de la evaluacin integral, desde la perspectiva de la
idoneidad profesional, da su conformidad o no para la permanencia del juez en la funcin jurisdiccional.
La decisin que adopte el Consejo Nacional de la Magistratura requiere el voto de la mayora legal de sus
miembros y de resolucin debidamente motivada.
Artculo 85.- Rgimen especial de evaluacin integral de Jueces Supremos
Los Jueces Supremos son evaluados por el Consejo Nacional de la Magistratura sobre la base de la
calidad de sus resoluciones y desarrollo profesional.

NOVIEMBRE 2008

54

Actualidad Laboral

Legislacin

Cuando de la evaluacin se desprende que se encuentran bajo algn supuesto de separacin, el Consejo
Nacional de la Magistratura procede a realizarla, a menos que los dos tercios de sus integrantes decidan
mantenerlo en la carrera judicial, mediante resolucin debidamente motivada.
Artculo 86.- rganos de apoyo y de colaboracin para la evaluacin integral
El Consejo Nacional de la Magistratura recibe de la Comisin de Evaluacin del Desempeo el expediente
del juez a evaluar integralmente, asimismo puede solicitar los dems documentos que considere
necesarios, seis (6) meses antes de la evaluacin integral.
De ser necesario, puede contar con rganos de apoyo que permitan el correcto y oportuno desarrollo de
la funcin de evaluacin integral. Estos pueden ser rganos de alguna entidad perteneciente al sistema de
justicia o una entidad acadmica de prestigio. Asimismo, de personal especializado a efectos de compulsar
el expediente y dems documentos producto de la evaluacin parcial.
SUB CAPTULO II
EVALUACIN PARCIAL
Artculo 87.- Evaluacin parcial del desempeo
La Comisin de Evaluacin del Desempeo efecta la evaluacin parcial del desempeo de los Jueces
Superiores, Especializados y/o Mixtos y Jueces de Paz Letrados cada tres (3) aos y seis (6) meses.
Para tal efecto, la Comisin de Evaluacin del Desempeo elabora un expediente con el registro de los
aspectos evaluados previstos en la ley, as como de las medidas disciplinarias impuestas durante dicho
perodo. Con estos elementos, elabora el Cuadro de Mritos a fin de determinar las medidas establecidas
en el artculo siguiente.
Artculo 88.- Composicin y Funciones de la Comisin de Evaluacin del Desempeo
La Comisin de Evaluacin del Desempeo se compone de seis (6) miembros. Tres (3) del Consejo
Nacional de la Magistratura y tres (3) del Poder Judicial.
Le corresponde:
1. Evaluar parcialmente el desempeo de los Jueces Superiores, Jueces Especializados y/o Mixtos y
Jueces de Paz Letrados cada tres (3) aos y seis (6) meses; as como desarrollar las acciones
posteriores de control de la evaluacin parcial hasta seis (6) meses antes de la evaluacin integral.
2. Elaborar el Cuadro de Mritos como resultado de la evaluacin parcial para proponer:
a) Ascensos, que se solicitan al Consejo Nacional de la Magistratura;
b) promociones, que se solicitan al Poder Judicial; y
c) medidas correctivas que son implementadas por el Consejo Nacional de la Magistratura, el Poder
Judicial, la Academia de la Magistratura y el evaluado segn corresponda, en el perodo siguiente
hasta la evaluacin integral.
La Comisin de Evaluacin del Desempeo goza de autonoma en sus funciones, cuenta con una
Secretara Tcnica y est adscrita al Consejo Nacional de la Magistratura. La presidencia de la Comisin
le corresponde al Consejo Nacional de la Magistratura.
Artculo 89.- rganos de apoyo para la evaluacin parcial del desempeo
La Comisin de Evaluacin del Desempeo puede contar con rganos de auxilio que permitan el correcto
y oportuno desarrollo de la funcin de evaluacin. Estos pueden ser rganos de alguna entidad perteneciente
al sistema de justicia o una entidad acadmica de prestigio.

NOVIEMBRE 2008

55

Actualidad Laboral

Legislacin

Los informes de los rganos auxiliares sobre la calificacin de cada uno de los factores deben ir
acompaados de los datos relevantes para la evaluacin de cada factor, los mismos que son recogidos en
formularios especialmente diseados y distribuidos para estos fines.
Artculo 90.- rganos auxiliares para la evaluacin parcial de la calidad
Para evaluar la calidad de las resoluciones y de la gestin de los procesos de los jueces, la Comisin
de Evaluacin del Desempeo puede contratar los servicios de las universidades pblicas o privadas que
cuenten con facultad de Derecho que tenga ms de veinte (20) aos de antigedad, para que realicen el
recojo de la informacin en los formularios y elaboren los informes respectivos de cada parte de la
evaluacin.
Artculo 91.- rganos colaboradores para la evaluacin parcial de la eficiencia y rendimiento
El Poder Judicial debe proporcionar a la Comisin de Evaluacin del Desempeo, dentro de los tres (3)
primeros meses de cada ao, la informacin necesaria para el cumplimiento de las funciones que le encarga
la ley. En su defecto, deben colaborar las Cortes Superiores o el Centro de Investigaciones Judiciales, en
ese orden.
Esta informacin comprende, adems, el desagregado por juzgado, especialidad y materia.
Artculo 92.- Medidas correctivas en la evaluacin parcial del desempeo
La Comisin de Evaluacin del Desempeo puede recomendar medidas correctivas que permitan superar
las falencias en el ejercicio de la funcin jurisdiccional. Para ello, comunica al Poder Judicial y a la Academia
de la Magistratura a efectos de que coadyuven al cumplimiento de dichas recomendaciones.
Artculo 93.- Visitas a los juzgados
Desde la fecha en que la Comisin de Evaluacin del Desempeo recibe los informes sobre la
organizacin del trabajo, se encuentra habilitada para realizar las visitas en los despachos judiciales que
considere necesario, sin previo aviso al juez encargado.
Estas visitas tienen como finalidad corroborar si el informe presentado por el juez, sobre la organizacin
de su trabajo, se condice con las condiciones reales de su despacho.
Artculo 94.- Resultados de la evaluacin parcial del desempeo
Una vez recibidos los informes y realizadas las visitas, la Comisin de Evaluacin del Desempeo procede
a la evaluacin de cada juez, conformando un expediente por cada uno de ellos.
Efectuada la evaluacin parcial, el Juez evaluado es notificado oportunamente de su resultado, el que
consta en su expediente personal y registros correspondientes, a los que puede acceder, de requerirlo.
Artculo 95.- Finalidad de los resultados de la evaluacin parcial del desempeo
Los resultados de la evaluacin parcial del desempeo sirven para definir:
1. La elaboracin del cuadro de mritos;
2. el inicio de las acciones necesarias a fin de reforzar los aspectos detectados que generan deficiencia
en el desempeo judicial;
3. los criterios en base a los cuales la Academia de la Magistratura elabora el plan de estudios de los
cursos regulares, dirigidos a la capacitacin de los jueces;
4. la necesidad de indicar al juez los cursos o actividades necesarias que debe llevar en la Academia de
la Magistratura, a fin de mejorar su desempeo. La Comisin de Evaluacin del Desempeo verifica
que tales indicaciones sean cumplidas; y
5. el impedimento temporal para ascender u ocupar provisionalmente un cargo superior.

NOVIEMBRE 2008

56

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo 96.- Consecuencias de la calificacin de la evaluacin parcial del desempeo


El resultado de la evaluacin parcial del desempeo determina el acceso a los beneficios e incentivos
o la necesidad de capacitacin obligatoria de los jueces.
En el caso de obtener la calificacin de insuficiente, el juez debe participar en los cursos de reforzamiento
de la Academia de la Magistratura.
SUBCAPTULO III
RGIMEN EXCEPCIONAL DE EVALUACIN DE JUEZ EN NUEVO CARGO
Artculo 97.- Evaluacin de juez en nuevo cargo
En caso de que un juez accediera por concurso pblico o ascenso al nivel inmediato superior de la
judicatura, el cmputo a efectos de las evaluaciones se inicia a partir del acceso al nuevo cargo.
CAPTULO IV
CUADRO DE MRITOS POR EVALUACIN PARCIAL DEL DESEMPEO
Artculo 98.- Cuadro de mritos
Para la formulacin del cuadro de mritos por la evaluacin parcial del desempeo se toman en
consideracin los factores siguientes:
1. Los resultados obtenidos; y
2. las sanciones y medidas disciplinarias.
La evaluacin de desempeo tiene un peso igual al ochenta y cinco por ciento (85%) y las sanciones y
medidas disciplinarias igual al quince por ciento (15%).
Artculo 99.- Objetivos del cuadro de mritos
El cuadro de mritos sirve para determinar el ascenso de los jueces de carrera y el otorgamiento de
promociones.
CAPTULO V
BENEFICIOS E INCENTIVOS DE LA EVALUACIN PARCIAL
Artculo 100.- Tipos de beneficios e incentivos
La Comisin de Evaluacin del Desempeo establece un programa de beneficios e incentivos para
recompensar el buen desempeo de los jueces de carrera que ocupan los primeros puestos del cuadro de
mritos.
Los incentivos son de tres (3) tipos:
1. Ascensos al nivel inmediato superior;
2. promociones; y
3. otros beneficios distintos a los de naturaleza econmica.
Artculo 101.- De los ascensos
Segn el orden establecido en el cuadro de mritos, los jueces titulares ocupan de manera permanente
las vacantes que se producen en los niveles inmediatos superiores, siempre y cuando correspondan a su
misma especialidad dentro del margen de reserva.
En este caso, la Comisin de Evaluacin del Desempeo remite la propuesta al Consejo Nacional de la
Magistratura para los efectos del nombramiento del porcentaje del treinta por ciento (30%).

NOVIEMBRE 2008

57

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo 102.- De las promociones


Los jueces, en estricto orden de mritos, tienen derecho a:
1. Ocupar una vacante provisional en el nivel inmediato superior, siempre y cuando corresponda a su
misma especialidad;
2. licencias para especializacin o capacitacin;
3. traslados;
4. ser preferentemente considerados para cargos administrativos, en caso lo solicitasen; y
5. acceso a becas, cursos gratuitos de especializacin, participacin en congresos y dems eventos de
capacitacin, con estricto apego al cuadro de mritos.
Para tal efecto, la Comisin de Evaluacin del Desempeo desarrolla acciones de coordinacin con
el rgano de gobierno del Poder Judicial a fin de viabilizar las promociones a que haya lugar.
CAPTULO VI
DE LOS RECURSOS IMPUGNATORIOS DE LA EVALUACIN PARCIAL
Artculo 103.- Queja y audiencia del juez evaluado
Si el juez evaluado advierte un defecto grave en los resultados de la evaluacin del desempeo parcial,
puede presentar una queja al Consejo Nacional de la Magistratura, quien resolver previa audiencia.
Artculo 104.- Impedimento y recusacin del rgano competente y/o los rganos auxiliares
El miembro del Consejo Nacional de la Magistratura y/o de la Comisin de Evaluacin del Desempeo
y/o de los rganos auxiliares que incurra en las causales de impedimento o recusacin, a las que se refieren
los artculos pertinentes del Cdigo Procesal Civil, no puede participar en la evaluacin. Tanto el
impedimento como la recusacin son planteados en la primera oportunidad que se tuviera para ello.
La recusacin es resuelta por el pleno del Consejo Nacional de la Magistratura en instancia nica.
CAPTULO VII
REGMENES ESPECIALES DE EVALUACIN PARCIAL
Artculo 105.- Jueces en rgimen de evaluacin especial
La Comisin de Evaluacin del Desempeo establece un rgimen especial para evaluar a los jueces que
ocupan cargos administrativos y a los jueces que han sido destacados a un juzgado bajo un programa de
descongestin, el cual es tomado como base para la evaluacin integral que desarrolle el Consejo Nacional
de la Magistratura.
Artculo 106.- Responsabilidad disciplinaria
Si como consecuencia de la evaluacin de desempeo se detectan indicios de haberse cometido una falta
disciplinaria, se da cuenta al rgano de control competente para la adopcin de las medidas
correspondientes.
TTULO VI
TERMINACIN DE LA CARRERA JUDICIAL
Artculo 107.- Terminacin del cargo
El cargo de juez termina por:
1. Muerte;
2. cesanta o jubilacin;
3. renuncia, desde que es aceptada;

NOVIEMBRE 2008

58

Actualidad Laboral

Legislacin

4.
5.
6.
7.

destitucin dictada en el correspondiente procedimiento;


separacin;
incompatibilidad sobreviniente;
causa fsica o mental permanente, debidamente comprobada, que impida el ejercicio de la funcin
jurisdiccional;
8. haber sido condenado u objeto de sentencia con reserva de fallo condenatorio por delito doloso;
9. por alcanzar la edad lmite de setenta (70) aos; y
10.los dems casos previstos en la Constitucin y en la Ley Orgnica del Poder Judicial.
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES
PRIMERA.- Naturaleza de la ley
La presente Ley es de naturaleza orgnica, de conformidad con lo prescrito por el artculo 106 de la
Constitucin.
SEGUNDA.- Denominacin de jueces
Entindese que la denominacin de juez, empleada en esta Ley, tambin se refiere a los vocales y
magistrados del Poder Judicial.
TERCERA.- Precisin de la evaluacin
Precsase que la evaluacin de desempeo integral constituye el proceso de ratificacin al que hace
alusin el artculo 154, inciso 2, de la Constitucin.
DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS TRANSITORIAS
PRIMERA.- Reglas de transicin
En tanto no se implemente el nuevo sistema de ingreso a la carrera judicial, se aplican las siguientes
disposiciones:
1. Hasta que se establezca el sistema de evaluacin, la designacin para ocupar un cargo judicial, en
calidad de provisional, se realiza de acuerdo al cuadro de mritos transitorio que considerar los
siguientes aspectos:
a) El desarrollo profesional, es decir, el nivel de estudios, el nmero y la calidad de las publicaciones
jurdicas y no jurdicas en materias afines;
b) la produccin del juez en relacin con la carga procesal que asume;
c) los antecedentes de sanciones disciplinarias que presente; y
d) los resultados de la evaluacin de la calidad de las decisiones o resoluciones finales que emite el
juez, con los mismos requisitos exigidos para las ratificaciones en este rgimen transitorio. La
elaboracin de este cuadro de mritos transitorio est a cargo del rgano de gobierno del Poder
Judicial.
SEGUNDA.- Prrroga de cese de Jueces Supremos
Los Jueces Supremos titulares en actividad que hayan superado la edad de setenta (70) aos al momento
de la entrada en vigencia de la presente Ley permanecern en sus cargos hasta cumplir los setenta y cinco
(75) aos de edad.
TERCERA.- Rgimen disciplinario de los auxiliares jurisdiccionales
El Consejo Ejecutivo del Poder Judicial regula el rgimen disciplinario de los auxiliares jurisdiccionales
en un plazo de sesenta (60) das de publicada la presente Ley.
CUARTA.- Vacatio Legis
La presente Ley entra en vigencia en un plazo de ciento ochenta (180) das contados desde su
publicacin.

>>>
NOVIEMBRE 2008

59

Actualidad Laboral

Legislacin

DISPOSICIN COMPLEMENTARIA MODIFICATORIA


NICA.- Modifcanse los artculos 10, 219 y 239 del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica del
Poder Judicial, aprobado por Decreto Supremo N 017-93-JUS, con los siguientes textos:
"Artculo 10.- Principio de publicidad. Derecho de anlisis y crtica de las decisiones judiciales
Toda actuacin judicial es pblica, con las excepciones que la Constitucin y las leyes autorizan.
Tienen el mismo carcter los registros, archivos y copias de los actuados judiciales fenecidos que se
conserven, de acuerdo a ley. Cualquier persona debidamente identificada puede acceder a los mismos
para solicitar su estudio o copia certificada, con las restricciones y requisitos que establece la ley.
Cualquier decisin judicial, recada en un proceso fenecido, puede ser objeto de anlisis y crtica, con
las limitaciones que expresamente la ley seala.
Todas las sentencias emitidas por los jueces se publican en la pgina web del Poder Judicial, bajo
responsabilidad de la Corte Suprema y/o de las Cortes Superiores, segn corresponda.
Los jueces tienen el deber de remitir sus sentencias a los rganos correspondientes en tiempo oportuno.
Artculo 219.- Cuadro de mritos y antigedad
El Consejo Ejecutivo del Poder Judicial, organiza el cuadro de antigedad de Jueces Supremos y Jueces
Superiores, y los actualiza permanentemente.
Los Consejos Ejecutivos Distritales y las Cortes Superiores, en su caso, hacen lo propio con los Jueces
Especializados o Mixtos y los Jueces de Paz Letrados.
Artculo 239.- Jueces Supernumerarios
El Consejo Ejecutivo del Poder Judicial nombra Jueces Supernumerarios Superiores y Especializados,
de la lista de aptos elaborada por el Consejo Nacional de la Magistratura, en estricto orden de mritos
y en nmero no mayor al treinta por ciento (30%) de los titulares, para cubrir las vacantes que se
produzcan. Slo asumen las funciones cuando no haya reemplazantes hbiles conforme a ley, previa
designacin de la Presidencia. Los Consejos Ejecutivos Distritales o las Cortes Superiores en su caso,
reglamentan la aplicacin del presente artculo."
DISPOSICIN COMPLEMENTARIA DEROGATORIA
NICA.- Normas derogadas
Derganse los artculos 107, 177 al 182, 184, 186 incisos 1 al 4, 7 y 9, 190 al 192, 196 al 198,
199, 201, 203, 204, 205, 206 al 216, 217, 218, 224 al 226, 236 al 238; y 245 del Texto nico
Ordenado de la Ley Orgnica del Poder Judicial, aprobado por Decreto Supremo N 017-93-JUS.
Comuncase al seor Presidente de la Repblica para su promulgacin.
En Lima, a los dieciocho das del mes de octubre de dos mil ocho.

JAVIER VELSQUEZ QUESQUN


Presidente del Congreso de la Repblica
FABIOLA MORALES CASTILLO
Tercera Vicepresidenta del Congreso de la Repblica
AL SEOR PRESIDENTE CONSTITUCIONAL DE LA REPBLICA
POR TANTO:
Mando se publique y cumpla.

NOVIEMBRE 2008

60

Actualidad Laboral

Legislacin

Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los cuatro das del mes de noviembre del ao dos mil ocho.

ALAN GARCA PREZ


Presidente Constitucional de la Repblica
YEHUDE SIMON MUNARO
Presidente del Consejo de Ministros

Ratifican como das no laborables, a nivel de Lima Metropolitana y la Provincia


Constitucional del Callao, los das jueves 20, viernes 21 y sbado 22 de noviembre
de 2008, para los trabajadores de los sectores pblico y privado

DECRETO SUPREMO N 074-2008-PCM


(El Peruano: 15-11-2008)

EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
CONSIDERANDO:
Que, mediante Decreto Supremo N 009-2008-PCM se declararon das no laborables, en Lima
Metropolitana y la Provincia Constitucional del Callao, el jueves 20, viernes 21 y sbado 22 de noviembre
de 2008, con motivo de la realizacin de la XVI Cumbre de Lderes, reuniones ministeriales, conferencias
especializadas y otros eventos vinculados con las actividades que corresponde efectuar al Per por ejercer
la Presidencia del Foro de Cooperacin Econmica Asia-Pacfico - APEC;
Que, mediante Decreto Supremo N 035-2008-PCM se establecieron aquellas actividades econmicas
y labores indispensables que podrn excluirse de las disposiciones sobre los das no laborables declarados
en los Decretos Supremos Ns. 008-2008-PCM y 009-2008-PCM:
Que, a fin de permitir una armoniosa y adecuada interpretacin de las normas antes citadas, se considera
conveniente ratificar el contenido de dichos dispositivos en un solo texto;
De conformidad con el inciso 8 del artculo 118 de la Constitucin Poltica del Per y la Ley N 29158,
Ley Orgnica del Poder Ejecutivo;
DECRETA:
Artculo 1.- Ratificacin de la vigencia de los Decretos Supremos Ns. 009-2008-PCM y 035-2008PCM
Ratifcase la vigencia de los Decretos Supremos Ns. 009-2008-PCM y 035-2008-PCM, con arreglo al
texto siguiente:
"Artculo 1.- Das no laborables
Declarar das no laborables, a nivel de Lima Metropolitana y Provincia Constitucional del Callao, para los
trabajadores de los Sectores Pblico y Privado, los das jueves 20, viernes 21 y sbado 22 de noviembre
de 2008.

NOVIEMBRE 2008

61

Actualidad Laboral

Legislacin

Para los fines tributarios, dichos das sern considerados hbiles.


Artculo 2.- Compensacin de horas
En el sector pblico, las horas dejadas de laborar durante los das declarados no laborables sern
compensadas en los quince das inmediatos posteriores, o en la oportunidad que establezca el Titular de
cada entidad pblica, en funcin a las necesidades de la entidad.
En el sector privado, mediante acuerdo entre el empleador y sus trabajadores, se establecer la forma
como se har efectiva la recuperacin de las horas dejadas de laborar; a falta de acuerdo, decidir el
empleador.
Artculo 3.- Supuesto de excepcin
Sin perjuicio de lo establecido en los artculos precedentes, los titulares de las entidades del Sector
Pblico adoptarn las medidas necesarias para garantizar a la comunidad, durante los das no laborables
establecidos en el presente Decreto Supremo, la provisin de aquellos servicios que resultan
indispensables.
Artculo 4.- Actividades econmicas de especial relevancia para la comunidad
Las entidades y empresas sujetas al rgimen laboral de la actividad privada que realizan servicios
sanitarios y de salubridad, limpieza y saneamiento, electricidad, agua, desage y combustible, sepelios,
comunicaciones y telecomunicaciones, transporte, puertos, aeropuertos, y vigilancia estn facultadas para
determinar los puestos de trabajo que estn excluidos de los das no laborables declarados en los Decretos
Supremos Ns. 008-2008-PCM y 009-2008-PCM, a fin de garantizar los servicios a la comunidad.
Los hoteles y establecimientos de hospedaje que reciban y presten servicios a huspedes vinculados con
las actividades de las cumbres internaciones a que se refieren los Decretos Supremos Ns. 008-2008-PCM
y 009-2008-PCM, tambin estn facultados para determinar los puestos de trabajo que estn excluidos de
los das no laborables declarados en los citados Decretos Supremos.
Artculo 5.- Servicios mnimos en las empresas
Estn exceptuadas de los das no laborables declarados en los Decretos Supremos Ns. 008-2008-PCM
y 009-2008-PCM aquellas labores indispensables, en todo tipo de empresa, cuya paralizacin ponga en
peligro a las personas, la seguridad o conservacin de los bienes o impida la reanudacin inmediata de la
actividad ordinaria de la empresa. Tales labores y la designacin de los trabajadores que deben
desempearlas sern determinadas por el empleador.
Artculo 6.- Consultas sobre la aplicacin de los supuestos de excepcin
El Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo atender las consultas que le formulen por escrito, a
travs de la va telefnica o a travs del internet, las entidades o empresas sujetas al rgimen laboral de la
actividad privada, sobre la aplicacin de los supuestos de excepcin previstos en el presente Decreto
Supremo".
Artculo 2.- Vigencia y refrendo
El presente Decreto Supremo entra en vigencia al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El
Peruano y ser refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros, por la Ministra de Comercio Exterior
y Turismo y por el Ministro de Trabajo y Promocin del Empleo.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los catorce das del mes de noviembre del ao dos mil ocho.
ALAN GARCA PREZ
Presidente Constitucional de la Repblica
YEHUDE SIMON MUNARO
Presidente del Consejo de Ministros

NOVIEMBRE 2008

62

Actualidad Laboral

Legislacin

MERCEDES ARAOZ FERNNDEZ


Ministra de Comercio Exterior y Turismo
JORGE ELISBAN VILLASANTE ARANIBAR
Ministro de Trabajo y Promocin del Empleo

Decreto Supremo que aprueba el Reglamento del Decreto Legislativo N 1057, que
regula el rgimen especial de contratacin administrativa de servicios

DECRETO SUPREMO N 075-2008-PCM


(El Peruano: 25-11-2008)

EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
CONSIDERANDO:
Que, mediante Decreto Legislativo N 1057 se regula el rgimen especial de contratacin administrativa
de servicios el cual tiene por objeto garantizar los principios de mrito y capacidad, igualdad de
oportunidades y profesionalismo de la administracin pblica;
Que, el proceso de contratacin administrativa de servicios no autnomos requiere de una reglamentacin
que desarrolle claramente el procedimiento a ser utilizado por todas las entidades pblicas, as como la
transparencia de ese procedimiento que debe ser sencillo, claro y flexible, sin descuidar las exigencias
mnimas que deben cumplir quienes son contratados bajo la modalidad de contrato administrativo de
servicios;
De conformidad con lo dispuesto por el inciso 8 del artculo 118 de la Constitucin Poltica del Per, la
Ley N 29158 - Ley Orgnica del Poder Ejecutivo y el Decreto Legislativo N 1057;
DECRETA:
Artculo 1. Aprobacin del reglamento
Aprubese el reglamento del Decreto Legislativo N 1057, que regula el rgimen especial de contratacin
administrativa de servicios, el cual consta de diecisis artculos, cuatro disposiciones complementarias
transitorias, siete disposiciones complementarias finales y una disposicin complementaria derogatoria.
Artculo 2. Refrendo
El presente decreto supremo es refrendado por el Presidente del Consejo de Ministros.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los veinticuatro das del mes de noviembre del ao dos mil ocho.
ALAN GARCA PREZ
Presidente Constitucional de la Repblica
YEHUDE SIMON MUNARO
Presidente del Consejo de Ministros

NOVIEMBRE 2008

63

Actualidad Laboral

Legislacin

REGLAMENTO DEL DECRETO LEGISLATIVO N 1057, QUE REGULA EL RGIMEN ESPECIAL DE


CONTRATACIN ADMINISTRATIVA DE SERVICIOS
CAPITULO I
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 1.- Naturaleza jurdica y definicin del contrato administrativo de servicios
El contrato administrativo de servicios es una modalidad contractual administrativa y privativa del Estado,
que vincula a una entidad pblica con una persona natural que presta servicios de manera no autnoma. Se
rige por normas de derecho pblico y confiere a las partes nicamente los beneficios y las obligaciones que
establece el Decreto Legislativo N 1057 y el presente reglamento. No est sujeto a las disposiciones del
Decreto Legislativo N 276 -Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector
Pblico-, ni al rgimen laboral de la actividad privada, ni a ningn otro rgimen de carrera especial.
Artculo 2.- mbito de aplicacin del Decreto Legislativo N 1057
2. 1. El mbito de aplicacin del Decreto Legislativo N 1057 y de este reglamento comprende a todas
las entidades de la administracin pblica, entendiendo por ellas al Poder Ejecutivo, incluyendo los
ministerios y organismos pblicos, de acuerdo a lo establecido por la Ley Orgnica del Poder Ejecutivo; al
Congreso de la Repblica; al Poder Judicial; a los organismos constitucionalmente autnomos, a los
gobiernos regionales y locales y las universidades pblicas; y a las dems entidades pblicas cuyas
actividades se consideran sujetas a las normas comunes de derecho pblico. Las empresas del Estado no
se encuentran bajo el mbito de aplicacin del presente reglamento.
2.2. No se encuentran dentro del mbito de aplicacin del Decreto Legislativo N 1057 y del presente
reglamento los contratos financiados directamente por alguna entidad de cooperacin internacional con
cargo a sus propios recursos; los contratos que se realizan a travs de organismos internacionales que,
mediante convenio, administran recursos del Estado Peruano para fines de contratacin de personal
altamente calificado, as como tampoco a los contratos del Fondo de Apoyo Gerencial; aquellos que
corresponden a modalidades formativas laborales; ni los de prestacin o locacin de servicios, consultora,
asesora o cualquier otra modalidad contractual de prestacin de servicios autnomos que se realizan fuera
del local de la entidad contratante.
2.3. El procedimiento regulado en el inciso 3.1 del artculo 3 del presente reglamento no se aplica a los
procesos de contratacin regulados por convenios y contratos internacionales, quedando a salvo los
procedimientos especiales que stos regulen.
CAPITULO II
PROCEDIMIENTO DE CONTRATACION
Artculo 3.- Procedimiento de contratacin
3.1. Para suscribir un contrato administrativo de servicios las entidades pblicas deben observar un
procedimiento que incluye las siguientes etapas:
1. Preparatoria: Comprende el requerimiento del rgano o unidad orgnica usuaria, que incluye la
descripcin del servicio a realizar y los requisitos mnimos y las competencias que debe reunir el postulante,
as como la descripcin de las etapas del procedimiento, la justificacin de la necesidad de contratacin
y la disponibilidad presupuestaria determinada por la oficina de presupuesto o la que haga sus veces de la
entidad. No son exigibles los requisitos derivados de procedimientos anteriores a la vigencia del Decreto
Legislativo N 1057 y de este reglamento.

NOVIEMBRE 2008

64

Actualidad Laboral

Legislacin

2. Convocatoria: Comprende la publicacin de la convocatoria en el portal institucional en Internet y en


un lugar visible de acceso pblico del local o de la sede central de la entidad convocante, sin perjuicio de
utilizarse, a criterio de la entidad convocante, otros medios de informacin. La publicacin de la convocatoria
debe hacerse y mantenerse publicada desde, cuando menos, cinco das hbiles previos al inicio de la etapa
de seleccin.
3. Seleccin: Comprende la evaluacin objetiva del postulante relacionada con las necesidades del
servicio. Debe incluir la evaluacin curricular y, a criterio de la entidad convocante, la evaluacin escrita y
entrevista, entre otras que se estimen necesarias segn las caractersticas del servicio materia de la
convocatoria. En todo caso la evaluacin se debe realizar tomando en consideracin los requisitos
relacionados con las necesidades del servicio y garantizando los principios de mrito, capacidad e igualdad
de oportunidades. El resultado de la evaluacin se publica a travs de los mismos medios utilizados para
publicar la convocatoria, en forma de lista por orden de mrito, que debe contener los nombres de los
postulantes y los puntajes obtenidos por cada uno de ellos.
4. Suscripcin y registro del contrato: Comprende la suscripcin del contrato dentro de un plazo no
mayor de cinco das hbiles, contados a partir del da siguiente de la publicacin de los resultados. Si
vencido el plazo el seleccionado no suscribe el contrato por causas objetivas imputables a l, se debe
declarar seleccionada a la persona que ocupa el orden de mrito inmediatamente siguiente, para que
proceda a la suscripcin del respectivo contrato dentro del mismo plazo, contado a partir de la respectiva
notificacin. De no suscribirse el contrato por las mismas consideraciones anteriores, la entidad convocante
puede declarar seleccionada a la persona que ocupa el orden de mrito inmediatamente siguiente o declarar
desierto el proceso.
Una vez suscrito el contrato, la entidad tiene cinco das hbiles para ingresarlo al registro de contratos
administrativos de servicios de cada entidad y a la planilla electrnica regulada por el Decreto Supremo N
018-2007-TR.
3.2. Los procedimientos seguidos para la contratacin de personas en el rgimen de contratacin
administrativa de servicios, que se inician con posterioridad a la vigencia del presente reglamento, se sujetan
nica y exclusivamente a las normas que lo regulan, contenidas en el Decreto Legislativo N 1057 y el
presente reglamento. No son exigibles los requisitos derivados de procedimientos anteriores ni el proceso
regulado por las normas que rigen las contrataciones y adquisiciones del Estado.
Artculo 4.- Impedimentos para contratar y prohibicin de doble percepcin
4.1. No pueden celebrar contratos administrativos de servicios las personas con inhabilitacin
administrativa o judicial para contratar con el Estado.
4.2. Estn impedidos de ser contratados bajo el rgimen de contratacin administrativa de servicios
quienes tienen impedimento para ser postores o contratistas, expresamente previsto por las disposiciones
legales y reglamentarias sobre la materia.
4.3. Estn impedidas de percibir ingresos por contrato administrativo de servicios aquellas personas que
perciben otros ingresos del Estado, salvo que, en este ltimo caso, dejen de percibir esos ingresos durante
el perodo de contratacin administrativa de servicios. La prohibicin no alcanza, cuando la contraprestacin
que se percibe proviene de la actividad docente o por ser miembros nicamente de un rgano colegiado.
CAPITULO III
CONTENIDO DEL CONTRATO
Artculo 5.- Duracin del contrato administrativo de servicios
El contrato administrativo de servicios es de plazo determinado. La duracin del contrato no puede ser
mayor al perodo que corresponde al ao fiscal respectivo dentro del cual se efecta la contratacin; sin
embargo, el contrato puede ser prorrogado o renovado cuantas veces considere la entidad contratante en
funcin de sus necesidades. Cada prrroga o renovacin no puede exceder del ao fiscal.

NOVIEMBRE 2008

65

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo 6.- Jornada semanal mxima


El nmero de horas semanales de prestacin de servicios no podr exceder de un mximo de cuarenta
y ocho horas de prestacin de servicios por semana. Las entidades contratantes deben velar por el estricto
cumplimiento de esta disposicin y adoptar las medidas correspondientes con esa finalidad, entre ellas la
reduccin proporcional de la contraprestacin por el incumplimiento de las horas de servicios semanales
pactadas en el contrato o la compensacin con descanso fsico por la prestacin de servicios en
sobretiempo.
Artculo 7.- Modificacin contractual
Las entidades, por razones objetivas debidamente justificadas, pueden modificar el lugar, tiempo y modo
de la prestacin de servicios, sin que ello suponga la celebracin de un nuevo contrato.
Artculo 8.- Descanso fsico
8.1. El descanso fsico es el beneficio del que goza quien presta servicios no autnomos bajo la modalidad
de contrato administrativo de servicios, que consiste en no prestar servicios por un periodo ininterrumpido
de 15 das calendario por cada ao de servicios cumplido, recibiendo el ntegro de la contraprestacin. Este
beneficio se adquiere al ao de prestacin de servicios en la entidad. La renovacin o prrroga no interrumpe
el tiempo de servicios acumulado.
8.2. Cuando se concluye el contrato despus del ao de servicios sin que se haya hecho efectivo el
respectivo descanso fsico, el contratado percibe el pago correspondiente al descanso fsico.
8.3. La oportunidad del descanso fsico es determinada por las partes. De no producirse acuerdo la
determina la entidad contratante.
Artculo 9.- Afiliacin al rgimen contributivo de ESSALUD
9.1. Las personas que prestan servicios bajo la modalidad de contrato administrativo de servicios son
afiliados regulares del rgimen contributivo de la seguridad social en salud, de acuerdo con lo dispuesto por
el artculo 3 de la Ley N 26790 - Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud- y sus normas
reglamentarias y modificatorias. Tambin estn comprendidos los derechohabientes a que se refiere la
citada ley.
En el caso de las prestaciones econmicas cuya cuanta se determine en funcin a los ingresos
percibidos por el asegurado, su clculo se realiza en funcin a la contraprestacin percibida, sin exceder
la base imponible mxima establecido en el artculo 6.4 del Decreto Legislativo N 1057.
9.2. Las prestaciones son efectuadas segn lo establecido por el artculo 9 de la Ley N 26790 y sus
normas reglamentarias y modificatorias. Para el derecho de cobertura a las prestaciones, el afiliado regular
y sus derechohabientes deben cumplir con los criterios establecidos en la mencionada ley.
9.3. La contribucin mensual correspondiente a la contraprestacin mensual establecida en el contrato
administrativo de servicios es de cargo de la entidad contratante, que debe declararla y pagarla en el mes
siguiente al de devengo de la contraprestacin. El clculo de las contribuciones mensuales se establece
sobre una base imponible mxima equivalente al 30% de la Unidad Impositiva Tributaria vigente, teniendo
en cuenta la base imponible mnima prevista por el artculo 6 de la ley N 26790 vigente.
9.4. El registro, la declaracin, el pago, la acreditacin y otros de las personas que prestan servicios bajo
la modalidad de contrato administrativo de servicios estn a cargo de la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria y se realizan de conformidad con lo establecido por la Ley N 27334 y sus normas
reglamentarias.
9.5. En todo aquello no previsto en los numerales anteriores se aplica las disposiciones establecidas por
la Ley N 26790 -Ley de Modernizacin de la Seguridad Social en Salud- y sus normas reglamentarias y
modificatorias, en todo lo que no se oponga al Decreto Legislativo N 1057 y al presente reglamento.

>>>
NOVIEMBRE 2008

66

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo 10.- Afiliacin al rgimen de pensiones.


10.1. La afiliacin a un rgimen de pensiones es opcional para quienes a la fecha de entrada en vigencia
del Decreto Legislativo N 1057, se encuentran prestando servicios a favor del Estado y sus contratos son
sustituidos por un contrato administrativo de servicios. En estos casos deber procederse de la siguiente
manera:
a. quienes no se encuentran afiliados a un rgimen pensionario y manifiesten su voluntad de afiliarse,
deben decidir su afiliacin a cualquiera de ellos conforme a lo dispuesto en el artculo 10.3 del presente
reglamento. La entidad procede a efectuar la retencin de los aportes del sistema pensionario que
corresponda.
b. quienes se encuentran afiliados a un rgimen pensionario pero que a la fecha hubieran suspendido sus
pagos o se encontrasen aportando un monto voluntario, podrn permanecer en dicha situacin u optar por
aportar como afiliado regular para lo cual, deben comunicar ese hecho, a travs de declaracin jurada, a la
entidad, la que procede a efectuar la retencin correspondiente entregando al contratado una constancia
de retencin que registre el monto retenido.
10.2. La afiliacin a un rgimen de pensiones es obligatoria para las personas que, no encontrndose en
el supuesto anterior, son contratadas bajo el rgimen del Decreto Legislativo N 1057; siempre y cuando
no se trate de actuales pensionarios o personas que se encuentran ya afiliadas a un rgimen.
Quienes ya se encuentren afiliadas a un rgimen deben comunicar ese hecho, a travs de declaracin
jurada, a la entidad, la que procede a efectuar la retencin correspondiente entregando al contratado una
constancia de retencin que registre el monto retenido.
10.3. Las personas que se afilian a un rgimen de pensiones se rigen por las siguientes reglas:
a) Las personas contratadas bajo el rgimen del Decreto Legislativo N 1057 que tienen la obligacin de
afiliarse deben ser consideradas como afiliados obligatorios y se rigen por las normas y disposiciones que
regulan la materia.
b) El afiliado obligatorio tiene el mismo plazo que un afiliado regular para ejercer su derecho de opcin.
De no optar en ese plazo, se aplica lo dispuesto en el Texto nico Ordenado de la Ley del Sistema Privado
de Administracin de Fondos de Pensiones, aprobado mediante Decreto Supremo N 054-97-EF.
c) Quienes no estn inscritos en algn sistema de pensiones pueden elegir entre acogerse al Sistema
Nacional de Pensiones o al Sistema Privado de Pensiones. Aquellos que ya se encuentran afiliados a un
sistema de pensiones permanecen en el mismo sistema, salvo que sigan el proceso de desafiliacin
correspondiente, regulado por la Ley N 28991 y sus normas reglamentarias, luego de lo cual pueden optar
por otro rgimen.
d) Para el cumplimiento de lo dispuesto en la Tercera Disposicin Complementaria y Transitoria del
Decreto Legislativo N 1057, el afiliado al Sistema Nacional de Pensiones debe presentar una solicitud
escrita ante la Oficina de Normalizacin Previsional, la que debe evaluar la solicitud del administrado. De
ser considerado procedente el pedido formulado, se emite el acto administrativo correspondiente, que debe
contener el cronograma de los pagos por el periodo comprometido. El monto sobre el cual se fija el aporte
es la retribucin consignada en el contrato por los periodos durante los cuales se presta el servicio. En
ningn caso el indicado monto puede ser menor a la remuneracin mnima vital vigente en cada momento.
Si en el plazo mximo convenido para el pago no se cumple con el pago total o parcial programado, el
interesado no puede solicitar nuevamente pagar el perodo no cancelado. En el caso de los afiliados al
Sistema Privado de Pensiones, se aplica las disposiciones que determine la Superintendencia de Banca,
Seguros y Administradoras de Fondos de Pensiones.
e) Los aportes antes mencionados se deben pagar, registrar y acreditar por los meses que debieron
pagarse. El registro que se aplica para este tipo de aportes debe contener los campos necesarios para poder
registrar el aporte por los periodos anteriores a ser pagados en forma voluntaria, tanto para el caso de pago
a travs del retenedor de la obligacin, como para el caso en que el interesado pague directamente.

NOVIEMBRE 2008

67

Actualidad Laboral

Legislacin

f) La Oficina de Normalizacin Previsional y la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras


de Fondos de Pensiones deben aprobar, en los casos que corresponde, las normas respectivas y disponer
las medidas necesarias para viabilizar el pago de los aportes sealados en la Tercera Disposicin
Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo N 1057.
Artculo 11.- Suplencia y encargo de funciones del personal con contrato administrativo de
servicios.
Las personas contratadas bajo el rgimen del Decreto Legislativo N 1057 pueden ejercer la suplencia
o conformar comisiones temporales por encargo en la entidad contratante.
CAPITULO IV
SUSPENSIN Y RESOLUCIN DE LAS OBLIGACIONES DEL CONTRATADO
Artculo 12.- Suspensin de las obligaciones del contratado.
Se suspende la obligacin de prestacin de servicios del contratado en los siguientes casos:
12.1 Suspensin con contraprestacin:
a) Los supuestos regulados en el rgimen contributivo de ESSALUD y conforme a las disposiciones
legales y reglamentarias vigentes.
b) Por ejercicio del derecho al descanso pre y post natal de noventa (90) das. Estos casos se regulan
de acuerdo a las disposiciones legales y reglamentarias de ESSALUD.
c) Por causa fortuita o de fuerza mayor, debidamente comprobada.
12.2 Suspensin sin contraprestacin:
Por hacer uso de permisos personales en forma excepcional, por causas debidamente justificadas.
Artculo 13.- Supuestos de extincin del contrato administrativo de servicios.
13.1. El contrato administrativo de servicios se extingue por:
a) Fallecimiento del contratado.
b) Extincin de la entidad contratante.
c) Decisin unilateral del contratado. En este caso, el contratado debe comunicar por escrito su decisin
a la entidad contratante con una anticipacin de 30 das naturales previos al cese. Este plazo puede ser
exonerado por la autoridad competente de la entidad por propia iniciativa o a pedido del contratado. En este
ltimo caso, el pedido de exoneracin se entender aceptado si no es rechazado por escrito dentro del tercer
da natural de presentado.
d) Mutuo acuerdo entre el contratado y la entidad contratante.
e) Invalidez absoluta permanente sobreviniente del contratado.
f) Decisin unilateral de la entidad contratante, sustentada en el incumplimiento injustificado de las
obligaciones derivadas del contrato o en la deficiencia en el cumplimiento de las tareas encomendadas.
g) Inhabilitacin administrativa, judicial o poltica por ms de tres meses.
h) Vencimiento del plazo del contrato.
13.2. En el caso del literal f) del numeral 13.1 precedente la entidad contratante debe imputar al contratado
el incumplimiento mediante una notificacin. El contratado tiene un plazo de (5) cinco das hbiles para
expresar lo que estima conveniente. Vencido ese plazo la entidad debe decidir, en forma motivada y segn
los criterios de razonabilidad y proporcionalidad, si resuelve o no el contrato, comunicndolo al contratado.
Esta decisin agota la va administrativa, conforme a lo sealado en el artculo 16 del presente reglamento.

NOVIEMBRE 2008

68

Actualidad Laboral

Legislacin

13.3. Cuando el contrato administrativo de servicios sea resuelto por la entidad pblica, unilateralmente
y sin mediar incumplimiento del contratado, el juez podr aplicar una penalidad equivalente a las
contraprestaciones dejadas de percibir, hasta un importe mximo equivalente a dos (2) meses.
CAPITULO V
EVALUACION Y CAPACITACION
Artculo 14.- Evaluacin y capacitacin.
Conforme a lo dispuesto en la Quinta Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N 1023
y a lo sealado por el artculo 18 del Decreto Legislativo N 1025, los contratados bajo el rgimen regulado
en el Decreto Legislativo N 1057 y el presente reglamento quedan comprendidos en los procesos de
evaluacin de desempeo y los procesos de capacitacin que se llevan a cabo en la administracin pblica.
CAPITULO VI
ORGANO RESPONSABLE
Artculo 15.- rgano responsable en cada entidad.
El rgano encargado de los contratos administrativos de servicios es determinado por cada entidad,
conforme a las funciones establecidas en los respectivos reglamentos de organizacin y funciones. De no
designarse al rgano encargado, ser la Direccin General de Administracin o el que haga sus veces.
CAPITULO VII
SOLUCIN DE CONTROVERSIAS
Artculo 16.- Resolucin de conflictos
Los conflictos derivados de la prestacin de los servicios regulados por el Decreto Legislativo N 1057
y el presente reglamento sern resueltos por el rgano responsable al que se refiere el artculo precedente,
quedando agotada la va administrativa en dicha instancia nica. Una vez agotada la va administrativa, se
puede acudir a la sede judicial conforme a las reglas del proceso contencioso administrativo.

DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS TRANSITORIAS


Primera Disposicin Complementaria Transitoria: Reglas de aplicacin temporal
1. Los procedimientos para cubrir servicios no personales o de cualquier otra modalidad contractual para
la prestacin de servicios no autnomos que se iniciaron antes o despus de la entrada en vigencia del
Decreto Legislativo N 1057 y antes de la entrada en vigencia del presente reglamento bajo las regulaciones
de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado u otro procedimiento de contratacin, continan
rigindose por las mismas reglas hasta la etapa de otorgamiento de la buena pro.
Las personas seleccionadas deben suscribir el contrato administrativo de servicios regulado por el
Decreto Legislativo N 1057 y el presente reglamento.
2. Los contratos por servicios no personales vigentes al 29 de junio de 2008, continan su ejecucin hasta
su vencimiento. Las partes estn facultadas para sustituirlos, por mutuo acuerdo, antes de su vencimiento.
En caso de renovacin o prrroga, se sustituyen por un contrato administrativo de servicios, exceptundose
del procedimiento regulado en el artculo 3 del presente reglamento.
Segunda Disposicin Complementaria Transitoria: Afiliacin y pago de aportes a un rgimen
de pensiones.
En el caso del Sistema Nacional de Pensiones el pago de las retenciones se realiza conforme a los
mecanismos y procedimientos que la SUNAT haya aprobado o apruebe para dicho efecto. Los aportes

NOVIEMBRE 2008

69

Actualidad Laboral

Legislacin

retenidos y no pagados en un periodo en el cual no existan los mecanismos y procedimientos de pago en


la planilla electrnica se efectivizarn una vez que stos sean aprobados.
En el caso del Sistema Privado de Pensiones el pago de los aportes retenidos se realiza conforme a las
normas vigentes.
Tercera Disposicin Complementaria Transitoria: Contratos de administracin de recursos.
Las entidades pblicas que cuentan con personal contratado a travs de convenios de administracin de
recursos, del Fondo de Apoyo Gerencial del Sector Pblico u otros similares, podrn incorporarlos al
rgimen regulado por el Decreto Legislativo N 1057. Para este efecto, debern efectuar las acciones que
correspondan en el marco de las disposiciones legales vigentes a fin de considerar el financiamiento
respectivo en su presupuesto institucional de manera previa a la programacin del gasto de la contratacin
mediante contratos administrativos de servicios. En estos casos, la celebracin de contratos
administrativos de servicios se realiza sin aplicar el procedimiento regulado en el artculo 3 del presente
reglamento.
Cuarta Disposicin Complementaria Transitoria: Reglas aplicables a funcionarios y directivos
designados por resolucin.
Los cargos cubiertos por personas designadas por resolucin no se encuentran sometidos a las reglas
de duracin del contrato, procedimiento, causales de suspensin o extincin regulados por el presente
reglamento. Les son de aplicacin las disposiciones legales y reglamentarias que regulen la materia

DISPOSICIONES COMPLEMENTARIAS FINALES


Primera Disposicin Complementaria Final: Monto mnimo de la contraprestacin en los
contratos administrativos de servicios
Ninguna entidad pblica puede suscribir un contrato administrativo de servicios por un monto menor al
de la remuneracin mnima vital. Las entidades pblicas y las personas contratadas quedan facultadas para
adecuar a dichos trminos los contratos administrativos de servicios celebrados antes de la entrada en
vigencia del presente Reglamento.
Segunda Disposicin Complementaria Final: Aprobacin de modelo de contrato
Mediante Resolucin Ministerial la Presidencia del Consejo de Ministros, aprobar el modelo de contrato
administrativo de servicios, el mismo que ser publicado en el portal institucional.
Tercera Disposicin Complementaria Final: Aportes a ESSALUD
La obligacin de pago al rgimen contributivo de la Seguridad Social en Salud y la obligacin de registro,
a que se refiere la Primera Disposicin Complementaria Transitoria del Decreto Legislativo N 1057, operar
a partir del 1 de enero de 2009, con cargo a los presupuestos institucionales de los pliegos respectivos,
aprobados para dicho ao fiscal, sin demandar recursos adicionales al Tesoro Pblico.
Cuarta Disposicin Complementaria Final: Aprobacin de Disposiciones Complementarias
La Presidencia del Consejo de Ministros, el Ministerio de Economa y Finanzas, el Seguro Social de Salud
- ESSALUD, la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria - SUNAT, la Oficina de
Normalizacin Previsional - ONP y la Superintendencia de Banca, Seguros y Administradoras de Fondos
de Pensiones - SBS, emiten, dentro del mbito de sus competencias, las disposiciones complementarias
necesarias para la implementacin de lo dispuesto en el presente reglamento.
Quinta Disposicin Complementaria Final: Prohibiciones en caso de parentesco
La prohibicin establecida en el artculo 1 de la Ley N 26771 es de aplicacin en los contratos
administrativos de servicios.

NOVIEMBRE 2008

70

Actualidad Laboral

Legislacin

Sexta Disposicin Complementaria Final: Efectos Presupuestarios


Los gastos presupuestarios derivados de los contratos comprendidos en el mbito del Decreto Legislativo
N 1057 y este reglamento continan registrndose en las mismas partidas presupuestarias en las que se
afectaban los contratos por servicios no personales.
Sptima Disposicin Complementaria Final: Impuesto a la renta.
Para efectos del Impuesto a la Renta, las contraprestaciones derivadas de los servicios prestados bajo
el mbito de aplicacin del Decreto Legislativo N 1057 y el presente reglamento son rentas de cuarta
categora.
DISPOSICIN COMPLEMENTARIA DEROGATORIA
nica Disposicin Complementaria Derogatoria
Derguese toda disposicin normativa que se oponga a la presente norma.

Modifican el Reglamento de la Ley N 29062, Ley que modifica la Ley del


Profesorado en lo referido a la Carrera Pblica Magisterial, aprobado por
D.S. N 003-2008-ED

DECRETO SUPREMO N 020-2008-ED


(El Peruano: 01-11-2008)

EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA
CONSIDERANDO:
Que, mediante la Ley N 29062, se modifica la Ley del Profesorado en lo referido a la Carrera Pblica
Magisterial, normando las relaciones entre el Estado y los profesores a su servicio, en la Carrera Pblica
Magisterial, conforme al mandato establecido en el artculo 15 de la Constitucin Poltica del Per y a lo
dispuesto en el artculo 57 de la Ley N 28044, Ley General de Educacin;
Que, mediante Decreto Supremo N 003-2008-ED se aprob el Reglamento de la Ley N 29062, Ley que
modifica la Ley del Profesorado en lo referido a la Carrera Pblica Magisterial;
Que, por Decreto Ley N 23211 se aprob el "Acuerdo entre la Santa Sede y la Repblica del Per",
suscrito en la ciudad de Lima el 19 de julio de 1980;
Que, el artculo 11 del Reglamento de Centros Educativos de Accin Conjunta, aprobado por Resolucin
Ministerial N 483-89-ED de fecha 3 de agosto de 1989, establece que las plazas para Directores y el
personal docente y administrativo otorgadas por el Ministerio de Educacin, sern cubiertas
necesariamente a propuesta del Promotor. Asimismo el artculo 12 del acotado Reglamento seala que
dicho personal, estar sujeto a la legislacin del personal que presta servicios al Estado;
Que, el numeral 88.1 del artculo 88 del Reglamento de la Ley N 29062, seala: "El encargo es la accin
administrativa mediante la cual se autoriza, al profesor de la carrera pblica magisterial, desempear de

NOVIEMBRE 2008

71

Actualidad Laboral

Legislacin

manera temporal, excepcional y fundamentada, funciones de responsabilidad en cargos diferentes al que


ostenta.";
Que, siendo as, de la precitada norma se infiere que solamente podr ser encargado como Director de
una Institucin Educativa Pblica, el profesor nombrado en la Carrera Pblica Magisterial, por lo que resulta
necesario modificar el numeral 88.1 del artculo 88 del Decreto Supremo N 003-2008-ED, a fin de permitir
excepcionalmente la encargatura de la Direccin de la Institucin Educativa de Accin Conjunta, a un
profesor contratado;
De conformidad con el numeral 3) del artculo 11 de la Ley N 29158, Ley Orgnica del Poder Ejecutivo,
y la Ley N 28044, Ley General de Educacin;
DECRETA:
Artculo 1.- Modifica numeral 88.1 del artculo 88 del Reglamento de la Ley N 29062
Modifquese el numeral 88.1 del artculo 88 del Reglamento de la Ley N 29062, Ley que modifica la Ley
del Profesorado en lo referido a la Carrera Pblica Magisterial, aprobado por Decreto Supremo N 003-2008ED, en los trminos siguientes:
"...
88.1 El encargo es la accin administrativa mediante la cual se autoriza, al profesor de la carrera pblica
magisterial, desempear de manera temporal, excepcional y fundamentada, funciones de responsabilidad
en cargos diferentes al que ostenta. Excepcionalmente, en las instituciones educativas pblicas de accin
conjunta se podr encargar la Direccin de la Institucin Educativa, al profesor contratado".
Artculo 2.- Refrendo
El presente Decreto Supremo ser refrendado por el Ministro de Educacin.
DISPOSICIN COMPLEMENTARIA DEROGATORIA
nica.- Derguense las disposiciones que se opongan a lo dispuesto por el presente Decreto Supremo.
DISPOSICIN COMPLEMENTARIA FINAL
nica.- Facltese al Ministerio de Educacin para expedir las disposiciones complementarias que se
requieran para la adecuada aplicacin de lo dispuesto en el presente Decreto Supremo.
Dado en la Casa de Gobierno, en Lima, a los treintin das del mes de octubre del ao dos mil ocho.

ALAN GARCA PREZ


Presidente Constitucional de la Repblica

JOS ANTONIO CHANG ESCOBEDO


Ministro de Educacin

NOVIEMBRE 2008

72

Actualidad Laboral

Legislacin

Dejan sin efecto disposicin complementaria nica de la R.M. N 020-2008-TR, por


tanto los inspectores de trabajo estn facultados para solicitar a los empleadores
las planillas electrnicas remitidas

RESOLUCION MINISTERIAL N 355-2008-TR


(El Peruano: 08-11-2008)

Lima, 7 de noviembre de 2008


CONSIDERANDO:
Que la disposicin complementaria nica de la Resolucin Ministerial N 020-2008-TR establece que la
informacin declarada en la planilla electrnica por los empleadores no les podr ser solicitada por las
Direcciones Regionales de Trabajo y Promocin del Empleo en las actuaciones que realicen, debiendo stas
requerir dicha informacin a la Sede Central del Ministerio;
Que a fin de permitir que la planilla electrnica contribuya de manera eficiente al cumplimiento de los fines
de la inspeccin del trabajo, es pertinente dejar sin efecto la disposicin a que alude el considerando
precedente;
Que, de otro lado, es necesario precisar los alcances de la obligacin de entregar la boleta de pago por
aquellos empleadores que utilizan la planilla electrnica;
Con la visacin del Director General de la Oficina de Asesora Jurdica; y,
De conformidad con el artculo 25, numeral 8, de la Ley N 29158, Ley Orgnica del Poder Ejecutivo; y
el literal d) del artculo 12 del Reglamento de Organizacin y Funciones del Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo, aprobado por Resolucin Ministerial N 173-2002-TR;
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Dejar sin efecto la disposicin complementaria nica de la Resolucin Ministerial N 0202008-TR, por tanto, los inspectores de trabajo estn facultados para solicitar a los empleadores las planillas
electrnicas remitidas, cuya entrega se realizar preferentemente en disket u otros medio digital.
Artculo 2.- Precisar que la obligacin de entregar la boleta de pago por los empleadores que utilizan
la planilla electrnica, la oportunidad de entrega de la misma y su contenido, se encuentra regulada por los
artculos 18 al 20 del Decreto Supremo N 001-98-TR y 1 de la Resolucin Ministerial N 020-2008-TR. La
boleta de pago que emite la planilla electrnica slo puede ser utilizada para dar cumplimiento a dicha
obligacin, en la medida que observe el contenido previsto.
Regstrese, comunquese y publquese.

JORGE ELISBAN VILLASANTE ARANBAR


Ministro de Trabajo y Promocin del Empleo

NOVIEMBRE 2008

73

Actualidad Laboral

Legislacin

Establecen disposiciones relativas a la correccin o modificacin de solicitudes


presentadas bajo el procedimiento del D.S. N 005-2008-TR

RESOLUCION MINISTERIAL N 363-2008-TR


(El Peruano: 14-11-2008)

Lima, 13 de noviembre de 2008


CONSIDERANDO:
Que mediante Decreto Supremo N 005-2008-TR se han establecido disposiciones para la ejecucin de
la reubicacin general como mecanismo de implementacin del beneficio de reincorporacin o reubicacin
laboral a que se refiere la Ley N 27803;
Que, en plena ejecucin del procedimiento establecido en el Decreto Supremo N 005-2008-TR, las
entidades y empresas del Estado han suprimido y/o ampliado plazas despus de su publicacin,
ocasionando confusin en el procedimiento, modificando las condiciones en cuanto a nmero de plazas y
perfiles, por lo que se hace necesario dictar medidas para la mejor aplicacin de la norma y evitar perjuicio
a los ex trabajadores inscritos en el Registro Nacional de Trabajadores Cesados Irregularmente;
Con la visacin del Director General de la Oficina de Asesora Jurdica; y
De conformidad con lo dispuesto en el numeral 8 del artculo 25 de la Ley N 29158, Ley Orgnica del
Poder Ejecutivo; y el literal d) del artculo 12 del Reglamento de Organizacin y Funciones del Ministerio
de Trabajo y Promocin del Empleo aprobado por Resolucin Ministerial N 173-2002-TR y sus
modificatorias;
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Correccin o modificacin de solicitudes presentadas bajo el procedimiento del
Decreto Supremo N 005-2008-TR
Dentro de un plazo de ocho das hbiles contados desde el da siguiente a la publicacin de la presente
Resolucin Ministerial, los ex trabajadores que presentaron solicitudes de reubicacin laboral bajo el
procedimiento del Decreto Supremo N 005-2008-TR, podrn adecuarlas a las plazas que a la fecha
aparecen publicadas en la pgina web del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo.
Artculo 2.- Formato de solicitud
La Direccin Nacional de Promocin del Empleo y Formacin Profesional, el da de publicacin de la
presente Resolucin Ministerial, publica en la pgina web del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo
(www.mintra.gob.pe) el formato que emplearn los ex trabajadores para adecuar sus solicitudes de
reubicacin laboral segn lo dispuesto en el artculo 1 de la presente Resolucin Ministerial. Dicho formato
es presentado en la sede central del Ministerio o en las Direcciones Regionales de Trabajo y Promocin del
Empleo de los Gobiernos Regionales.
Regstrese, comunquese y publquese.
JORGE ELISBAN VILLASANTE ARANBAR
Ministro de Trabajo y Promocin del Empleo

NOVIEMBRE 2008

74

Actualidad Laboral

Legislacin

Aprueban el listado de los agentes fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos y


psicosociales que generan riesgos para la salud de la mujer gestante y/o el desarrollo
normal del embrin y el feto, sus correspondientes intensidades, concentraciones o
niveles de presencia y los perodos en los que afecta el embarazo; el listado de
actividades, procesos, operaciones o labores, equipos o productos de alto riesgo; y,
los lineamientos para que las empresas puedan realizar la evaluacin de sus riesgos

RESOLUCIN MINISTERIAL N 374-2008-TR


(El Peruano: 30-11-2008)

Lima, 28 de noviembre de 2008


VISTOS: El Oficio N 2042-2008-MTPE/2 del Despacho del Vice Ministro de Trabajo, y el Oficio N 8992008-MTPE/2/12.4 de la Direccin de Proteccin del Menor y de la Seguridad y Salud en el Trabajo; y,
CONSIDERANDO:
Que, el literal o) del artculo 5 de la Ley N 27711, Ley del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo,
seala que el Sector Trabajo tiene como atribuciones definir, concertar, coordinar, dirigir, supervisar y
evaluar la poltica de higiene y seguridad ocupacional, y establecer las normas de prevencin y proteccin
contra riesgos ocupacionales que aseguren la salud integral de los trabajadores, en aras del mejoramiento
de las condiciones y el medio ambiente de trabajo;
Que, mediante la Ley N 28048, Ley de proteccin a favor de la mujer gestante que realiza labores que
pongan en riesgo su salud y/o el desarrollo normal del embrin y el feto, se faculta a las mujeres gestantes
para que en sus centros de trabajo soliciten al empleador no realizar labores que pongan en peligro su salud
y/o la del desarrollo normal del embrin y el feto durante el perodo de gestacin;
Que, la Segunda Disposicin Transitoria y Final de las Normas Reglamentarias de la Ley N 28048, Ley
de Proteccin a favor de la Mujer Gestante que realiza labores que pongan en riesgo su salud y/o el desarrollo
normal del embrin y el feto, dispuso la constitucin de una Comisin Tcnica Multisectorial encargada de
elaborar el listado de los agentes fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos y psicosociales que generan
riesgos para la salud de la mujer gestante y/o el desarrollo normal del embrin y el feto, sus correspondientes
intensidades, concentraciones o niveles de presencia y los perodos en los que afecta el embarazo, el listado
de actividades, procesos, operaciones o labores, equipos o productos de alto riesgo, y los lineamientos para
que las empresas puedan realizar la evaluacin de sus riesgos;
Que, la citada Comisin Multisectorial ha procedido a la elaboracin de los citados documentos,
observando las disposiciones contenidas en la Ley N 28048 y sus Normas Reglamentarias;
Que, en mrito a lo expuesto en los prrafos precedentes, es necesario emitir el acto administrativo que
apruebe el listado de los agentes fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos y psicosociales que generan
riesgos para la salud de la mujer gestante y/o el desarrollo normal del embrin y el feto, sus correspondientes
intensidades, concentraciones o niveles de presencia y los perodos en los que afecta el embarazo, el listado
de actividades, procesos, operaciones o labores, equipos o productos de alto riesgo, y los lineamientos para
que las empresas puedan realizar la evaluacin de sus riesgos, en cumplimiento de lo establecido en las
Normas Reglamentarias de la Ley N 28048, Ley de Proteccin a favor de la Mujer Gestante que realiza

NOVIEMBRE 2008

75

Actualidad Laboral

Legislacin

labores que pongan en riesgo su salud y/o el desarrollo normal del embrin y el feto, aprobadas por Decreto
Supremo N 009-2004-TR;
Con las visaciones del Vice Ministro de Trabajo y del Director General de la Oficina de Asesora Jurdica;
y,
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 8 de la Ley N 27711, Ley del Ministerio de Trabajo y
Promocin del Empleo, los artculos 11 y 12 literal d) de su Reglamento de Organizacin y Funciones,
aprobado por Resolucin Ministerial N 173-2002-TR y sus modificatorias, y el artculo 25 numeral 8) de
la Ley N 29158, Ley Orgnica del Poder Ejecutivo;
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Aprobar el "Listado de los agentes fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos y
psicosociales que generan riesgos para la salud de la mujer gestante y/o el desarrollo normal del embrin
y el feto, sus correspondientes intensidades, concentraciones o niveles de presencia y los perodos en los
que afecta el embarazo", el "Listado de actividades, procesos, operaciones o labores, equipos o productos
de alto riesgo", y los "Lineamientos para que las empresas puedan realizar la evaluacin de sus riesgos",
en mrito a los fundamentos expuestos en la parte considerativa de la presente resolucin ministerial, que
en ocho (08) anexos forman parte de la misma.
Artculo 2.- La Autoridad Administrativa de Trabajo, es responsable de velar por el cumplimiento de los
citados instrumentos.
Artculo 3.- Los anexos de la presente Norma debern ser registrados en el Portal del Ministerio de
Trabajo y Promocin del Empleo, www.mintra.gob.pe, dentro de los dos das siguientes de su publicacin
en el Diario Oficial El Peruano, siendo responsable de su cumplimiento la Oficina General de Estadstica
e Informtica.
Regstrese, comunquese y publquese.

JORGE ELISBAN VILLASANTE ARANBAR


Ministro de Trabajo y Promocin del Empleo

NOVIEMBRE 2008

76

Actualidad Laboral

Legislacin

Medidas Nacionales frente al VIH y SIDA en el lugar de trabajo

RESOLUCION MINISTERIAL N 376-2008-TR


(El Peruano: 30-11-2008)

Lima, 28 de noviembre de 2008


CONSIDERANDO:
Que, la Constitucin Poltica del Per consagra el derecho a la libertad de trabajo, disponiendo que toda
persona tiene derecho a trabajar libremente; asimismo, prev que ninguna relacin laboral puede limitar el
ejercicio de los derechos constitucionales, desconocer ni rebajar la dignidad del trabajador. Tambin
dispone que el trabajo es un deber y un derecho, es base del bienestar social y un medio de realizacin de
la persona, siendo objeto de atencin prioritaria del Estado, el que debe promover las condiciones para el
progreso social y econmico, mediante polticas de fomento del empleo productivo y de educacin para el
trabajo. En la relacin laboral se respetan, entre otros, los principios de igualdad de oportunidades sin
discriminacin, carcter irrenunciable de los derechos reconocidos por la Constitucin y la Ley e
interpretacin favorable al trabajador en caso de duda insalvable sobre el sentido de una norma;
Que, la Declaracin Universal de Derechos Humanos establece que toda persona tiene derecho al trabajo,
a la libre eleccin del mismo, a condiciones equitativas y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra
el desempleo; a igual salario por trabajo de igual valor, lo mismo que a una remuneracin equitativa y
satisfactoria que le asegure a ella, as como a su familia, una existencia conforme a la dignidad humana;
Que, la Convencin Americana de Derechos Humanos determina que los Estados Partes se
comprometen a adoptar providencias, tanto a nivel interno como mediante la cooperacin internacional,
especialmente econmica y tcnica, para lograr progresivamente la plena efectividad de los derechos que
se derivan de las normas econmicas, sociales contenidas en la Carta de la Organizacin de los Estados
Americanos, reformada por el Protocolo de Buenos Aires;
Que, el Pacto Internacional de Derechos Sociales, Econmicos y Culturales ha sealado que los Estados
Partes reconocen el derecho a trabajar, que comprende el derecho de toda persona a tener la oportunidad
de ganarse la vida mediante un trabajo libremente escogido, para lo cual se fija como obligacin de los
Estados tomar medidas adecuadas que garanticen ese derecho, entre las que se encuentra la de asegurar
la salud, seguridad e higiene en el trabajo;
Que, la Ley N 26626, modificada por la Ley N 28243 tiene entre sus objetivos proponer los cambios
legislativos que faciliten y garanticen el adecuado desarrollo frente a las ITS, al VIH y SIDA en el pas. Para
ello cuenta con diversos artculos que obligan al respeto de principios fundamentales como la voluntariedad
de la prueba y el carcter confidencial de los resultados. De igual modo, se ha establecido que las PVV
pueden seguir laborando mientras estn aptas para desempear sus obligaciones, por lo que es nulo el
despido laboral cuando su causa radica en la discriminacin por ser una persona VIH-positiva;
Que, la Declaracin de la OIT concerniente a los principios y derechos en el trabajo, consagra como uno
de sus objetivos ms importantes la eliminacin de la discriminacin en materia de empleo y ocupacin;
Que, el Estado Peruano al haber ratificado el Convenio N111, relativo a la Discriminacin en materia de
Empleo y Ocupacin, est obligado a formular y llevar a cabo una poltica nacional que promueva, por

NOVIEMBRE 2008

77

Actualidad Laboral

Legislacin

mtodos adecuados a las condiciones y a las prcticas nacionales, la igualdad de oportunidades y de trato
en materia de empleo y ocupacin, con la finalidad de eliminar cualquier discriminacin a este respecto;
Que, en seguimiento de la Declaracin de Compromiso sobre el VIH y SIDA de las Naciones Unidas, la
OIT, en su condicin de organismo copatrocinador del Programa Conjunto de las Naciones Unidas sobre
el VIH y SIDA (ONUSIDA) y organismo principal en el mundo del trabajo, ha elaborado el "Repertorio de
Recomendaciones Prcticas de la OIT sobre el VIH/SIDA y el lugar de trabajo", que tiene como objetivo la
promocin del trabajo decente, estableciendo una serie de directrices para la prevencin del VIH y SIDA,
la gestin y atenuacin de los efectos del VIH y SIDA en el mundo del trabajo, la asistencia y apoyo a los
trabajadores que viven con el VIH, incluidos los afectados por el VIH, la erradicacin del rechazo y la
discriminacin contra la persona real o supuestamente VIH-positiva;
Que, mediante Decreto Supremo N 005-2007-SA, se aprob el Plan Estratgico Multisectorial 20072011 para la Prevencin y Control de las ITS y VIH y SIDA en el Per, considerndose a travs del mismo
la necesidad que la respuesta nacional contra el VIH y SIDA sea amplia e integral, con participacin de todos
los sectores de la sociedad. En ese sentido, se ha planteado como objetivo asegurar una respuesta
multisectorial orientada a la ejecucin de actividades conjuntas para la prevencin y control de las ITS y el
VIH y SIDA;
Que, constituye uno de los objetivos del sector, asegurar la plena conformidad de las normas y prcticas
nacionales en materia laboral, a los principios y normas establecidos por la OIT;
Que, en esa perspectiva, para el cumplimiento de las normas internacionales y nacionales, as como de
los compromisos que ha asumido el Estado, relacionados con la proteccin amplia del derecho del trabajo
en coherencia con el ejercicio efectivo de otros derechos humanos, como el derecho a la salud y a la
igualdad, resulta indispensable una norma especfica del sector para la proteccin de las PVV, que armonice
dichos compromisos como respuesta a la lucha contra esta epidemia, de manera que se cumpla con el fin
supremo de la sociedad y el Estado, cual es la defensa de la persona humana y el respeto de su dignidad;
Con la visacin del Director General de la Oficina de Asesora Jurdica; y,
En uso de las facultades conferidas por el numeral 8 del artculo 25 de la Ley N 29158 - Ley Orgnica
del Poder Ejecutivo; la Ley N 27711 - Ley del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo y el literal d)
del Artculo 12 de su Reglamento de Organizacin y Funciones, aprobado por Resolucin Ministerial N
173-2002-TR y sus modificatorias;
SE RESUELVE:
Artculo 1.- Aprubese el documento "Medidas nacionales frente al VIH y SIDA en el lugar de trabajo",
que consta de cinco captulos, quince artculos y un glosario de trminos cuyo texto forman parte integrante
de la presente resolucin.
Artculo 2.- Dar un plazo de noventa (90) das hbiles a los empleadores para adaptar sus reglamentos
internos de trabajo y su organizacin laboral, al cumplimiento de las medidas frente al VIH y SIDA en el lugar
de trabajo.
Regstrese, comunquese y publquese.

JORGE ELISBAN VILLASANTE ARANBAR


Ministro de Trabajo y Promocin del Empleo

NOVIEMBRE 2008

>>>
78

Actualidad Laboral

Legislacin

MEDIDAS NACIONALES FRENTE AL VIH Y SIDA EN EL LUGAR DE TRABAJO


CAPTULO I
DISPOSICIONES GENERALES
Artculo 1.- El MTPE, en su calidad de ente rector del Sector Trabajo, implementa los compromisos
asumidos en el Plan Estratgico Multisectorial 2007-2011 y cumple con la normativa nacional e internacional
que protege los derechos de las PVV. Asimismo, en cumplimiento de su obligacin de actuar frente a los
efectos del VIH y SIDA desde el mbito de su competencia, establece en la presente norma, las obligaciones
y derechos de empleadores, trabajadores y personas que buscan empleo, orientadas a prevenir y controlar
la progresin de la epidemia, atenuar los efectos de la misma en los trabajadores y sus familias, as como
de las personas que buscan empleo, y ofrecer proteccin social frente al VIH y SIDA, eliminando cualquier
fuente de discriminacin contra las PVV.
Artculo 2.- La presente norma tiene su mbito de aplicacin en la actividad privada y pblica, cualquiera
sea el rgimen laboral o modalidad contractual.
CAPTULO II
DE LA PROMOCIN Y PREVENCIN
Artculo 3.- El MTPE, en las materias de su competencia, promueve el desarrollo e implementacin de
polticas y programas sobre VIH y SIDA en el lugar de trabajo, fiscaliza y evala la ejecucin y eficacia de
las medidas, disposiciones y acciones contempladas en las normas y polticas pblicas nacionales
relacionadas con el VIH y SIDA.
Artculo 4.- Los empleadores del sector pblico y privado, promueven el desarrollo e implementacin
de polticas y programas sobre VIH y SIDA en el lugar de trabajo destinadas a ejecutar acciones
permanentes para prevenir y controlar su progresin, proteger los derechos laborales, as como erradicar
el rechazo, estigma y la discriminacin de las personas real o supuestamente VIH-positivas.
Para tal efecto pueden realizar coordinaciones con las organizaciones e instituciones especializadas en
la materia.
Artculo 5.- El MTPE, en coordinacin con los diversos sectores, empleadores y trabajadores,
implementa las medidas necesarias que garanticen la seguridad y salud en el trabajo, para la proteccin
de los trabajadores en torno al VIH y SIDA.
Artculo 6.- En las empresas o entidades donde los trabajadores estn expuestos al riesgo de contraer
el virus, los empleadores tienen la obligacin de cumplir las normas de bioseguridad y de profilaxis post
exposicin laboral vigentes.
Artculo 7.- La infeccin por el VIH, en los casos que sta sea considerada como enfermedad profesional
y haya sido adquirida como consecuencia de la actividad laboral de alto riesgo, est sujeta a las
prestaciones econmicas y de salud vigentes en el Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo.
CAPTULO III
DE LA CONFIDENCIALIDAD, LA NO DISCRIMINACIN Y EL DIAGNSTICO
Artculo 8.- Est prohibido que el empleador exija la prueba del VIH o la exhibicin del resultado de sta,
al momento de contratar trabajadores, durante la relacin laboral o como requisito para continuar en el
trabajo.

NOVIEMBRE 2008

79

Actualidad Laboral

Legislacin

Artculo 9.- Es nulo el despido basado en que el trabajador es una PVV, as como todo acto dentro de
la relacin laboral fundado en esta condicin.
Artculo 10.- Para garantizar la autonoma de la voluntad del trabajador y la confidencialidad de las
pruebas del VIH y sus resultados, stas no pueden ser realizadas por el empleador, o por otro que ste
vinculado econmicamente a ste.
Artculo 11.- Las personas que se encuentran en una actividad laboral bajo dependencia, que han
desarrollado el SIDA, y que como consecuencia de dicha enfermedad, de conformidad con la normatividad
vigente, califican para obtener una pensin de invalidez, llevan a cabo el trmite pertinente ya sea ante la
ONP o ante la AFP respectiva.
CAPTULO IV
DE LA ASISTENCIA Y APOYO
Artculo 12.- Los empleadores adoptan medidas que garanticen el apoyo y asistencia a sus trabajadores
infectados o afectados a consecuencia del VIH y SIDA.
Artculo 13.- Los empleadores establecen procedimientos a los que puedan recurrir los trabajadores y
sus representantes en los reclamos vinculados con el trabajo, debiendo establecer como falta laboral todo
acto discriminatorio de un trabajador real o supuestamente VIH-positivo.
CAPTULO V
DE LA SANCIN POR INFRACCIONES A LA NORMA
Artculo 14.- El MTPE, dentro del mbito de su competencia fiscaliza el cumplimiento de las
disposiciones de la presente norma. En caso de incumplimiento impone las sanciones de acuerdo a Ley,
sin perjuicio de las acciones judiciales civiles, laborales, contencioso administrativas o penales a las que
tuviera derecho la persona afectada.
Artculo 15.- Las actuaciones inspectivas ante denuncias por infraccin a la presente norma son de
carcter confidencial, incluso despus de haber terminado el procedimiento sancionador, de ser el caso.

GLOSARIO DE TERMINOS
AFP
Administradora de Fondos de Pensiones
ITS
Infecciones de Transmisin Sexual
Lugar de trabajo
La expresin lugar de trabajo abarca todos los sitios donde los trabajadores deben permanecer o adonde
tienen que acudir por razn de su trabajo, y que se hallan bajo el control directo o indirecto del empleador.
MTPE
Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo
Normas de Bioseguridad
Conjunto de medidas preventivas reconocidas internacionalmente orientadas a proteger la salud y la
seguridad del personal y su entorno.

NOVIEMBRE 2008

80

Actualidad Laboral

Legislacin

OIT
Organizacin Internacional del Trabajo
ONP
Oficina de Normalizacin Provisional
Persona VIH-positiva
Sinnimo de persona que vive con el VIH
Profilaxis post exposicin (PPE)
Es una respuesta mdica de emergencia que puede utilizarse para proteger a las personas expuestas
al VIH. La PPE consiste en una medicacin, pruebas de laboratorio y asesoramiento. Normalmente la PPE
debe iniciarse entre 2 y 24 horas despus de la posible exposicin al VIH (y no ms tarde de 48-72 horas),
y tiene que continuar aproximadamente durante cuatro semanas.
Prueba del VIH
Puede ser diagnstica -el paciente presenta sntomas atribuibles al VIH o tiene una enfermedad asociada
al VIH, como tuberculosis- o puede ser una recomendacin de rutina a una persona asintomtica.
PVV
Persona(s) que vive(n) con el VIH.
SIDA
Sndrome de Inmunodeficiencia Adquirida.
VIH
Virus de la Inmunodeficiencia Humana.

NOVIEMBRE 2008

81

Actualidad Laboral

Legislacin

Aprueban la forma y condiciones para solicitar la amnista de seguridad social

RESOLUCION DE SUPERINTENDENCIA N 187-2008-SUNAT


(El Peruano: 25-10-2008)

Lima, 24 de octubre de 2008


CONSIDERANDO:
Que la Octava Disposicin Complementaria Final del Decreto Legislativo N 1086 que aprueba la Ley de
Promocin de la Competitividad, Formalizacin y Desarrollo de la Micro y Pequea Empresa y del Acceso
al Empleo Decente concede una amnista para las empresas que se encuentren dentro de los alcances de
la citada norma a fin de regularizar el cumplimiento del pago de las obligaciones de seguridad social vencidas
hasta la vigencia de dicho Decreto Legislativo y establece que el acogimiento al referido beneficio tendr
un plazo de cuatro (4) meses contados desde la vigencia del mencionado Decreto;
Que el artculo 85 del Reglamento de la Ley MYPE aprobado por el Decreto Supremo N 008-2008-TR
dispone que el trmite para acceder a la amnista de seguridad social se iniciar mediante la presentacin
de una solicitud de acuerdo a la forma y condiciones que establezca la Superintendencia Nacional de
Administracin Tributaria - SUNAT mediante Resolucin de Superintendencia;
Que, asimismo, el citado artculo seala que la SUNAT, EsSalud y la ONP, segn corresponda,
proporcionarn a las empresas que inicien el trmite para la amnista la informacin sobre el monto de las
obligaciones de seguridad social vencidas hasta la fecha de vigencia del Decreto Legislativo N 1086, sin
perjuicio de los montos que la propia empresa incluya en la amnista;
Que, por otro lado, la Segunda Disposicin Final de la Ley N 29135, Ley que establece el porcentaje que
deben pagar EsSalud y la ONP a la SUNAT por la recaudacin de sus aportaciones y medidas para mejorar
la administracin de tales aportes, regula la transferencia de la deuda tributaria exigible por las aportaciones
al EsSalud y a la ONP correspondientes a perodos tributarios anteriores a julio de 1999;
Que mediante la Resolucin de Superintendencia N 109-2000/SUNAT y normas modificatorias se
dispone la forma y condiciones en que los deudores tributarios realizan diversas operaciones a travs de
Internet mediante el Sistema SUNAT Operaciones en Lnea (SOL);
Que resulta necesario aprobar la forma y condiciones en que se presentar la solicitud y la forma en que
la SUNAT proporcionar la informacin a que se refieren el segundo y tercer considerando, respectivamente;
De conformidad con lo establecido en el artculo 85 del Reglamento de la Ley MYPE aprobado por el
Decreto Supremo N 008-2008-TR y en uso de las facultades conferidas por el inciso q) del artculo 19 del
Reglamento de Organizacin y Funciones de la SUNAT aprobado por Decreto Supremo N 115-2002-PCM;
SE RESUELVE:
Artculo 1.- DEFINICIONES
Para efectos de la presente Resolucin, deber entenderse por:

NOVIEMBRE 2008

82

Actualidad Laboral
a) Amnista de
Seguridad Social

b) Clave SOL

c) Cdigo de Usuario

d) Dependencias de
la SUNAT
e) Solicitud
f) SUNAT
Operaciones en
Lnea
g) SUNAT Virtual
h) Formulario Virtual

Legislacin
: A la amnista para regularizar el cumplimiento del pago de
obligaciones de seguridad social vencidas al 1 de octubre de 2008
a que se refiere la Octava Disposicin Complementaria Final del
Texto nico Ordenado de la Ley MYPE aprobado por Decreto
Supremo N 007-2008-TR.
: Al texto conformado por nmeros y letras, de conocimiento
exclusivo del usuario, que asociado al Cdigo de Usuario otorga
privacidad en el acceso a SUNAT Operaciones en Lnea, segn el
inciso e) del artculo 1 de la Resolucin de Superintendencia N
109-2000/ SUNAT y normas modificatorias.
: Al texto conformado por nmeros y letras, que permite identificar
al usuario que ingresa a SUNAT Operaciones en Lnea, segn el
inciso d) del artculo 1 de la Resolucin de Superintendencia N
109-2000/SUNAT y normas modificatorias.
: A la Intendencia de Principales Contribuyentes Nacionales,
Intendencias Regionales u Oficinas Zonales, segn corresponda.
: A la solicitud mediante la cual se inicia el trmite para acceder a la
amnista de seguridad social.
: Al sistema informtico disponible en la Internet, que permite realizar
operaciones en forma telemtica entre el usuario y la SUNAT.
: Al Portal de la SUNAT en la Internet, cuya direccin es http://
www.sunat.gob.pe.
: Al aprobado en el artculo 2 de la presente Resolucin.

Artculo 2.- APROBACIN DEL FORMULARIO VIRTUAL 1686


Aprubase el Formulario Virtual 1686 - Amnista de las aportaciones al EsSalud y a la ONP Decreto
Legislativo N 1086, el cual estar disponible en SUNAT Virtual a partir del 27 de octubre de 2008.
Artculo 3.- FORMA Y CONDICIONES PARA SOLICITAR LA AMNISTA DE SEGURIDAD SOCIAL
Los deudores tributarios comprendidos en la amnista de seguridad social presentarn la solicitud
exclusivamente a travs de SUNAT Virtual utilizando el Formulario Virtual, para lo cual debern:
a) Ingresar a SUNAT Operaciones en Lnea con el Cdigo de Usuario y la Clave SOL.
b) Ubicar la solicitud y seguir las indicaciones que muestre el sistema.
c) Imprimir la constancia de presentacin.
Artculo 4.- INFORMACIN SOBRE EL MONTO DE LAS OBLIGACIONES DE SEGURIDAD SOCIAL
Una vez presentado el Formulario Virtual, la informacin a que se refiere el segundo prrafo del artculo
85 del Reglamento de la Ley MYPE que corresponda a la SUNAT, ser proporcionada a travs de SUNAT
Virtual.
Para tal efecto, los deudores tributarios debern ingresar a SUNAT Operaciones en Lnea con el Cdigo
de usuario y la Clave SOL y seguir las instrucciones del sistema.
Artculo 5.- SOLICITUD EXCEPCIONAL EN LAS DEPENDENCIAS DE LA SUNAT O EN LOS
CENTROS DE SERVICIOS AL CONTRIBUYENTE
Excepcionalmente cuando SUNAT Virtual no est disponible, los deudores tributarios podrn presentar
la solicitud en las dependencias de la SUNAT o en los Centros de Servicios al Contribuyente que les
corresponda, de acuerdo a lo siguiente:

NOVIEMBRE 2008

83

Actualidad Laboral

Legislacin

1. Si el deudor tributario o su representante legal acreditado en el RUC se acerca a la SUNAT a realizar


el trmite, se identificar con el original de su documento de identidad vigente y presentar una copia del
mismo. En este caso, la SUNAT entregar al deudor tributario o su representante legal una constancia de
presentacin de la solicitud, la cual deber ser firmada por ste.
Una vez presentada la solicitud, la SUNAT le entregar la informacin a que se refiere el artculo anterior.
2. Si el trmite de presentacin es realizado por un tercero, ste deber:
a) Entregar el formato anexo que forma parte integrante de la presente resolucin debidamente llenado
y suscrito por el deudor tributario o su representante legal acreditado en el RUC;
b) Identificarse con el original de su documento de identidad vigente y presentar copia del mismo y del
documento de identidad vigente de quien suscribe el formato; y
c) Estar debidamente autorizado para realizar el trmite y recibir la informacin a que se refiere el artculo
anterior mediante documento pblico o privado, con firma legalizada por fedatario de la SUNAT o notario
pblico.
La SUNAT entregar al tercero una constancia de presentacin de la solicitud, la cual deber ser firmada
por ste.
DISPOSICIN COMPLEMENTARIA FINAL
nica .- VIGENCIA
La presente Resolucin entrar en vigencia al da siguiente de su publicacin en el Diario Oficial El
Peruano.
Regstrese, comunquese y publquese.
GRACIELA ORTIZ ORIGGI
Superintendente Nacional

PARA USO EXCLUSIVO DE TERCEROS CUANDO NO EST DISPONIBLE


SUNAT VIRTUAL
ANEXO
SOLICITUD DE ACOGIMIENTO A LA AMNISTA DE LAS APORTACIONES AL
ESSALUD Y A LA ONP
(Decreto Legislativo N 1086)
RUC:

Apellidos y Nombres, Denominacin o Razn Social:

Para resultar acogido a la amnista, usted deber cumplir con lo siguiente, a


ms tardar hasta el 2/2/2009:
1. Inscribirse en el Registro Nacional de Micro y Pequea Empresa
REMYPE.
2. Cancelar el ntegro del insoluto de cada aportacin al ESSALUD, a la ONP o
del saldo pendiente o cuota de aplazamiento y/o fraccionamiento que decida
acoger a la amnista.

Datos del contribuyente o representante legal:


Apellidos y Nombres:
Firma:

NOVIEMBRE 2008

84

Actualidad Laboral

Legislacin

LISTADO DE DISPOSICIONES LEGALES DEL SECTOR TRABAJO Y


PROMOCION DEL EMPLEO DICTADAS DURANTE EL
MES DE NOVIEMBRE DE 2008

RESOLUCIONES MINISTERIALES.R.M. N 343-2008-TR.- Designan Asesora II de la Secretara General del Ministerio (El Peruano: 01-11-2008)
R.M. N 342-2008-TR.- Designan representante del Gobierno Peruano ante el Comit de Libertad Sindical de
la OIT (El Peruano: 04-11-2008)
R.M. N 344-2008-TR.- Exoneran de proceso de seleccin la contratacin del servicio de vigilancia (El Peruano:
05-11-2008)
R.M. N 346-2008-TR.- Reconocen representante de los trabajadores ante los rganos de Direccin y de
Control de la CAJAPATRAC, para el perodo 2008-2010 (El Peruano: 05-11-2008)
R.M. N 347-2008-TR.- Designan representantes del Ministerio ante la Comisin Ejecutiva creada por la Ley
N 27803 (El Peruano: 05-11-2008)
Fe de Erratas R.M. N 347-2008-TR (El Peruano: 13-11-2008)
R.M. N 349-2008-TR.- Fijan equivalencia de cargo y remuneracin de referencia de ex trabajadores beneficiarios
de la Ley N 27803 que optaron por el beneficio de jubilacin adelantada (El Peruano: 05-11-2008)
R.M. N 350-2008-TR.- Designan representantes del Ministerio ante el Grupo de Trabajo Multisectorial constituido
por R.M. N 255-2008-TR (El Peruano: 07-11-2008)
R.M. N 354-2008-TR.- Designan Presidente de la Comisin Permanente de Procesos Administrativos
Disciplinarios del Ministerio (El Peruano: 08-11-2008)
R.M. N 355-2008-TR.- Dejan sin efecto disposicin complementaria nica de la R.M. N 020-2008-TR, por
tanto los inspectores de trabajo estn facultados para solicitar a los empleadores las planillas electrnicas
remitidas (El Peruano: 08-11-2008)
R.M. N 362-2008-TR.- Declaran la inexistencia en los registros de diversas resoluciones ministeriales de los
aos 2007 y 2008 (El Peruano: 12-11-2008)
R.M. N 363-2008-TR.- Establecen disposiciones relativas a la correccin o modificacin de solicitudes
presentadas bajo el procedimiento del D.S. N 005-2008-TR (El Peruano: 14-11-2008)
R.M. N 367-2008-TR.- Designan representantes del Ministerio ante el Grupo de Trabajo Multisectorial que se
encargar de evaluar el proceso de elaboracin de la Cuenta Satlite de Turismo del Per del ao 2002 y validar
sus resultados (El Peruano: 19-11-2008)
R.M. N 368-2008-TR.- Designan representantes del Ministerio ante la Comisin de Transferencia de Funciones
y Competencias encargada de efectuar las acciones necesarias para el cumplimiento de lo dispuesto en la Ley
N 29271 (El Peruano: 19-11-2008)

>>>
NOVIEMBRE 2008

85

Actualidad Laboral

Legislacin

R.M. N 371-2008-TR.- Aprueban Directiva "Procedimiento para los Desembolsos del Programa de Emergencia
Social Productivo Construyendo Per" (El Peruano: 28-11-2008)
R.M. N 373-2008-TR.- Aceptan renuncia y encargan funciones de Director Ejecutivo del Programa de
Capacitacin Laboral Juvenil - PROJoven (El Peruano: 30-11-2008)
R.M. N 374-2008-TR.- Aprueban el listado de los agentes fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos y
psicosociales que generan riesgos para la salud de la mujer gestante y/o el desarrollo normal del embrin y el
feto, sus correspondientes intensidades, concentraciones o niveles de presencia y los perodos en los que
afecta el embarazo; el listado de actividades, procesos, operaciones o labores, equipos o productos de alto
riesgo; y, los lineamientos para que las empresas puedan realizar la evaluacin de sus riesgos (El Peruano:
30-11-2008)
R.M. N 375-2008-TR.- Aprueban la Norma Bsica de Ergonoma y de Procedimiento de Evaluacin de Riesgo
Disergonmico (El Peruano: 30-11-2008)
R.M. N 376-2008-TR.- Medidas Nacionales frente al VIH y SIDA en el lugar de trabajo (El Peruano:
30-11-2008)
RESOLUCIONES SUPREMAS.Rectificacin R.S. N 036-2008-TR (El Peruano: 05-11-2008)
R.S. N 009-2008-TR.- Precisan plazo para la entrega del "Boletn Informativo" a que se refiere la Ley N 28991
y modifican el Reglamento de la Ley General de Inspeccin del Trabajo (El Peruano: 27-11-2008)

OTRAS NORMAS DE INTERS DEL MES DE NOVIEMBRE DE 2008


D.S. N 023-2008-DE/SG.- Aprueban modificaciones al Reglamento de la Ley N 29131 - Ley de Rgimen
Disciplinario de las Fuerzas Armadas (El Peruano: 01-11-2008)
Res. Adm. N 298-2008-CE-PJ.- Cesan por lmite de edad a Vocal titular de la Corte Superior de Justicia
de Lima (El Peruano: 26-11-2008)
Res. SBS N 11153-2008.- Incorporar los artculos 75A y 77J y las Disposiciones Finales y Transitorias
Vigsimo Cuarta, Vigsimo Quinta y Vigsima Sexta al Ttulo VI del Compendio de Normas de
Superintendencia Reglamentarias del Sistema Privado de Administracin de Fondos de Pensiones
(El Peruano: 23-11-2008)
Ordenanza N 024-2008-GR-LL/CR.- Autorizan a las universidades que cuenten con facultades de
Ciencias de la Salud para que desarrollen una jornada formativa acadmica en establecimientos de salud
(El Peruano: 16-11-2008)

NOTA:
El contenido completo de estas normas las puede encontrar en nuestra pgina web:
http://www.revista-actualidadlaboral.com/legislacion-nl.phtml

NOVIEMBRE 2008

86

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

JURISPRUDENCIA
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

APLICACIN DEL PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD: RELACIN LABORAL


ENCUBIERTA POR UN CONTRATO DE LOCACIN DE SERVICIOS:
"En consecuencia, habindose determinado que el demandante al margen de lo
consignado en el texto de los contratos de locacin de servicios suscritos por ambas partes
ha desempeado labores en forma continua, subordinada y permanente, procede aplicar al
presente caso el principio de la primaca de la realidad, en virtud del cual queda establecido
que entre las partes ha existido una relacin laboral y no civil; por lo que el cese del
recurrente se encontraba supeditado a la existencia de causa justa, lo que no fue tomado
en cuenta por la emplazada, configurndose de ese modo un despido arbitrario que vulnera
el derecho constitucional al trabajo del demandante."

EXP. N 02610-2007-PA/TC
LAMBAYEQUE
JULIO FLIX QUISPE FARRO
(http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/02610-2007-AA.html)

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


En Lima (Chiclayo), a los 13 das del mes de octubre de 2008, la Sala Primera del Tribunal Constitucional,
integrada por los Magistrados Mesa Ramrez, Landa Arroyo y Beaumont Callirgos, pronuncia la siguiente
sentencia
ASUNTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por don Julio Flix Quispe Farro contra la resolucin de
la Sala Especializada en Derecho Constitucional de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, de fojas
166, su fecha 30 de marzo de 2007, que declara improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 13 de octubre de 2006, el recurrente interpone demanda de amparo contra la Entidad
Prestadora de Servicios de Saneamiento de Lambayeque (EPSEL S.A.), solicitando que se le reponga en
el cargo que vena desempeando como notificador de la empresa. Sobre el particular, seala que habiendo

NOVIEMBRE 2008

87

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

laborado en forma continua cerca de 3 aos y existiendo una plaza debidamente presupuestada, se ha
vulnerado su derecho constitucional al trabajo. Sostiene el actor que mediante Memorndum N 962-200EPSEL- S.A. GG/ORH el Gerente Comercial Juan Fon Bernal con fecha 16 de agosto de 2005 le comunica
que por disposicin de la Gerencia General se orden su rotacin al Departamento de Catastro de Gerencia
Comercial. Seala asimismo, que pese a tener contrato vigente con fecha 28 de setiembre de 2006, la
entidad emplazada le prohibi el ingreso a su centro de labores, vulnerando de esta manera su derecho
constitucional al trabajo.
La emplazada contesta la demanda solicitando que se la declare infundada, por considerar que al tratarse
de contratos de locacin de servicios no se genera relacin laboral ni beneficio laboral alguno. Asimismo,
refiere que las labores de operador guardin no forman parte de la estructura orgnica de la empresa, es
decir, que no pertenecen al Cuadro de Asignacin de Personal (CAP) de la entidad y tampoco tienen
correlato inmediato en el Presupuesto Analtico de Personal (PAP), siendo labores de naturaleza eventual
y no permanente.
El Noveno Juzgado Civil de Chiclayo, con fecha 27 de noviembre de 2006, declara fundada la demanda,
por considerar que en aplicacin del Principio de la Primaca de la Realidad, la relacin que exista entre
las partes tuvo las caractersticas de subordinacin, dependencia y permanencia propias de una relacin
laboral, razn por la que al haberse despedido al demandante sin haberle expresado la causa relacionada
con su conducta o su desempeo laboral se ha vulnerado su derecho constitucional al trabajo contemplado
en el artculo 22 de la Constitucin Poltica.
La recurrida, revocando la apelada, declara improcedente la demanda por estimar que el demandante,
al reclamar el pago de sus beneficios sociales, admiti poner fin a las labores que cumpla, no acreditndose
vulneracin alguna del derecho invocado.
FUNDAMENTOS
Procedencia de la demanda y delimitacin del petitorio
1. En atencin a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia laboral individual
privada, establecidos en los Fundamentos 7 a 20 de la STC 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente
vinculante de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, en el presente caso resulta procedente efectuar la verificacin del despido arbitrario alegado
por el recurrente.
2. Lo que pretende el recurrente en sede constitucional es que, en aplicacin del artculo 1 del Cdigo
Procesal Constitucional, se le reponga en el cargo que vena desempeando al haberse violado su derecho
constitucional al trabajo por parte de la demandada.
Cuestin previa
3. Antes de ingresar al fondo de la cuestin controvertida, es pertinente esclarecer si el demandante
al recurrir a la va ordinaria laboral y solicitar la indemnizacin por despido arbitrario as como el cobro de
los beneficios sociales, se ha configurado una causal de improcedencia establecida en el artculo 5, inciso
3), del Cdigo Procesal Constitucional, el cual establece que no proceden los procesos constitucionales
cuando: "El agraviado haya recurrido previamente a otro proceso judicial para pedir tutela respecto de su
derecho constitucional."
4. Conforme obra a fojas 102, el recurrente con posterioridad a la presentacin de la demanda de amparo,
ante el Tercer Juzgado de Trabajo de Chiclayo demand la indemnizacin por despido arbitrario y el cobro
de sus beneficios sociales. Ante este hecho, la Sala Especializada de Derecho Constitucional de

NOVIEMBRE 2008

88

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Lambayeque declar improcedente la demanda de amparo, por haber solicitado el demandante en la va


ordinaria el pago de sus beneficios sociales. Sin embargo, de lo obrante en autos no aparece medio
probatorio alguno donde conste que el Juzgado Laboral de Chiclayo se haya pronunciado sobre el fondo de
la cuestin controvertida; ms an, a fojas 153, obra el escrito del recurrente solicitando el desistimiento
del proceso laboral.
5. En tal sentido, no existiendo un pronunciamiento sobre el fondo de la controversia en la va judicial
ordinaria, este Colegiado considera que no puede dejar de analizarse el fondo de la litis, dado que no se ha
configurado el supuesto de improcedencia regulado por el artculo 5, inciso 3, del Cdigo Procesal
Constitucional (Cfr. STC 08694-2006-PA/TC).
Anlisis de la controversia constitucional
6. Por otro lado, la controversia se centra en determinar si en base al principio de primaca de la realidad
los contratos civiles locacin de servicios y adendas suscritos entre las partes encubrieron una relacin
de naturaleza laboral a plazo indeterminado y si el demandante no fue despedido por causa justa relacionada
con su conducta o capacidad laboral.
7. Toda relacin laboral o contrato de trabajo se configura al comprobarse y concurrir la existencia de
tres elementos esenciales: (i) la prestacin personal de servicios por parte del trabajador; (ii) la
remuneracin y (iii) el vnculo de subordinacin jurdica. En suma, el contrato de trabajo presupone el
establecimiento de una relacin laboral permanente entre el empleador y el trabajador, en virtud de la cual
el trabajador se obliga a prestar servicios al empleador de manera personal y directa a cambio de una
remuneracin. El vnculo de subordinacin jurdica implica que el trabajador debe prestar sus servicios bajo
la direccin de su empleador, el cual tiene facultades para normar reglamentariamente las labores, dictar
rdenes necesarias para la ejecucin de las mismas, y sancionar disciplinariamente cualquier infraccin
o incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador.
8. Segn lo expuesto, es posible que, en la prctica, el empleador pretenda encubrir una relacin laboral
bajo la celebracin de contratos civiles de locacin de servicios. Ante dichas situaciones, este Colegiado,
en reiterada jurisprudencia, ha aplicado el principio de primaca de la realidad, el cual establece que: "(...)
en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y lo que fluye de los documentos, debe darse
preferencia a lo primero; es decir, a lo que sucede en el terreno de los hechos" (STC N 1944-2002-PA; FJ
3, subrayado agregado).
9. Por consiguiente, de los medios probatorios aportados por el recurrente, se puede observar:
a) Respecto a la prestacin personal de servicios por parte del trabajador, que de los contratos de
locacin de servicios y las adendas que obran de fojas 26 a 38, ha existido una relacin directa, continua
y de manera ininterrumpida desde el 17 de noviembre de 2003 hasta el 30 de setiembre de 2006, para EPSEL
S.A.
b) Respecto a la retribucin, en los referidos contratos de locacin de servicios y adendas que obran de
fojas 26 a 38 consta que la emplazada pagaba mensualmente una remuneracin al trabajador de S/.600,00.
c) Respecto al elemento de subordinacin, a fojas 181 obra el Memorando N 962-2005-EPSEL S.A.GG/
ORH de fecha 16 de agosto de 2005 observndose que, por disposicin de la Gerencia General, el actor ha
sido rotado al Departamento de Catastro de la Gerencia Comercial.
10.En consecuencia, habindose determinado que el demandante al margen de lo consignado en el
texto de los contratos de locacin de servicios suscritos por ambas partes ha desempeado labores en
forma continua, subordinada y permanente, procede aplicar al presente caso el principio de la primaca de
la realidad, en virtud del cual queda establecido que entre las partes ha existido una relacin laboral y no
civil; por lo que el cese del recurrente se encontraba supeditado a la existencia de causa justa, lo que no

NOVIEMBRE 2008

89

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

fue tomado en cuenta por la emplazada, configurndose de ese modo un despido arbitrario que vulnera el
derecho constitucional al trabajo del demandante.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda de amparo.
2. ORDENAR a EPSEL S.A. que reponga a don Julio Quispe Farro como trabajador en el cargo que vena
desempeando o en otro de similar jerarqua o nivel.
Publquese y notifquese.

SS.
MESA RAMREZ
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS

NOVIEMBRE 2008

90

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

CARCTER INEMBARGABLE DE LA CTS Y REMUNERACIN:


" tambin debemos sealar que con la liquidacin obrante a fojas 43, se demuestra que la
suma de S/. 962.00 fue depositada como concepto de Compensacin por Tiempo de Servicios,
por lo que resulta aplicable el artculo 38 del Decreto Supremo N 001-97-TR, que establece
que los depsitos de la CTS, incluidos sus intereses, son intangibles e inembargables, salvo
por alimentos y hasta por el 50%, supuesto que no sucede en el caso de autos.
En consecuencia, al haberse embargado la Compensacin por Tiempo de Servicios se ha
vulnerado el derecho a una remuneracin equitativa y suficiente del demandante, por lo que,
de acuerdo con el artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional, corresponde a la Sunat el
pago de las costos."

EXP. N 04575-2006-PA/TC
ICA
CSAR AUGUSTO HERNNDEZ PALACIOS
(El Peruano: 05-11-2008)

RAZN DE RELATORA
Lima, 14 de enero de 2008
La resolucin recada en el Expediente N 04575-2006-PA/TC, que declara FUNDADA la demanda, es
aquella conformada por los votos de los magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Beaumont
Callirgos, magistrado que fue llamado para que conozca de la causa debido al cese en funciones del ex
magistrado Garca Toma. El voto de los magistrados Alva Orlandini y Bardelli Lartirigoyen aparece firmado
en hoja membretada aparte, y no junto con la firma del magistrado integrante de la Sala debido al cese en
funciones de este magistrado.
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 14 das del mes de enero de 2008, la Sala Primera del Tribunal Constitucional, con la
asistencia de los seores magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Beaumont Callirgos,
magistrado que fue llamado para que conozca de la causa debido al cese en funciones del ex magistrado
Garca Toma, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Csar Augusto Hernndez Palacios contra la
sentencia de la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica, de fojas 98, su fecha 13 de febrero
de 2006, que declara infundada la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 5 de agosto de 2005, el recurrente interpone demanda de amparo contra el Ejecutor Coactivo
y el Auxiliar Coactivo de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria de Ica, solicitando que
se deje sin efecto la resolucin que ordena el embargo en forma de retencin sobre su cuenta bancaria de

NOVIEMBRE 2008

91

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

remuneraciones, por considerar que se han vulnerado sus derechos constitucionales a una remuneracin
equitativa y suficiente, al debido proceso y a la salud. Refiere que al habrsele trabado embargo en forma
de retencin bancaria, se ha afectado el depsito de sus remuneraciones realizado por su antiguo empleador
Talentum Express y su empleador Adecco Per S.A. en su cuenta N 513-13532442-0-30 del Banco de
Crdito del Per, no obstante que stas tienen carcter inembargable, segn lo dispuesto por el inciso 6)
del artculo 648 del Cdigo Procesal Civil. Agrega que al no habrsele notificado la resolucin cuestionada
se ha vulnerado su derecho al debido proceso.
La emplazada Sunat contesta la demanda alegando que cumpli con notificar al demandante en su
domicilio fiscal ubicado en calle Palpa N 256, Ica, tanto la resolucin que dio inicio al procedimiento de
cobranza coactiva, como la que orden el embargo en forma de retencin bancaria. Agrega que el embargo
en forma de retencin de la cuenta bancaria del recurrente no recay en sus remuneraciones, sino en las
operaciones varias.
El Segundo Juzgado Especializado en lo Civil de Ica, declara fundada la demanda, por considerar que
los emplazados han embargado el depsito de la Compensacin por Tiempo de Servicios del demandante,
el cual es intangible e inembargable, segn lo dispuesto por el artculo 38 del Decreto Supremo N 00197-TR.
La recurrida, revocando la apelada, declara infundada la demanda, por estimar que la medida cautelar
de embargo no ha recado en las remuneraciones del demandante, sino en sus operaciones varias.
FUNDAMENTOS
Delimitacin del petitorio
1. El recurrente pretende que se deje sin efecto el embargo en forma de retencin trabada sobre su
cuenta de ahorros N 513-13532442-0-30 del Banco del Crdito del Per. Afirma que se ha vulnerado su
derecho constitucional a una remuneracin equitativa y suficiente (artculo 24), al habrsele trabado
embargo sobre su cuenta de ahorros, en la cual se depositan sus remuneraciones. Asimismo, sostiene que
se vulner su derecho constitucional al debido proceso puesto que no se le notific la medida cautelar que
dispone el embargo en forma de retencin sobre su cuenta bancaria.
Anlisis de la controversia
2. Dado que el demandante alega que se ha vulnerado su derecho al debido proceso puesto que la
medida cautelar de embargo no le ha sido notificada, hemos de comenzar por recordar que el artculo 139,
inciso 3), de la Constitucin establece como principio de la funcin jurisdiccional la observancia del debido
proceso y la tutela jurisdiccional, criterio que no slo se limita a las formalidades propias de un
procedimiento judicial, sino que se extiende a los procedimientos administrativos.
3. En cuanto a la notificacin de la medida cautelar de embargo en forma de retencin, debe tenerse
presente que, de acuerdo con el artculo 103 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, la notificacin
de los actos de la Administracin Tributaria ser vlida cuando se realice en el domicilio fiscal del deudor
tributario, mientras este no haya comunicado el cambio de domicilio.
4. Al respecto, debemos sealar que de la consulta realizada a la pgina web de la Sunat (http://
www.sunat.gob.pe/cl-ti-itmrconsruc/jcrS00Alias), se puede advertir que el demandante fij como domicilio
fiscal la calle Palpa N 256, Ica; por tanto, las notificaciones realizadas en dicho domicilio resultan vlidas,
ya que en autos no se encuentra demostrado que el demandante haya solicitado el cambio de su domicilio
fiscal.

NOVIEMBRE 2008

92

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

5. En el presente caso, con los documentos obrantes de fojas 28 a 31, se prueba que los emplazados
cumplieron con notificar al demandante la medida cautelar de embargo en su domicilio fiscal ubicado en calle
Palpa N 256, Ica, por lo que no se ha vulnerado su derecho al debido proceso.
6. Por otro lado, cabe determinar si el monto embargado vulnera el derecho a una remuneracin
equitativa y suficiente del demandante. Sobre el particular, debe tenerse presente que mediante la
Resolucin Coactiva N 1030070020177, de fecha 8 de julio de 2005, el Ejecutor Coactivo de la Intendencia
Regional de Ica orden al Banco de Crdito del Per el embargo en forma de retencin sobre sus cuentas
bancarias por el importe de S/. 2,412.00 contra el recurrente. Ante tal situacin, el demandante solicit que
se suspendiera la medida cautelar de embargo en forma de retencin, alegando que el embargo haba
afectado su cuenta, en la que slo le depositan sus remuneraciones.
7. Pues bien, el Ejecutor Coactivo teniendo en cuenta los argumentos aducidos en la solicitud del
demandante, emiti la Resolucin Coactiva N 1030070020965, de fecha 27 de julio de 2005, obrante a fojas
28, que resuelve:
[p]recisar que la medida cautelar de embargo en forma de retencin bancaria electrnica slo afecta
a los montos distintos al pago de haberes debiendo dejarse dichos montos (haberes) a libre
disposicin del ejecutado. Asimismo, en mrito a lo informado donde se comunica que el Banco de
Crdito del Per, ha retenido la suma de NOVECIENTOS SESENTA Y DOS Y 00/100 (S/. 962.00) de
conformidad al artculo 9 de la Resolucin de Superintendencia 201-2004/SUNAT SE ORDENA a la
empresa del sistema financiero entregar en el plazo mximo de 5 das mediante cheque de gerencia o
certificado.
8. Debemos analizar, en consecuencia, si el embargo de S/. 962.00, entregado mediante cheque a la
Sunat ha vulnerado el derecho a una remuneracin equitativa y suficiente del demandante. Al respecto,
debemos sealar que del voucher de la cuenta de ahorros N 513-13532442-0-30 del Banco del Crdito del
Per, obrante a fojas 5, se aprecia que al demandante se le ha depositado la suma de S/. 962.27 por
concepto de operaciones varias, y no por concepto de remuneraciones, por lo que no resulta aplicable el
artculo 648, inciso 6), del Cdigo Procesal Civil.
9. Sin embargo, tambin debemos sealar que con la liquidacin obrante a fojas 43, se demuestra que
la suma de S/. 962.00 fue depositada como concepto de Compensacin por Tiempo de Servicios, por lo que
resulta aplicable el artculo 38 del Decreto Supremo N 001-97-TR, que establece que los depsitos de la
CTS, incluidos sus intereses, son intangibles e inembargables, salvo por alimentos y hasta por el 50%,
supuesto que no sucede en el caso de autos.
10.En consecuencia, al haberse embargado la Compensacin por Tiempo de Servicios se ha vulnerado
el derecho a una remuneracin equitativa y suficiente del demandante, por lo que, de acuerdo con el artculo
56 del Cdigo Procesal Constitucional, corresponde a la Sunat el pago de las costos.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda.; en consecuencia, NULA la Resolucin Coactiva N
1030070020965.
2. Ordenar a la Sunat que le devuelva al demandante la suma embargada, los intereses legales a que
hubiere lugar y los costos procesales.
Publquese y notifquese

NOVIEMBRE 2008

93

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
BEAUMONT CALLIRGOS

EXP. N 04575-2006-PA/TC
ICA
CSAR AUGUSTO
HERNNDEZ PALACIOS

VOTO DE LOS MAGISTRADOS ALVA ORLANDINI Y BARDELLI LARTIRIGOYEN


Voto que formulan los magistrados Alva Orlandini y Bardelli Lartirigoyen en el recurso de agravio
constitucional interpuesto por don Csar Augusto Hernndez Palacios contra la sentencia de la Segunda
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Ica, de fojas 98, su fecha 13 de febrero de 2006, que declara
infundada la demanda de autos.
1. Con fecha 5 de agosto de 2005, el recurrente interpone demanda de amparo contra el Ejecutor
Coactivo y el Auxiliar Coactivo de la Superintendencia Nacional de Administracin Tributaria de Ica,
solicitando que se deje sin efecto la resolucin que ordena el embargo en forma de retencin sobre su cuenta
bancaria de remuneraciones, por considerar que se han vulnerado sus derechos constitucionales a una
remuneracin equitativa y suficiente, al debido proceso y a la salud. Refiere que al habrsele trabado
embargo en forma de retencin bancaria, se ha afectado el depsito de sus remuneraciones realizado por
su antiguo empleador Talentum Express y su empleador Adecco Per S.A. en su cuenta N 513-135324420-30 del Banco de Crdito del Per, no obstante que stas tienen carcter inembargable, segn lo dispuesto
por el inciso 6) del artculo 648 del Cdigo Procesal Civil. Agrega que al no habrsele notificado la resolucin
cuestionada se ha vulnerado su derecho al debido proceso.
2. La emplazada Sunat contesta la demanda alegando que cumpli con notificar al demandante en su
domicilio fiscal ubicado en calle Palpa N 256, Ica, tanto la resolucin que dio inicio al procedimiento de
cobranza coactiva, como la que orden el embargo en forma de retencin bancaria. Agrega que el embargo
en forma de retencin de la cuenta bancaria del recurrente no recay en sus remuneraciones, sino en las
operaciones varias.
3. El Segundo Juzgado Especializado en lo Civil de Ica, declara fundada la demanda, por considerar que
los emplazados han embargado el depsito de la Compensacin por Tiempo de Servicios del demandante,
el cual es intangible e inembargable, segn lo dispuesto por el artculo 38 del Decreto Supremo N 00197-TR.
4. La recurrida, revocando la apelada, declara infundada la demanda, por estimar que la medida cautelar
de embargo no ha recado en las remuneraciones del demandante, sino en sus operaciones varias.
FUNDAMENTOS
1. El recurrente pretende que se deje sin efecto el embargo en forma de retencin trabada sobre su
cuenta de ahorros N 513-13532442-0-30 del Banco del Crdito del Per. Afirma que se ha vulnerado su
derecho constitucional a una remuneracin equitativa y suficiente (artculo 24), al habrsele trabado

NOVIEMBRE 2008

94

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

embargo sobre su cuenta de ahorros, en la cual se depositan sus remuneraciones. Asimismo, sostiene que
se vulner su derecho constitucional al debido proceso puesto que no se le notific la medida cautelar que
dispone el embargo en forma de retencin sobre su cuenta bancaria.
2. Dado que el demandante alega que se ha vulnerado su derecho al debido proceso puesto que la
medida cautelar de embargo no le ha sido notificada, hemos de comenzar por recordar que el artculo 139,
inciso 3), de la Constitucin establece como principio de la funcin jurisdiccional la observancia del debido
proceso y la tutela jurisdiccional, criterio que no slo se limita a las formalidades propias de un
procedimiento judicial, sino que se extiende a los procedimientos administrativos.
3. En cuanto a la notificacin de la medida cautelar de embargo en forma de retencin, debe tenerse
presente que, de acuerdo con el artculo 103 del Texto nico Ordenado del Cdigo Tributario, la notificacin
de los actos de la Administracin Tributaria ser vlida cuando se realice en el domicilio fiscal del deudor
tributario, mientras este no haya comunicado el cambio de domicilio.
4. Al respecto, debemos sealar que de la consulta realizada a la pgina web de la Sunat (http://
www.sunat.gob.pe/cl-ti-itmrconsruc/jcrS00Alias), se puede advertir que el demandante fij como domicilio
fiscal la calle Palpa N 256, Ica; por tanto, las notificaciones realizadas en dicho domicilio resultan vlidas,
ya que en autos no se encuentra demostrado que el demandante haya solicitado el cambio de su domicilio
fiscal.
5. En el presente caso, con los documentos obrantes de fojas 28 a 31, se prueba que los emplazados
cumplieron con notificar al demandante la medida cautelar de embargo en su domicilio fiscal ubicado en calle
Palpa N 256, Ica, por lo que no se ha vulnerado su derecho al debido proceso.
6. Por otro lado, cabe determinar si el monto embargado vulnera el derecho a una remuneracin
equitativa y suficiente del demandante. Sobre el particular, debe tenerse presente que mediante la
Resolucin Coactiva N 1030070020177, de fecha 8 de julio de 2005, el Ejecutor Coactivo de la Intendencia
Regional de Ica orden al Banco de Crdito del Per el embargo en forma de retencin sobre sus cuentas
bancarias por el importe de S/. 2,412.00 contra el recurrente. Ante tal situacin, el demandante solicit que
se suspendiera la medida cautelar de embargo en forma de retencin, alegando que el embargo haba
afectado su cuenta, en la que slo le depositan sus remuneraciones.
7. Pues bien, el Ejecutor Coactivo teniendo en cuenta los argumentos aducidos en la solicitud del
demandante, emiti la Resolucin Coactiva N 1030070020965, de fecha 27 de julio de 2005, obrante a fojas
28, que resuelve:
[p]recisar que la medida cautelar de embargo en forma de retencin bancaria electrnica slo afecta
a los montos distintos al pago de haberes debiendo dejarse dichos montos (haberes) a libre
disposicin del ejecutado. Asimismo, en mrito a lo informado donde se comunica que el Banco de
Crdito del Per, ha retenido la suma de NOVECIENTOS SESENTA Y DOS Y 00/100 (S/. 962.00) de
conformidad al artculo 9 de la Resolucin de Superintendencia 201-2004/SUNAT SE ORDENA a la
empresa del sistema financiero entregar en el plazo mximo de 5 das mediante cheque de gerencia o
certificado.
8. Debemos analizar, en consecuencia, si el embargo de S/. 962.00, entregado mediante cheque a la
Sunat ha vulnerado el derecho a una remuneracin equitativa y suficiente del demandante. Al respecto,
debemos sealar que del voucher de la cuenta de ahorros N 513-13532442-0-30 del Banco del Crdito del
Per, obrante a fojas 5, se aprecia que al demandante se le ha depositado la suma de S/. 962.27 por
concepto de operaciones varias, y no por concepto de remuneraciones, por lo que no resulta aplicable el
artculo 648, inciso 6), del Cdigo Procesal Civil.

>>>
NOVIEMBRE 2008

95

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

9. Sin embargo, tambin debemos sealar que con la liquidacin obrante a fojas 43, se demuestra que
la suma de S/. 962.00 fue depositada como concepto de Compensacin por Tiempo de Servicios, por lo que
resulta aplicable el artculo 38 del Decreto Supremo N 001-97-TR, que establece que los depsitos de la
CTS, incluidos sus intereses, son intangibles e inembargables, salvo por alimentos y hasta por el 50%,
supuesto que no sucede en el caso de autos.
10.En consecuencia, al haberse embargado la Compensacin por Tiempo de Servicios se ha vulnerado
el derecho a una remuneracin equitativa y suficiente del demandante, por lo que, de acuerdo con el artculo
56 del Cdigo Procesal Constitucional, corresponde a la Sunat el pago de las costos.
Por estos fundamentos, se debe declarar FUNDADA la demanda.; en consecuencia, NULA la Resolucin
Coactiva N 1030070020965.
Por consiguiente, ordena a la Sunat que le devuelva al demandante la suma embargada, los intereses
legales a que hubiere lugar y los costos procesales.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN

NOVIEMBRE 2008

96

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

CONCEPTO DE DESPIDO INCAUSADO:


"Este Colegiado ha sealado en la STC N 976-2001-PA/TC, en su fundamento 15 que "el despido
incausado se produce cuando se despide al trabajador, ya sea de manera verbal o mediante
comunicacin escrita, sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor que la
justifique" (fundamento 15). Con relacin a la carta remitida al recurrente, sta no hace
mencin a causa alguna del porqu se est cesando en sus labores, siendo por ello, dicha
decisin, un acto lesivo de la entidad emplazada."

EXP. N 03517-2007-PA/TC
LIMA
SEGUNDO SAL CASTILLO DE LA CRUZ
(El Peruano: 08-11-2008)

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


En Lima, a 1 da del mes de octubre de 2007, el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno Jurisdiccional,
con la asistencia de los magistrados Landa Arroyo, Mesa Ramrez, Vergara Gotelli, Beaumont Callirgos,
Calle Hayen, Eto Cruz y lvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Segundo Sal Castillo de la Cruz contra la
sentencia de la Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 117, su fecha 12 de abril
de 2007, que declara improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 29 de septiembre de 2005 el recurrente interpone demanda de amparo contra la Universidad
Norbert Wiener S.A. solicitando que se declare inaplicable la carta de despido de fecha 18 de julio de 2005
mediante la cual se le comunica su cese laboral, y en consecuencia pide su reposicin en el cargo que vena
desempeando como docente auxiliar de dicha casa de estudios, as como se le abone los costos del
proceso. Manifiesta que ingres a dicha entidad mediante concurso pblico y que se le ha despedido
mediante una simple comunicacin sin expresin de causa.
La emplazada contesta manifestando que el actor debi hacer valer sus derechos recurriendo a la va
laboral ordinaria solicitando la nulidad del despido si lo crea conveniente; agrega que la carta mediante la
cual se dio por resuelto el vnculo laboral es un medio justo previsto por la ley.
El Sexagsimo Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con fecha 24 de abril de 2006, declara fundada
la demanda de amparo por considerar que se ha configurado un despido incausado al haber sido el actor
despedido de manera unilateral y sin expresin de causa.
La recurrida revoca la apelada y declara improcedente la demanda, por estimar que existe otra va
procedimental especfica e igualmente satisfactoria para resolver la pretensin.
FUNDAMENTOS

NOVIEMBRE 2008

97

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

1. Este Colegiado en la STC N 0206-2005-PA, publicada en el diario Oficial El Peruano el 22 de


diciembre de 2005, en el marco de su funcin de ordenacin que le es inherente y en la bsqueda del
perfeccionamiento del proceso de amparo, ha precisado, con carcter vinculante, los criterios de
procedibilidad de las demandas de amparo en materia laboral individual de rgimen privado y pblico.
2. El recurrente manifiesta que ingres a laborar a la Universidad demandada a travs de concurso
pblico mediante Resolucin N.12D-2003-UPNW-S.A., de fecha 3 de noviembre de 2003, obrante de fojas
6 a 8, la cual resuelve nombrar a los ganadores del concurso pblico de ingreso a la carrera universitaria
ordinaria, dentro de los cuales se encuentra el recurrente.
3. A fojas 3 obra la carta de fecha 18 de julio de 2005, mediante la cual se le comunica al recurrente
que se resuelve su vnculo laboral con la citada universidad, siendo su ltimo da de labores el 31 de julio
de 2005, sin expresin de causa, precisndose en su texto que "(...) de conformidad con lo establecido en
el artculo 5 inciso c) y artculo 6 del D. Leg. 882, Ley de Promocin de la inversin en la Educacin, as
como el artculo 34 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, Decreto Supremo 003-97-TR
procedemos a resolver el vnculo laboral, con derecho a la indemnizacin que le corresponde de acuerdo
a las normas antes citadas".
4. Este Colegiado ha sealado en la STC N 976-2001-PA/TC, en su fundamento 15 que "el despido
incausado se produce cuando se despide al trabajador, ya sea de manera verbal o mediante comunicacin
escrita, sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor que la justifique" (fundamento 15).
Con relacin a la carta remitida al recurrente, sta no hace mencin a causa alguna del porqu se est
cesando en sus labores, siendo por ello, dicha decisin, un acto lesivo de la entidad emplazada.
6. Al respecto cabe precisar que este Tribunal ya se ha pronunciado reiteradamente en el sentido de
que la extincin unilateral de la relacin laboral, fundada nica y exclusivamente en la voluntad del
empleador, se encuentra afectada de nulidad y por consiguiente el despido carecer de efecto legalcuando se produce con violacin de los derechos fundamentales de la persona.
7. En tales circunstancias resulta evidente que tras configurarse una modalidad de despido arbitrario
como la descrita en el fundamento anterior, procede la reposicin como finalidad eminentemente restitutoria
de todo proceso constitucional de tutela de derechos, tal como lo establece el artculo 1 del Cdigo
Procesal Constitucional.
8. Habindose acreditado que el emplazado vulner el derecho constitucional al trabajo del
demandante, corresponde, de conformidad con el artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional, ordenar
que asuma los costos del proceso, los cuales debern ser liquidados en la etapa de ejecucin de la presente
sentencia.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda.
2. Ordenar que la Universidad Norbert Wiener cumpla reponer a don Segundo Sal Castillo de la Cruz
en el cargo que vena desempeando o en otro de similar nivel o categora.
3. Disponer que la emplazada abone al recurrente los costos del proceso en la etapa de ejecucin de
sentencia.

NOVIEMBRE 2008

98

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Publquese y notifquese.
SS.
LANDA ARROYO; MESA RAMIREZ; VERGARA GOTELLI; BEAUMONT CALLIRGOS; CALLE HAYEN;
ETO CRUZ; LVAREZ MIRANDA

CONTRATOS MODALES: DESNATURALIZACIN:


"Por ello, para determinar si los sucesivos contratos de trabajo para servicio especfico han
sido simulados y, por ende, desnaturalizados, ha de partirse por analizar la naturaleza del
trabajo para el cual fue contratada la demandante. A tal efecto cabe subrayar que la
demandante fue contratada para que desempee las labores de auxiliar de digitacin; esto
es, labores que son de naturaleza permanente y no temporal, ya que tal plaza se encuentra
incluida en el Cuadro de Asignacin de Personal (CAP) de Sedapar S.A., aprobada mediante
la Resolucin N 23922-2001/S-1010, de fecha 12 de junio de 2001, obrante a fojas 41 de
autos."
"En consecuencia, siguiendo el criterio jurisprudencial contenido en la STC 765-2004-AA y
en la STC 810-2006-PA/TC, y habindose acreditado la existencia de simulacin en el
contrato, ste debe ser considerado como de duracin indeterminada, conforme lo
establece el inciso d) del artculo 77 del Decreto Supremo N 003-97-TR, razn por la que,
al haber sido despedida la demandante sin expresarle causa alguna derivada de su
conducta o capacidad laboral que la justifique, se ha vulnerado su derecho constitucional
al trabajo."

EXP. N 02797-2007-PA/TC
AREQUIPA
TERESA JESS MANCHEGO MANCHEGO
(http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/02797-2007-AA.html)

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


En Lima, a los 17 das del mes de setiembre de 2008, la Sala Segunda del Tribunal Constitucional,
integrada por los magistrados Mesa Ramrez, Vergara Gotelli y Calle Hayen, pronuncia la siguiente
sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Teresa Jess Manchego Manchego contra la
sentencia de la Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, de fojas 189, su fecha 29
de enero de 2007, que declara improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 5 de enero de 2006 la recurrente interpone demanda de amparo contra la Empresa Prestadora

NOVIEMBRE 2008

99

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

de Servicios de Agua Potable y Alcantarillado de Arequipa Sociedad Annima, SEDAPAR S.A., alegando
la violacin de su derecho constitucional al trabajo y solicitando que se disponga la reincorporacin a su
centro de trabajo como Auxiliar de Digitacin (cdigo A-2). Manifiesta que con fecha 1 de febrero de 2001
ingres a trabajar en la empresa demandada mediante un contrato para servicio especfico, a fin de que
desempee labores de naturaleza permanente en una plaza que se encuentra presupuestada e incluida en
el Cuadro de Asignacin de Personal (CAP); y que por tal razn sus contratos de trabajo sujetos a modalidad
se han desnaturalizado y, por ende, su relacin laboral se convirti en indeterminada, no pudiendo ser
despedida sino por causa justa.
La emplazada contesta la demanda, sealando que existe un convenio arbitral estipulado en el contrato,
el cual seala que "() en el improbable caso de que lleguen a existir discrepancias entre las partes, estos
se comprometen a poner el mejor de sus esfuerzos con el fin de lograr una solucin armoniosa a sus
diferencias". Adems aduce que el artculo 44 del Cdigo Procesal Constitucional establece el plazo para
interponer la demanda de amparo y que la recurrente lo excedi.
El Tercer Juzgado Especializado en lo Civil de Arequipa declara improcedente la excepcin de convenio
arbitral, por considerar que la materia que se ventila es la vulneracin de un derecho constitucional y no una
de carcter laboral; e infundada la demanda por estimar que la demandante cobr sus beneficios sociales
al haber firmado su conformidad en las Liquidaciones que obran en autos, y por tanto la relacin laboral entre
las partes qued extinguida.
La recurrida revoca la apelada y declara improcedente la demanda, por considerar que existe una va
igualmente satisfactoria para resolver la controversia, debindose remitir la causa al juez laboral para su
adaptacin.
FUNDAMENTOS
1. Este Colegiado en la STC N 0206-2005-PA, publicada en el diario Oficial El Peruano el 22 de
diciembre de 2005, en el marco de su funcin de ordenacin que le es inherente y en la bsqueda del
perfeccionamiento del proceso de amparo, ha precisado, con carcter vinculante, los criterios de
procedibilidad de las demandas de amparo en materia laboral individual de rgimen privado y pblico.
2. La recurrente alega que los sucesivos contratos de trabajo para servicio especfico y por necesidad
de mercado que suscribi con la emplazada han sido desnaturalizados, por lo que su duracin laboral debe
ser considerada de duracin indeterminada, debido a que las labores para las cuales fue contratada eran
de naturaleza permanente y no accidental o temporal; agrega adems que la plaza en la que se
desempeaba se encuentra incluida en el Cuadro de Asignacin de Personal.
3. La cuestin controvertida entonces se centra en dilucidar si los contratos de trabajo para servicio
especfico suscritos por la demandante con la emplazada han sido desnaturalizados, para efectos de
determinar si eran de duracin indeterminada, y en atencin a ello establecer si la demandante slo poda
ser despedida por una causa justa relacionada con su conducta o capacidad laboral.
4. Sobre el particular debe precisarse que de los contratos de trabajo para servicio especfico y
posteriormente por "necesidades de mercado", obrantes de fojas 3 a 29 y de 75 a 77 de autos, se aprecia
que la empresa emplazada acord con la demandante contratarla para que desempee el cargo de auxiliar
de Consistenciacin Micromedicin, Equipo Facturacin y Jefatura Comercial, desde el 1 de febrero de 2001
hasta el 31 de diciembre de 2005. Por consiguiente, este Tribunal debe analizar si se ha producido una
desnaturalizacin del contrato de trabajo para servicio especfico, ya que si las labores para las cuales fue
contratada la demandante son de naturaleza permanente y no temporal o accidental, se habra simulado
la celebracin de un contrato sujeto a modalidad.

NOVIEMBRE 2008

100

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

5. Respecto a la naturaleza del contrato de trabajo para servicio especfico, conviene sealar que esta
modalidad contractual es de duracin determinada, ya que tiene como elemento justificante para su
celebracin la naturaleza temporal, ocasional o transitoria del servicio que se va a prestar; es decir que para
determinar su celebracin se deber tener en cuenta la temporalidad o transitoriedad del servicio que se
requiere, puesto que si se contrata a un trabajador mediante esta modalidad contractual para que
desempee labores de naturaleza permanente y no temporales, se habra simulado la celebracin de un
contrato de duracin determinada en vez de uno de duracin indeterminada.
6. Por ello, para determinar si los sucesivos contratos de trabajo para servicio especfico han sido
simulados y, por ende, desnaturalizados, ha de partirse por analizar la naturaleza del trabajo para el cual
fue contratada la demandante. A tal efecto cabe subrayar que la demandante fue contratada para que
desempee las labores de auxiliar de digitacin; esto es, labores que son de naturaleza permanente y no
temporal, ya que tal plaza se encuentra incluida en el Cuadro de Asignacin de Personal (CAP) de Sedapar
S.A., aprobada mediante la Resolucin N 23922-2001/S-1010, de fecha 12 de junio de 2001, obrante a fojas
41 de autos.
7. En consecuencia, siguiendo el criterio jurisprudencial contenido en la STC 765-2004-AA y en la STC
810-2006-PA/TC, y habindose acreditado la existencia de simulacin en el contrato, ste debe ser
considerado como de duracin indeterminada, conforme lo establece el inciso d) del artculo 77 del Decreto
Supremo N 003-97-TR, razn por la que, al haber sido despedida la demandante sin expresarle causa
alguna derivada de su conducta o capacidad laboral que la justifique, se ha vulnerado su derecho
constitucional al trabajo.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda.
2. Ordenar que Sedapar S.A. reponga a doa Teresa Jess Manchego Manchego en el cargo que vena
desempeando o en otro de igual nivel o categora.
Publquese y notifquese.
SS.
MESA RAMREZ
VERGARA GOTELLI
CALLE HAYEN

NOVIEMBRE 2008

101

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

DEBIDO PROCESO: ALCANCES: PROCESOS ADMINISTRATIVOS:


"El derecho al debido proceso, consagrado en el artculo 139, inciso 3, de la Constitucin es
una garanta que, si bien tiene su mbito natural en sede judicial, tambin es aplicable en
el mbito de los procesos administrativos, que tiene su formulacin legislativa en el artculo
IV, numeral 1.2 del Ttulo Preliminar de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento
Administrativo General (STC 0091-2005-AA)"

EXP. N 7569-2006-PA/TC
LIMA
INDUSTRIAS W.V VALENTES EIRL
(El Peruano: 15-08-2008)

RAZN DE RELATORA
La resolucin recada en el Expediente N 7569-2006-PA/TC es aquella conformada por los votos de los
magistrados Landa Arroyo, Alva Orlandini y Bardelli Lartirigoyen, que declara FUNDADA la demanda. El voto
de los magistrado Alva Orlandini y Bardelli Lartirigoyen aparece firmado en hoja membretada aparte, y no
junto con la firma del integrante de la Sala debido al cese en funciones de estos magistrados.
SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
En Lima, a los 24 das del mes de setiembre de 2007, la Sala Primera del Tribunal Constitucional,
integrada por los magistrados Landa Arroyo, Alva Orlandini y Bardelli Lartirigoyen, pronuncia la siguiente
sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Wilfredo Sergio Vilca Ramos contra la resolucin
de la Cuarta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 161, su fecha 14 de marzo de 2006,
que declara la sustraccin de la materia en el proceso de amparo de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 19 de noviembre de 2004, la recurrente interpone demanda de amparo contra la Municipalidad
Distrital de El Agustino alegando la violacin de sus derechos constitucionales al debido proceso, de
defensa y al trabajo. Manifiesta que el 12 de noviembre de 2004 personal de la municipalidad, de manera
abusiva, intimidatoria y bajo amenaza, clausur su local de fbrica de plantillas para zapatillas - Industrias
W.V Valentes E.I.R.L, a pesar de que contaba con licencia de funcionamiento otorgada por dicha comuna,
notificndose en ese momento la Resolucin de Alcalda N 462-A-2004-SEGE-02-MDEA. Refiere que la
mencionada resolucin dispuso la clausura definitiva del local ubicado en la Av. Independencia N 302 y la
calle Las Palmeras Mz A, Lt 1 y Lt 2, revocndose la Licencia de Funcionamiento N 6471, la cual contena
un error en la direccin, declarndose su nulidad mediante Resolucin de Alcalda N 490-A-2004-SEGE02-MDEA.
El emplazado manifiesta que la Resolucin de Alcalda N 462-A-2004-SEGE-02-MDEA se expidi al
amparo del artculo 78 de la Ley Orgnica de Municipalidades; que el artculo 216 de la Ley 27444 establece

NOVIEMBRE 2008

102

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

que "La interposicin de cualquier recurso, excepto los casos en que una norma establezca lo contrario no
suspender la ejecucin del acto impugnado" porque la Resolucin de Alcalda puede ser ejecutada de
manera inmediata, aun en el mismo acto de notificacin; y que la demanda es improcedente al haberse
producido la sustraccin de la materia, toda vez que se declar de oficio la nulidad de la Resolucin N 462A-2004-SEGE-02-MDEA mediante Resolucin de Alcalda N 490-A-2004-SEGE-02-MDEA, el 19 de
noviembre de 2004.
El Juzgado Mixto del Mdulo Bsico de Justicia de El Agustino, con fecha 25 de febrero de 2005, declara
fundada en parte la demanda e improcedente respecto a la violacin del derecho de trabajo, argumentando
que la Resolucin de Alcalda N 462-A-2004-SEGE-02-MDEA contena un error en la direccin del local
objeto de clausura (Av. Independencia 303 y no Av. Independencia N 303), y la firma del Gerente Municipal;
y que, por tanto, se acredita la violacin de los derechos constitucionales de defensa y al debido proceso
al haberse expedido por persona que careca de facultades y haberse indicado direccin distinta, deviniendo
en un acto arbitrario.
La recurrida confirma la apelada en el extremo relativo a la sustraccin de la materia, dejando a salvo
el derecho para interponer en la va administrativa el recurso correspondiente a efectos de agotar la va previa
y cuestionar conforme al ordenamiento legal; disponiendo la remisin de los actuados al Fiscal Penal para
que establezca la responsabilidad penal con relacin a la Resolucin de Alcalda en cuestin.
FUNDAMENTOS
1. El objeto de la demanda es que se declare inaplicable la Resolucin de Alcalda N 462-A-2004-SEGE02-MDEA, de fecha 11 de noviembre de 2004, que dispone la clausura del local ubicado en la calle Las
Palmeras Mz. A, Lt 1 y Lt 2, de la Av. Independencia N 303, Asentamiento Humano Las Palmeras.
2. En el presente caso, la alegada violacin ha cesado, puesto que la resolucin cuya inaplicacin se
solicita ha sido declarada nula a travs de la Resolucin de Alcalda N 490-A-2004-SEGE-02-MDEA, que
obra en autos a fojas 33; sin embargo, al amparo de lo dispuesto en el artculo 1 del Cdigo Procesal
Constitucional, corresponde emitir pronunciamiento sobre el fondo de la pretensin.
3. A fojas 6 corre la Resolucin de Alcalda que dispone la clausura definitiva del local del recurrente,
revocndose la Licencia de Funcionamiento N 6471, que le otorg la Municipalidad Distrital de El Agustino.
4. A fojas 33 obra la Resolucin de Alcalda que declara la nulidad de la Resolucin de Alcalda antes
citada, en la que se ordena remitir los actuados a la Gerencia de Rentas para dictar el acto administrativo
y se llama la atencin a los funcionarios que autorizaron la resolucin de clausura.
5. Este Tribunal ha subrayado que el derecho al debido proceso debe observarse en todos los procesos
o procedimientos en los que se diluciden los derechos e intereses de las personas, sean estas personas
jurdicas de derecho privado, rganos o tribunales administrativos. Asimismo, ha sealado que el debido
proceso comprende a su vez diversos derechos fundamentales de orden procesal y que, en ese sentido, se
trata de un derecho "continente". En efecto, su contenido constitucionalmente protegido comprende una
serie de garantas, formales y materiales, de muy distinta naturaleza, cuyo cumplimiento efectivo garantiza
que el procedimiento o proceso en el cual se encuentre comprendida una persona pueda considerarse justo
(SSTC 6149-2006-PA/TC y 6662-2006-PA).
6. El derecho al debido proceso, consagrado en el artculo 139, inciso 3, de la Constitucin es una
garanta que, si bien tiene su mbito natural en sede judicial, tambin es aplicable en el mbito de los
procesos administrativos, que tiene su formulacin legislativa en el artculo IV, numeral 1.2 del Ttulo
Preliminar de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (STC 0091-2005-AA).

NOVIEMBRE 2008

103

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

7. Se observa de autos que la firma de la Resolucin N 462-A-2004-SEGE-02-MDEA no corresponde


a la del alcalde Vctor Salcedo Ros, como se aprecia de las firmas que obran de fojas 28 y 34, las cuales
no coinciden. En consecuencia, debe recurrir al artculo 8 del Cdigo Procesal Constitucional, que establece
que: "Cuando exista causa probable de la comisin de un delito, el Juez, en la sentencia que declara fundada
la demanda en los procesos tratados en el presente ttulo, dispondr la remisin de los actuados al Fiscal
Penal que corresponda para los fines pertinentes. Esto ocurrir inclusive, cuando se declare la sustraccin
de la pretensin y sus efectos [...]".
8. A fojas 38 obra la notificacin de la Resolucin de Alcalda N 490-A-2004-SEGE-02-MDEA, expedida
por la Municipalidad Distrital de El Agustino, de fecha 25 de noviembre de 2004. Esta resolucin ha sido
emitida con fecha posterior a la interposicin de la demanda, en evidente violacin del derecho de defensa
al impedir al demandante interponer los recursos impugnatorios establecidos.
9. Por consiguiente, se ha violado el derecho al debido proceso, al no haberse observado las garantas
formales, toda vez que la notificacin de la Resolucin de Alcalda N. 462-A-2004-SEGE-02-MDEA ocurri
en el momento de la clausura y, una vez detectado el error, se decidi declarar nula la mencionada
resolucin.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda de amparo.
2. Disponer la remisin de los actuados al Fiscal Provincial Penal, de conformidad con lo dispuesto en
el artculo 8 del Cdigo Procesal Constitucional.
Publquese y notifquese.
SS.
LANDA ARROYO
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN

VOTO DE LOS MAGISTRADOS ALVA ORLANDINI Y BARDELLI LARTIRIGOYEN


Voto que formulan los magistrados Alva Orlandini y Bardelli Lartirigoyen en el recurso de agravio
constitucional interpuesto por don Wilfredo Sergio Vilca Ramos contra la resolucin de la Cuarta Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fojas 161, su fecha 14 de marzo de 2006, que declara la
sustraccin de la materia en el proceso de amparo de autos.
1. Con fecha 19 de noviembre de 2004, la recurrente interpone demanda de amparo contra la
Municipalidad Distrital de El Agustino alegando la violacin de sus derechos constitucionales al debido
proceso, de defensa y al trabajo. Manifiesta que el 12 de noviembre de 2004 personal de la municipalidad,
de manera abusiva, intimidatoria y bajo amenaza, clausur su local de fbrica de plantillas para zapatillas
- Industrias W.V Valentes E.I.R.L, a pesar de que contaba con licencia de funcionamiento otorgada por dicha
comuna, notificndose en ese momento la Resolucin de Alcalda N 462-A-2004-SEGE-02-MDEA. Refiere
que la mencionada resolucin dispuso la clausura definitiva del local ubicado en la Av. Independencia N 302
y la calle Las Palmeras, Mz A, Lt 1 y Lt 2, revocndose la Licencia de Funcionamiento N 6471, la cual

NOVIEMBRE 2008

104

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

contena un error en la direccin, declarndose su nulidad mediante Resolucin de Alcalda N 490-A-2004SEGE-02-MDEA.


2. El emplazado manifiesta que la Resolucin de Alcalda N 462-A-2004-SEGE-02-MDEA se expidi
al amparo del artculo 78 de la Ley Orgnica de Municipalidades; que el artculo 216 de la Ley 27444
establece que "La interposicin de cualquier recurso, excepto los casos en que una norma establezca lo
contrario, no suspender la ejecucin del acto impugnado" porque la Resolucin de Alcalda puede ser
ejecutada de manera inmediata, aun en el mismo acto de notificacin; y que la demanda es improcedente
al haberse producido la sustraccin de la materia, toda vez que se declar de oficio la nulidad de la
Resolucin N 462-A-2004-SEGE-02-MDEA mediante Resolucin de Alcalda N 490-A-2004-SEGE-02MDEA, el 19 de noviembre de 2004.
3. El Juzgado Mixto del Mdulo Bsico de Justicia de El Agustino, con fecha 25 de febrero de 2005,
declara fundada en parte la demanda e improcedente respecto a la violacin del derecho de trabajo,
argumentando que la Resolucin de Alcalda N 462-A-2004-SEGE-02-MDEA contena un error en la
direccin del local objeto de clausura (Av. Independencia 303 y no Av. Independencia N 303), y la firma del
Gerente Municipal; y que, por tanto, se acredita la violacin de los derechos constitucionales de defensa
y al debido proceso al haberse expedido por persona que careca de facultades y haberse indicado direccin
distinta, deviniendo en un acto arbitrario.
4. La recurrida confirma la apelada en el extremo relativo a la sustraccin de la materia, dejando a salvo
el derecho para interponer en la va administrativa el recurso correspondiente a efectos de agotar la va previa
y cuestionar conforme al ordenamiento legal; disponiendo la remisin de los actuados al Fiscal Penal para
que establezca la responsabilidad penal con relacin a la Resolucin de Alcalda en cuestin.
FUNDAMENTOS
1. El objeto de la demanda es que se declare inaplicable la Resolucin de Alcalda N 462-A-2004-SEGE02-MDEA, de fecha 11 de noviembre de 2004, que dispone la clausura del local ubicado en la calle Las
Palmeras, Mz. A, Lt 1 y Lt 2, de la Av. Independencia N 303, Asentamiento Humano Las Palmeras.
2. En el presente caso, la alegada violacin ha cesado, puesto que la resolucin cuya inaplicacin se
solicita ha sido declarada nula a travs de la Resolucin de Alcalda N 490-A-2004-SEGE-02-MDEA, que
obra en autos a fojas 33; sin embargo, al amparo de lo dispuesto en el artculo 1 del Cdigo Procesal
Constitucional, corresponde emitir pronunciamiento sobre el fondo de la pretensin.
3. A fojas 6 corre la Resolucin de Alcalda que dispone la clausura definitiva del local del recurrente,
revocndose la Licencia de Funcionamiento N 6471, que le otorg la Municipalidad Distrital de El Agustino.
4. A fojas 33 obra la Resolucin de Alcalda que declara la nulidad de la Resolucin de Alcalda antes
citada, en la que se ordena remitir los actuados a la Gerencia de Rentas para dictar el acto administrativo
y se llama la atencin a los funcionarios que autorizaron la resolucin de clausura.
5. Este Tribunal ha subrayado que el derecho al debido proceso debe observarse en todos los procesos
o procedimientos en los que se diluciden los derechos e intereses de las personas, sean stas personas
jurdicas de derecho privado, rganos o tribunales administrativos. Asimismo, ha sealado que el debido
proceso comprende a su vez diversos derechos fundamentales de orden procesal y que, en ese sentido, se
trata de un derecho "continente". En efecto, su contenido constitucionalmente protegido comprende una
serie de garantas, formales y materiales, de muy distinta naturaleza, cuyo cumplimiento efectivo garantiza
que el procedimiento o proceso en el cual se encuentre comprendida una persona pueda considerarse justo
(SSTC 6149-2006-PA/TC y 6662-2006-PA).

NOVIEMBRE 2008

105

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

6. El derecho al debido proceso, consagrado en el artculo 139, inciso 3, de la Constitucin es una


garanta que, si bien tiene su mbito natural en sede judicial, tambin es aplicable en el mbito de los
procesos administrativos, que tiene su formulacin legislativa en el artculo IV, numeral 1.2, del Ttulo
Preliminar de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (STC 0091-2005-AA).
7. Se observa de autos que la firma de la Resolucin N 462-A-2004-SEGE-02-MDEA no corresponde
a la del alcalde Vctor Salcedo Ros, como se aprecia de las firmas que obran de fojas 28 y 34, las cuales
no coinciden. En consecuencia, se debe recurrir al artculo 8 del Cdigo Procesal Constitucional, que
establece que: "Cuando exista causa probable de la comisin de un delito, el Juez, en la sentencia que
declara fundada la demanda en los procesos tratados en el presente ttulo, dispondr la remisin de los
actuados al Fiscal Penal que corresponda para los fines pertinentes. Esto ocurrir inclusive, cuando se
declare la sustraccin de la pretensin y sus efectos [...]".
8. A fojas 38 obra la notificacin de la Resolucin de Alcalda N 490-A-2004-SEGE-02-MDEA, expedida
por la Municipalidad Distrital de El Agustino, de fecha 25 de noviembre de 2004. Esta resolucin ha sido
emitida con fecha posterior a la interposicin de la demanda, en evidente violacin del derecho de defensa
al impedir al demandante interponer los recursos impugnatorios establecidos.
9. Por consiguiente, se ha violado el derecho al debido proceso, al no haberse observado las garantas
formales, toda vez que la notificacin de la Resolucin de Alcalda N. 462-A-2004-SEGE-02-MDEA ocurri
en el momento de la clausura y, una vez detectado el error, se decidi declarar nula la mencionada
resolucin.
Por estos fundamentos, se debe declarar FUNDADA la demanda de amparo, y disponer la remisin de
los actuados al Fiscal Provincial Penal, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 8 del Cdigo Procesal
Constitucional.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN

NOVIEMBRE 2008

106

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

DESPIDO NULO: VULNERACIN AL DERECHO AL TRABAJO: DESPIDO POR DISCAPACIDAD:


"En este sentido, debe precisarse que el denominado despido nulo, se produce, entre otros
supuestos, cuando el trabajador es despedido por razones de discriminacin derivadas de
su condicin de discapacitado o invlido"

EXP. N 10422-2006-PA/TC
CAJAMARCA
MAURO SERRANO GARCA
(El Peruano: 15-08-2008)

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


En Lima, a los 16 das del mes de enero de 2007, la Sala Primera del Tribunal Constitucional, integrada
por los seores magistrados Alva Orlandini, Bardelli Lartirigoyen y Mesa Ramrez, pronuncia la siguiente
sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Mauro Serrano Garca contra la sentencia de la
Sala Especializada Civil de la Corte Superior de Justicia de Cajamarca, de fojas 553, su fecha 6 de setiembre
de 2006, que declar improcedente la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 7 de diciembre de 2005, el recurrente interpone demanda de amparo contra la Minera
Yanacocha S.R.L., solicitando que se deje sin efecto el despido nulo del que habra sido objeto; y que, en
consecuencia, se ordene su reposicin en su puesto de trabajo. Refiere que con fecha 12 de julio de 2001
ingres en la Minera Yanacocha como operador II de procesos, y que debido a la naturaleza de sus labores
contrajo una enfermedad profesional de etiologa ocupacional, producindole una incapacidad permanente
parcial con un menoscabado de 30%, razn por la cual la emplazada se encontraba prohibida de despedirlo,
conforme lo establece el artculo 18.2.4 del Decreto Supremo N 003-98-SA; sin embargo, mediante carta
de fecha 26 de setiembre de 2005, fue despedido imputndosele, como causa justa de despido relacionada
con su capacidad, el detrimento de su facultad fsica e ineptitud sobreviviente, por lo que considera que ha
sido objeto de un despido nulo por encontrarse incapacitado.
La emplazada contesta la demanda sealando que la incapacidad que padece el demandante no es
consecuencia de un accidente de trabajo o de una enfermedad profesional, debido a que percibe subsidios
por el rgimen de salud y no por el rgimen del Seguro Complementario de Trabajo de Riesgo. Agrega que
el demandante fue despedido, no por su condicin de invalidez, sino por su incapacidad fsica para
desempear las labores de operador de planta. Finalmente, aduce que segn el dictamen de la Comisin
Mdica de EsSalud de Cajamarca, de fecha 5 de agosto de 2005, el demandante padece de una incapacidad
permanente parcial que le impide realizar trabajos que demanden esfuerzos fsicos, razn por la que ya no
puede realizar sus labores de operador de planta.
El Segundo Juzgado Civil de Cajamarca, con fecha 26 de mayo de 2006, declara fundada la demanda,
por considerar que el demandante ha sido despedido por su condicin de incapacitado.

NOVIEMBRE 2008

107

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

La recurrida, revocando la apelada, declara improcedente la demanda, por estimar que existe una va
procedimental especfica, igualmente satisfactoria, para la proteccin del derecho constitucional invocado,
y porque el proceso de amparo, al carecer de estacin probatoria, no es la va idnea para dilucidar la
controversia planteada, ya que esta requiere de la actuacin de pruebas.
FUNDAMENTOS
1. En atencin a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo relativas a materia laboral
individual privada, establecidos en los fundamentos 7 a 20 de la STC N 0206-2005-PA/TC, que constituyen
precedente vinculante en virtud de lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, este Tribunal considera que, en el presente caso, corresponde evaluar si el demandante ha
sido objeto de un despido nulo.
. Delimitacin del petitorio y la controversia
2. El recurrente pretende que se ordene su reposicin en el puesto de trabajo que vena desempeando.
Alega que la emplazada lo ha despedido porque se encuentra incapacitado parcialmente.
3. Por su parte, la emplazada manifiesta que el demandante fue despedido por haber incurrido en una
causa justa de despido relacionada con su capacidad, como lo es el detrimento de la facultad fsica o mental
o la ineptitud sobrevenida, determinante para el desempeo de sus tareas.
4. En tal sentido, la controversia se centra en determinar si el demandante ha sido objeto de un despido
nulo por razones de discriminacin por su condicin de incapacidad, o si ha sido despedido por haber
incurrido en la comisin de una causa justa de despido prevista en el Decreto Supremo N 003-97-TR.
. Anlisis del presente caso
5. Con relacin al despido nulo, debe sealarse que este Tribunal en la STC 0976-2001-AA/TC ha
precisado que ste aparece como consecuencia de la necesidad de proteger, entre otros, derechos tales
como los previstos en el inciso 2) del artculo 2; inciso 1) del artculo 26 e inciso 1) del artculo 28 de la
Constitucin.
6. En este sentido, debe precisarse que el denominado despido nulo, se produce, entre otros supuestos,
cuando el trabajador es despedido por razones de discriminacin derivadas de su condicin de
discapacitado o invlido. As, en el artculo 31.2 de la Ley N 27050, se ha precisado que:
Nadie puede ser discriminado por ser persona con discapacidad. Es nulo el acto que basado en motivos
discriminatorios afecte el acceso, la permanencia y/o en general las condiciones en el empleo de la persona
con discapacidad.
En sentido similar, el artculo 18.2.4 del Decreto Supremo N 003-98-SA ha sealado que:
En caso que las lesiones sufridas por EL ASEGURADO dieran lugar a una invalidez parcial permanente
inferior al 50%, pero igual o superior al 20%; LA ASEGURADORA pagar por una nica vez al ASEGURADO
invlido, el equivalente a 24 mensualidades de pensin calculadas en forma proporcional a la que
correspondera a una Invalidez Permanente Total.
En estos casos, la Entidad Empleadora queda prohibida de prescindir de los servicios del trabajador
basada en su condicin de invalidez.
7. Al respecto, debe sealarse que de los Dictmenes de Comisin Mdica, de fecha 5 de agosto y 28
de setiembre de 2005, obrantes a fojas 1 y 36, se desprende que el demandante presenta una incapacidad
de naturaleza permanente y de grado parcial que le ha producido un menoscabo del 30%, como
consecuencia de una enfermedad profesional, segn se seala en el informe mdico obrante a fojas 4.
Asimismo, debe precisarse que en los referidos dictmenes se ha sealado que:

NOVIEMBRE 2008

108

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

El paciente no puede trabajar en reas que demanden esfuerzo fsico y que puedan agravar [la]
enfermedad que padece, pero est en capacidad de realizar cualquier otro trabajo.
8. De la lectura de la carta de preaviso del 24 de agosto de 2005, obrante de fojas 30 a 31, y de la carta
de despido del 26 de setiembre de 2005, obrante de fojas 14 a 15, se desprende que la causa justa de despido
imputada al demandante no se encuentra relacionada directamente con el detrimento de su capacidad
laboral, sino que tiene, como fundamento su condicin de incapacitado, ya que en ellas no se seala en
que consista el detrimento de la capacidad laboral, sino que este supuesto detrimento se encontrara
probado tan slo con los dictmenes referidos.
9. En este sentido, este Tribunal llega a la conclusin de que el demandante ha sido despedido por
razones de discriminacin derivadas de su condicin de discapacitado o invlido, debido a que del contenido
de las cartas referidas, no se desprende que el supuesto detrimento de las facultades del trabajador sea
determinante para el desempeo de las labores que desempeaba el demandante; adems, en autos no se
encuentra probada la relacin directa y evidente entre la supuesta prdida de la capacidad y los
requerimientos especficos del cargo que desempeaba el demandante. En tales circunstancias, resulta
evidente que, tras producirse una modalidad de despido nulo como la antes descrita, procede la reposicin
del demandante como finalidad eminentemente restitutoria de todo proceso constitucional de tutela de
derechos.
10. Adems, debe tenerse presente que segn el artculo 18.2.4 del Decreto Supremo N 003-98-SA,
el demandante, al padecer de una invalidez parcial permanente inferior al 50%, no poda ser despedido. Por
tanto, si la emplazada considera que el demandante no se encuentra capacitado para desempear el cargo
que ocupaba, debe reponerlo en un puesto de trabajo de igual nivel o categora que demande un menor
esfuerzo fsico, ello con la finalidad de poder preservar su estado de salud y su dignidad como trabajador.
11. En la medida en que, en este caso, se ha acreditado que la emplazada ha vulnerado el derecho al
trabajo del demandante, corresponde, de conformidad con el artculo 56 del Cdigo Procesal
Constitucional, ordenar a dicha entidad que asuma los costos procesales, los cuales debern ser liquidados
en la etapa de ejecucin de la presente sentencia.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
HA RESUELTO
1. Declarar FUNDADA la demanda; en consecuencia, NULA la carta de fecha 28 de febrero de 2003.
2. Ordena que Minera Yanacocha S.R.L. reponga a don Mauro Serrano Garca en un cargo que demande
un esfuerzo fsico menor que el que desplegaba en el cargo que vena desempeando, pero de similar
categora o nivel, bajo apercibimiento de aplicarse las medidas coercitivas prescritas en el artculo 22 del
Cdigo Procesal Constitucional, con el abono de los costos del proceso en la etapa de ejecucin de
sentencia.
Publquese y notifquese.
SS.
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN
MESA RAMREZ

NOVIEMBRE 2008

109

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

HECHOS CONTROVERTIDOS:
"Que de acuerdo con los criterios de procedencia establecidos en los fundamentos 8, 19 y
20 de la sentencia precitada, que constituyen precedente vinculante, y en concordancia con
el artculo VII del Ttulo Preliminar y el artculo 9 del Cdigo Procesal Constitucional, se
determina que en el presente caso, la parte demandante cuestiona la imposicin de la
sancin por el cumplimiento de funciones y labores que -aduce- nunca le fueron asignadas,
ni encomendadas; siendo que, la evaluacin de las pretensiones donde como en el presente
caso se advierta la existencia de hechos controvertidos, no es procedente en sede
constitucional."

EXP. N 01727-2008-PA/TC
LA LIBERTAD
MIGUEL ANTONIO LEAL JARA
(http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/01727-2008-AA%20Resolucion.html)

RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


Lima, 21 de agosto de 2008
VISTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto contra la resolucin expedida por la Corte Superior de
Justicia de La Libertad, que declar infundada la demanda de autos; y,
ATENDIENDO A
1. Que la parte demandante solicita que se deje sin efecto las Cartas de Pre-Aviso y de Despido cursadas
por la emplazada y consecuentemente se le reponga al puesto que ocupaba antes del despido arbitrario,
esto es, al Despacho de Azcar de la Empresa Agroindustrial Casa Grande. Alega haber sido
fraudulentamente despedido argumentando la presunta causal de omisin de funciones y labores
encomendadas y asignadas: Aade que dichas funciones nunca le fueron asignadas, ni encomendadas
mediante documento alguno, y que pese a ello se le impuso la medida y sancin disciplinarias afectando
con ello sus derechos constitucionales.
2. Por su parte la emplazada, alega que no existe vulneracin de derechos constitucionales, toda vez,
que si bien es cierto que el recurrente era el encargado del Despacho de Azcar de la Empresa, tambin
lo es, que por la suscripcin de Convenios internos su responsabilidad se extenda a informar -previa
verificacin-el nombre de los beneficiarios de tal convenio, deber que incumpli y que genero la aplicacin
de sancin que se cuestiona mediante proceso de amparo.
3. Que este Colegiado, en la STC 0206-2005-PA, publicada en el diario oficial El Peruano el 22 de
diciembre de 2005, en el marco de su funcin ordenadora que le es inherente, y en la bsqueda del
perfeccionamiento del proceso de amparo, ha precisado, con carcter vinculante, los criterios de
procedibilidad de las demandas de amparo relativos a materia laboral concernientes a los regmenes privado
y pblico, tanto mas, si la presente demanda fue interpuesta el 14 de junio de 2007.

NOVIEMBRE 2008

110

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

4. Que de acuerdo con los criterios de procedencia establecidos en los fundamentos 8, 19 y 20 de la


sentencia precitada, que constituyen precedente vinculante, y en concordancia con el artculo VII del Ttulo
Preliminar y el artculo 9 del Cdigo Procesal Constitucional, se determina que en el presente caso, la parte
demandante cuestiona la imposicin de la sancin por el cumplimiento de funciones y labores que -aducenunca le fueron asignadas, ni encomendadas; siendo que, la evaluacin de las pretensiones donde como
en el presente caso se advierta la existencia de hechos controvertidos, no es procedente en sede
constitucional.
5. Que, en consecuencia, por ser el asunto controvertido en materia del rgimen laboral privado, la
demanda debe ser promovida ante el juez laboral conforme al proceso laboral que corresponda segn la Ley
26636, observando los principios laborales que se hubiesen establecido en jurisprudencia laboral y los
criterios sustantivos en materia de derechos constitucionales que este Colegiado hubiese consagrado en
su jurisprudencia para casos laborales individuales del rgimen privado (cfr. funds. 36 y 38 de la STC 02062005-PA)
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
RESUELVE
Declarar IMPROCEDENTE la demanda.
Publquese y notifquese.

SS.
VERGARA GOTELLI
LANDA ARROYO
ALVAREZ MIRANDA

NOVIEMBRE 2008

111

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

HIPOACUSIA: RELACIN CAUSAL:


"Es constante y reiterada la doctrina jurispudencial de este Tribunal, en el sentido de que
"[...] para establecer el origen laboral de la hipoacusia es necesario acreditar la relacin de
causalidad entre las condiciones de trabajo y la enfermedad. Para ello se tendr en cuenta
qu funciones desempeaba el demandante en sus puestos de trabajo, el tiempo
transcurrido entre la fecha de cese y la fecha de determinacin de la enfermedad, adems
de las condiciones inherentes al propio lugar de trabajo". (Cfr. SSTC 04732-2005-AA/TC,
00549-2005-PA/TC, 8390-2005-PA/TC, 4513-2005-PA/TC, 3639-2004-AA/TC, entre otras)

EXP. N 7614-2006-PA/TC
LIMA
EPIFANIO CARDENAS URETA
(El Peruano: 15-08-2008)

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


En Lima, a 22 de junio de 2007, la Sala Primera del Tribunal Constitucional, integrada por los seores
magistrados Landa Arroyo, Alva Orlandini y Bardelli Lartirigoyen, pronuncia la siguiente sentencia
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por don Epifanio Crdenas Ureta contra la resolucin de
la Primera Sala Civil de Lima, de fojas 76, su fecha 16 de mayo de 2006, que declara improcedente la
demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 19 de agosto de 2005, el recurrente interpone demanda de amparo contra la Oficina de
Normalizacin Previsional (ONP), solicitando la inaplicabilidad de la Resolucin N 0000076750-2004-ONP/
DC/DL 19990, de fecha 18 de octubre de 2004, que desestima su solicitud de pensin de jubilacin minera
completa, y que en consecuencia, se expida nueva resolucin otorgndole la pensin antes mencionada,
por padecer de enfermedad profesional, conforme a la Ley 25009 y su reglamento el D. S. 029-89-TR.
Asimismo, solicita devengados e intereses legales.
La emplazada contesta la demanda alegando que no existe vulneracin de derechos constitucionales
y que la resolucin cuestionada se encuentra arreglada a ley, dado que el recurrente no cumple con los
requisitos legales para gozar la pensin de jubilacin solicitada.
El Decimoquinto Juzgado Civil de Lima, con fecha 28 de octubre de 2005, declara fundada, en parte, la
demanda, por lo que ordena a la demandada expedir nueva resolucin, considerando los 29 aos de
aportaciones acreditados en autos.
La recurrida revoca la apelada y, reformndola, declara improcedente la demanda, argumentando que el
amparo, al carecer de etapa probatoria, no resulta la va idnea para la tutela del derecho invocado.
FUNDAMENTOS

NOVIEMBRE 2008

112

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

1. En la STC 1417-2005-PA, publicada en el diario oficial El Peruano el 12 de julio de 2005, este Tribunal
ha sealado que forman parte del contenido esencial directamente protegido por el derecho fundamental a
la pensin las disposiciones legales que establecen los requisitos para la obtencin de tal derecho, y que
la titularidad del derecho subjetivo concreto invocado debe estar suficientemente acreditada, para que sea
posible emitir un pronunciamiento estimatorio.
Delimitacin del Petitorio
2. El demandante solicita que se le otorgue una pensin de jubilacin minera de conformidad con la Ley
N 25009 y que, a la vez, se nivele su pensin; en consecuencia, su pretensin est comprendida en el
supuesto previsto en el fundamento 37.b) de la citada sentencia, motivo por el cual corresponde un anlisis
de fondo.
Anlisis de la controversia
3. Segn los artculos 1 y 2 de la Ley N 25009, y los artculos 2, 3 y 4 del Decreto Supremo N 02989-TR, los trabajadores de centros de produccin minera, metalrgicos y siderrgicos podrn jubilarse entre
los 50 y 55 aos de edad si acreditan 30 aos de aportaciones, de los cuales quince (15) aos deben
corresponder a trabajo efectivo en este tipo de centro de trabajo, a condicin de que en la realizacin de sus
labores estn expuestos a riesgos de toxicidad, peligrosidad e insalubridad, los que debern acreditarse
si se adquiere una de las enfermedades profesionales que seala el artculo 4 del Reglamento de la Ley N.
25009.
4. Del certificado de trabajo obrante a fojas 4, se advierte que el recurrente labor en la Empresa Minera
Calera Cut Off. S.A.C., desde el 12 de diciembre de 1969 hasta el 26 de noviembre de 1998, desempeando
el cargo de Ayudante de Fogonero Horno Rotary, periodo que hace un total de 27 aos, 10 meses y 4 das
de aportaciones.
Asimismo, a fojas 6 obra el Certificado Medico de Invalidez expedido por el Ministerio de Salud Hospital
Hermilio Valdizn Medrano de Hunuco, de fecha 6 de setiembre de 2004, donde se acredita que el
demandante padece de hipoacusia bilateral neurosensorial.
5. En relacin con esta enfermedad, debe sealarse que cualquier persona expuesta a ruido de forma
repetida, puede desarrollar hipoacusia; una lesin auditiva inducida por el ruido. As, la hipoacusia puede
ser tanto una enfermedad comn como una enfermedad profesional que se genera por la exposicin continua
al ruido.
6. Es constante y reiterada la doctrina jurispudencial de este Tribunal, en el sentido de que "[...] para
establecer el origen laboral de la hipoacusia es necesario acreditar la relacin de causalidad entre las
condiciones de trabajo y la enfermedad. Para ello se tendr en cuenta qu funciones desempeaba el
demandante en sus puestos de trabajo, el tiempo transcurrido entre la fecha de cese y la fecha de
determinacin de la enfermedad, adems de las condiciones inherentes al propio lugar de trabajo". (Cfr.
SSTC 04732-2005-AA/TC, 00549-2005-PA/TC, 8390-2005-PA/TC, 4513-2005-PA/TC, 3639-2004-AA/TC,
entre otras).
7. En el presente caso, en el certificado mdico presentado por el demandante no se concluye que la
enfermedad de hipoacusia sea consecuencia directa de la exposicin a factores de riesgo inherentes a su
actividad laboral, lo que sumadi al hecho de que la enfermedad que padece fue diagnosticada el 6 de
setiembre de 2004, es decir, despus de 6 aos de haber ocurrido el cese de sus actividades laborales,
impide objetivamente determinar la relacin de causalidad antes referida.

>>>
NOVIEMBRE 2008

113

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

8. En consecuencia, aun cuando el demandante adolece de la enfermedad de hipoacusia bilateral, no


se acredita que la misma sea consecuencia de la exposicin a factores de riesgo inherentes a su actividad
laboral, motivo por el cual la presente demanda deber ser desestimada.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda de amparo.
Publquese y notifquese.
SS.
LANDA ARROYO
ALVA ORLANDINI
BARDELLI LARTIRIGOYEN

NOVIEMBRE 2008

114

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

PENSIN DE VIUDEZ EXCLUYE EL DERECHO A PENSIN DE ORFANDAD:


"El artculo 34, inciso c) del Decreto Ley N 20530, antes de su derogacin por la Ley N 27617,
estableci que tienen derecho a pensin de orfandad las hijas solteras del trabajador, mayores
de edad, cuando no tengan actividad lucrativa, carezcan de renta afecta y no estn amparadas
por algn sistema de seguridad social. La pensin de viudez excluye este derecho."

EXP. N 03920-2007-PA/TC
LIMA
ISABEL PASTOR MARTNEZ
(El Peruano: 08-11-2008)

SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


En Lima, a los 26 das del mes de noviembre de 2007, el Tribunal Constitucional en sesin de Pleno
jurisdiccional, con la asistencia de los magistrados Landa Arroyo, Vergara Gotelli, Beaumont Callirgos,
Calle Hayen, Eto Cruz y lvarez Miranda, pronuncia la siguiente sentencia.
ASUNTO
Recurso de agravio constitucional interpuesto por doa Isabel Pastor Martnez contra la sentencia de la
Quinta Sala en lo Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de fecha 24 de abril de 2007, que declara
infundada la demanda de autos.
ANTECEDENTES
Con fecha 12 de diciembre de 2005 la recurrente interpone demanda de amparo contra el Presidente del
Congreso de la Repblica solicitando que se le otorgue una pensin de orfandad en concordancia con el
artculo 34, inciso c) del Decreto Ley N 20530. Manifiesta que ilegalmente, por Resolucin Ministerial N
771-77-IN-AD/DP, de fecha 5 de agosto de 1977, se le deneg este derecho por considerar que la pensin
de viudez que obtuvo su madre fallecida excluye el derecho a percibir una pensin de orfandad.
Con fecha 22 de diciembre de 2005 la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP) se apersona al proceso
proponiendo la excepcin de falta de legitimidad para obrar, por considerar que dicha entidad ha perdido la
facultad de reconocer, declarar, calificar y pagar derechos legalmente obtenidos al amparo del Decreto Ley
N 20530 y sus normas complementarias y modificatorias e incluso la representacin legal del Estado ante
el Poder Judicial.
Con fecha 28 de abril de 2006 el Procurador de Asuntos Judiciales del Poder Legislativo contesta la
demanda expresando que al haberse otorgado pensin de viudez a favor de doa Zoraida Martnez Garay
Vda. de Pastor la accionante fue excluida por la cnyuge suprstite de su padre, por cuanto de acuerdo a
la norma, la pensin de sobreviviente- orfandad de las hijas mayores de edad del pensionista no puede
coexistir con la pensin de viudez, de modo que no procede el derecho a pensin de orfandad para las hijas
mayores al fallecimiento de la madre.
El Trigsimo Sexto Juzgado Especializado en lo Civil de Lima, con fecha 29 de mayo de 2006, declara
fundada la excepcin planteada por la ONP por considerar que como el padre de la demandante trabaj en

NOVIEMBRE 2008

115

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

el Congreso, corresponde a dicha entidad calificar su solicitud, e infundada la demanda por juzgar que al
haberse otorgado una pensin de viudez a favor de la cnyuge de su padre, la pensin de orfandad que
pretende la recurrente es excluida por dicha pensin, ya que no pueden coexistir.
La recurrida confirma la apelada por considerar los mismos fundamentos.
FUNDAMENTOS
1. En el fundamento 37 de la STC N 1417-2005-PA/TC, publicada en el diario oficial El Peruano el 12
de julio de 2005, este Tribunal ha sealado que aun cuando, prima facie, las pensiones de viudez, orfandad
y ascendientes no forman parte del contenido esencial del derecho fundamental a la pensin, en la medida
en que el acceso a las prestaciones pensionarias s, son susceptibles de proteccin a travs del amparo
los supuestos en que se deniegue una pensin de sobrevivencia, a pesar de cumplirse los requisitos legales.
2. La demandante pretende que se le otorgue pensin de orfandad como hija soltera mayor de edad
conforme al artculo 34, inciso c) del Decreto Ley N 20530; en consecuencia su pretensin se encuentra
comprendida en el supuesto previsto en el fundamento 37.d) de la citada sentencia, motivo por el cual se
analizar el fondo de la cuestin controvertida.
3. El artculo 34, inciso c) del Decreto Ley N 20530, antes de su derogacin por la Ley N 27617,
estableci que tienen derecho a pensin de orfandad las hijas solteras del trabajador, mayores de edad,
cuando no tengan actividad lucrativa, carezcan de renta afecta y no estn amparadas por algn sistema de
seguridad social. La pensin de viudez excluye este derecho.
4. Sobre el particular debe precisarse que del segundo considerando de la Resolucin N 002590-98/
ONP-DC-20530, de fecha 2 de noviembre de 1998, obrante a fojas 2, se aprecia que mediante la Resolucin
Ministerial N 771-77-IN-AD/DP, de fecha 5 de agosto de 1977, expedida por el Ministerio del Interior, se
le otorg a la madre de la demandante una pensin de viudez como consecuencia del fallecimiento de su
padre. Adems cabe sealar que de la misma resolucin emitida por la Oficina de Normalizacin Previsional
(ONP), se desprende que la cnyuge del pensionista falleci el 29 de noviembre de 1997, hecho que no
resulta relevante para lo que pretende la recurrente.
5. En tal sentido y dado que el derecho pensionario del padre de la demandante se transmiti a su
cnyuge suprstite a travs de una pensin de viudez, la demandante no tiene derecho a una pensin de
orfandad como hija soltera mayor de edad, pues la pensin de viudez excluye este derecho.
Por estos fundamentos, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
HA RESUELTO
Declarar INFUNDADA la demanda.
Publquese y notifquese.
SS.
LANDA ARROYO
VERGARA GOTELLI
BEAUMONT CALLIRGOS
CALLE HAYEN
ETO CRUZ
LVAREZ MIRANDA

NOVIEMBRE 2008

116

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

RECHAZO LIMINAR DE LA DEMANDA:


"Que con relacin al argumento de las instancias inferiores para aplicar el inciso 2) del
artculo 5 del Cdigo Procesal Constitucional, debemos precisar que, en el presente caso,
sucede todo lo contrario. En efecto, de acuerdo a los criterios de procedibilidad de las
demandas de amparo en materia laboral individual privada, establecidos en los
Fundamentos 7 a 20 de la STC N 0206-2005-PA/TC, que constituyen precedente vinculante
de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional, este Tribunal considera que en el presente caso resulta procedente efectuar
la verificacin del despido fraudulento alegado por el recurrente."

EXP. N 4607-2007-PA/TC
PUNO
CLAYBER FLIX CUADROS CAJAS
(http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/04607-2007-AA%20Resolucion.html)

RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


Lima, 29 de setiembre de 2007
VISTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por don Clayber Flix Cuadros Cajas contra la sentencia
de la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Puno, de fojas 53, su fecha 23 de julio de 2007, que declar
improcedente la demanda de amparo de autos; y,
ATENDIENDO A
1. Que con fecha 8 de junio de 2007, el recurrente interpone demanda de amparo contra la Empresa
Municipal de Saneamiento Bsico de Puno - EMSAPUNO, solicitando que se le reincorpore en el puesto
de trabajo que vena desempeando en la Oficina de Informtica; asimismo, solicita el pago de las costas
y costos del proceso. Manifiesta que trabaj para la demandada ininterrumpidamente durante 4 aos, 9
meses y 25 das; que sin embargo, sus contratos se han desnaturalizado por la causal de simulacin y/
o fraude establecida en el inciso d) del artculo 77 del Decreto Legislativo N 728, ya que las labores que
realiz desde su ingreso hasta la fecha de su despido incausado fueron de naturaleza permanente.
2. Que el Segundo Juzgado Mixto de Puno, con fecha 12 de junio de 2007, declar improcedente in lmine
la demanda, por estimar que el petitorio del demandante debe ser ventilado en otra va especfica igualmente
satisfactoria que en el presente caso sera la va laboral ordinaria, ya que el petitorio no est directamente
referido a los derechos fundamentales invocados por el actor que supuestamente se han vulnerado. La
recurrida confirm la apelada, por el mismo fundamento.
3. Que con relacin al argumento de las instancias inferiores para aplicar el inciso 2) del artculo 5 del
Cdigo Procesal Constitucional, debemos precisar que, en el presente caso, sucede todo lo contrario. En
efecto, de acuerdo a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia laboral individual
privada, establecidos en los Fundamentos 7 a 20 de la STC N 0206-2005-PA/TC, que constituyen
precedente vinculante de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo

NOVIEMBRE 2008

117

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Procesal Constitucional, este Tribunal considera que en el presente caso resulta procedente efectuar la
verificacin del despido fraudulento alegado por el recurrente.
4. Que en consecuencia, este Tribunal estima que debe revocarse la resolucin que rechaza
liminarmente la demanda, la misma que debe ser admitida a trmite en el proceso constitucional de su
referencia.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
RESUELVE
REVOCAR el auto de rechazo liminar. En consecuencia ordena al juzgado de origen que proceda a
admitir la demanda y a tramitarla con arreglo a ley.
SS.
LANDA ARROYO
BEAUMNONT CALLIRGOS
ETO CRUZ

NOVIEMBRE 2008

118

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

REGLAS PROCESALES ESTABLECIDAS EN LA STC 1417-2005-PA: APLICACIN:


"Que, si bien en la sentencia aludida se hace referencia a las reglas procesales establecidas
en los fundamentos 54 a 58 de la STC 1417-2005-PA, es necesario precisar que dichas reglas
son aplicables slo a los casos que se encontraban en trmite cuando la STC 206-2005-PA
fue publicada, no ocurriendo dicho supuesto en el presente caso, dado que la demanda se
interpuso el 14 de noviembre de 2006."

EXP. N 04619-2007-PA/TC
AREQUIPA
DAVID HALLASI HUAHUATICO
(http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/04619-2007-AA%20Resolucion.html)

RESOLUCIN DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


Lima, 3 de octubre de 2007
VISTO
El recurso de agravio constitucional interpuesto por don David Hallasi Huahuatico contra la sentencia
expedida por la Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Arequipa, de fojas 103, su fecha 25
de junio del 2007, que declar la nulidad de todo lo actuado y la remisin del expediente al Juzgado Laboral,
en la demanda de amparo de autos; y,
ATENDIENDO A
1. Que el demandante solicita que se declare inaplicable la disposicin contenida en la Carta Notarial
N 105-2007/S-1010, del 2 de febrero del 2007, mediante la cual SEDAPAR S.A. le comunica que ha sido
despedido por la comisin de falta grave; y que, por consiguiente, se lo reponga en su puesto de trabajo.
Manifiesta que la supuesta falta grave no se sustenta en hechos, sino en versiones periodsticas
contradictorias. La parte demandada sostiene que el recurrente ha extorsionado a un usuario de SEDAPAR
S.A.
2. Que este Colegiado, en la STC 0206-2005-PA, publicada en el diario oficial El Peruano el 22 de
diciembre de 2005, ha precisado con carcter vinculante, los lineamientos jurdicos que permiten delimitar
las pretensiones que, merecen proteccin a travs del proceso de amparo en materia laboral del rgimen
privado y pblico.
3. Que, de acuerdo con los criterios de procedencia establecidos en los fundamentos 7 a 25 de la
sentencia precitada, que constituyen precedente vinculante, de aplicacin inmediata y obligatoria, y en
concordancia con el artculo VII del Ttulo Preliminar y el artculo 5, inciso 2), del Cdigo Procesal
Constitucional, en el presente caso, la pretensin de la parte demandante no procede porque existe una va
procedimental especfica, igualmente satisfactoria, para la proteccin del derecho constitucional
supuestamente vulnerado; mxime que se requiere de la actuacin de medios probatorios para dilucidar la
controversia, lo que no es posible en el proceso de amparo, porque carece de etapa probatoria.
4. Que, si bien en la sentencia aludida se hace referencia a las reglas procesales establecidas en los

NOVIEMBRE 2008

119

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

fundamentos 54 a 58 de la STC 1417-2005-PA, es necesario precisar que dichas reglas son aplicables slo
a los casos que se encontraban en trmite cuando la STC 206-2005-PA fue publicada, no ocurriendo dicho
supuesto en el presente caso, dado que la demanda se interpuso el 14 de noviembre de 2006.
Por estas consideraciones, el Tribunal Constitucional, con la autoridad que le confiere la Constitucin
Poltica del Per
RESUELVE
Declarar IMPROCEDENTE la demanda.
Publquese y notifquese.
SS.
LANDA ARROYO
BEAUMONT CALLIRGOS
ETO CRUZ

NOVIEMBRE 2008

120

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

JURISPRUDENCIA
LABORALDECASACIN

BIENES INEMBARGABLES DEL ESTADO:


" en lo concerniente a la causal de aplicacin indebida del artculo 73 de la Constitucin
Poltica del Estado, que establece la diferencia entre bienes de dominio pblico y bienes de
dominio privado, con independencia si su aplicacin es pertinente o no, en la sentencia de vista
se ha invocado como fundamento jurdico el Decreto de Urgencia nmero 019-2001, que
establece que los depsitos en dinero existentes en las cuentas del Estado en el Sistema
Financiero Nacional constituyen bienes inembargables "

CAS. N 3195-2007
LIMA.
(El Peruano: 01-09-2008)

Lima, diecisiete de enero del dos mil ocho.VISTOS; con los acompaados y CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de casacin interpuesto a fojas doscientos ochenta y cinco por la demandante
Municipalidad Distrital de Santa Cruz de Cocachacra rene los requisitos de forma que establece el artculo
387 del Cdigo Procesal Civil, para su admisibilidad.
Segundo: Que, respecto a los requisitos de fondo, la entidad recurrente invoca las causales contenidas
en los incisos 1 y 2 del artculo 386 del citado Cdigo Procesal, relativa a la interpretacin errnea,
aplicacin indebida e inaplicacin de normas de derecho material, as como la inaplicacin de la doctrina
jurisprudencial.
Tercero: Que, fundamentando su recurso, sostiene que: a) la Sala interpret errneamente el artculo
616 del Cdigo Procesal Civil, porque dicha norma no establece una relacin de bienes inembargables igual,
distinta o paralela a las que establece el artculo 648 del mismo cuerpo legal. b) se aplic indebidamente
el artculo 73 de la Constitucin Poltica del Per, por cuanto dicha norma se refiere a los bienes de dominio
pblico, ms no a los bienes de dominio privado, que si son embargables. c) la Sala inaplic el artculo 35
de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, dado que las instancias de mrito no han observado las
sentencias expedidas por Tribunal Constitucional, citadas por su parte, que reiteradamente declar la
inembargabilidad de los bienes del Estado, y, d) la inaplicacin de la Primera de las Disposiciones
Generales de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, que establece que los jueces y Tribunales
interpretan y aplican las leyes o toda norma con rango de ley y los reglamentos segn los preceptos y

NOVIEMBRE 2008

121

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

principios constitucionales conforme a la interpretacin de los mismos que resulte de las resoluciones
dictadas por el Tribunal Constitucional en todo tipo de procesos.
Cuarto: Que, la causal de interpretacin errnea debe desestimarse en razn que dicha causal est
reservada nicamente a normas de contenido material o sustantivo, ms no procesales o adjetivas como
la invocada por la recurrente.
Quinto: Que en lo concerniente a la causal de aplicacin indebida del artculo 73 de la Constitucin
Poltica del Estado, que establece la diferencia entre bienes de dominio pblico y bienes de dominio privado,
con independencia si su aplicacin es pertinente o no, en la sentencia de vista se ha invocado como
fundamento jurdico el Decreto de Urgencia nmero 019-2001, que establece que los depsitos en dinero
existentes en las cuentas del Estado en el Sistema Financiero Nacional constituyen bienes inembargables,
supuesto que se ha verificado en autos, por lo que, al no haber sido cuestionado dicha norma mantiene sus
efectos, resultando inoficiosa la verificacin de la pertinencia de la norma constitucional cuya aplicacin
indebida se denuncia.
Sexto: Que con relacin a la inaplicacin del artculo 35 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional,
as como de la primera de las Disposiciones Generales de la acotada Ley, es de indicar que las citadas
normas jurdicas son impertinentes, estando a que la presente accin versa sobre impugnacin de
resolucin administrativa, no conteniendo el supuesto de hecho de las mencionadas disposiciones ningn
alcance vinculado a la pretensin; en consecuencia, al no encontrarse facultado este Supremo Tribunal para
subsanar los defectos en que incurren los impugnantes en la formulacin del recurso, es de aplicacin lo
dispuesto por el artculo 392 del Cdigo Procesal Civil: declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin
interpuesto a fojas cuatrocientos cuatro por la Municipalidad Distrital de Santa Cruz de Cocachacra contra
la sentencia de vista de fojas doscientos sesenta y nueve, su fecha doce de setiembre de dos mil siete;
CONDENARON a la recurrente al pago de la multa de tres Unidades de Referencia Procesal; ORDENARON
la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por la Municipalidad
Distrital de Santa Cruz de Cocachacra contra el Tribunal Fiscal sobre Impugnacin de Resolucin
Administrativa; Vocal Ponente.- Sivina Hurtado; y los devolvieron.SS.
SIVINA HURTADO, HUAMANI LLAMAS, PACHAS AVALOS, ESTRELLA CAMA, FERREIRA
VILDOZOLA

NOVIEMBRE 2008

122

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS: CLCULO: REMUNERACIN VIGENTE AL


MOMENTO DEL DEPSITO.

CAS. N 1979-2004
LA LIBERTAD.
(El Peruano: 31-07-2006)

Lima, quince de noviembre del dos mil cinco.LA PRIMERA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA: con el acompaado; la causa nmero mil novecientos setentinueve - dos mil cuatro; en audiencia
pblica de la fecha; y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por Telefnica del Per
Sociedad Annima Abierta a fojas trescientos diecisis contra la Sentencia de Vista de fojas trescientos
nueve su fecha trece de julio del dos mil cuatro que revoca la sentencia de Primera Instancia obrante a fojas
doscientos diecisiete, su fecha veinte de octubre del dos mil tres en el extremo de utilidades y asignacin
de refrigerio y movilidad, lo que declara infundada; y confirma en lo dems que contiene y dispone el pago
de cincuenta y cuatro mil ciento doce nuevos soles con ochentin cntimos;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: La empresa recurrente invocando los incisos a) y c) del artculo
cincuentisis de la Ley veintisis mil seiscientos treintisis, Ley Procesal del Trabajo modificada por Ley
veintisiete mil veintiuno denuncia: a) La "violacin constitucional del artculo ciento treinta y nueve incisos
tres y cinco de la Constitucin Poltica del Per"; b) La aplicacin indebida del Decreto Legislativo
setecientos trece; c) La Inaplicacin de la Tercera, Cuarta Disposicin Transitoria del Decreto Supremo cero
cero uno - noventa y siete -TR, Ley veintitrs mil setecientos siete y veinticinco mil doscientos veintitrs;
d) La inaplicacin de la Sexta Disposicin Transitoria del Decreto Supremo cero cero uno - noventa y siete
-TR y de la Quinta Disposicin Transitoria y Final del Decreto Supremo cero cero cuatro - noventa y siete
-TR;
CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de casacin rene los requisitos que para su admisibilidad contempla el
artculo cincuentisiete de la Ley Procesal del Trabajo veintisis mil seiscientos treintisis, modificado por
la Ley nmero veintisiete mil veintiuno;
Segundo: Que, respecto al agravio descrito en el acpite a), se tiene que conforme lo determinan los
artculos cincuenta y cuatro y cincuentisis de la Ley veintisis mil seiscientos treintisis, Ley Procesal del
Trabajo que esencialmente definen el modelo de casacin laboral este recurso se encuentra en estricto
reservado para el examen de normas de naturaleza estrictamente material a diferencia del modelo de
casacin civil que si contempla causales referidas al debido proceso y a las formas procesales; sin embargo
ello no impide como lo viene reiteradamente sosteniendo esta Sala Suprema que pueda excepcionalmente
verificarse aquellos vicios insubsanables que conspiran en forma manifiesta y trascendente contra el debido
proceso y la tutela jurisdiccional efectiva ambas reconocidas como principios y derechos de la funcin
jurisdiccional por el inciso tercero del artculo ciento treintinueve de la Constitucin Poltica del Estado,

NOVIEMBRE 2008

123

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

situacin sta que no se da en el caso de autos, pues lo que pretende con este agravio la demandada es
cuestionar hechos determinado por las sentencias de mrito, por lo tanto lo que perseguira es el reexamen
de medios probatorios, resultando por tanto improcedente;
Tercero: Que, en cuanto a la causal descrita en el acpite b), sostiene la emplazada que se ha aplicado
indebidamente el Decreto Legislativo setecientos trece pues dicha norma no se encontraba vigente en el
ao de mil novecientos setentiocho a mil novecientos ochentitrs, por lo que considera que es la Ley trece
mil seiscientos ochentitrs y Decreto Ley dieciocho mil cuatrocientos cuarenticinco que debieron aplicarse
al caso; esta fundamentacin satisface el requisito previsto en el inciso a) del artculo cincuentiocho de la
Ley Procesal de Trabajo, resultando procedente;
Cuarto: Que, respecto a la causal descrita en el acpite c) referido a la inaplicacin de la Tercera y Cuarta
Disposicin Transitoria del Decreto Supremo cero cero uno - noventa y siete -TR y las Leyes veintitrs mil
setecientos siete y veinticinco mil doscientos veintitrs, sus regulaciones estn referidas a los depsitos
de la compensacin por tiempo de servicios de la reserva acumulada al treintiuno de diciembre de mil
novecientos noventa de los empleados de la actividad privada, por lo tanto las normas denunciadas no tienen
ninguna relacin directa con la controversia, pues como lo ha determinado la Sentencia de Vista en virtud
a la ficha de inscripcin de fojas ciento noventicuatro el actor tena la condicin de trabajador obrero, por
lo que el recurso carece de la claridad que debe contener conforme el artculo cincuentiocho de la Ley
Procesal de Trabajo veintisis mil seiscientos treintisis, consecuentemente resulta improcedente;
Quinto: Que, en cuanto a la causal descrita en el acpite d), la demandada sostiene que la sentencia
de mrito no ha calculado los depsitos de la compensacin por tiempo de servicios por el perodo del dos
de junio de mil novecientos setentiocho al treintiuno de agosto de mil novecientos ochentitrs con la
remuneracin histrica a partir de junio de mil novecientos noventiuno conforme lo establecen la Sexta
Disposicin Transitoria del Decreto Supremo cero cero uno - noventa y siete -TR y la Quinta Disposicin
Transitoria y Final del Decreto Supremo cero cero cuatro - noventa y siete -TR. Esta fundamentacin
satisface el requisito previsto en el inciso c) del artculo cincuentiocho de la Ley Procesal de Trabajo,
resultando procedente, por lo que se procede a emitir pronunciamiento de fondo respecto a las causales
declaradas procedentes;
Sexto: Que, el Decreto Legislativo setecientos trece que consolida la legislacin sobre descansos
remunerados de los trabajadores sujetos al rgimen laboral de la actividad privada aplicada por la sentencia
de vista para la estimacin de las vacaciones no gozadas del ao mil novecientos setentiocho a mil
novecientos ochentitrs entr en vigencia a partir del ocho de diciembre de mil novecientos noventiuno, por
lo que se ha aplicado indebidamente dicha norma a derechos nacidos con anterioridad a su vigencia;
Stimo: Que, siendo as es el Decreto Ley dieciocho mil cuatrocientos cuarenticinco publicado el
veintisiete de octubre de mil novecientos noventa la norma que regula el derecho reclamado por el actor,
empero an cuando la Sala Superior en forma errnea ha motivado jurdicamente para estimar el derecho
reclamado por el accionante; sin embargo lo resuelto se ajusta a derecho pues el Decreto Ley acotado en
su artculo primero estableca la percepcin de una remuneracin por el trabajo realizado, otra por el
descanso vacacional ya adquirido y no gozado y una tercera como indemnizacin por no haber disfrutado
del descanso cuando el trabajador no disfruta del descanso vacacional, resultando por lo tanto infundado
el recurso de casacin en este extremo;
Octavo: Que, debe precisarse que cuando se invoca la inaplicacin de una norma de derecho material
se entiende que es porque el Juez ha dejado de aplicar al caso controvertido normas sustanciales que ha
debido aplicar, afectando de esta manera el Principio "iura novit curia", recogido en el artculo stimo del
Ttulo Preliminar del Cdigo Civil y del Cdigo Procesal Civil;
Noveno: Que, la Sexta Disposicin Transitoria del Decreto Supremo cero cero uno - noventa y siete TR, establece que los empleadores irn entregando al depositario correspondiente, dentro del primer
semestre de cada ao a partir de mil novecientos noventiuno y con efecto cancelatorio, la compensacin
por el tiempo de servicios acumulado al treintiuno de diciembre de mil novecientos noventa, derecho que ser
actualizada con la remuneracin vigente a la fecha de cada deposito, la misma que se depositar en monto
no menor al que corresponda al pago de un ao de compensacin por tiempo de servicios, del ms remoto
al ms prximo, con carcter cancelatorio y en un plazo mximo de diez aos contado a partir del trece de
marzo de mil novecientos noventiuno inclusive;

NOVIEMBRE 2008

124

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Dcimo: Que, asimismo en concordancia con la regulacin mencionada precedentemente, la Quinta


Disposicin Transitoria y Final del Decreto Supremo cero cero cuatro - noventa y siete -TR, precisa que en
caso que el empleador no hubiera efectuado oportunamente el depsito de la compensacin por tiempo de
servicios acumulada hasta el treintiuno de diciembre de mil novecientos noventa, deber efectuar el depsito
respectivo considerando para tal efecto la remuneracin computable vigente al treinta de junio de cada ao
en el que debi depositar. Para tal efecto, deber agregar el inters de la Compensacin por Tiempo de
Servicios promedio publicado por la Superintendencia de Banca y Seguros, devengado desde el treinta de
junio del ao al que corresponda hasta la fecha de realizacin efectiva del depsito, as como la diferencia
de cambio a que hubiere lugar;
Dcimo Primero: Que, la sentencia de vista al confirmar la apelada convalida lo establecido por el Juez,
el mismo que ha calculado la compensacin por tiempo de servicios por el perodo reclamado con la
remuneracin percibida por el actor a la fecha de interposicin de la demanda, inaplicando de esta manera
lo dispuesto por la Sexta Disposicin Transitoria del Decreto Supremo cero cero uno - noventa y siete -TR
concordante con la Quinta Disposicin Transitoria y Final del Decreto Supremo cero ccero cuatro - noventa
y siete -TR, en tanto que el calculo de este derecho se efecta con la remuneracin vigente a la fecha del
depsito y es bajo estos parmetros que debe calcularse el depsito de la compensacin por tiempo de
servicios reclamada por el actor;
RESOLUCIN:
Por estos fundamentos declararon: FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto a fojas trescientos
diecisis por Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta; en consecuencia CASARON la Sentencia de
Vista de fojas trescientos nueve su fecha trece de julio del dos mil cuatro en el extremo que confirma la
sentencia apelada que impone a la demandada el pago de diecisis mil novecientos ochenta nuevos soles
con diecinueve cntimos por compensacin por tiempo de servicios a favor del demandante; actuando en
Sede de Instancia: REVOCARON la Sentencia apelada de fojas doscientos diecisiete su fecha veinte de
octubre del dos mil tres en dicho extremo; REFORMNDOLO ordenaron que en ejecucin de sentencia el
A quo cumpla con calcular los depsitos de la Compensacin por Tiempo de Servicios correspondiente al
perodo del dos de junio de mil novecientos setentiocho al treintiuno de agosto de mil novecientos ochentitrs
en funcin a la remuneracin histrica vigente a la fecha que corresponda con tal obligacin de acuerdo a
los lineamientos contenidos en este pronunciamiento; en lo dems que contiene; DISPUSIERON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano que sienta precedente de observancia
obligatoria en el modo y forma previsto en la Ley; en los seguidos por Oscar William Rodrguez Alva, sobre
Pago de Beneficios Sociales; y los devolvieron.SS.
VILLACORTA RAMIREZ, DONGO ORTEGA, MONTES MINAYA, ESTRELLA CAMA, LEON RAMREZ

NOVIEMBRE 2008

125

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

DIFERENCIACIN ENTRE SUELDO BSICO Y REMUNERACIN ANUAL INTEGRAL:


"el bsico es un concepto que forma parte de la remuneracin; en tanto que, la remuneracin
integral anual es aquella que comprende todos los beneficios legales y convencionales
aplicables a la empresa;"

CAS. N 048-2004
LIMA.
(El Peruano: 01-03-2006)

Lima, treinta de mayo del dos mil cinco.LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA; la causa nmero cuarentiocho - dos mil cuatro en Audiencia Pblica llevada a cabo en la fecha,
y luego de verificada la votacin, con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
RECURSO DE CASACIN:
Se trata del recurso de casacin de fojas trescientos cuarenticinco, interpuesto por Telefnica del Per
Sociedad Annima Abierta contra la sentencia de vista de fojas trescientos treinticuatro, su fecha nueve de
octubre del dos mil tres, expedida por la Primera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima, que
confirma la apelada de fojas doscientos setenticuatro, su fecha veinte de enero del dos mil tres, que declara
fundada la demanda y ordena que la emplazada abone a favor del actor la suma de cuatrocientos veinticuatro
mil novecientos veintiocho nuevos soles con veintiocho cntimos, por concepto de remuneraciones
insolutas y otros beneficios sociales, ms intereses bancarios e intereses legales que se liquidarn en
ejecucin de sentencia.
CAUSALES DEL RECURSO:
La recurrente, al amparo del artculo cincuenticinco y siguientes de la Ley Procesal del Trabajo, denuncia
como agravios: a) Interpretacin errnea del artculo cuarentiuno del Decreto Supremo nmero cero cinco
- noventicinco - TR; b) Interpretacin errnea del artculo mil trescientos cincuenticuatro del Cdigo Civil;
c) Interpretacin errnea del numeral dos del artculo veintisis de la Constitucin Poltica del Estado; d)
Inaplicacin del artculo doscientos veintiuno y doscientos treintiuno del Cdigo Civil; e) Contravencin a las
normas que garantizan un debido proceso;
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, el recurso de casacin cumple los requisitos de forma previstos en el artculo
cincuentisiete de la Ley Procesal del Trabajo, modificada por la Ley nmero veintisiete mil veintiuno, para
su admisibilidad;
Segundo.- Que, el recurso de casacin tiene como fines esenciales la correcta aplicacin e
interpretacin de las normas materiales del Derecho Laboral, Previsional y de Seguridad Social, as como
la unificacin de la jurisprudencia laboral nacional por la Corte Suprema, conforme lo establece el artculo
cincuenticuatro de la Ley Procesal del Trabajo; para que esta Sala Suprema ejercite adecuadamente dicho
postulado y cumpla su misin, es indispensable que las causas sometidas a su jurisdiccin respeten las

NOVIEMBRE 2008

126

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

reglas mnimas y esenciales del debido proceso que le permitan examinar vlida y eficazmente las normas
materiales denunciadas;
Tercero.- Que, si bien es cierto que la contravencin al debido proceso no constituye causal de casacin
en materia laboral conforme al artculo cincuentisis del texto vigente de la Ley Procesal del Trabajo;
tambin es verdad que, al encontrarnos en el caso sub examine frente a una violacin constitucional que
transgrede un principio y derecho de la funcin jurisdiccional esta Sala Casatoria excepcionalmente declara
procedente esta causal en aplicacin de lo dispuesto por el artculo ciento treintinueve inciso cinco de la
Constitucin Poltica del Estado, obviando el pronunciamiento sobre las dems causales denunciadas por
la transcendencia de la causal en comento;
Cuarto.- Que, efectivamente, el artculo ciento treintinueve inciso cinco de la Constitucin Poltica del
Estado, establece como principio de la funcin jurisdiccional la motivacin escrita de las resoluciones
judiciales en todas las instancias, excepto los decretos de mero trmite, con mencin expresa de la ley
aplicable y de los fundamentos de hecho en que se sustentan. La exigencia de la motivacin de las
sentencias judiciales est relacionada de manera directa con el principio del Estado democrtico de derecho
y con la propia legitimidad democrtica de la funcin jurisdiccional, que se apoya en el carcter vinculante
que tienen por ste motivo sus decisiones, pues de ese modo se permite que la ciudadana realice un control
de la actividad jurisdiccional y que las partes que intervienen en el proceso conozcan las razones por las
cuales se les concede o deniega la tutela concreta de un derecho, o un especfico inters legitimo;
Quinto.- Que, en ese sentido, el derecho a la motivacin de las resoluciones judiciales, garantiza que
los jueces, cualquiera que sea la instancia a la que pertenezcan, deban expresar el proceso lgico que los
ha llevado a decidir una controversia, asegurando que el ejercicio de la potestad de administrar justicia se
haga con sujecin a la Constitucin y a ley; pero tambin, con la finalidad de facilitar un adecuado ejercicio
del derecho de defensa de los justificables; asimismo, cabe sealar que la Constitucin no garantiza una
determinada extensin de la motivacin, por lo que, su contenido esencial se respeta siempre que exista
fundamentacin jurdica, congruencia entre lo pedido y lo resuelto, y que por s misma exprese una suficiente
justificacin de la decisin adoptada;
Sexto.- Que, de la revisin de la sentencia de primera instancia corriente a fojas doscientos
setenticuatro a doscientos setentinueve, se advierte que el A - quo declara la nulidad del contrato de trabajo
celebrado por las partes el primero de mayo de mil novecientos noventisis; sin embargo, efecta la
liquidacin de reintegros de los beneficios sociales reclamados considerando como sueldo bsico la
"remuneracin mensual" percibida por el actor a partir de mayo de mil novecientos noventisis a
consecuencia de la suscripcin del aludido contrato de trabajo, y al expedir la sentencia de vista de fojas
trescientos treinticuatro, el Colegiado de la Primera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima
confirma la sentencia apelada limitndose a sealar que "no habiendo la emplazada cuestionado los montos
a los que arriba el juzgador en la recurrida, ni la forma de determinacin de los montos la misma merece
su confirmatoria en todas sus partes"; esto es, aprueba la liquidacin practicada por el Juez sin realizar la
revisin correspondiente a efectos de justificar su decisin; incurriendo as ambas sentencias en error al no
diferenciar que el bsico es un concepto que forma parte de la remuneracin; en tanto que, la
remuneracin integral anual es aquella que comprende todos los beneficios legales y
convencionales aplicables a la empresa; por consiguiente, resulta errnea la liquidacin practicada por
la instancia de mrito, por cuanto, se ha realizado sobre la base de la remuneracin integral (que ya incluye
en su estructura los beneficios colaterales) ms los conceptos colaterales, cuando debi practicarse
teniendo en cuenta slo el bsico al mes de abril de mil novecientos noventisis ms los conceptos que
conformaban su remuneracin mensual; por lo que, su confirmatoria implicara el ejercicio abusivo de un
derecho que est prohibido por la ley, conforme dispone el artculo dos del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil;
Sptimo.- Que, dicho proceder transgrede la garanta constitucional de la motivacin escrita que debe
tener toda resolucin prevista en el artculo ciento treintinueve inciso cinco de la Constitucin Poltica del
Estado y el principio de congruencia que debe estar presente en toda resolucin judicial conforme exige el
artculo ciento veintids inciso cuatro del Cdigo Procesal Civil; por consiguiente, en ejercicio de la facultad
nulificante del Juzgador prevista en el artculo ciento setentisis del Cdigo Procesal Civil, entendida como
aquella facultad de declarar la nulidad an cuando no haya sido solicitada, por considerar que el acto viciado
altera sustancialmente los fines abstracto y concreto del proceso laboral, este Colegiado Supremo luego

NOVIEMBRE 2008

127

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

de verificar que al emitir las sentencias de mrito se ha incurrido en causal de nulidad absoluta, declara su
nulidad; en consecuencia:
RESOLUCIN:
Declararon FUNDADO el recurso de casacin de fojas trescientos cuarenticinco, interpuesto por
Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta; en consecuencia, NULA la sentencia de vista de fojas
trescientos treinticuatro, su fecha nueve de octubre del dos mil tres, e INSUBSISTENTE la sentencia
apelada de fojas doscientos setenticuatro, su fecha veinte de enero del dos mil tres; DISPUSIERON que
el Juez de origen emita nuevo pronunciamiento teniendo en cuenta las consideraciones precedentes; en los
seguidos por don Javier Andrs Felipe Bustamante Morn, sobre nulidad de contrato de trabajo y pago de
beneficios sociales; ORDENARON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano
por sentar precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la ley; y los devolvieron.SS.
VILLACORTA RAMIREZ, DONGO ORTEGA, ACEVEDO MENA, ESTRELLA CAMA, FERREIRA
VILDOZOLA

NOVIEMBRE 2008

128

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

ERROR IN IUDICANDO:
"Que, analizada sta causal referida al error in iudicando, es menester precisar que la
denuncia casatoria referida a la inaplicacin del artculo 1219 inciso 1 del Cdigo Civil,
carece de logicidad, toda vez que sta norma material es de carcter civil, siendo que el
derecho reclamado por el recurrente, es uno de naturaleza laboral, constituyendo un
contrasentido, exponer y/o amparar una "relacin laboral" sobre una norma de carcter civil
como la referida, motivo por el cual, ste extremo de la denuncia casatoria, deviene en
improcedente. "

NECESIDAD DE VALORACIN JURDICA DE LOS MEDIOS PROBATORIOS:


" no basta que el A quem seale en forma genrica y abstracta que (a su criterio) no existen
elementos de prueba suficientes que acredite fehacientemente la existencia del vinculo
laboral que la demandante alega sino que resultaba necesario que tal afirmacin sea
consecuencia de una deduccin razonable de los hechos del caso, de las pruebas aportadas,
especialmente las que a criterio de la demandante demuestran el vnculo de trabajo (acta
de inspeccin) para extraer la valoracin jurdica de ellas en la resolucin de la
controversia."

CAS. N 2009-2006
UCAYALI.
(El Peruano: 01-09-2008)

Lima, dos de agosto del dos mil siete.LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE
LA REPBLICA:
VISTA; la causa nmero dos mil nueve del dos mil seis, en Audiencia Pblica llevada a cabo en la fecha;
y, producida la votacin con arreglo a la Ley se ha emitido la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por el demandante Wagner
Villacorta Bardales a fojas ciento ochenta y nueve contra la sentencia de vista de fecha diecinueve de junio
del dos mil seis, corriente a fojas ciento setenta y cuatro, que revoca la sentencia apelada de fecha ocho
de mayo del dos mil seis, corriente a fojas ciento cuarenta y ocho, que declara fundada en parte la demanda;
y reformndola la declara infundada.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: El recurrente, denuncia las siguientes causales: a) La inaplicacin
de normas de derecho material contenidas en los artculos 1219 inciso 1 del Cdigo Civil, artculo 27
inciso 1 de la Ley Procesal del Trabajo (Ley N 26636) y en la Ley N 25139 (que dispone que los
trabajadores de la actividad privada, tienen derecho a percibir dos gratificaciones en el ao, una en Fiestas
Patrias y otra en Navidad); y, b) La contravencin de normas que garantizan el derecho a un debido proceso.
CONSIDERANDO:

NOVIEMBRE 2008

129

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Primero: Que, el recurso de casacin rene los requisitos que para su admisibilidad contempla el texto
modificado del artculo 57 de la Ley Procesal del Trabajo.
Segundo: Que, fundamentando su recurso, el impugnante sostiene respecto de la inaplicacin de
normas contenidas en el artculo 1219 inciso 1 del Cdigo Civil, artculo 27 Inciso 1 de la Ley Procesal
de Trabajo (Ley N 26636) y en la Ley N 25139, que no se puede de ninguna manera afirmar que el
recurrente ha realizado labores relacionadas con la locacin de servicios, contemplada en el Cdigo Civil,
mxime si tal condicin, no se encuentra debidamente acreditado en autos con documentos fehacientes,
por lo que se ha trasgredido el Principio de lndubio Pro Operario, en razn a que, la Sala de Mrito en el
presente caso, no ha aplicado lo establecido por el artculo 1219 inciso 1 del Cdigo Civil, norma que seala
que "es efecto de las obligaciones autorizar al acreedor emplear las medidas legales a fin de que el deudor
le procure aquello a que est obligado". De igual forma, ha inaplicado lo dispuesto en inciso 1 del articulo
27 de la Ley Procesal del Trabajo, en razn a que el recurrente ha probado la existencia del vinculo laboral
con la demandada, as como tambin lo establecido en la Ley 25139.
Tercero: Que, analizada sta causal referida al error in iudicando, es menester precisar que la denuncia
casatoria referida a la inaplicacin del artculo 1219 inciso 1 del Cdigo Civil, carece de logicidad, toda vez
que sta norma material es de carcter civil, siendo que el derecho reclamado por el recurrente, es uno de
naturaleza laboral, constituyendo un contrasentido, exponer y/o amparar una "relacin laboral" sobre una
norma de carcter civil como la referida, motivo por el cual, ste extremo de la denuncia casatoria, deviene
en improcedente. Por otra parte, es menester precisar que, la denuncia referida a la inaplicacin del artculo
27 inciso 1 de la Ley Procesal del Trabajo (Ley N 26636), tampoco puede ser acogida al carecer de la
claridad exigida por el inciso c) del artculo 58 de la propia Ley Procesal de Trabajo, en atencin a que ste
dispositivo legal denunciado como inaplicado, es una norma de ndole adjetivo, y por tal, no es revisable en
el marco de sta causal referida al error In ludicando, toda vez que ste instituto contempla causales
reservadas slo a normas de carcter sustantivo. Finalmente, respecto de la denuncia de inaplicacin de
la Ley N 25139, sta no puede ser acogida por carecer asimismo, de la claridad debida, toda vez que el
recurrente no ha cumplido con especificar cul de los artculos contenidos en la referida ley es el que no
habra sido aplicado por la Sala de Mrito.
Cuarto: Que, por otra parte, en el desarrollo de la denuncia casatoria, el impugnante expone, asimismo,
la contravencin de normas que garantizan el derecho a un debido proceso, sosteniendo que,
conforme a la reiterada jurisprudencia, al no haberse valorado los medios probatorios en forma conjunta,
utilizando su apreciacin razonada, as como haberse aplicado normas de derecho material, se han
contravenido las normas que garantizan el derecho a un debido proceso.
Quinto: Que, respecto de la causal de error In Procedendo, se debe precisar que, el derecho al debido
proceso incumbe la observancia de los principios y reglas esenciales exigibles dentro del proceso como
instrumento del derecho y que a su vez tiene dos dimensiones una material y una formal; en esta ltima los
principios y reglas que lo integran tienen que ver con las formalidades establecidas tales como las que
establecen el juez natural, el procedimiento pre establecido, el derecho de defensa y la motivacin de las
resoluciones judiciales entre otras.
Sexto: Que, uno de los contenidos esenciales del derecho al debido proceso es el derecho de obtener
de los rganos judiciales una respuesta razonada, motivada y congruente con las pretensiones
oportunamente deducidas por las partes en cualquier clase de procesos. La exigencia de que las decisiones
judiciales sean motivadas en proporcin a los trminos del inciso 5 del artculo 139 de la norma fundamental
que garantiza que los jueces, cualquiera sea la instancia a la que pertenezcan, expresen el proceso lgico
que los ha llevado a decidir una controversia asegurando que el ejercicio de la potestad de administrar
justicia se haga con sujecin a la Constitucin y a la ley; consolidando as la finalidad de facilitar un
adecuado ejercicio del derecho de defensa de los justiciables.
Sptimo: Que, al expedir la sentencia de mrito, la Sala Superior contraviene tales exigencias, al
adolecer su decisin desestimatoria de los fundamentos o razones adecuadas que respalden su conclusin
referente a que en el proceso no obra medio de prueba suficiente que acredite que el actor haya prestado
sus servicios en forma dependiente y subordinada. Esto se evidencia en que no se ha considerado que el
Acta de Inspeccin de fojas seis y siguientes, al ser un documento que tiene carcter de instrumento
pblico, conforme lo seala el artculo 17.1 segundo prrafo del Decreto Legislativo N 910 -Ley General de

NOVIEMBRE 2008

130

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Inspeccin de Trabajo y Defensa del Trabajador- que tiene valor probatorio y permite acreditar el hecho
alegado por el demandante. Y en caso que el juzgador considere que no es suficiente su mrito, debi
sustentar su decisin con argumentos jurdicos y fcticos vlidos que permitan respaldar su conclusin,
presupuesto que no se cumple en el caso de autos; que no obstante lo anteriormente sealado, si los
documentos presentados por las partes no han sido suficientes para acreditar la relacin laboral alegada
por el demandante, se debi tener en cuenta lo prescrito por el artculo 28 de la Ley Procesal del Trabajo,
que faculta al juez a poder actuar pruebas de oficio que le permitan producir certeza y conviccin de la
decidido.
Octavo: Que, en efecto, no basta que el A quem seale en forma genrica y abstracta que (a su criterio)
no existen elementos de prueba suficientes que acredite fehacientemente la existencia del vinculo laboral
que la demandante alega sino que resultaba necesario que tal afirmacin sea consecuencia de una
deduccin razonable de los hechos del caso, de las pruebas aportadas, especialmente las que a criterio
de la demandante demuestran el vnculo de trabajo (acta de inspeccin) para extraer la valoracin jurdica
de ellas en la resolucin de la controversia.
Noveno: Que, constituyendo punto fundamental de la litis definir la naturaleza laboral o de vnculo habido
entre los colitigantes, las instancias de mrito no deben perder de vista que su examen debe ser efectuado
bajo el marco del Principio de Primaca de la Realidad o de Veracidad, que se constituye en un elemento
implcito en nuestro ordenamiento, concretamente impuesto por la propia naturaleza tuitiva de la
Constitucin Poltica del Estado de 1993, que ha visto al trabajo como un deber y un derecho, base del
bienestar social y medio de la realizacin de la persona (artculo 22); y, adems, como un objetivo de
atencin prioritaria del Estado (artculo 23), que delimita que el Juez, en caso de discordia entre lo que ocurre
en la prctica y lo que surge de documentos o de acuerdos, debe darle preferencia a lo primero, es decir,
a lo que ocurre en el terreno de los hechos o de la realidad, pues el Contrato de Trabajo constituye un contrato
real. Esto se tipifica por la forma y condiciones bajo las cuales se ha prestado el servicio con prescindencia
de la denominacin que se le pudiese otorgar a dicha relacin.
Dcimo: Que, lo anterior advierte que en la sentencia recurrida no se ha efectuado una valoracin
conjunta y razonada de los medios de prueba actuados y aportados al proceso, razn por la cual la
fundamentacin y motivacin de la decisin adoptada respecto a la naturaleza de la relacin habida entre
las partes afecta al principio y derecho constitucional del debido proceso, que tambin exige que la
sentencia respectiva guarde reciprocidad y armona con lo actuado en el proceso, de tal suerte que el fallo
del Juzgador no se convierta en un acto de arbitrariedad, lo que acarrea ineludiblemente su invalidez
insubsanable, correspondiendo, por tanto, al Juez de Primera Instancia renovar dicho acto procesal teniendo
en cuenta las considerativas de este pronunciamiento.
RESOLUCIN:
Por estas consideraciones: Declararon FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto a fojas ciento
ochenta y nueve por el demandante Wagner Villacorta Bardales; en consecuencia NULA la Sentencia de
Vista de fojas ciento setenta y cuatro su fecha diecinueve de junio del dos mil seis; DISPUSIERON que la
Sala Superior expida un nuevo pronunciamiento debidamente fundamentado observando las directivas
contenidas en la presente resolucin conforme a ley; en los seguidos contra el Complejo Industrial Maderero
Pezo Villacorta Sociedad Annima Cerrada sobre Pago de Beneficios Sociales; ORDENARON la
publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano por sentar precedente de observancia
obligatoria en el modo y forma previsto en la ley; Vocal ponente Huaman Llamas; y, los devolvieron.SS.
RODRIGUEZ MENDOZA, VILLACORTA RAMIREZ, ACEVEDO MENA, HUAMANI LLAMAS,
ESTRELLA CAMA

NOVIEMBRE 2008

131

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

FACULTAD DE DIRECCIN: EJERCICIO LEGTIMO: NO CONSTITUYE HOSTILIDAD.

CAS. N 1861-2003
LIMA
(El Peruano: 01-08-2005)

Lima, diecisis de febrero del dos mil cinco.LA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA; la causa nmero mil ochocientos sesentiuno del dos mil tres; en audiencia pblica llevada a cabo
en la fecha; y luego de verificada la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casacin interpuesto por Telefnica del Per S. A., por escrito de fojas trescientos
treintisis, contra la sentencia de vista expedida por la Primera Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia
de Lima, obrante a fojas trescientos veintinueve, su fecha treinta de julio del dos mil tres, que confirmando
la apelada de fojas doscientos diecinueve, fechada el once de octubre del dos mil dos, declara fundada la
demanda, en consecuencia, la demandada deber abonar al actor ciento quince mil cuatrocientos trece
nuevos soles con cincuenta cntimos;
CAUSALES DE CASACIN:
El recurrente invocando el artculo cincuentisis de la Ley Procesal del Trabajo, denuncia las cusales
de: a) Inaplicacin de los artculos nueve y treinta inciso c) del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo
setecientos veintiocho - Ley de Productividad y Competitividad Laboral; b) Interpretacin errnea del artculo
cuatrocientos cincuentids del Cdigo Procesal Civil; c) Inaplicacin de Doctrina Jurisprudencial.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, el recurso de casacin cumple con los requisitos de forma previstos en el artculo
cincuentisiete de la Ley veintisis mil seiscientos treintisis -Ley Procesal del Trabajo, modificado por la
Ley veintisiete mil veintiuno;
Segundo.- Que, en respecto a la primera causal invocada, la recurrente sostiene que la inaplicacin del
artculo nueve del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo setecientos veintiocho, es en el sentido de
dejar de considerar que los criterios de razonabilidad y necesidad del centro de trabajo, en la determinacin
de la forma y modalidad de la prestacin de labores, estn referidos a la implementacin de normas tcnicas
y razonables que garanticen una operacin eficiente con arreglo a las necesidades de la empresa;
Tercero.- Que, dentro de la misma causal, en cuanto al artculo treinta inciso b) del acotado dispositivo
legal, seala la inaplicacin de dicha norma es el sentido de haber omitido tener presente que acto de
hostilidad es la rebaja inmotivada de la remuneracin o categora, vale decir, que la Ley considera la
posibilidad de una reduccin de remuneraciones y categora cuando sta se encuentra debidamente
motivada, por lo que no se debe comprender como acto de hostilidad el que no se garantice el crecimiento
de las remuneraciones, por lo que esta la causal fundamentada con precisin resulta procedente;
Cuarto.- Que, respecto a la causal de interpretacin errnea del artculo cuatrocientos cincuentids del
Cdigo Procesal Civil, la misma resulta improcedente por cuanto se trata de una norma de derecho procesal

NOVIEMBRE 2008

132

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

y no de derecho material como lo exige la Ley veintisis mil seiscientos treintisis, apartndose de los
requisitos esencial de procedencia;
Quinto.- Que, respecto de la causal de contradiccin jurisprudencial al recurrente omite realizar la
conexin entre esta causal y las dems que establece la Ley veintisis mil seiscientos treintisis, lo cual
resulta un requisito indispensable a fin que este Colegiado pueda cumplir con la funcin casatoria de unificar
la jurisprudencia en los referente a la interpretacin de normas legales especficas, adems al sustentar la
causal la recurrente hace referencia al criterio jurisprudencial no pagar remuneracin por el perodo no
laborado, lo cual no es precisamente el tema central de debate en autos, por lo que esta causal resulta
improcedente;
Sexto.- Que, sobre el fondo de la controversia el artculo nueve del Decreto Supremo cero cero tres noventa y siete - TR, establece que el empleador est facultado para introducir cambios o modificar turnos,
das u horas de trabajo, as como la forma y modalidad de la prestacin de labores, dentro de los criterios
de razonabilidad teniendo en cuenta las necesidades de funcionamiento de la Empresa; dicha norma debe
ser interpretada en concordancia con el artculo nueve del Decreto Legislativo setecientos cincuentisiete Ley Marco para el Crecimiento de la Inversin Privada, en cuanto dispone que toda Empresa tiene derecho
a organizar y desarrollar sus actividades en la forma que juzgue conveniente;
Stimo.- Que, se encuentra acreditado que la causa por la cual la emplazada efectu una modificacin
en las categoras respondi a la necesidad de reorganizar la estructura interna del personal por la fusin
entre las empresas Entel Per Sociedad Annima y la Ex Compaa Peruana de Telfonos, lo que dio origen
a que cierto personal de la Empresa vea modificada la denominacin del cargo desempeado, en estricta
aplicacin del artculo noveno del Decreto Supremo cero cero tres - noventisiete - TR, concordante con el
artculo nueve del Decreto Legislativo setecientos cincuentisiete;
RESOLUCION:
Por estas consideraciones declararon: FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas trescientos
treintisis por Telefnica del Per Sociedad Annima Abierta; en consecuencia CASARON la sentencia de
vista de fojas trescientos veintinueve, su fecha treinta de julio del dos mil tres; y actuando en sede de
instancia REVOCARON la sentencia apelada de fojas doscientos diecinueve, su fecha once de octubre del
dos mil dos, que declara fundada la demanda; REFORMNDOLA declararon Infundada la demanda;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano que sienta
precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la Ley; en los seguidos por Jorge Leiva
Canal, sobre Pago de Beneficios Sociales; y los devolvieron.SS.
WALDE JAUREGUI, VILLACORTA RAMIREZ, DONGO ORTEGA, ACEVEDO MENA,
ESTRELLA CAMA

NOVIEMBRE 2008

133

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

FUERO SINDICAL: PROTECCIN: ALCANCES.

CAS. N 1460-2003
LIMA
(El Peruano: 31-03-2005)

Lima, veinticuatro de setiembre del dos mil cuatro.LA SALA TRANSITORIA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA REPBLICA.
VISTA: la causa nmero mil cuatrocientos sesenta - dos mil tres; en audiencia pblica de la fecha; y
producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Se trata del recurso de casacin interpuesto a fojas doscientos cincuenticinco, por la demandada
Fabritex Peruana Sociedad Annima, contra la sentencia de vista de fojas dos cientos cuarentisiete, su
fecha trece de junio del dos mil tres, expedida por la Primera Sala Laboral de Lima, que revocando la
sentencia apelada de fojas ciento ochenticinco, su fecha veintinueve de noviembre del dos mil dos, declara
Fundada la demanda y ordena que la emplazada cumpla con reponer al actor en su centro de trabajo.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Al amparo del artculo cincuentisis de la Ley Procesal del Trabajo, el recurrente denuncia: a) aplicacin
indebida del artculo veintinueve incisos a) y b) del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo setecientos
veintiocho. b) interpretacin errnea del artculo veintinueve incisos a) y b) del Texto nico Ordenado del
Decreto Legislativo setecientos veintiocho. c) interpretacin errnea del artculo treinta del Decreto Ley
veinticinco mil quinientos noventitrs. d) inaplicacin del artculo treintisiete del Decreto Supremo cero cero
tres - noventisiete -TR. e) Inaplicacin de los artculos treinta, treintiuno, setentids, setentitrs y
setentinueve del Decreto Ley veinticinco mil quinientos noventitrs. f) Inaplicacin del artculo doce, trece
y catorce del Decreto Supremo nmero cero once - noventids-TR; y g) la contradiccin con otras
resoluciones de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica.
CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de casacin interpuesto rene los requisitos de admisibilidad previsto en el
artculo cincuentisiete de la Ley Procesal del Trabajo, modificado por la Ley veintisiete mil veintiuno.
Segundo: Que, en cuanto a las causales descritas en los literales a) y b), el recurso deviene
manifiestamente en improcedente toda vez que al imputarse las causales de incorrecta aplicacin,
entendida como aplicacin indebida, e interpretacin errnea de las mismas normas de derecho material,
esto es del artculo veintinueve incisos a) y b) del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo setecientos
veintiocho; se incurre en implicancia, toda vez que la causal de interpretacin errnea favorece la aplicacin
de una norma de derecho material en forma correcta, mientras que la aplicacin indebida, propugna la
inaplicacin de una norma de derecho material en beneficio de otra; por tanto, la denuncia conjunta de estas
causales de casacin resultan contradictorias entre s.
Tercero: Que, respecto a la tercera causal, si bien la entidad impugnante, se limita a afirmar que se ha
incurrido en interpretacin errnea del artculo treinta del Decreto Ley veinticinco mil quinientos noventitrs,
no cumple con precisar cul es la correcta interpretacin de la norma de derecho material invocada, por tanto

NOVIEMBRE 2008

134

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

el recurso as planteado contraviene el requisito de claridad y precisin previsto en el inciso b) del artculo
cincuentiocho de la Ley veintisis mil seiscientos treintisis, modificado por la Ley veintisiete mil veintiuno,
por lo que la causal invocada deviene en improcedente.
Cuarto: Que, la causal denunciada en el acpite d), referida a la inaplicacin del artculo treintisiete del
Decreto Supremo cero cero tres - noventisiete - TR; la impugnante no ha expresado razn alguna que
fundamente la causal invocada, menos an, seala porqu resulta pertinente utilizar la norma que considera
inaplicada, por lo que este extremo deviene en IMPROCEDENTE.
Quinto: Que, respecto a la causal de contradiccin con otras resoluciones expedidas por la Corte
Suprema de Justicia de la Repblica, no ha cumplido con sealar cual es la similitud existente entre los
pronunciamientos invocados, tampoco ha precisado en que consiste la contradiccin jurisprudencial, por
lo que deviene en improcedente por sta causal, mxime si se tiene en cuenta que las resoluciones
aparejadas al recurso de casacin no resultan contrarias a lo resuelto en la sentencia de vista.
Sexto: Que, en cuanto a la causal de inaplicacin de los artculos treinta, treintiuno, setentids,
setentitrs y setentinueve del Decreto Ley veinticinco mil quinientos noventitrs y doce, trece y catorce del
Decreto Supremo nmero cero once - noventids-TR referidos a la proteccin del fuero sindical, la
impugnante sostiene que en virtud del principio de razonabilidad, el empleador puede sancionar
disciplinariamente cualquier infraccin o incumplimiento de las obligaciones a cargo del trabajador, por lo
que la sancin impuesta al actor est encuadrada dentro los lmites de la razonabilidad, dado que la falta
del trabajador fue de tal naturaleza que al graduarla se consider que se haca merecedor del despido,
declarndose ilegal la huelga, e impidindose con violencia el ingreso de los trabajadores al centro de
labores, por tanto el recurso as planteado deviene en procedente por sta causal, correspondiendo emitir
pronunciamiento de fondo.
Stimo: Que, en el caso sub examen no es posible alegar la razonabilidad de la sancin (despido)
impuesta al trabajador, toda vez que ha quedado establecido en la sentencia recurrida que el demandante
ostentaba la condicin de dirigente sindical (Secretario de Defensa del Sindicato de Trabajadores de
Fabritex), por tanto resultan plenamente aplicables las normas de proteccin del fuero sindical contenidas
en los artculos treinta y treintiuno del Decreto Supremo cero cero tres - noventisiete -TR, en virtud de los
cuales el trabajador no poda ser despedido de su centro de trabajo, sino por causa justa debidamente
demostrada.
Octavo: Que, igualmente la sentencia de vista ha establecido que la entidad demandada no ha
demostrado la existencia de falta la grave que se le atribuy al trabajador y que tal falta pudiera convertir
en irrazonable la subsistencia del vnculo laboral; por tanto al estar protegido el trabajador por el fuero
sindical el despido evidentemente deviene en nulo de pleno derecho, pues no se ha demostrado la causa
justa del despido del trabajador.
RESOLUCIN:
Declararon INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por Fabritex Peruana Sociedad Annima,
en consecuencia NO CASARON la sentencia de vista de fojas doscientos cuarentisiete su fecha trece de
junio del dos mil tres; CONDENARON a la recurrente a la multa de una Unidad de Referencia Procesal, as
como a las costas y costos del recurso; en los seguidos por don Lucho Esteban Uyhua Chipana sobre
Nulidad de Despido; y estando a que la presente resolucin sienta precedente de observancia obligatoria
en el modo y forma previsto en la ley: ORDENARON la publicacin del texto de la presente resolucin en
el Diario Oficial El Peruano; y los devolvieron.SS.
MENDOZA RAMIREZ, VILLACORTA RAMIREZ, DONGO ORTEGA, ACEVEDO MENA, FERREIRA
VILDOZOLA

NOVIEMBRE 2008

135

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

INDEMNIZACIN POR DESPIDO ARBITRARIO: CLCULO: REMUNERACIN ORDINARIA


MENSUAL.

CAS. N 2129-03
CHINCHA
(El Peruano: 01-08-2005)

Lima, doce de abril del dos mil cinco.LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA REPUBLICA:
VISTOS:
En audiencia pblica llevada a cabo en la fecha, integrada por los seores Vocales Supremos: Walde
Juregui, Villacorta Ramrez, Dongo Ortega, Acevedo Mena y Estrella Cama, producida la votacin con
arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Recurso de casacin Interpuesto a fojas trescientos veinticuatro por el demandante Luis Hernn Carbajal
Melgar, contra la sentencia de vista de fojas trescientos diecisiete, su fecha primero de setiembre del dos
mil tres, expedida por la Segunda Sala Mixta Descentralizada de Chincha de la Corte Superior de Justicia
de Ica, que confirmando la sentencia apelada de fojas doscientos ochentitrs, su fecha diecisis de mayo
del dos mil tres, declara fundada en parte la demanda, y ordena que la empresa demandada pague al actor
la suma de veintin mil novecientos cuarenticuatro nuevos soles con cincuenticinco cntimos, por concepto
de los beneficios amparados, con lo dems que contiene; en los seguidos contra Fabritex Peruana Sociedad
Annima - Planta Pisco, sobre Indemnizacin por despido arbitrario y otros.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
El recurrente, al amparo del artculo cincuentisis de la Ley Procesal de Trabajo, denuncia las siguientes
causales: a) Inaplicacin del artculo segundo del Texto Unico Ordenado del Decreto Legislativo nmero
seiscientos cincuenta; b) Interpretacin errnea del artculo treintiocho de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral; c) Inaplicacin de lo dispuesto en el Decreto Supremo cero quince - setentids TR, modificado por el Decreto Supremo cero cero uno - noventiocho - TR; y, d) Contradiccin con otros
pronunciamientos emitidos por la misma Sala. Y
CONSIDERANDO:
Primero: Que, el recurso de casacin cumple con los requisitos de forma previstos en el artculo
cincuentisiete de la Ley Procesal de Trabajo, modificada por la Ley veintisiete mil veintiuno.
Segundo: Que, respecto a la primera denuncia, el recurrente fundamenta que la Sala slo dispone el
pago de la compensacin por tiempo de servicios por el perodo del veinticuatro de agosto de mil novecientos
noventinueve al once de setiembre del dos mil uno, por cuanto se debe liquidar dicho beneficio social desde
su fecha de ingreso, ya que de acuerdo a lo establecido en el artculo dos del Decreto Supremo nmero cero
cero uno - noventisiete - TR - Texto Unico Ordenado del Decreto Legislativo nmero seiscientos cincuenta
- la Compensacin por Tiempo de Servicios se devenga desde el primer mes de iniciado el vnculo laboral,
por lo que la liquidacin aprobada por INDECOPI debe ser anexada a lo dispuesto por el Juzgado de Trabajo
de Pisco en primera instancia y la Sala Mixta de Chincha para su ejecucin.

NOVIEMBRE 2008

136

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Tercero: Que, la denuncia en anlisis est dirigida a cuestionar la recurrida en cuanto deniega la
pretensin de pago de la Compensacin por Tiempo de Servicios por el perodo liquidado mediante
Resolucin Administrativa de la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de INDECOPI; que, para una
debida fundamentacin del recurso de casacin es necesario que exista una precisa relacin de causalidad
entre el vicio denunciado como agravio y el contenido de la resolucin impugnada; por lo que advirtindose
que la denegatoria de la pretensin est sustentada en que dicho perodo de Compensacin por Tiempo de
Servicios fue liquidado y aprobado dentro de un procedimiento de reestructuracin patrimonial cuya
ejecucin no puede hacerse efectivo por mandato judicial, correspondiendo realizarse la ejecucin de la
deuda en la va de reestructuracin; en consecuencia, no existe relacin de causalidad entre lo resuelto en
las sentencias recurridas y la norma cuya aplicacin propone el accionante, careciendo de pertinencia para
el caso de autos, dado que la norma cuya inaplicacin se denuncia regula el tema de la oportunidad desde
la cual se devenga la Compensacin por Tiempo de Servicios, lo que resulta evidentemente distinto a la
reestructuracin patrimonial, por lo que este extremo del recurso deviene en Improcedente.
Cuarto: Que, en cuanto a la segunda denuncia, esto es, interpretacin errnea del artculo treintiocho
del Decreto Supremo cero cero tres - noventisiete - TR - Ley de Productividad y Competitividad Laboral - el
recurrente alega que la Sala, efectuando una interpretacin restrictiva de la norma dispone el pago del tope
de doce remuneraciones como indenmizacin por despido arbitrario, cuando a su criterio la interpretacin
correcta es en el sentido de considerar que es sobre la remuneracin indemnizatoria sobre la cual se debe
calcular la indemnizacin por despido arbitrario; por lo tanto, este extremo del recurso cumple con las
exigencias contenidas en el artculo cincuentiocho inciso b) de la Ley Procesal de Trabajo, resultando
Procedente.
Quinto: Que, respecto a la tercera denuncia, el recurrente seala que la norma inaplicada en cuanto al
tema de la gratificacin del mes de julio del dos mil uno, es el Decreto Supremo cero quince - setentids
- TR modificada por el Decreto Supremo cero cero uno - noventiocho - TR, y refiere que tal dispositivo
establece que todo pago efectuado por un empleador debe constar en las boletas de pago y su
correspondiente Libro de Planillas; sin embargo la cita de la norma que a decir del recurrente ha sido
inaplicada, lo es en forma genrica, en consecuencia el recurrente no cumple con indicar en forma especfica
cul es el artculo que no fue aplicado al caso, por lo que esta denuncia no cumple con los requisitos de
fondo previstos en el artculo cincuentiocho inciso c) de la Ley Procesal de Trabajo, por consiguiente resulta
Improcedente.
Sexto: Que, respecto a la causal de contradiccin con otras resoluciones, el recurrente se limita a
mencionar los nmeros de los expedientes que contendran fallos supuestamente contradictorios con la
recurrida, sin precisar cul es la relacin de causalidad entre tales resoluciones y la presente controversia,
ni explicar a que causal sustantiva del recurso de casacin se halla referida, tanto ms si no ha adjuntado
copia de la resolucin perteneciente a la causa nmero quinientos cuarentisis - noventinueve, con la que
supuestamente existe contradiccin, por lo que este extremo del recurso tambin resulta improcedente.
Stimo: Que, emitiendo pronunciamiento respecto a la causal declarada procedente, corresponde
sealar que el artculo treintiocho del Decreto Supremo cero cero tres - noventisiete - TR, norma cuya
interpretacin errnea se denuncia, establece ad literam: "La indemnizacin por despido arbitrario es
equivalente a una remuneracin y media ordinaria mensual por cada ao completo de servicios con un
mximo de doce remuneraciones. Las fracciones de ao se abonan por dozavos y treintavos, segn
corresponda. Su abono procede superado el perodo de prueba".
Octavo: Que, al respecto es menester precisar, que una interpretacin correcta de la norma nos lleva
a determinar que la remuneracin que servir de base para la liquidacin de la indemnizacin por despido
arbitrario es la remuneracin ordinaria mensual y no la remuneracin indemnizatoria como errneamente
sostiene el recurrente; adems la norma en anlisis establece que el monto de la indemnizacin tiene como
tope doce remuneraciones; en tal sentido, si bien la misma refiere que la indenmizacin se determina en
base a una remuneracin y media, sta no es otra que la ordinaria mensual; en conclusin, la indemnizacin
por despido arbitrario en ningn caso super el tope de doce remuneraciones ordinarias; consecuentemente
las sentencias de mrito han interpretado correctamente el artculo treintiocho de la Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, por tanto no se incurri en la causal de casacin que se denuncia.

NOVIEMBRE 2008

137

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Noveno: Que, los principios que informan a nuestro sistema legal participan de una escala axiolgica
que impregna el Estado de Derecho; en el mbito de las opiniones doctrinarias se destaca como principio
superlativo el tuitivo en materia laboral, constituyndose como uno de proteccin al trabajador que en la
mayora de casos en que se controvierten los derechos laborales viene a ser la parte mas dbil de la relacin
de trabajo frente al estatus que le corresponde al empleador; asimismo, teniendo en cuenta el postulado
de la gratuidad de la administracin de justicia preceptuado en la Ley Orgnica del Poder Judicial, Decreto
Legislativo setecientos sesentisiete, dispuesto en el inciso i) del artculo veinticuatro de su Texto nico
Ordenado, Decreto Supremo nmero cero diecisiete-noventitrs-JUS, de fecha dos de junio de mil
novecientos noventitrs, concordante con la parte final del artculo cincuenticinco de la Ley Procesal del
Trabajo nmero veintisis mil seiscientos treintisis; en consecuencia el recurrente se encuentra exento de
la multa que se refiere el primer prrafo del artculo trescientos noventiocho del Cdigo Procesal Civil;
consideraciones por las cuales:
DECLARARON:
INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas trescientos veinticuatro por el demandante don
Luis Hernn Carbajal Melgar contra la sentencia de vista de fojas trescientos diecisiete, su fecha primero
de setiembre del dos mil tres; en los seguidos contra Fabritex Peruana Sociedad Annima - Planta Pisco,
sobre Indemnizacin por despido arbitrario y otros; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin
en el Diario Oficial El Peruano que sienta precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto
en la Ley; y los devolvieron.SS.
WALDE JAUREGUI, VILLACORTA RAMIREZ, DONGO ORTEGA, ACEVEDO MENA,
ESTRELLA CAMA

NOVIEMBRE 2008

138

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

INSTANCIA CASATORIA NO ES DE REVISIN DE HECHOS NI DE VALORACIN DE MEDIOS


PROBATORIOS:
" el recurso as sustentado, no puede resultar viable en sede casatoria, ya que de los
fundamentos del recurso por sta causal se advierte que lo que en esencia denuncia el
impugnante, no es la ilegalidad o la nulidad de la sentencia de vista impugnada, sino que
sustanciadamente se cuestionan los hechos establecidos en el proceso con relacin a la
existencia de una verdadera relacin de naturaleza laboral entre el demandante y la emplazada;
en tal sentido, como ha sostenido sta Corte Suprema en reiteradas ocasiones, va recurso de
casacin no es posible volver a revisar los hechos establecidos en las instancias de mrito, ni
valorar nuevamente los medios probatorios actuados en el proceso, puesto que tal pretensin
colisionara frontalmente con la naturaleza y fines del recurso extraordinario de casacin"

CAS. N 2377-2007
PUNO.
(El Peruano: 01-09-2008)

Lima, veintids de enero del dos mil ocho.LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA REPUBLICA:
VISTOS; con el acompaado, vista la causa llevada a cabo en la fecha con los Vocales Supremos Sivina
Hurtado, Gazzolo Villata, Pachas Avalos, Ferreira Vildozola y Salas Medina; se emite la siguiente
sentencia:
1.- MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto a fojas cuatrocientos
ochenta y dos por doa Mara Rosario Alayza de Aguilar contra la resolucin de vista de fojas cuatrocientos
setenta y ocho su fecha diecinueve de julio del dos mil siete, que revocando la apelada de fojas cuatrocientos
quince del siete de agosto del dos mil seis declara improcedente la demanda de fojas dieciocho sobre
nulidad de acto jurdico y otros.
2.- FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: Esta Sala
Suprema por resolucin de fecha doce de noviembre del dos mil siete obrante a fojas veintinueve del
cuaderno de casacin, ha declarado procedente el recurso por la causal prevista en el inciso 3 del artculo
386 del Cdigo Procesal Civil, referida a la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un
debido proceso.
3.- CONSIDERANDO:
Primero: Que, en autos se ha denunciado la contravencin del derecho al debido proceso, que, por la
locacin de servicios el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente a prestarle sus servicios por
cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin, siendo que en el presente caso,
el demandante se encuentra inmerso dentro de los parmetros de los alcances del presente artculo, ya que
no se encuentra sujeto a subordinacin, ya que cumple una funcin especfica por la que exclusivamente
se le ha contratado, como "fiscalizador comisionista"; sin embargo, la Sala de Mrito, a pesar de aplicar
dicha normatividad, utiliza una interpretacin errnea al desvirtuar el espritu de la norma y manifestar que

NOVIEMBRE 2008

139

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

existe una evidente contratacin de naturaleza laboral, y que solo se ha distorsionado el contrato civil de
locacin de servicios pese a no existir los requisitos esenciales para ser considerado como un contrato de
naturaleza laboral.;
Tercero: Que, el recurso as sustentado, no puede resultar viable en sede casatoria, ya que de los
fundamentos del recurso por sta causal se advierte que lo que en esencia denuncia el impugnante, no es
la ilegalidad o la nulidad de la sentencia de vista impugnada, sino que sustanciadamente se cuestionan los
hechos establecidos en el proceso con relacin a la existencia de una verdadera relacin de naturaleza
laboral entre el demandante y la emplazada; en tal sentido, como ha sostenido sta Corte Suprema en
reiteradas ocasiones, va recurso de casacin no es posible volver a revisar los hechos establecidos en las
instancias de mrito, ni valorar nuevamente los medios probatorios actuados en el proceso, puesto que tal
pretensin colisionara frontalmente con la naturaleza y fines del recurso extraordinario de casacin; por
stas consideraciones: Declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto a fojas doscientos
cincuenta y tres por la demandada Municipalidad Provincial de Jaen, contra la sentencia de vista de fojas
doscientos cuarenta y tres, su fecha veintisis de setiembre del dos mil seis; CONDENARON a la recurrente
al pago de la multa de tres Unidades de Referencia Procesal; en los seguidos por don Luis Arturo Paz
Arboleda, sobre impugnacin de resolucin administrativa; ORDENARON la publicacin de la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano, por sentar precedente de observancia obligatoria en la forma y
modo previsto por la ley; Vocal ponente Huaman Llamas; y los devolvieron.SS.
RODRIGUEZ MENDOZA, VILLACORTA RAMREZ, ACEVEDO MENA, HUAMANI LLAMAS,
ESTRELLA CAMA

NOVIEMBRE 2008

140

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

INTERS MORATORIO: NATURALEZA INDEMNIZATORIA:


" No se trata de la restitucin del derecho que tiene naturaleza preventiva de daos futuros
y que es ordenada por el juez en un proceso de amparo, sino de la naturaleza estrictamente
indemnizatoria de orden patrimonial. Tratndose de una deuda dineraria pagada de
manera extempornea, el mecanismo pertinente para la indemnizacin es el inters
moratorio, conforme lo establece el artculo 1242 del Cdigo Civil que establece
propiamente dicha naturaleza indemnizatoria."

CAS. PREV. N 1397-2006


LAMBAYEQUE.
(El Peruano: 01-09-2008)

Lima, veinticinco de septiembre del dos mil siete.LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA REPBLICA.
VISTA; la causa nmero mil trescientos noventa y siete - dos mil seis; en Audiencia Pblica llevada a
cabo en la fecha; con el expediente administrativo que en copias corre acompaado, luego de verificada la
votacin con arreglo a ley, y de conformidad en parte con el dictamen del seor Fiscal Supremo en lo
Contencioso Administrativo; se emite la siguiente sentencia.
MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por Juan Francisco Yovera Cruz
a fojas doscientos treinta contra la sentencia de vista de fojas doscientos veintisis de fecha veintisiete de
marzo del dos mil seis; que confirma la sentencia apelada de fojas ciento noventa y ocho del veintinueve
de septiembre del dos mil cinco, que declara infundada la demanda de impugnacin de resolucin ficta
denegatoria del pago de intereses legales de las pensiones devengadas.
CAUSAL DEL RECURSO: El recurso casacin ha sido declarado procedente mediante resolucin de
fecha seis de noviembre del dos mil seis, corriente a fojas veinticuatro del cuaderno de casacin, por la
causal de inaplicacin del artculo 1246 del Cdigo Civil.
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, si bien es cierto que es materia de pronunciamiento de fondo la causal de inaplicacin
del artculo 1246 del Cdigo Civil; tambin es verdad que debe tenerse en cuenta que el derecho aunque
se produzca de manera fragmentaria, constituye un todo ideal y unitario, por lo que su aplicacin e
interpretacin al caso concreto debe efectuarse dentro del contexto del grupo normativo al que pertenece
y no aisladamente.
Segundo.- Que, en este sentido, corresponde sealar que mediante doctrina jurisprudencial
establecida por esta Sala Casatoria se ha definido que el incumplimiento de pago de la pensin bajo
cualquier rgimen previsional trae como consecuencia tambin el pago de los intereses devengados, por
lo que no cabe duda que a partir de tal criterio asiste a la demandada la obligacin de abonar tales derechos
accesorios por el pago diminuto de la pensin de jubilacin del demandante. En el mismo sentido el Tribunal
Constitucional en forma constante ha ordenado que sobre las pensiones no pagadas de acuerdo a ley

NOVIEMBRE 2008

141

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

procede la adicin de intereses legales que satisfaga la inoportuna percepcin de la pensin a tenor de los
artculos 1242 y siguientes del Cdigo Civil.
Tercero.- Que, la pensin de jubilacin est destinada a cubrir las contingencias econmicas que se
producen como consecuencia del cese en la vida laboral, siendo su monto predeterminado por criterios de
clculo estrictamente legales de aplicacin obligatoria para la Administracin. La determinacin judicial de
un error en la Administracin, cometido al momento de otorgar la pensin, significa que el pensionista no
ha recibido el monto que resulta de la aplicacin de dichos criterios que predetermina la Ley.
Cuarto.- Que, este error legal de la Administracin causa un dao manifiesto al pensionista, el cual debe
ser necesariamente resarcido, lo cual implica entonces el resarcimiento efectivo de un derecho
constitucional. No se trata de la restitucin del derecho que tiene naturaleza preventiva de daos futuros y
que es ordenada por el juez en un proceso de amparo, sino de la naturaleza estrictamente indemnizatoria
de orden patrimonial. Tratndose de una deuda dineraria pagada de manera extempornea, el mecanismo
pertinente para la indemnizacin es el inters moratorio, conforme lo establece el artculo 1242 del Cdigo
Civil que establece propiamente dicha naturaleza indemnizatoria.
Quinto.- Que, en este contexto el artculo 1246 del Cdigo Civil, cuya inaplicacin al caso es objeto
de anlisis casatorio, seala que "Si no se ha convenido el inters moratorio, el deudor slo est obligado
a pagar por causa de mora el inters compensatorio pactado y, en su defecto, el inters legal"; por lo que
en el presente caso resulta de aplicacin esta norma debiendo disponerse entonces que la demandada se
encuentra obligada al pago del inters legal que fija el Banco Central de Reserva del Per.
Sexto.- Que, asimismo el resarcimiento efectivo de un derecho constitucional con contenido
patrimonial, exige que el pago del inters se realice desde el momento efectivo en que se debi pagar la
pensin en su integridad. Este momento es determinado por la Administracin de acuerdo con las normas
pertinentes de orden administrativo, que establecen el deber de pagar la pensin desde el momento en que
habiendo cesado el actor en sus labores se produce la contingencia en la que ocurren una edad determinada
y aos de aportacin (en el presente caso el artculo 80 del Decreto Ley N 19990); que para el presente
caso de conformidad con la Resolucin nmero treinta y nueve mil cuatrocientos veintitrsnoventa y ochoONP/DC y la Resolucin nmero cero uno cero siete uno siete-dos mil uno-ONP/DC/DL diecinueve mil
novecientos noventa la contingencia se produjo el primero de marzo de mil novecientos noventa y cinco.
Sptimo.- Que, en consecuencia, la sentencia de vista ha incurrido en la casual de casacin calificada
como procedente, por lo que corresponde declarar fundado el recurso de casacin.
FALLO:
Por estos fundamentos; declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto a fojas doscientos
treinta por Juan Francisco Yovera Cruz; en consecuencia, CASARON la sentencia de vista de fojas
doscientos veintisis su fecha veintisiete de marzo del dos mil seis; y actuando en sede de Instancia:
REVOCARON la sentencia apelada de fojas ciento noventa y ocho, su fecha veintinueve de septiembre del
dos mil cinco que declara infundada la demanda de impugnacin de resolucin ficta denegatoria de pago
de intereses legales de las pensiones devengadas; REFORMNDOLA declararon FUNDADA la demanda;
en consecuencia, declararon NULA y sin efecto legal la resolucin ficta denegatoria del recurso de apelacin
de fecha veintiuno de agosto del dos mil dos interpuesto contra la solicitud del veinticuatro de junio del mismo
ao sobre de pago de intereses legales de las pensiones devengadas; DISPUSIERON que la Oficina de
Normalizacin Previsional expida resolucin ordenando el pago de los intereses legales de las pensiones
devengadas a partir de la fecha de la contingencia; ORDENARON la Publicacin de la presente resolucin
en el Diario Oficial "El peruano" conforme a ley; en los seguidos contra la Oficina de Normalizacin
Previsional sobre impugnacin de resolucin administrativa; y los devolvieron.- Interviniendo como vocal
ponente el seor Rodrguez Mendoza.SS.
RODRIGUEZ MENDOZA, VILLACORTA RAMIREZ, ACEVEDO MENA, HUAMANI LLAMAS,
ESTRELLA CAMA

NOVIEMBRE 2008

142

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

NATURALEZA JURDICA DEL LAUDO ARBITRAL PROVENIENTE DE UNA NEGOCIACIN


COLECTIVA.

CAS. N 1410-2004
DEL SANTA.
(El Peruano: 01-08-2006)

Lima, treinta de septiembre del dos mil cinco.LA PRIMERA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA.
VISTA; la causa nmero mil cuatrocientos diez - dos mil cuatro en Audiencia Pblica llevada a cabo en
la fecha, y luego de verificada la votacin, con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
RECURSO DE CASACIN:
Se trata del recurso de casacin interpuesto por la Empresa Regional de Servicio Pblico de Electricidad
Electronorte Medio Hidrandina Sociedad Annima, mediante escrito de fojas ochocientos sesenta, contra
la sentencia de vista de fojas ochocientos diecisiete, de fecha veintiocho de octubre del dos mil dos,
expedida por la Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia del Santa, que confirma la apelada de fojas
cuatrocientos sesentitrs, su fecha seis de enero del dos mil, que declara fundada en parte la demanda,
consecuentemente, dispone que la demandada pague al actor el importe de siete mil ciento ochentitrs
nuevos soles con quince cntimos por los conceptos del veinte por ciento de las pensiones que le paga la
Oficina de Normalizacin Previsional, gratuidad del cincuenta por ciento de consumo de energa elctrica
y de dos sueldos mnimos vitales de la provincia de Lima por gratificaciones de fiestas patrias y navidad,
con lo dems que contiene; revocaron en el extremo que declara infundado el pago de la bonificacin por
fallecimiento; modificaron declarando fundado este extremo de la recurrida, por lo que, la demandada deber
pagar a los herederos del demandante ocurrido su fallecimiento.
CAUSALES DEL RECURSO:
Al amparo del artculo cincuentisis de la Ley Procesal del Trabajo, modificada por la Ley nmero
veintisiete mil veintiuno, la recurrente denuncia las siguientes causales: a) La contradiccin con otras
resoluciones expedidas por la Corte Suprema o las Cortes Superiores pronunciadas en casos objetivamente
similares; b) La inaplicacin de la Cuarta Disposicin Transitoria y Final, artculos cuarentids, cuarentitrs
inciso d), y artculo setenta de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, y el artculo treinta de su
Reglamento;
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, el recurso de casacin cumple con los requisitos de forma establecidos por el artculo
cincuenta y siete de la Ley Procesal del Trabajo, modificada por la Ley nmero veintisiete mil veintiuno,
necesarios para su admisibilidad;
Segundo.- Que, en cuanto a la primera denuncia, la recurrente adjunta las copias de las resoluciones
supuestamente contradictorias con la sentencia recurrida; asimismo, cumple con precisar que la
contradiccin est referida a la causal de inaplicacin de la Cuarta Disposicin Transitoria y Final de la Ley
de Relaciones Colectivas de Trabajo y los artculos cuarentids, cuarentitrs inciso d), y setenta de la misma
Ley, concordante con el artculo treinta de su Reglamento; que respecto a la inaplicacin de la Cuarta

NOVIEMBRE 2008

143

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Disposicin Transitoria y Final, los artculos cuarentids y cuarentitrs de la Ley de Relaciones Colectivas
de Trabajo, este extremo debe declararse improcedente, por cuanto el presente proceso est destinado a
determinar la naturaleza jurdica, efectos y alcances del laudo arbitral de fecha veintids de abril de mil
novecientos noventicuatro, lo cual, no est regulado por las normas denunciadas; en cuanto la inaplicacin
del artculo setenta de la Ley nmero veinticinco mil quinientos noventitrs, y el artculo treinta de su
Reglamento, al cumplir con las exigencias establecidas en el artculo cincuenta y ocho inciso d) de la Ley
Procesal del Trabajo, consecuentemente, resulta procedente;
Tercero.- Que, respecto a la segunda denuncia, fundamenta que la recurrida no ha invocado ni aplicado
la Cuarta Disposicin Transitoria y Final, los artculos cuarentids, cuarentitrs inciso d), y artculo setenta
de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, y el artculo treinta de su Reglamento; agrega, que tales
normas resultaban aplicables al caso, en tanto la primera norma regula la revisin de los convenios
colectivos; la segunda, el carcter vinculante de los convenios colectivos; la tercera, la caducidad anual de
los mismos; la cuarta, equipara la naturaleza y los efectos del laudo arbitral con los acuerdos adoptados
en conciliacin o mediacin; y la ltima, que no dejara duda respecto a la caducidad de los convenios
colectivos de trabajo; por consiguiente, la recurrente cumple con los requisitos de fondo establecidos en
el artculo cincuenta y ocho inciso b) de la Ley Procesal del Trabajo, razn por la cual, su denuncia es
procedente, slo por la inaplicacin del artculo setenta de la Ley nmero veinticinco mil quinientos
noventitrs y el artculo treinta de su Reglamento, conforme se ha sealado precedentemente;
Cuarto.- Que, emitiendo pronunciamiento de fondo sobre las causales del recurso de casacin,
corresponde sealar que el origen de los conceptos reclamados provienen, como en forma expresa lo ha
manifestado el demandante, del Acta del diecisiete de julio de mil novecientos ochenta y siete en cuya
Clusula Primera se acord que Hidrandina reconoce y respeta la integridad de las estipulaciones pactadas
en los convenios colectivos de trabajo que dieron origen a la nivelacin de beneficios y remuneraciones
suscritos el quince de mayo y el diecinueve de agosto de mil novecientos ochentisis;
Quinto.- Que, en ese sentido, est en discusin en el presente proceso la eficacia y validez del laudo
arbitral de fecha veintids de abril de mil novecientos noventicuatro, vigente desde el diecinueve de noviembre
de mil novecientos noventids al dieciocho de noviembre de mil novecientos noventitrs a tenor de su
clusula cuarta, en relacin a los convenios y pactos anteriores en virtud de los cuales el actor sustenta
su demanda, alegando que por el hecho de haber cesado el veintisiete de julio de mil novecientos noventids
no le es aplicable por tener derechos adquiridos;
Sexto.- Que, es preciso establecer la naturaleza jurdica, efectos y alcances del referido laudo arbitral,
y luego ponderar los fundamentos de la recurrida a partir de los aspectos acreditados en el proceso, pues
la causal de inaplicacin exige que se examine las razones que alega la recurrente explicando por qu
debieron aplicarse las normas sustantivas propuestas por dicha parte;
Sptimo.- Que, s por disposicin expresa del artculo setenta del Decreto Ley nmero veinticinco mil
quinientos noventitrs (Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo) se considera que los laudos arbitrales,
entre otros, tienen la misma naturaleza y surten idnticos efectos que las convenciones adoptadas en
negociacin directa, es decir, tienen fuerza vinculante para las partes que la adoptaron; obliga a stas, a
las personas en cuyo nombre se celebr y a quienes les sea aplicable, conforme lo seala el artculo
cuarentids de la norma acotada, entendindose en ste ltimo supuesto a todo aquel que tenga una
expectativa real y concreta con dicho acuerdo;
Octavo.- Que, conforme se desprende del texto contenido en el artculo treinta del Decreto Supremo
nmero cero once - noventids - TR (Reglamento del Decreto Ley nmero veinticinco mil quinientos
noventitrs), si los convenios colectivos que invoca la demanda no fueron considerados en el Laudo Arbitral
del veintids de julio de mil novecientos noventa y cuatro, queda claro que aquellos caducaron, pues la
Clusula Quinta de dicho laudo seala textualmente que "los pactos y convenios no considerados en el
presente Laudo se declaran caducos a partir del diecinueve de noviembre de mil novecientos noventids";
en ese sentido, esta Suprema Sala considera que no existe justificacin ni fundamento jurdico alguno para
que en este proceso dejen de aplicarse las disposiciones antes mencionadas, dado que, stas guardan
armona y reciprocidad con los aspectos que han sido materia de debate en el proceso;
Noveno.- Que, en cuanto al primer cargo denunciado, y dado que, corresponde a esta Sala Casatoria
determinar cul de los pronunciamientos es el ajustado a la Constitucin y a la Ley, a fin de unificar la

NOVIEMBRE 2008

144

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Jurisprudencia conforme al postulado contenido en el artculo cincuenta y cuatro, inciso b) de la Ley


Procesal del Trabajo, debe sealar que las Resoluciones Superiores y Casatorias acompaadas analizan
los puntos discutidos en este proceso en igual sentido que el presente, ya que, de todos ellos se colige,
que los laudos arbitrales tienen la misma naturaleza y surten idnticos efectos que las convenciones
adoptadas en una negociacin directa; en tanto, no afecte derechos mnimos establecidos en la
Constitucin y las Leyes;
Dcimo.- Que, de lo expuesto se concluye, que las sentencias de mrito incurren en la causal de
inaplicacin de las normas materiales que se denuncian y en la causal de contradiccin con otras
resoluciones expedidas por la Sala Superior y la Corte Suprema en casos similares, por lo que, corresponde
amparar el recurso de casacin;
RESOLUCIN:
Declararon FUNDADO el recurso de casacin interpuesto por la Empresa Regional de Servicio Pblico
de Electricidad Electro Norte Medio - HIDRANDINA Sociedad Annima a fojas ochocientos sesenta, en
consecuencia, CASARON la sentencia de vista de fojas ochocientos diecisiete, su fecha veintiocho de
octubre del dos mil dos, y actuando en sede de instancia: REVOCARON la sentencia apelada de fojas
cuatrocientos sesentitrs, su fecha seis de enero del dos mil, que declara fundada en parte la demanda;
REFORMNDOLA declararon INFUNDADA en todos sus extremos la demanda, en los seguidos por don
Wenceslao Gambini Izaguirre, sobre incumplimiento de convenio colectivo; ORDENARON la publicacin de
la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano por sentar precedente de observancia obligatoria en
el modo y forma previsto en la ley; y los devolvieron.SS.
VILLACORTA RAMIREZ, DONGO ORTEGA, MONTES MINAYA, ESTRELLLA CAMA, LEON RAMIREZ

NOVIEMBRE 2008

145

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

PENSIN DE JUBILACIN MINERA: DISTINCIN: REQUISITOS PARA OTORGARLA:


" la Sala Superior no ha confundido ambos requisitos, sino que los ha distinguido al verificar
por un lado que el actor efectivamente labor en un centro de produccin minera a partir de
la valoracin de Certificado de Trabajo e Informe de Verificacin de fojas doscientos noventa
y seis, y por otro lado ha analizado el Informe de Identificacin Genrica de Riesgos de fojas
ciento sesenta y tres para concluir respecto del segundo requisito referido a los riesgos de
toxicidad."

CAS. PREV. N 1454-2006


LA LIBERTAD.
(El Peruano: 01-09-2008)

Lima, veinte de setiembre de dos mil siete.LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE
JUSTICIA DE LA REPBLICA.
VISTA: La causa nmero mil cuatrocientos cincuenta y cuatro - dos mil seis; en Audiencia Pblica
llevada a cabo en la fecha, de conformidad con lo opinado por el seor Fiscal Supremo en lo Contencioso
Administrativo, producida la votacin con arreglo a ley, se ha emitido la siguiente Sentencia.
MATERIA DEL RECURSO: Se trata del Recurso de Casacin interpuesto a fojas cuatrocientos veinte
por la Oficina de Normalizacin Previsional, contra la Sentencia de Vista de fojas cuatrocientos once, de
fecha siete de abril de dos mil seis, que confirmando la Sentencia apelada que declara fundada la demanda
y nulas las Resoluciones Administrativas cero cero cero cincuenta y nueve mil quinientos noventa y sietedos mil tres-ONP/DC/DL-diecinueve mil novecientos noventa, y cuatro mil seiscientos setentinueve-dos mil
cuatro-GO/ONP y ordena que la demandada emita nueva resolucin otorgando al actor una pensin de
jubilacin minera de conformidad con el Decreto Ley 19990 y la Ley 25009, ms el pago de los reintegros
dejados de percibir e intereses legales respectivos.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Mediante Resolucin de fecha diez de octubre de dos mil seis,
corriente a fojas veinte del Cuadernillo formado en esta Suprema Sala se declara Procedente el Recurso de
Casacin por la causal de interpretacin errnea del artculo 1 de la Ley 25009 (Ley de Jubilacin Minera).
CONSIDERANDO:
Primero.- Que, la parte pertinente del artculo 1 de la Ley 25009 invocada por la parte recurrente
establece que los trabajadores que laboran en centros de produccin minera, tienen derecho a percibir
pensin de jubilacin entre los cincuenta y los cincuenta y cinco aos de edad, siempre que en la realizacin
de sus labores, estn expuestos a los riesgos de toxicidad, peligrosidad e insalubridad.
Segundo.- Que, de acuerdo con los argumentos de la parte recurrente para el Colegiado de la Sala
Superior es suficiente con haber estado expuesto a los riesgos de toxicidad por haber laborado en el mbito
de la empresa, para poder ser beneficiario de la pensin.
Tercero.- Que, asimismo la parte recurrente argumenta que el Colegiado de la Sala Superior considera
que es suficiente con que el trabajador acredite haber laborado en una mina para tener la condicin de
trabajador minero expuesto a los riesgos aludidos.

NOVIEMBRE 2008

146

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Cuarto.- Que, los argumentos de la parte recurrente no se encuentran dirigidos a cuestionar la valoracin
probatoria realizada por la Sala Superior pues ello no es materia de un recurso de casacin, sino que imputan
a dicha Sala no distinguir suficientemente los dos requisitos para obtener pensin de jubilacin minera que
establece la parte pertinente del artculo 1 de la Ley 25009.
Quinto.- Que, efectivamente la norma citada establece que para tener derecho a pensin minera, las
personas entre los cincuenta y cincuenticinco aos de edad, deben: a) Laborar en centros de produccin
minera y b) Estar expuestos a los riesgos de toxicidad, peligrosidad e insalubridad.
Sexto.- Que, en el cuarto considerando de la Sentencia impugnada se aprecia que la Sala Superior no
ha confundido ambos requisitos, sino que los ha distinguido al verificar por un lado que el actor efectivamente
labor en un centro de produccin minera a partir de la valoracin de Certificado de Trabajo e Informe de
Verificacin de fojas doscientos noventa y seis, y por otro lado ha analizado el Informe de Identificacin
Genrica de Riesgos de fojas ciento sesenta y tres para concluir respecto del segundo requisito referido a
los riesgos de toxicidad.
Stimo.- Que, no es funcin de este rgano Jurisdiccional realizar una nueva valoracin de los
mencionados medios probatorios, sin embargo se puede apreciar que no existen vicios de logicidad que
contravengan el debido proceso y que adems se confirman la motivacin probatoria detallada en el stimo
considerando de la Sentencia apelada.
Octavo.- Que, adems de argumentar respecto del articulo 1 de la Ley 25009, la parte recurrente expone
deficiencias en el procedimiento probatorio respecto a la exposicin a riesgos de toxicidad, procedimiento
que se encontrara predeterminado en la Ley 25009 y su Reglamento, sin embargo es pertinente ratificar
en esta Sentencia que judicialmente existe libertad probatoria y de valoracin, por lo tanto la Sala Superior
ha respetado el procedimiento predeterminado por Ley.
RESOLUCIN:
Por los considerandos expuestos declararon: INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por
Oficina de Normalizacin Previsional a fojas cuatrocientos veinte; en consecuencia NO CASARON la
Sentencia de Vista de fecha siete de abril de dos mil seis, corriente a fojas cuatrocientos once;
CONDENARON a la recurrente al pago de la multa de dos Unidades de Referencia Procesal; ORDENARON
la publicacin del texto de la presente Resolucin en el Diario Oficial El Peruano conforme a Ley; en los
seguidos por Lusio Melanio Echeverria Dvila, sobre Impugnacin de Resolucin Administrativa;
interviniendo como Vocal Ponente el seor Acevedo Mena; y los devolvieron.SS.
RODRIGUEZ MENDOZA, VILLACORTA RAMIREZ, ACEVEDO MENA, HUAMANI LLAMAS,
ESTRELLA CAMA

NOVIEMBRE 2008

147

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD: SU APLICACIN EN ENTIDADES DEL ESTADO.

CAS. N 2169-2003
LIMA
Beneficios Sociales
(El Peruano: 01-09-2005)

Lima, veintiocho de abril del dos mil cinco.VISTOS; y, CONSIDERANDO:


Primero.- Que, el recurso de casacin interpuesto rene los requisitos de forma sealados en el artculo
cincuentisiete de la Ley Procesal del Trabajo nmero veintisis mil seiscientos treintisis, modificada por
la Ley nmero veintisiete mil veintiuno;
Segundo.- Que, al amparo del artculo cincuentisis incisos a) y c) de la Ley Procesal del Trabajo, la
recurrente denuncia la aplicacin indebida del inciso dos del artculo veintisis de la Constitucin Poltica
del Estado, proponiendo que en lugar de dicho dispositivo se apliquen los artculos mil setecientos
sesenticuatro y mil setecientos sesentisis del Cdigo Civil; as como tambin denuncia la inaplicacin de
los artculos mil trescientos sesentiuno y mil trescientos catorce del Cdigo Civil;
Tercero.- Que, el anlisis casatorio debe partir, necesariamente, de los supuestos debidamente
establecidos en el proceso, por estar dicho raciocinio circunscrito a aspectos exclusivamente legales, esto
es, con el objeto de concretar los fines perseguidos por el recurso de casacin, en cuanto a la correcta
aplicacin e interpretacin errnea del derecho sustantivo en materia Laboral, Previsional y de Seguridad
Social y la unificacin de la jurisprudencia laboral nacional, en consonancia con lo previsto en el artculo
cincuenticuatro de la Ley Procesal del Trabajo;
Cuarto.- Que, en cuanto al fondo del asunto el Juez de Trabajo considera que hay relacin laboral
sealando, entre otros, que de los contratos de locacin de servicios (fojas cinco a veintiuno, ciento
setentisiete a ciento noventicinco y doscientos veintitrs a doscientos veintisis) fluye que el locador (el
actor) deba adecuarse a las condiciones horarias que el comitente (la demandada) establezca y que
adems ste podr supervisar los servicios de aqul, los cuales deban cumplirse en un mnimo de ocho
horas diarias y ciento setentisis horas al mes, lo que le lleva a concluir que el actor cumpla la jornada legal,
agregndose a lo anterior la existencia de reportes de pago por racionamiento y movilidad y el pago de una
suma de dinero como contraprestacin por las labores efectuadas;
Quinto.- Que, no obstante la precisin de los hechos citados, al apelar del fallo, la emplazada se
concreta a hacer prevalecer el hecho de haberse contratado bajo la modalidad de locacin de servicios,
precisando que "el principio de la primaca de la realidad no es aplicable por cuanto nuestra legislacin
pblica permite la contratacin para labores administrativas va contrato de trabajo o va contrato de
naturaleza civil" (sic), sin percatarse que la discusin de fondo no tiene nada que ver con el rgimen laboral
pblico, sino con el rgimen laboral privado que sustenta la viabilidad de los crditos econmicos
demandados;
Sexto.- Que, por otro lado, complementando el razonamiento del A quo, la Sala Superior pone nfasis
en el hecho que el cargo de Chofer es de naturaleza permanente al interior de la estructura orgnica de la
emplazada, concluyendo en que tal situacin implica una subordinacin frente a funcionarios de mayor
jerarqua que el actor;
Stimo.- Que, de lo expuesto se concluye que al atribuir a los contratos de locacin de servicios ya
mencionados efectos estrictamente civiles, la impugnante en realidad est cuestionando el criterio

NOVIEMBRE 2008

148

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

valorativo del juzgador, ya que en la instancia de mrito se ha establecido claramente que las estipulaciones
contenidas en dichos contratos en realidad configuran una tpica relacin de trabajo;
Octavo.- Que, por tanto, aceptar la argumentacin del fondo propuesta por la impugnante implicara
reexaminar la prueba documental (lase, contratos de locacin de servicios) que lgicamente no es posible
en sede casatoria; en consecuencia, al no haber satisfecho las exigencias de fondo previstas en el artculo
cincuentiocho in fine de la Ley Procesal del Trabajo: declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin
interpuesto a fojas trescientos diecisiete, por la Oficina Nacional de Procesos Electorales (ONPE), contra
la Sentencia de Vista de fojas trescientos ocho, su fecha trece de agosto del dos mil tres, expedida por la
Segunda Sala Laboral de la Corte Superior de Justicia de Lima; CONDENARON al recurrente al pago de la
multa de Tres Unidades de Referencia Procesal; ORDENARON la publicacin de la presente resolucin en
el diario Oficial El Peruano; por sentar sta precedente de observancia obligatoria, en el modo y forma
previsto en la Ley; en los seguidos por don Manuel ngel Sagardia Marquina, sobre Beneficios Sociales;
y los devolvieron.SS.
WALDE JUREGUI, VILLACORTA RAMREZ, DONGO ORTEGA, ACEVEDO MENA,
ESTRELLA CAMA

NOVIEMBRE 2008

149

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

TRABAJO EN SOBRETIEMPO: VERIFICACIN: CARGA DE LA PRUEBA.

CAS. N 2149-2003
ANCASH
(El Peruano: 01-08-2005)

Lima, quince de abril del dos mil cinco.VISTOS, y CONSIDERANDO:


Primero: Que, el recurso de casacin interpuesto por el accionante a fojas ochocientos cuarentiocho,
cumple con los requisitos de forma previstos en el artculo cincuentisiete de la Ley Procesal del Trabajo Ley nmero veintisis mil seiscientos treintisis, modificada por la Ley nmero veintisiete mil veintiuno, para
su admisibilidad;
Segundo: Que, respecto a los requisitos de fondo, el recurrente denuncia la causal de interpretacin
errnea del artculo nueve del Decreto Legislativo nmero ochocientos cincuenticuatro. Fundamenta su
recurso indicando que "del texto de la citada norma no se infiere que el acuerdo para la realizacin de horas
extras tenga que ser necesariamente expreso, por tanto la existencia de horas extras puede demostrarse
con documentos en los que se indique de manera expresa su realizacin ... o con cualquier otro medio de
prueba idneo que aporte cuando menos indicios suficientes que revelen la prestacin de labores mas all
de la jornada legal. Mxime si en la sentencia emitida por el A-quo se declar improcedente la tacha
interpuesta por la entidad demandada contra los medios probatorios sobre este extremo, situacin que
debi ser tomada en cuenta por la Sala, sin embargo fue inadvertido, por lo que el superior en grado deber
evaluar con un mejor criterio";
Tercero: Que, en principio, por la naturaleza extraordinaria del trabajo en sobretiempo u horas
extraordinarias, su prestacin es voluntaria e implica el desempeo efectivo de labores en beneficio del
empleador, quien debe autorizar en forma expresa o tcita la realizacin de labores fuera de la jornada
ordinaria, en tal sentido, es expresa cuando se formula a travs de una comunicacin directa, y es tcita
cuando se infiere de los hechos concluyentes de las partes. Asimismo, cabe destacar que la determinacin
de la prestacin efectiva de labores fuera de la jornada ordinaria, pasa por la valoracin conjunta y razonada
de los medios probatorios, actividad procesal que efecta el juzgador de instancia, donde la carga de la
prueba por el carcter extraordinario de la pretensin corresponde al trabajador;
Cuarto: Que, de autos se desprende que el recurrente mediante su recurso de casacin pretende
cuestionar la valoracin de los medios probatorios realizada en las sentencias de mrito, a partir de lo cual
el juzgador concluye que el accionante no ha probado haber sido autorizado por su empleadora a efectuar
trabajo en sobretiempo en forma tcita o expresa; en consecuencia, su denuncia deviene en improcedente,
ya que de conformidad con el artculo cincuenticuatro de la Ley Procesal del Trabajo, el recurso de casacin
tiene como fines esenciales la correcta aplicacin e interpretacin de las normas sustantivas del derecho
laboral y no la revaloracin de los medios probatorios, aspecto que resulta ajeno al debate casatorio;
Quinto: Que los principios que informan a nuestro sistema legal participan de una escala axiolgica que
impregna el Estado de Derecho; en el mbito de las opiniones doctrinarias se destaca como principio
superlativo el tuitivo en materia laboral, constituyndose como uno de proteccin al trabajador que en la
mayora de casos en que se controvierten los derechos laborales viene a ser la parte ms dbil de la relacin
de trabajo frente al estatus que le corresponde al empleador; asimismo teniendo en cuenta el postulado de
la gratuidad de la administracin de Justicia preceptuado en la Ley Orgnica del Poder Judicial, Decreto
Legislativo nmero setecientos sesentisiete, dispuesto en el inciso i) del artculo veinticuatro de su Texto
Unico Ordenado Decreto Supremo nmero cero diecisiete - noventitrs - JUS, de fecha dos de junio de mil

NOVIEMBRE 2008

150

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

novecientos noventitrs, concordante con la parte final del artculo cincuenticinco de la Ley Procesal del
Trabajo nmero veintisis mil seiscientos treintisis; en consecuencia el recurrente se encuentra exento de
la multa que se refiere el primer prrafo del artculo trescientos noventiocho del Cdigo Procesal Civil; por
estas consideraciones: Declararon IMPROCEDENTE el recurso de casacin de fojas ochocientos
cuarentiocho, interpuesto por Marcelo David Erazo Dolores contra la sentencia de fojas ochocientos
treintisiete su fecha seis de agosto del dos mil tres; en los seguidos contra Empresa Regional de Servicio
Pblico de Electricidad Electronorte Medio Sociedad Annima -HIDRANDINA S.A., sobre pago de horas
extras y otros, ORDENARON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano por
sentar precedente de observancia obligatoria en el modo y forma previsto en la ley; y los devolvieron.SS.
WALDE JAUREGUI, VILLACORTA RAMIREZ, DONGO ORTEGA, ACEVEDO MENA,
ESTRELLA CAMA

NOVIEMBRE 2008

151

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

JURISPRUDENCIA
DELASSALASLABORALESDELA
CORTESUPERIORDELIMA

COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS: CTS: REMUNERACIN COMPUTABLE:


BENEFICIOS RECIBIDOS EN FORMA REGULAR Y DE LIBRE DISPOSICIN DEL TRABAJADOR:
" conforme a lo dispuesto por los artculos 9, 10 y 12 del Decreto Supremo N 001-97-TR,
y teniendo en cuenta que los conceptos percibidos por el actor denominados categora, bono
vacacional, das festivos y horas extras, fueron percibidos en forma regular y fueron de libre
disposicin del trabajador, debe confirmarse su conformacin en la remuneracin
computable para el clculo de la compensacin por tiempo de servicios, conforme se ha
realizado en la sentencia de mrito;"

EXP. N 1278-2003-IDA(S)

Seores:
Torres Vega
Arvalo Vela
Venero Monzn.

Lima, seis de abril de dos mil cuatro.


VISTOS; en audiencias pblicas del 16 de julio de 2003, 05 de marzo y 02 de abril de 2004; con voto
singular y con votos en discordias; y, CONSIDERANDO: PRIMERO: que, mediante escrito que corre de fojas
245 a 253, la empresa demandada apela la sentencia de primera instancia cuestionando los siguientes
extremos: a) remuneracin indemnizable; b) Compensacin por Tiempo de Servicios; c) intereses
financieros; d) vacaciones; e) indemnizacin por despido; SEGUNDO: que, respecto al extremo de
indemnizacin por despido debe tenerse en cuenta que el actor en la Audiencia nica de fecha 11 de
agosto de 2000 cuya acta corre de fojas 127 a 129 al responder a la primera pregunta del pliego interrogatorio
presentado por la demandada, manifiesta que s firm la carta de renuncia al igual que sus compaeros, pero
bajo amenaza; TERCERO: que, la amenaza para que firmase su carta de renuncia, alegada por el actor,
debe ser probada conforme a lo previsto en el Artculo 196 del Cdigo Procesal Civil, lo que no ha ocurrido
en autos; CUARTO: que, adems no puede deducirse o presumirse el despido, ya que quien alega haber
sido despedido debe probar tal hecho, conforme lo establece el Artculo 27 inciso 3) de la Ley Procesal del
Trabajo, motivo por el cual debe revocarse este extremo apelado sobre Indemnizacin por Despido;
QUINTO: que, en cuanto a la remuneracin indemnizable y su composicin, debemos prima facie
determinar qu es la remuneracin y que conceptos la integran, as "la remuneracin es uno de los tres

NOVIEMBRE 2008

152

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

elementos esenciales del contrato de trabajo, representa todo lo que percibe el trabajador por los servicios
prestados, sea en dinero o en especie; siempre que sea de su libre disposicin. Significa, por tanto una
ventaja o incremento patrimonial para el trabajador y su familia, sin tener en cuenta la condicin, el plazo
o la modalidad de entrega, salvo que, ciertamente, se encuentre excluido legalmente o que por definicin,
no ingrese dentro de la referida institucin." (Jorge Toyama Miyagusuku y Luis Vinatea Recoba, GUA
LABORAL, EDITORIAL- GACETA JURDICA S.A., PRIMERA EDICIN JUNIO 2003, PAG. 129); SEXTO:
que a mayor abundamiento, conforme a lo dispuesto por los artculos 9, 10 y 12 del Decreto Supremo
N 001-97-TR, y teniendo en cuenta que los conceptos percibidos por el actor denominados categora, bono
vacacional, das festivos y horas extras, fueron percibidos en forma regular y fueron de libre disposicin del
trabajador, debe confirmarse su conformacin en la remuneracin computable para el clculo de la
compensacin por tiempo de servicios, conforme se ha realizado en la sentencia de mrito; STIMO: que,
respecto a los montos de las remuneraciones que han servido para el clculo de la reserva acumulada que
va de julio de 1980 y julio de 1981, as como el jornal diario empleado para el clculo del mes de junio de
1992 y el jornal correspondiente al primer semestre de 1992; habiendo el A-quo procedido al clculo tomando
en cuenta la informacin levantada por el revisor, en base a los datos registrados en el libro de planillas de
la demandada, no habiendo la apelante cuestionado con elementos tcnicos que enerven lo dispuesto en
primera instancia, resulta improcedente lo solicitado; OCTAVO: que, en cuanto a lo intereses financieros
calculados por el A-quo en la suma de S/.23,220.03 conforme se aprecia de la liquidacin de fojas 240 y
los intereses legales generados por el pago inoportuno de las gratificaciones de julio y diciembre de 1999
y que han sido estimadas en la suma de S/ 43.19 y atendiendo que corresponde su clculo en etapa de
ejecucin con las formalidades previstas en el artculo 78 de la Ley Procesal de Trabajo 26636, resulta
prematuro la liquidacin realizada en sentencia, debiendo procederse a la liquidacin de los intereses
financieros con respecto a la compensacin por tiempo de servicios e intereses legales por gratificaciones
de Fiestas Patrias y Navidad en forma oportuna; NOVENO: que, en cuanto al punto respecto a que no se
ha verificado por el revisor de planillas el pago correspondiente a las vacaciones del periodo 1998 y 1999;
y teniendo en cuenta que mediante el Informe Revisorio N 273-156-2000-PJ-OPJ-GPG de fojas 138 a 166
ha quedado comprobado el no abono de las vacaciones correspondientes al periodo 1998-1999 deviene en
improcedente este extremo apelado; DECIMO: que, con las modificaciones antes indicada el monto total
adeudado asciende a S/.9,815.20; por estas consideraciones REVOCARON la sentencia de fojas 235 a 242,
su lecha 12 de julio de 2002 que declara fundado el extremo de indemnizacin por despido arbitrario, el
mismo que REFORMANDOLO declararon infundado; la MODIFICARON en la suma establecida de abono;
la CONFIRMARON en lo dems que contiene; DISPUSIERON que FABRICA DE ALUMINIO Y MTALES
DEL PER S.A. abone a don JACINTO BERNARDO YATACO PACHAS la suma de S/.9,815.20 (NUEVE
MIL OCHOCIENTOS QUINCE y 20/100 NUEVOS SOLES); interviniendo como vocal ponente el seor
Arvalo Vela; y, los devolvieron al DCIMO PRIMER Juzgado de Trabajo de Lima.-

EL VOTO SINGULAR DE LA SEORA VOCAL ISABEL TORRES VEGA, ES COMO SIGUE:


VISTOS Y CONSIDERANDO: Que, por compartir los fundamentos que contiene el voto del Seor Vocal
Arvalo Vela me adhiero al mismo correspondiendo a la suscrita precisar adems que el actor sostiene en
su demanda que el 17 de enero del 2002 fue conminado juntamente con otro trabajador a firmar una carta
de renuncia tipo para todos, bajo amenaza, ya que si no lo haca, no podra cobrar su compensacin por
tiempo de servicios y tendra que hacerlo judicialmente, as mismo precisa que para el cobro de sus
beneficios sociales que afrontan miles de trabajadores para el cobro de sus beneficios sociales, se vieron
en la necesidad de firmar la carta; que adems sostiene que, como la empresa se encontraba en mudanza
exista incertidumbre respecto al destino de la empresa, por tanto suscribi la carta; sin embargo estos
hechos, no pueden asimilarse a los vicios de la voluntad, previstos en los artculos 202, 210 y 216 del Cdigo
Civil, que ms bien se refieren al error, dolo, violencia o intimidacin, por lo tanto no enervan la validez de
la carta de renuncia, por el contrario demuestra que el. actor ante la disyuntiva de cobrar su compensacin
por tiempo de servicios inmediatamente, decidi dar por concluido el vnculo laboral, expresando su voluntad
al firmar la carta antes citada, mxime si el beneficio acotado slo corresponde ser cobrado en su integridad

NOVIEMBRE 2008

153

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

a la fecha de cese, lo que en todo caso corrobora su decisin de terminar con la relacin laboral; motivacin
por la que resulta arreglado a derecho revocar la sentencia apelada en el extremo de indemnizacin por
despido arbitrario y confirmarla en lo dems que contiene.

EL VOTO EN DISCORDIA DEL SEOR VOCAL FERNANDO MONTES MINAYA ES COMO SIGUE:
CONSIDERANDO: Primero: Que, el demandante se ha conformado con la sentencia mientras la
empresa emplazada la impugna en los extremos referidos a Compensacin por Tiempo de Servicios,
Vacaciones 1998 - 1999, Vacaciones Truncas, Retorno Vacacional, indemnizacin por Despido Arbitrario
e intereses; Segundo: Que, en relacin al extremo sobre Compensacin por Tiempo de Servicios se
advierte que el A quo ha establecido el monto que por Compensacin por Tiempo de Servicios le corresponde
al accionante tanto por los depsitos de la reserva acumulada como por los semestrales con estricto arreglo
a las normas y disposiciones contenidas en el Texto nico Ordenado de la Ley de Compensacin por Tiempo
de Servicios aprobado por Decreto Supremo N 001-97-TR y al mrito de lo actuado en el proceso; integrando
en la remuneracin computable base de su liquidacin todos aquellos conceptos percibidos como
contraprestacin por su labor no excluidos por el articulo 19 y en su caso teniendo en cuenta lo regulado
por los artculo 16 a 18 tambin de la Ley Ordinaria invocada por lo que en este extremo debe ordenarse el
pago de S/ 19,032.28 tal como as lo ha de determinado adecuadamente el A quo en la recurrida; Tercero:
Que, los extremos sobre Vacaciones 1998-1999, Vacaciones Truncas y Retorno Vacacional merecen
confirmares al no haber la apelante acreditado su abono incumpliendo as con el gravamen que le impone
el inciso segundo del artculo 27 de la Ley N 26636, Ley Procesal del Trabajo por lo cual debe ordenarse
el abono de 1,135.80, 520.58 y 605.76 por cada uno de estos beneficios respectivamente; Cuarto: Que, el
derecho al trabajo conforme aparecen de las prescripciones contenidas en los artculo 22 y siguientes de
la Constitucin Poltica del Estado de 1993 es por naturaleza tuitivo, por lo que sus lineamientos
constitucionales que forman parte de la gama de los derechos fundamentales, no pueden ser meramente
literales o estticos ante circunstancias en que se vislumbra con claridad el abuso del derecho en la
subordinacin funcional y econmica; Quinto: Que, bajo este marco protector y al encontrarse debidamente
demostrado en el caso sub examine con los elementos de prueba y sus sucedneos adecuadamente
ponderados por el A quo que la renuncia del actor se encuentra viciada por la intimidacin ejecutada por la
empresa emplazada esta declaracin unilateral de voluntad carece de eficacia jurdica para sustentar
vlidamente la extincin de la relacin de trabajo, siendo as y an cuando la Carta de Renuncia corriente
de fojas 81 haya sido suscrita por el actor ello no resulta un indicador que en efecto lo declarado haya
correspondido realmente a su voluntad interna por el contrario se encuentra demostrado con el mrito de
la prueba actuada que lo manifestado por el demandante se condice con su real voluntad al haberse
transgredido tanto su mbito de libertad como de intencin con la intimidacin infundida por la accionada
pues como es evidente la perdida del empleo para cualquier trabajador constituye la amenaza de un hecho
grave y de fundado temor por ser su trabajo la nica fuente de manutencin de el y su familia de all que la
amenaza de perdida de su puesto de trabajo constituya una evidente causa de intimidacin y amenaza
suficiente tal como as lo exige el artculo 217 del Cdigo Civil para determinarlo a proceder conforme a lo
exigido por su principal tal como as ha quedado probado en el caso de autos; Sexto: Que, esta conclusin
en modo alguno transgrede lo instituido por el articulo 168 del Cdigo Civil por el contrario resulta compatible
con esta norma al haber optado el Legislador por adscribirse a un sistema interpretativo mixto del acto
jurdico pues sin dejar de lado la interpretacin literal tambin opta por la interpretacin de buena fe pues
el Derecho Positivo no puede tutelar actitudes reidas con los fines sociales y econmicos; Stimo: Que,
a la luz de lo concluido precedentemente al carecer de eficacia jurdica la renuncia al empleo del accionante
por la intimidacin ejecutada debe establecerse que en el caso sub examine que el vinculo laboral entre las
partes concluy por el despido de hecho efectuado por la empresa demandada por lo cual le asiste el derecho
al actor de gozar de la indemnizacin tarifada contemplada en el artculo 38 del Texto Ordenado del Decreto
Legislativo 728 aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR, Ley de Productividad y Competitividad Laboral
cuyo monto asciende a S/.15,152.40 conforme a lo liquidado en la sentencia no cuestionado por la empresa
apelante por lo que merece confirmarse; Octavo: Que, en aplicacin de lo regulado por el articulo 78 de la

NOVIEMBRE 2008

154

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Ley N 26636, Ley Procesal del Trabajo al ser los intereses financieros y legales accesorios a los beneficios
sociales cuyo abono reclama el demandante corresponde a la parte vencedora efectuar su liquidacin con
el auxilio pericial respectivo de ser necesario en el estadio de ejecucin de sentencia por esta razn los
extremos de la apelada que ordenan el pago de intereses financieros por compensacin por tiempo de
servicios y legales por gratificaciones merece ser revocado; Noveno: Que, por las pretensiones amparadas
resulta un adeudo de S/.21,294.94 (19,032.28 + 1,135.80 + 605.76.+ 520.58) de la que debe deducirse la
suma de S/ 11,479.23 abonada al cese conforme lo prueba la Liquidacin de fojas 6 por lo cual debe
ordenarse que la emplazada abone al accionante la suma de S/.9,815.71 en consecuencia corresponde
modificar la sentencia de primera instancia en el extremo de abono; por estas consideraciones MI VOTO
es porque se REVOQUE la sentencia su fecha 12 de Julio del 2002 corriente de fojas 235 a 242 que declara
fundada la demanda; REFORMNDOLA se declare fundada en parte; se MODIFIQUE en el extremo de
abono en consecuencia se ORDENE que FABRICA DE ALUMINIOS Y METALES DEL PER. S.A. abone
a JACINTO BERNARDO YATACO PACHAS la suma de S/.9,815.71 (NUEVE MIL OCHOCIENTOS QUINCE
CON 71/100) ms los intereses financieros respecto de la Compensacin por Tiempo de Servicios y Legales
que correspondan a liquidarse en ejecucin de sentencia; con costas y costos; en los seguidos por Jacinto
Bernardo Yataco Pachas con FAM PER sobre Reintegro de Beneficios Sociales; y se devuelva al Dcimo
Primer Juzgado Especializado de Trabajo de Lima.-

EL VOTO EN DISCORDIA DEL SEOR VOCAL LADRON DE GUEVARA SUELDO, ES COMO SIGUE:
CONSIDERANDO: PRIMERO: Que, es materia de apelacin por parte de la demandada, la sentencia
expedida mediante resolucin de fecha 12 de julio del 2002, que declara fundada la demanda; SEGUNDO:
Que, de conformidad con el artculo 364 del Cdigo Procesal Civil, aplicable supletoriamente, el recurso de
apelacin tiene por objeto que el rgano jurisdiccional superior examine, a solicitud de parte o tercero
legitimado, la resolucin que les produzca agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada total o
parcialmente; TERCERO: Que, es materia de cuestionamiento a) la remuneracin indemnizable para
efectos del clculo de la compensacin por tiempo de servicios; b) los montos de las remuneraciones que
han servido para el clculo de la reserva acumulada de julio de 1,980, y julio de 1,981, as como el jornal
diario empleado para el clculo del mes de junio de 1,992 y el jornal correspondiente al primer semestre de
1,992; c) la determinacin de los intereses financieros, cuyo clculo debi efectuarse por el rea de pericias;
d) la no verificacin por parte del revisor de planillas del pago realizado correspondiente a las vacaciones
del periodo 1,998 y 1999; y e) el pago por indemnizacin por despido arbitrario dispuesto en la sentencia,
ya que asevera existi renuncia voluntaria por parte del actor; CUARTO: Que, en cuanto al primer punto
referente a la remuneracin indemnizable y su composicin, debemos prima facie determinar que es la
remuneracin y que conceptos la integran, as "la remuneracin es uno de los tres elementos esenciales
del contrato de trabajo, representa todo lo que percibe el trabajador por los servicios prestados, sea en dinero
o en especie; siempre que sea de su libre disposicin. Significa, por tanto una ventaja o incremento
patrimonial para el trabajador y su familia, sin tener en cuenta la condicin, el plazo o la modalidad de
entrega, salvo que, ciertamente, se encuentre excluido legalmente o que por definicin, no ingrese dentro
de la referida institucin." (Jorge Toyama Miyagusuku y Luis Vinatea Recoba, GUA LABORAL, EDITORIAL
GACETA JURIDICA S.A., PRIMERA EDICIN JUNIO 2,003, PAG. 129); QUINTO: Que; a mayor
abundamiento, conforme a lo dispuesto por los artculos 9, 10 y 12 del Decreto Supremo N 001-97-TR,
y teniendo en cuenta que los conceptos percibidos por el actor denominados categora, bono vacacional,
das festivos y horas extras, fueron percibidos en forma regular y fueron de libre disposicin del trabajador,
debe confirmarse su conformacin en la remuneracin computable para el clculo de la compensacin por
tiempo de servicios, conforme se ha realizado en la sentencia de mrito; SEXTO: Que, en cuanto al segundo
punto apelado respecto a los montos de las remuneraciones que han servido para el clculo de la reserva
acumulada que va de julio de 1,980, y julio de 1,981, as como el jornal diario empleado para el clculo del
mes de junio de 1,992 y el jornal correspondiente al primer semestre de 1,992; habiendo el a quo procedido
al clculo tomando en cuenta la informacin levantada por el revisor, en base a los datos registrados en el
libro de planillas de la demandada, no habiendo la apelante cuestionado con elementos tcnicos que enerven

NOVIEMBRE 2008

155

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

lo dispuesto en primera instancia, resulta improcedente lo solicitado; SPTIMO: Que, en cuanto a lo


intereses financieros calculados por el a quo en la suma de S/.23,220.03 conforme se aprecia de la
liquidacin de fojas 240 y los intereses legales generados por el pago inoportuno de las gratificaciones de
julio y diciembre de 1,999 y que han sido estimadas en la suma de S/. 43.19 y atendiendo que corresponde
su clculo en etapa de ejecucin con las formalidades previstas en el artculo 78 de la Ley Procesal de
Trabajo 26636, resulta prematuro la liquidacin realizada en sentencia, debiendo procederse a la liquidacin
de los intereses financieros con respecto a la compensacin por tiempo de servicios e intereses legales por
gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad en forma oportuna; OCTAVO: Que, en cuanto al cuarto punto
respecto a que no se ha verificado por el revisor de planillas el pago correspondiente a las vacaciones del
periodo 1,998 y 1999; y teniendo en cuenta que mediante el Informe Revisorio N 273-156-2000-PJ-OPJGPG, de fojas 138 a 166 ha quedado comprobado el no abono de las vacaciones correspondientes al periodo
1,998-1,999; deviene en improcedente este extremo apelado; NOVENO: Que, por ltimo en cuanto al
extremo referido al pago por indemnizacin por despido arbitrario, y teniendo en cuenta que existe
contradiccin sobre los hechos alegados por las partes respecto al trmino del vinculo laboral, habiendo el
a quo recurrido a los indicios para llegar a la conclusin que el actor fue compelido e intimidado a firmar su
carta de renuncia (...) (Sic), declarando la Nulidad de dicho documento; DCIMO: Que, indicio es el medio
y fuente de prueba (en estricto, medio indirecto de prueba y fuente de presuncin); y presuncin, el
razonamiento apoyado en un indicio que devela al hecho relevante en el proceso, es decir, al hecho
necesitado de prueba. Mediante la presuncin se alude al razonamiento o deduccin como fuente de certeza
de la ocurrencia de determinado hecho; la misma que es conceptualizada por Pal Paredes Palacios como
"el razonamiento, jurdico lgico o inferencia que permite concluir un hecho determinado, a partir de otro
hecho conocido" (Pal Paredes Palacios, Prueba y Presunciones en el Proceso Laboral, ARA Editores,
Primera Edicin 1,997, pag. 220); DCIMO PRIMERO: Que, teniendo en cuenta que la prueba del elemento
se puede satisfacer por presuncin simple a partir de los llamados rasgos sintomticos (Variacin del
domicilio de la empresa sin comunicacin a los trabajadores lo que fluye del Acta de Verificacin realizada
por la Autoridad Administrativa de Trabajo y que obra a fojas 26, la identidad de las cartas de despido como
puede apreciarse de las 22 copias ofrecidas por el actor y que corren de fojas 208 a 229, la renuncia
coincidente de 90 trabajadores y que solicitaran en su oportunidad a la Autoridad Administrativa de Trabajo
la verificacin del despido arbitrario del que fueran objeto como se aprecia de fojas 9 a 25, la renuncia del
actor con treinta aos de servicios y a poco tiempo de lograr su jubilacin); siempre que ha criterio del juez
gocen de la capacidad representativa suficiente y necesaria -aunque indirecta- para convencerlo de la verdad
del hecho simple no logrado representar directamente, encontrando su fuerza de convencimiento al propio
trabajo judicial; DCIMO SEGUNDO: Que, en este orden de ideas la declaracin de la nulidad de la carta
de renuncia encontrara, sustento en las investigaciones judiciales realizadas y que llevan al convencimiento
de su invalidez e ineficacia; criterio asimismo, adoptado por el Tribunal Constitucional mediante Sentencia
de 10 de julio del 2,002, que ampara la pretensin de la trabajadora, para que se declare nula la carta de
renuncia voluntaria cautelando as un derecho inabdicable, que goza del beneficio de la interpretacin en
favor del trabajador segn lo prescrito en el artculo 26 de nuestra Ley de Leyes; por estos fundamentos
MI VOTO es porque se CONFIRME la sentencia expedida mediante resolucin de fecha 31 de octubre de
2002, obrante a fojas 397 a 399, que declara fundada la demanda; se MODIFIQUE en la suma de abono;
debiendo FAM PER S.A. pagar la suma de S/.24,967.60 (VEINTICUATRO MIL NOVECIENTOS
SESENTISIETE Y 60/100 NUEVOS SOLES) a favor de JACINTO BERNARDO YATACO PACHAS, ms los
intereses legales e intereses financieros, costas y costos del proceso a liquidarse en la etapa de ejecucin;
en los seguidos sobre pago de beneficios econmicos e indemnizacin por despido arbitrario; se devuelva
al Dcimo Primer Juzgado Laboral de Lima.

NOVIEMBRE 2008

156

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

DESNATURALIZACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO: PRIMACA DE LA REALIDAD:


"Dcimo sexto: que, en este sentido al declararse en aplicacin del principio de primaca de
la realidad la existencia de una relacin laboral, los contratos de naturaleza civil celebrados
entre las partes devienen en ineficaces al haber la demandada violentado el principio de
la buena fe simulando una situacin contractual que no corresponde a la real y verificada
judicialmente, por lo que todas las constataciones efectuadas se tornan supuestos propios
de la contratacin laboral, por ello el contrato se torna laboral, los pagos remuneraciones,
y de ese modo, al ser declarado el actor trabajador de la demandada, le corresponden todos
los beneficios sociales que las leyes reconocen a los trabajadores; consideraciones por las
que se desestiman los agravios primero y segundo invocados por la demandada, siendo
irrelevante que sta ltima exprese que ella presta servicios de tercerizacin a otras
empresas por cuanto el, debate gira en torno a las responsabilidades de la empresa
empleadora mas no as de la empresa usuaria;"

EXP. 2136-06 IND(S)

Seores
Arvalo Vela
Toledo Toribio
Ladrn de Guevara Sueldo

Lima, 14 de junio del 2006.VISTOS: en Audiencia Pblica de fecha 07 de junio, interviniendo como Vocal Ponente el Seor Omar
Toledo Toribio; y CONSIDERANDO: Primero: que, es materia de grado la Sentencia N 001-2006-3er-JLCFL de fecha 13 de enero del 2006, corriente de fojas 152 a 156, que declara fundada en parte la demanda;
por apelacin de la demandada quien mediante el escrito de fojas 158 a 162 seala como agravios: 1) que,
la naturaleza de las actividades que prestaba la recurrente son de naturaleza civil en razn de que la empresa
prestaba servicios a otras empresas mediante la modalidad de outsourcing, actividad empresarial permitida
por ley y que de ninguna manera puede acreditar la desnaturalizacin de la relacin jurdica existente entre
ambas partes; 2) que, los contratos celebrados con la demandante desde mayo de 2001 a noviembre de
2002 son de naturaleza civil; 3) que, a partir del 18 de noviembre del 2002 se celebr con la demandante
contratos por necesidades de mercado los que no han sido desnaturalizados y por tanto no corresponde
indemnizacin alguna por despido arbitrario, al haberse producido el cese por terminacin del contrato; 4)
que, las remuneraciones y compensacin por tiempo de servicios se encuentran debidamente pagados; 5)
que, resulta improcedente el pago de vacaciones no gozadas y truncas en el caso de contratos discontinuos
o de temporada de conformidad con lo dispuesto en el artculo 21 del Decreto Legislativo 713 y artculo 21
del Decreto Supremo N 012-92-TR; Segundo: que, conforme lo precepta el artculo 366 del Cdigo
Procesal Civil de aplicacin supletoria a los presentes actuados por permisin de la Tercera Disposicin
Derogatoria, Sustitutoria y Final de la Ley Procesal de Trabajo: "El que interpone la apelacin debe
fundamentarla, indicando el error de hecho o de derecho incurrido en la resolucin, precisando la naturaleza
del agravio y sustentando su pretensin impugnatoria." (Sic); Tercero: que, respecto al primer agravio y
segundo agravio, teniendo en cuenta que la apelacin de la demandada est dirigido a cuestionar la
naturaleza de la relacin existente entre las partes entre el 17 de mayo del 2001 y el 17 de noviembre del
2003, es que se procede en primer trmino a analizar el vnculo contractual en dicho periodo; Cuarto: que,

NOVIEMBRE 2008

157

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

acogiendo la definicin que el profesor Francisco Gmez Valdez propone, diremos que: "El contrato de
trabajo es el convenio elevado a proteccin .fundamental, segn el cual, un trabajador bajo
dependencia se coloca a disposicin de uno o ms empleadores a cambio de una retribucin,
elevada, tambin, a idntica proteccin fundamental." (En: El contrato de Trabajo. Parte General: Tomo
1. Pgina 109) (El resaltado en negritas y cursiva es nuestro); Quinto: que, asimismo procedemos a sealar
que el trabajo resulta un derecho fundamental de toda persona cuya proteccin constitucional la
encontramos en el artculo 22 de la Constitucin Poltica del Estado, numeral en el cual reside el carcter
protector del derecho al trabajo, en este sentido encontramos pronunciamiento del Tribunal Constitucional
recado en el expediente N 0628-2001-AA/TC en cuyo Fundamento Jurdico 6 se ha expresado que: "El
derecho de trabajo no ha dejado de ser tuitivo conforme aparecen de las prescripciones contenidas en los
artculos 22 y siguientes de la carta magna, debido a la falta de equilibrio de las partes, que caracteriza a
los contratos que regula el derecho civil. Por lo que sus lineamientos constitucionales, no pueden ser
meramente literales o estticos, sino efectivos y oportunos ante circunstancias en que se vislumbra con
claridad el abuso del derecho en la subordinacin funcional y econmica..." (En: Omar A. Sar. Constitucin
Poltica del Per con la jurisprudencia, artculo por artculo, del Tribunal Constitucional. Nomos & Thesis
editorial. 2004. Pgina 116); Sexto: que, para determinar si una relacin es esencialmente laboral debe
verificarse la concurrencia de los presupuestos que le dan ese carcter, as: la prestacin debe ser personal,
subordinada y remunerada, siendo que la subordinacin resulta ser no el nico, pero si el ms importante
carcter distintivo de este tipo de contratos; Sptimo: que, la subordinacin en trminos de BARASSI,
Ludovico, es: "la sujecin plena y exclusiva del trabajador al poder directivo y de control del
empleador" (Citado por: ERMIDA URIARTE, Oscar y HERNANDEZ ALVAREZ, Oscar: "Crtica de la
Subordinacin"; En: Derecho Laboral - Revista - Montevideo - Uruguay - Pg. 226); Octavo: que,
conforme se aprecia del Acta de Visita de Inspeccin Especial levantada por la Direccin Regional de
Trabajo y Promocin del Empleo de Lima-Callao, Direccin de Prevencin - Inspecciones Sub Direccin de
Inspecciones del Ministerio del Trabajo y Promocin del Empleo, corriente de fojas 15 a 18 se aprecia que
las labores realizadas por la demandante fueron las de: visitar bodegas para hacer mantenimiento de
material publicitario y exhibicin de productos de Inca Kola, labor desempeada de lunes a sbado de 7:00
a.m. a 5:00 p.m. con una hora de refrigerio, documento que al no haber sido impugnado ante la Autoridad
Administrativa de Trabajo resulta un medio probatorio vlido. Que, asimismo conforme se aprecia del escrito
de demanda de fojas 24 a 30, en el punto 3.1. sobre los fundamentos de hecho, extremo no controvertido,
seala la demandante que adems cumpla con las labores de mercaderista, es decir ejecutar servicios de
colocacin y exhibicin de productos y mantenimiento de material publicitario de la bebida Inca Kola,
labores que como ya se seal no han sido cuestionadas por la demandada expresando nicamente en su
escrito de contestacin de fojas 87 a 95 que era una persona dedicada a prestar servicios de mercadeo en
forma espordica y no continua sin horario de trabajo y recibiendo como contraprestacin honorarios por
los servicios que prestaba; Noveno: que, conforme se aprecia de la copia simple del Testimonio de
Constitucin de la empresa Visual Impac S.A.C. corriente de fojas 34 a 41, el objeto de la empresa
demandada es dedicarse a brindar servicios de outsourcing de marketing integral que comprende las
actividades de: "CAMPAAS DE LANZAMIENTO DE PRODUCTOS. CAMPAAS PROMOCIONALES.
MERCHANDISING. SERVICIOS PROMOCIONALES. DEGUSTACIONES. MUESTREOS, ESTUDIOS DE
MERCADO Y AESORIA. EVENTOS ESPECIALES. ANFITRIONAJE. SEMINARIOS DE VENTAS Y
PROMOCIONES. ASIMISMO, LA EMPRESA PODRA DEDICARSE A LA IMPORTACIN, EXPORTACIN
Y COMERCIALIZACION DE BIENES Y SERVICIOS; ASESORIA INTEGRAL EN COMERCIALIZACION,
DISTRBUCION Y VENTAS; DOTACION DE PERSONAL TEMPORAL; COMERCIO E INDUSTRIA." (Sic);
Dcimo: que, en este sentido al haber la demandada realizado labores directamente relacionada con el
objeto social de la demandada, de manera tal que incluso esta ltima procede con posterioridad a celebrar
contratos de trabajo modales que posteriormente en esta misma resolucin sern valorados, por haber sido
cuestionada la desnaturalizacin determinada por el Juez de la causa, supuestos fcticos descritos por
ambas partes en sus actos postulatorios que analizados conjuntamente con los documentos obrantes en
autos y que han sido actuados y analizados bajo las reglas de la probtica, es que se llega a la conclusin
de que las labores realizadas por la demandante tienen naturaleza laboral; Dcimo primero: que, de lo
anterior se puede concluir de manera lgica que las labores efectuadas por la demandante slo pudieron

NOVIEMBRE 2008

158

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

efectuarse bajo las rdenes y en las condiciones establecidas por la demandada, bajo su dependencia
jerrquica; as evidentemente la demandante tena que cumplir sus funciones en el local de la demandada,
dentro del horario por ella establecido y bajo las rdenes impartidas por su empleadora, comprobando de
esta manera la existencia de la subordinacin jurdica como essentalia contractus o elemento esencial en
la relacin contractual celebrada entre las partes, denotndose la construccin artificial de los supuestos
contratos celebrados lo que, conforme se ha sealado no cumplen con las caractersticas propias de la
locacin de servicios contemplado en el artculo 1764 del Cdigo Civil, en el que expresamente se seala
que: "Por la locacin de servicios el locador se obliga, sin estar subordinado al comitente a prestarle sus
servicios por cierto tiempo o para un trabajo determinado, a cambio de una retribucin." (Sic) (el resaltado
en negritas y cursiva es nuestro); Dcimo segundo: que, el discernimiento realizado respecto a las
caractersticas que presentan los contratos obrantes en autos se ha hecho en aplicacin del principio de
la primaca de la realidad el que constituye una de las herramientas mas relevantes del Derecho del Trabajo
que en el caso peruano no solamente tiene un arraigo en la jurisprudencia sino que incluso ya se encuentra
positivizado en nuestro ordenamiento legal de tal manera que nuestra legislacin laboral ya contiene la
doctrina ms recibida y actual del derecho de trabajo. Amrico Pla Rodrguez seala que "el principio de
la primaca de la realidad significa que en caso de discordancia entre lo que ocurre en la prctica y
lo que surge de los documentos y acuerdos, debe darse preferencia a lo primero, es decir, a lo que
sucede en el terreno de los hechos". ("Los Principios del Derecho del Trabajo", Depalma Bs. As. 1998,
pg. 313); Dcimo tercero: que, este principio se ha plasmado en numerosos pronunciamientos
jurisprudenciales no slo de la judicatura laboral sino incluso del Tribunal Fiscal y del INDECOPI, siendo
que incluso el Pleno Jurisdiccional Laboral realizado en la ciudad de Tarapoto en el ao 2000 ha acordado
que "si el Juez constata la existencia de una relacin laboral a pesar de la celebracin de un contrato
de servicios civil o mercantil, deber preferir la aplicacin de los principios de la primaca de la
realidad y de irrenunciabilidad sobre el de buena fe contractual que preconiza el Cdigo Civil, para
reconocer los derechos laborales que correspondan"; Dcimo cuarto: que, este reconocimiento a nivel
doctrinal y jurisprudencial ya haba sido recogido en el artculo I del Ttulo Preliminar de la Ley Procesal de
Trabajo bajo la denominacin del principio de veracidad que no es sino el correlato del mismo, aunque
como tal, esto es, como Principio de Primaca de la realidad ha sido contemplado en el artculo 5 inciso f)
del Decreto Legislativo N 910, Ley General de Inspeccin de Trabajo y de Defensa del Trabajador, publicado
en el Diario Oficial "El Peruano" el 17-03-2001, y recientemente en el artculo 40 de la Ley General del
Sistema Concursal (Ley 27809 -E.P. 8. 8. 02); Dcimo quinto: que, determinados as los supuestos
fcticos descritos por las partes, as como el marco normativo y doctrinal de aplicacin al presente caso,
se concluye que ha quedado demostrada la existencia del vnculo laboral entre las partes, por lo que
corresponde aplicarse el Artculo 4 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo 728, Ley de
Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR que seala que: "En
toda prestacin personal de servicios remunerados y subordinados, se presume la existencia de un
contrato de trabajo a plazo indeterminado", razn por la cual de conformidad con lo expuesto en
considerandos precedentes y con lo discernido en la venida en grado; y, en aplicacin del Principio de
Primaca de la Realidad, se concluye de manera inequvoca que entre las partes accionantes existi un
contrato laboral a plazo indeterminado entre mayo del 2001 al 17 de noviembre de 2002; Dcimo sexto: que,
en este sentido al declararse en aplicacin del principio de primaca de la realidad la existencia de una
relacin laboral, los contratos de naturaleza civil celebrados entre las partes devienen en ineficaces al haber
la demandada violentado el principio de la buena fe simulando una situacin contractual que no
corresponde a la real y verificada judicialmente, por lo que todas las constataciones efectuadas se tornan
supuestos propios de la contratacin laboral, por ello el contrato se torna laboral, los pagos remuneraciones,
y de ese modo, al ser declarado el actor trabajador de la demandada, le corresponden todos los beneficios
sociales que las leyes reconocen a los trabajadores; consideraciones por las que se desestiman los
agravios primero y segundo invocados por la demandada, siendo irrelevante que sta ltima exprese que
ella presta servicios de tercerizacin a otras empresas por cuanto el, debate gira en torno a las
responsabilidades de la empresa empleadora mas no as de la empresa usuaria; Dcimo sptimo: que,
respecto al tercer agravio referido a la desnaturalizacin de los contratos de trabajo modales celebrados
entre las partes entre el 18 de noviembre de 2002 al cese, diremos que de fojas 05 a 07, 09 a 11, 44 a 46,

NOVIEMBRE 2008

159

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

47 a 49 y 51 a 53 obran los contratos de trabajo sujetos a modalidad, en cuya clusula segunda se establece
textualmente que: "Considerando que EL EMPLEADOR requiere incrementar temporalmente sus
actividades a fin de atender la variacin sustancial de demanda producida en el mercado se hace de
modalidad de conformidad con lo establecido en la Ley de Productividad y Competitividad Laboral
(D.S. Nro. 003-97-TR)" (Sic) (El resaltado en negritas y cursiva es nuestro); Dcimo octavo: que, el artculo
72 del Decreto Supremo N 03-97-TR establece que: "Los contratos de trabajo a que se refiere este Ttulo
necesariamente debern constar por escrito y por triplicado, debiendo consignarse en forma expresa su
duracin, y las causas objetivas determinantes de la contratacin, as como las dems condiciones de la
relacin laboral." (Sic); Dcimo noveno: que, conforme a lo expresado en el dcimo sptimo considerando
supra la demandada no ha cumplido con justificar la causa objetiva que menciona al momento de realizar
la contratacin temporal del actor mediante los contratos antes citados; de esta manera al haberse
celebrado los sucesivos contratos en contravencin con las disposiciones contenidas en el artculo 52 de
la norma material antes invocada, al sealarse de manera genrica que los contratos se celebraron en los
trminos sealados en el dcimo sptimo considerando supra se ha producido su desnaturalizacin al
producirse simulacin o fraude a las normas establecidas, conforme a lo discernido en la presente
resolucin y lo establecido en el inciso d) del artculo 77 de la norma sustantiva, consideraciones estas
y no las expuestas por el a quo por las que se desestima el tercer agravio; Vigsimo: que, respecto al
segundo agravio y conforme a las considerativas que anteceden, al basar la apelante su cuestionamiento
en la supuesta validez de los contratos modales, extremo que ha sido desestimado, debe desestimarse el
segundo agravio; Vigsimo primero: que, por ltimo respecto al cuarto y quinto agravios, y aprecindose
que el cuestionamiento realizado se hace en base a la afirmacin de haberse cumplido a cabalidad con el
pago de la compensacin por tiempo de servicios, sin embargo, teniendo en cuenta que habindose
determinado en primera instancia y confirmndose en la presente resolucin respecto a la existencia de la
relacin laboral entre las partes desde mayo del 2001 hasta el 17 de noviembre del 2002, es que el Juez
de la causa ha dispuesto el abono de este beneficio por el periodo antes referido y desde el 18 de noviembre
del 2002 al 22 de julio del 2003 (cese), en este sentido mal puede sealar la demandada que el mismo se
encuentra debidamente pagado si ella misma durante el decurso procesal sostuvo que dicho periodo tuvo
las caractersticas de un contrato civil; Vigsimo segundo: que, entonces al no haber cuestionado la
demandada la compensacin por tiempo de servicios, en base a argumentos tcnicos que desvirten lo
dispuesto en la venida en grado, es que se concluye que este extremo debe desestimarse confirmndose
la recurrida; Vigsimo tercero: que, en tanto respecto al extremo de las vacaciones, habindose
determinado la desnaturalizacin de los contratos modales celebrados entre las partes como se aprecia de
los considerandos que anteceden, resulta infundado el agravio expuesto al haberse basado el
cuestionamiento realizado en la temporalidad o continuidad de los contratos; Vigsimo cuarto: que,
conforme se aprecia del dcimo considerando de la recurrida se han dispuesto los pagos de depsitos por
compensacin por tiempo de servicios, sobre los cuales de conformidad con lo establecido en el artculo
56 del Decreto Supremo N 001-97-TR, le corresponde aplicar el inters financiero, extremo que no ha sido
expresamente dispuesto en el fallo, el mismo que de conformidad con lo establecido en el artculo 370 del
Cdigo Procesal Civil, de aplicacin supletoria a los presentes actuados, se procede a integrar; por estas
consideraciones de conformidad con lo establecido en el inciso 2) del artculo 5 de la Ley Procesal de
Trabajo CONFIRMARON la Sentencia N 001-2006-3er-JL-CFL de fecha 13 de enero del 2006, corriente de
fojas 152 a 156, que declara fundada en parte la demanda; ORDENARON que VISUAL IMPACT S.A.C.
cumpla con pagar la suma de S/. 8,825.38 (OCHO MIL OCHOCIENTOS VEINTICINCO Y 38/100 NUEVOS
SOLES), ms intereses financieros e intereses legales, costas y costos a liquidarse en ejecucin de
sentencia, a favor de ANA MARA WONG MAURICIO; en los seguidos por estas mismas partes, sobre Pago
de Beneficios Econmicos. Y devolvieron los actuados al Tercer Juzgado Laboral de Lima.-

NOVIEMBRE 2008

160

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

EJECUCIN DE RESOLUCIN ADMINISTRATIVA: SLO SE PUEDE OPONER A LA MISMA SI SE


ACREDITA CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIN:
" que al respecto, en primer lugar se debe tener en cuenta que en el proceso de ejecucin
de resolucin administrativa firme competencia del Juez de Trabajo, la norma aplicable es
el artculo setentisiete de la Ley Procesal del Trabajo N 26636, conforme al cual el
demandado slo puede oponerse si acredita con prueba documental el cumplimiento de la
obligacin, requisito exigido igualmente en el artculo setecientos dieciocho del Cdigo
Procesal Civil, para los efectos de la contradiccin en el proceso de ejecucin que aquel
regula;"

EXP. N 5824 -2003 ERA (A)

Seores:
Chumpitaz Rivera
Morales Gonzlez
Barreda Mazuelos

Lima, 16 de Marzo del 2004


AUTOS Y VISTOS; el cuaderno de apelacin sin efecto suspensivo; y, ATENDIENDO: Primero: que,
es objeto de revisin el auto de fecha 08 de agosto del 2003 de fojas 27-28, en mrito a la apelacin del
demandado en cuanto declara improcedente la oposicin al mandato de ejecucin, as como respecto al
pago de los intereses legales, conforme a los fundamentos expuestos en su recurso de apelacin de fojas
31-33; Segundo: que, la demandada fundamenta sus agravios, sealando en primer lugar respecto a la
oposicin al mandato ejecutivo, que " el pago requerido slo ser atendido si el Ministerio de Economa
y Finanzas provee la partida, presupuestaria necesaria." (fojas 32); as mismo alega que se ha omitido
pronunciamiento expreso respecto a la improcedencia de los intereses legales, conforme lo dispone el punto
7.5. del anexo del Decreto Supremo N 159-2002-EF; Tercero: que al respecto, en primer lugar se debe
tener en cuenta que en el proceso de ejecucin de resolucin administrativa firme competencia del Juez de
Trabajo, la norma aplicable es el artculo setentisiete de la Ley Procesal del Trabajo N 26636, conforme
al cual el demandado slo puede oponerse si acredita con prueba documental el cumplimiento de la
obligacin, requisito exigido igualmente en el artculo setecientos dieciocho del Cdigo Procesal Civil, para
los efectos de la contradiccin en el proceso de ejecucin que aquel regula; Cuarto: que, en relacin a los
intereses legales materia igualmente de la apelacin, alegado por la emplazada en la parte pertinente de
su recurso a fojas 32, este si ha merecido pronunciamiento por el Juez, siendo importante precisar que el
Tribunal Constitucional en el stimo fundamento de la resolucin de fecha 12 de agosto del dos mil dos,
expedida en el expediente N 1802-2001-AA/TC, publicado el 14 de febrero del 2003, ha establecido el
criterio de pago de los intereses que las pensiones no abonadas han generado, aplicando los artculos mil
doscientos cuarentids y siguientes del Cdigo Civil; Quinto: que, adems debe tenerse presente que de
acuerdo al artculo mil doscientos cuarentisis del Cdigo citado, si no se ha convenido el inters moratorio,
el deudor est obligado a pagar por causa de mora el inters compensatorio pactado y, en su defecto el
inters legal, siendo este ltimo el que corresponde abonar por el demandado al accionante, conforme
adecuadamente lo ha discernido el Juez; por estas razones CONFIRMARON el auto apelado de fecha 08
de agosto del 2003 (resolucin nmero tres), de fojas 27-28, en la parte que declara improcedente la
oposicin de la demandada al auto de ejecucin; con lo dems que contiene; en los seguidos por

NOVIEMBRE 2008

161

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

MAGDA VICTORIA ATTO MENDIVES contra el MINISTERIO PUBLICO, sobre ejecucin de Resolucin
Administrativa; interviniendo como vocal ponente la doctora Elina Chumpitaz Rivera; y, los devolvieron al
DCIMO STIMO Juzgado Especializado de Trabajo de Lima.

LICENCIA SINDICAL APLICACIN DE LA LEY:


"SETIMO: que, el demandante no ha acreditado que el emplazado se encuentre negando el
otorgamiento de la licencia sindical, por el contrario la carta de este remitido a aquel con
fecha diecinueve de julio de 1996, de fojas once lo que hace es aplicar el lmite de treinta
das dispuesto por la Ley, a falta de convenio entre las partes;"

EXP. N 2725-99 IDL (S)

Seores:
Morales
Serpa
Vsquez

Lima, 31 de agosto de 1999.


VISTOS: en audiencia pblica; interviniendo como Vocal Ponente el seor Morales Gonzlez; y
CONSIDERANDO: PRIMERO: que, la pretensin del demandante Sindicato Centro Federado de Empleados
del Banco Central de Reserva del Per, es que la emplazada cumpla con otorgar la licencia sindical conforme
a los pactos del dieciocho y veinticinco de junio de 1951, suscrito entre la Federacin de Empleados
Bancarios del Per (FEB) y la Asociacin de Bancos sosteniendo: a) que, el demandado ha procedido de
facto ha suspender la licencia sindical que vena otorgando a los dirigentes del Sindicato, remitindose para
ello a la comunicacin del demandado, de fecha diecinueve de junio de 1996; b) que, las facilidades
indicadas en el convenio invocado estn referidas a la licencia sindical permanente que han venido otorgando
los Bancos a los dirigentes de la Junta Directiva Nacional y de los Centros Federados Base; c) que, el
Sindicato y el Banco han suscrito ante la autoridad de trabajo el siete de agosto de 1996, un acta de
conciliacin en cuyo punto tercero se acuerda la no modificacin de las condiciones de trabajo y beneficios
que vienen percibiendo los afiliados al Sindicato; SEGUNDO: que, de conformidad con el artculo veintinueve
del Decreto Supremo N 011-92-TR, Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo (Decreto
Ley N 25593), "En las convenciones colectivas son clusulas normativas aquellas que se incorporan
automticamente a los contratos individuales de trabajo y los que aseguran o protegen su cumplimiento.
Durante su vigencia se interpretan como normas jurdicas. Son clusulas obligacionales las que establecen
derechos y deberes de naturaleza colectiva laboral entre las partes laborales del convenio. Son clusulas
delimitadoras aquellas destinadas a regular el mbito y vigencia del convenio colectivo. Las clusulas
obligacionales y delimitadoras se interpretan segn las reglas de los contratos"; TERCERO: que, a fojas
veintids y veintitrs, corren en fotocopia los pactos invocados cuyo cumplimiento se ha demandado,
advirtindose que la parte presentada del correspondiente al veinticinco de junio de 1991 no contiene
referencia alguna al tema controvertido, en cambio el de fecha anterior, dieciocho de junio de 1951, en la
parte relativa a los "puntos veintiocho, veintinueve y treinta", se expresa que, "Quedaron conciliados,
expresando los Bancos que han dado y continuaran concediendo a los dirigentes de la Federacin de

NOVIEMBRE 2008

162

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Empleados Bancarios, las facilidades para el desempeo de su funciones como tales, sin que estas
facilidades afecten sus derechos sociales, ni para los ascensos"; pacto que si bien no precisa que estuviera
referido al otorgamiento de licencias sindicales, ello qued entendido como se demuestran los distintos
pronunciamientos de la autoridad administrativa de trabajo a que se refieren las fotocopias de fojas
veintisiete y veintinueve a treinticuatro, que no han sido observadas por el demandado; advirtindose que
la norma convencional citada es una de carcter obligacional al regular el derecho a gozar de las facilidades
indicadas y el deber de otorgarlas, que slo vinculan a las partes laborales del convenio, esto es la
Federacin de Empleados Bancarios del Per y los Bancos, en aplicacin del articulo veintinueve del
Reglamento de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo; CUARTO: que, los permisos y licencias
sindicales se encuentran sujetos a las normas legales que los regulan y convenciones colectivas suscritas
por las partes interesadas, as tenemos que de acuerdo al artculo treintids de la Ley acotada, "La
convencin colectiva contendr las estipulaciones tendientes a facilitar las actividades sindicales en lo
relativo a reuniones, comunicaciones, permisos y licencias. En ningn caso podrn establecerse permisos
y licencias por acto administrativo o laudo arbitral. A falta de convencin, el empleador slo est obligado
a conceder permiso para la asistencia a actos de concurrencia obligatoria a los dirigentes que el
Reglamentos seala. El tiempo que dentro de la jornada ordinaria abarquen los permisos otorgados a los
dirigentes para cumplir sus funciones sindicales, se entender trabajado para todos los efectos legales y
contractuales hasta el lmite de treinta (30) das por ao calendario, por dirigente; el exceso se conceder
como licencia sin goce de remuneraciones y dems beneficios", y de conformidad con el artculo veinte del
Reglamento, dicho lmite no se aplicar cuando exista convencin colectiva ms favorable al trabajador;
QUINTO: que, la indicada Federacin constituye una organizacin sindical de segundo grado, esto es uno
superior al del Sindicato demandante, lo cual resulta de aplicar los artculos treinticinco y treintisis de la
Ley, y se corrobora con lo referido por la autoridad administrativa de trabajo en la parte considerativa del auto
Directoral N 421-95-DRTPSL-DPSC de fecha veinte de setiembre de 1995, corriente en fotocopia a fojas
doscientos setentids y de acuerdo a la demanda los dirigentes para quienes el demandante reclama los
permisos sindicales no son los que integran la Junta Directiva de la Federacin sino la del Sindicato; SEXTO:
que, con este ltimo no existe convenio sobre el otorgamiento de licencias y estando referido el suscrito
por los Bancos con la Federacin a los dirigentes de sta, no le resulta aplicable por cuanto de su texto
no es posible interpretar que alcance a los dirigentes de los Sindicatos que la integran; SETIMO: que, el
demandante no ha acreditado que el emplazado se encuentre negando el otorgamiento de la licencia
sindical, por el contrario la carta de este remitido a aquel con fecha diecinueve de julio de 1996, de fojas
once lo que hace es aplicar el lmite de treinta das dispuesto por la Ley, a falta de convenio entre las partes;
OCTAVO: que, el punto tercero del acta de conciliacin de fecha siete de agosto de 1996 suscrita entre las
partes ante la autoridad administrativa de trabajo, segn fotocopia de fojas veinticuatro, con motivo de la
discusin de un pliego de reclamos, si bien precisa que dicha convencin colectiva no modifica las
condiciones de trabajo y beneficios que vienen percibiendo los afiliados al Sindicato, quedando entendido
segn indica, que estos quedan vigentes, no puede interpretarse como la corroboracin del otorgamiento
por el emplazado de los permisos sindicales en base al convenio suscrito con la Federacin, por cuanto no
hace alusin a ello, no demuestra que dicha clusula fuera producto de la revisin de pactos anteriores, y
con anterioridad a dicho acuerdo segn la carta del emplazado, de fecha diecinueve de julio de 1996, antes
acotada, este no se encontraba aplicando a los dirigentes del Sindicato las licencias acordadas para los
dirigentes de la Federacin, sino el rgimen previsto en las normas legales antes acotadas, de manera que
si aplicara dicho acuerdo conciliatorio al tema en discusin, entre los beneficios que quedan vigentes tendra
que comprenderse las licencias en la forma que ha esa fecha otorga el demandado; por estas razones, no
estando probado el derecho reclamado, CONFIRMARON la sentencia de fecha seis de mayo de 1999, de
fojas doscientos cincuentiuno a doscientos cincuentisis, que declara infundada la demanda, con lo dems
que contiene; en los autos seguidos por el SINDICATO CENTRO FEDERADO DE EMPLEADOS DEL
BANCO CENTRAL DE RESERVA DEL PER con el BANCO CENTRAL DE RESERVA DEL PER, sobre
incumplimiento de convenio colectivo; y los devolvieron al Quinto Juzgado de Trabajo de Lima.-

NOVIEMBRE 2008

163

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

NULIDAD DE DESPIDO: LA NO ACEPTACIN A REINCORPORARSE EQUIVALE A RENUNCIA


TCITA:
" a pesar que los trabajadores de confianza, en el caso de ser despedidos no tienen
derecho a reclamar su reposicin en el empleo sino el pago de la indemnizacin que
corresponda, la empresa demandada en su escrito de contestacin de la demanda que corre
de fojas 62 a 69 se allano a la pretensin del acto conviniendo en reponerlo en su centro de
trabajo en el cargo de Gerente de Relaciones Industriales; CUARTO: que, consta de fojas 84
a 88 en el Acta de Audiencia nica celebrada el da 07 de diciembre de 2000 que el
demandante no acept reincorporarse a sus labores por considerar que si lo haca no podra
cobrar sus remuneraciones devengadas; QUINTO: que, al negarse el demandante a ser,
repuesto en sus labores manifest su voluntad de no continuar el vnculo laboral con la
empresa demandada, por lo tanto no poda prosperar un proceso que llevara a la
reincorporacin en el empleo del demandante, que es el principal efecto de los procesos de
nulidad de despido conforme al artculo 34 ltimo prrafo del Texto nico Ordenado del
Decreto Legislativo N 729 Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por
Decreto Supremo N 003-97-TR;"

EXP. N 4476-2003-N.D.(S)

Seores:
Torres Vega
Arvalo Vela
Barreda Mazuelos.

Lima, dieciocho de junio de dos Mil cuatro.


VISTOS; en audiencia pblica del 21 de enero y 27 de mayo ltimo; con los informes orales de los
abogados Marcos Carlos de Pozo y rplica del abogado Gonzalo Combe Vega; Fernando. Saravia Garrido
Leca y Gonzalo Combe Vega; con voto en discordia; y, CONSIDERANDO: PRIMERO: que, mediante escrito
que corre de fojas 339 a 363 la empresa Consorcio Textil del Pacfico S.A. interpone recurso de apelacin
contra la sentencia de fojas 327 a 330 que declara fundada la demanda de nulidad de despido interpuesta
por don Alberto Federico Garca Collazos; SEGUNDO: que, segn el texto de la demanda que corre de fojas
13 a 16 el actor labor como Gerente de relaciones Laborales, el mismo que segn la respuesta a la cuarta
pregunta de la diligencia investigatoria que corre de fojas 239 a 241 era de confianza; TERCERO: que, a
pesar que los trabajadores de confianza, en el caso de ser despedidos no tienen derecho a reclamar su
reposicin en el empleo sino el pago de la indemnizacin que corresponda, la empresa demandada en su
escrito de contestacin de la demanda que corre de fojas 62 a 69 se allano a la pretensin del acto
conviniendo en reponerlo en su centro de trabajo en el cargo de Gerente de Relaciones Industriales;
CUARTO: que, consta de fojas 84 a 88 en el Acta de Audiencia nica celebrada el da 07 de diciembre de
2000 que el demandante no acept reincorporarse a sus labores por considerar que si lo haca no podra
cobrar sus remuneraciones devengadas; QUINTO: que, al negarse el demandante a ser, repuesto en sus
labores manifest su voluntad de no continuar el vnculo laboral con la empresa demandada, por lo tanto no
poda prosperar un proceso que llevara a la reincorporacin en el empleo del demandante, que es el principal
efecto de los procesos de nulidad de despido conforme al artculo 34 ltimo prrafo del Texto nico
Ordenado del Decreto Legislativo N 729 Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por

NOVIEMBRE 2008

164

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

Decreto Supremo N 003-97-TR; SEXTO: que, adems de tenerse en consideracin que si bien el despido
del actor est probado, con las Carta Notarial del 15 de agosto de 2000 que corre a fojas 09 en el cual no
se expresa la causa del mismo, esta decisin patronal configura un despido arbitrario, por lo que el actor
debi interponer una demanda de indemnizacin para efectos de lograr la tutela resarcitoria a que se refiere
el artculo 38 del Texto nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728 Ley de Productividad y
Competitividad Laboral aprobado por Decreto Supremo N 003-97-TR, y no una de nulidad de despido como
equivocadamente lo hizo; SETMO: que, de la revisin de los autos se advierte tambin que el actor haya
aportado indicio suficientes que puedan crear conviccin que su despido ha tenido como motivo el haber sido
representante de los trabajadores, no cumpliendo as con la carga probatoria que le impone el artculo 27
inciso 3) de la Ley Procesal de Trabajo; OCTAVO: que, al haberse negado a su reincorporacin en su cargo
y no haber probado el actor el mvil real de su despido, la demanda deviene en infundada por estas
consideraciones REVOCARON la sentencia de fojas 327 a 330, su fecha 17 de junio de 2003 que declara
fundada la demanda, la misma que REFORMANDOLA declararon INFUNDADA, absolviendo de la instancia
a la demandada; en los seguidos por ALBERTO FEDERICO GARCIA COLLAZOS con CONSORCIO
TEXTIL DEL PACIFICO S.A. sobre Nulidad de Despido; interviniendo como vocal ponente el seor Arvalo
Vela; y, los devolvieron al DCIMO Juzgado de Trabajo de Lima.

EL VOTO EN DISCORDIA DEL SEOR VENERO MONZN, ES COMO SIGUE:


VISTOS; y, CONSIDERANDO: Primero: que, es objeto de revisin la sentencia de fecha 17 de junio de
2003 corriente de fojas 327 a 336 que declara fundada la demanda de nulidad de despido, la misma que es
apelada por la emplazada mediante recurso de fojas 339 a fojas 363; Segundo: que, el actor sostiene haber
sido despedido por haberse desempeado como representante titular de las acreencias laborales, del
Consorcio Textil del Pacifico S.A., representando a los trabajadores y ex-trabajadores de la demandada en
el proceso preventivo al que se acogi la empresa por ante INDECOPI, sustentando su pretensin en lo
sealado por el artculo 29 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por el Decreto
Supremo N 003-97-TR; Tercero: que, con las instrumentales que en copias simples corren de fojas 05 a
06 y a fojas 08 el actor acredita su eleccin como representante de los trabajadores ocurrida con fecha 24
de Octubre de 1999 y la formalizacin efectuada con fecha 28 de Octubre de 1999 por parte del Ministerio
de Trabajo de su designacin como representante titular de las acreencias laborales del Consorcio Textil
del Pacifico S.A. en el proceso de Concurso Preventivo a que se ha acogido la demandada y que ha sido
admitido por la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de la Oficina de Descentralizada de INDECOPI;
Cuarto: que, la demandada al permitir que el actor realice las dos funciones, tanto como gerente de
relaciones laborales as como representante de los trabajadores dentro del referido de Concurso Preventivo,
esta consiente la referida designacin, ya que en ningn momento en la secuela del proceso la demandada
ha manifestado ni probado con documento indubitable, que el actor no poda efectuar esta doble funcin;
no obstante haber transcurrido desde la fecha de su designacin como representante titular de los
trabajadores el da 24 de octubre de 1999 hasta el da 15 de agosto del 2000, vale decir aproximadamente
diez meses (10); tiempo ms que suficiente para que su empleador pueda objetar o en todo caso oponerse
a la funcin que ejerca; y que estando al principio constitucional: "Nadie est obligado a hacer lo que la ley
no manda, ni impedido de hacer lo que ella no prohbe", por lo que se encuentra plenamente probado el cargo
y/o funcin del trabajador no se contradeca ni mucho menos se opona al cargo de Gerente de Relaciones
Laborales; Quinto: que la demanda interpuesta se plantea, no como motivo ni en la condicin de Gerente
de Relaciones Laborales de la demandada que evidentemente es un puesto de confianza, sino porque se
ha llegado a establecer que el actor en su condicin de representante de los trabajadores al realizar las
labores inherentes a su cargo (defensa de sus derechos), la demandada en ese momento lo despide, prueba
de ello es el contenido de la carta de despido contra el trabajador, en donde la demandada lejos de no
respetar y/o cumplir el procedimiento de despido, tampoco fundamenta ni de hecho ni de derecho los motivos
de la terminacin de la relacin laboral, lo que se puede establecer que la demandada en ningn momento
justific que la calidad del actor, en su condicin de personal de confianza como Gerente de Relaciones
Industriales, poda o no representar a los trabajadores ante la Comisin de Reestructuracin Patrimonial de

NOVIEMBRE 2008

165

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

la Oficina de Descentralizada de INDECOPI; Sexto: que, en el escrito de contestacin a la demanda que


corre de fojas 62 a fojas 69, como asimismo en la Audiencia nica de fecha 07 de Diciembre del 2000 cuya
acta corre de fojas 84 a fojas 88, el representante de la demandada reconoce que se allana a la pretensin
de reposicin del actor como consecuencia de la nulidad del despido indicando taxativamente lo siguiente
"nos allanamos en parte a la demanda interpuesta, en consecuencia convenimos en cuanto a la reposicin
del demandante Seor Alberto Garca Collazos"; hecho que como es de verse de la referida Acta de
Audiencia nica no es aceptado por el actor por cuanto se le desconoce el derecho a las remuneraciones
devengadas; Stimo: que, con la carta de fecha 15 de Agosto del 2000 que en copia certificada por notario
corre a fojas 9, se acredita el despido que alega el accionante, y en la cual se aprecia que en sta no expresa
causa y/o falta grave tipificada en la ley a fin de dar por terminada la relacin laboral, no cumplindose con
el procedimiento de despido que debi efectuar la demandada, de conformidad a lo sealado por el artculo
31 de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral (Decreto Supremo N 003-97-TR); Octavo: que, la
representacin acreditada por el actor conforme a los considerandos precedentes se ha efectuado estando
vigente la relacin laboral para con la demandada; siendo que adems la representacin que realizaba a favor
de los trabajadores activos y cesantes por ante las Autoridades Administrativas, en este caso ante
INDECOPI, no se encontraba restringida para los efectos de gozar de la proteccin sealada por el referido
artculo 29 del Decreto Supremo N 003-97-TR (Ley de Productividad y Competitividad Laboral); Noveno:
que, para los efectos de acreditar la causalidad entre las funciones de representacin de los trabajadores
y el despido del actor debe tenerse en cuenta que en la diligencia investigatoria que corre de fojas 239 a
241, a la que acudieron ambas partes, el actor al contestar la quinta pregunta formulada por el Juez detallo
como ocurri el despido del modo siguiente "... que con fecha 16 de Agosto del 2000 a las 9:00 am ingreso
a la atencin de la Doctora Beatriz Boza una carta en la que le comunic principalmente que Michel Industrial
S.A., no vena cumpliendo con el aporte de hasta un mximo de 3 millones y medio de dlares en materia
prima, copia de esta carta se curs entre las 9 y 10 horas del 16 de Agosto del 2000 a los bancos que
apoyaran el proceso de reestructuracin patrimonial de la empresa; la carta de despido lleg a mi domicilio
despus de las cartas que yo curse a las entidades antes mencionadas; seala que esa es la razn por la
cual lo despiden", presentando para los efectos de acreditar su manifestacin de fojas 249 a fojas 251 copia
del cargo de recepcin de las cartas que remiti a las referidas entidades as como la carta en la que se
le despide, de donde se puede establecer que fue esta la causa por la cual fue despedido injustificadamente
el actor; Dcimo: que, ante lo manifestado por el actor en la citada Diligencia investigatoria y los
documentos aportados en el proceso, los mismos que no fueron objeto de tacha ni impugnacin por parte
del representante legal de la demandada, quien no ha hecho objecin alguna, lo cual se acredita que el hecho
de haber ejercido por parte del actor las funciones del representante titular de las acreencias laborales del
Consorcio Textil del Pacifico S.A. en el citado proceso preventivo al que se acogi la empresa por ante
INDECOPI fue el nexo causal para los efectos del despido que fue objeto; con lo cual, se ha probado
fehacientemente e indubitablemente el motivo y la razn por la cual el trabajador fue despedido, por el hecho
de haber sido representante de los trabajadores ante INDECOPI, y haber realizado y efectuado las acciones
administrativas legales protegiendo las acreencias de los trabajadores, no obstante que el accionante se
encontraba protegido dentro de los alcances establecidos en el numeral b) del Artculo 29 del Decreto
Supremo N 003-97-TR; Dcimo Primero: que, en relacin al allanamiento a la demanda que hace el
representante legal de la demandada ha quedado establecido plenamente que el despido aducido por el
demandante es nulo de pleno derecho, por cuanto es procedente tener en consideracin el aforismo: "a
confesin de parte relevo de prueba"; tambin es pertinente indicar que si bien es cierto que el mismo escrito
de contestacin a la demanda, la parte demandada no reconoce las remuneraciones devengadas que tiene
derecho el actor por haber sido despedido de su puesto de trabajo, siendo nulo el despido en referencia es
procedente el pago de las remuneraciones devengadas estando a lo establecido en el Artculo 40 del Texto
nico Ordenado del Decreto Legislativo N 728 -Ley de Productividad y Competitividad Laboral- aprobado
por el Decreto Supremo N 003-97-TR; por estas consideraciones y no las sealadas en la recurrida MI
VOTO es porque se CONFIRME la sentencia de fecha 17 de junio del 2003 corriente de fojas 327 a 330 que
declara fundada la demanda de nulidad de despido ordenando la reincorporacin del actor a su centro de
trabajo y se le abonen las remuneraciones devengadas, cumpla con efectuar los depsitos de CTS mas
intereses financieros, con costos y costas del proceso; en los seguidos por ALBERTO FEDERICO GARCIA

NOVIEMBRE 2008

166

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

COLLAZOS con CONSORCIO TEXTIL DEL PACIFICO S.A. sobre Nulidad de Despido y los devolvieron al
Dcimo Juzgado de Trabajo de Lima.

REMUNERACIN INDEMNIZABLE: PRIMA TEXTIL:


"SEXTO: que, respecto al primer agravio de la demandada sobre el reintegro de prima textil,
debemos decir que el Decreto Supremo del 10 de julio de 1944 que establece el pag de la
prima textil hace referencia que dicho concepto ser abonado "... a los trabajadores de la
industria textil...", siendo el caso que la norma ampliatoria el Decreto Supremo del 24 de
julio de 1944 hace referencia que dicho estmulo se abona "..con carcter general para todo
el personal de la misma empresa;"

EXP. N 6732-2005-B.E.(S)

Seores:
Arvalo Vela
Toledo Toribio
Ladrn de Guevara Sueldo

Lima, siete de abril de dos mil seis.


VISTOS; en audiencia pblica, sin informe oral; y, CONSIDERANDO: PRIMERO: que, mediante escrito
que corre de fojas 338 a 341 el demandante don Toribio Pacheco Ros interpone recurso de apelacin contra
la sentencia de fecha 09 de setiembre de 2005 que corre de fojas 326 a 336 expresando los agravios
siguientes: a) que, se haya excluido de la remuneracin computable para efectos de la compensacin por
tiempo de servicios el concepto de movilidad; b) que, no se ha actualizado la deuda del 10% por prima textil
en gratificaciones, vacaciones y montos no depositados de compensacin por tiempo de servicios por
cambios en el signo monetario; asimismo, la demandada COATS CADENA S.A. tambin apela la misma
sentencia expresando los agravios siguientes: a) que, no adeuda suma alguna por concepto de reintegro
de prima textil, pues, este beneficio es aplicable slo a los obreros y no a los empleados, es por ello que
a partir del 13 de octubre de 1986 el demandante no la percibi, pues, pas a la condicin de empleado;
b) que, no adeuda suma alguna al demandante por concepto de descuentos indebidos, pues, no se ha
considerado el monto total del adelanto indemnizatorio para fines de vivienda; SEGUNDO: que, respecto al
primer agravio del trabajador debe tenerse en consideracin que el artculo 19 inciso e) del Texto nico
Ordenado de la Ley de Compensacin por Tiempo de Servicios aprobado por Decreto Supremo N 001-91TR establece que no se consideran remuneraciones computables: "El valor del transporte, siempre que est
supeditado a la asistencia al centro de trabajo y que razonablemente cubra el respectivo traslado. Se incluye
en este concepto el monto fijo que el empleador otorgue por pacto individual o convencin colectiva, siempre
que cumpla con los requisitos antes mencionados"; que, de la cita legal antes indicada se puede extraer
la premisa siguiente: "Todo pago que por concepto de transporte o movilidad perciba el trabajador
y que razonablemente cubra su traslado efectivo al centro de labores no forma parte de la
remuneracin computable para efectos del clculo de la compensacin por tiempo de servicios";
TERCERO: que, con el Informe Revisorio N 274-2001-PJ-RVH que corre de fojas 179 a 187 ha quedado
probado que el demandante percibi a partir de agosto de 1991 el concepto de movilidad; que de lo antes

NOVIEMBRE 2008

167

Actualidad Laboral

Jurisprudencia

indicado podemos formular la siguiente premisa: "El demandante don Toribio Pacheco Ros percibi
el pago de movilidad para trasladarse efectivamente a su centro de labores en un monto que
cubra razonablemente dicho traslado"; CUARTO: que, con las premisas determinadas en los
considerandos segundo y tercero, cabe hacer el siguiente silogismo judicial: PREMISA MAYOR: "Todo
pago que por concepto de transporte o movilidad perciba el trabajador y que razonablemente cubra su
traslado efectivo al centro de labores no forma parte de la remuneracin computable para efectos del clculo
de la compensacin por tiempo de servicios"; PREMISA MENOR: "El demandante don Toribio Pacheco
Ros percibi el pago de movilidad para trasladarse efectivamente a su centro de labores en un monto que
cubra razonablemente dicho traslado"; CONCLUSIN: El pago por movilidad percibido por don Toribio
Pacheco Ros no forma parte de la remuneracin computable para efectos del clculo de la compensacin
por tiempo de servicios, por lo que debe desestimarse este agravio; QUINTO: que, respecto al segundo
agravio del actor referido a que no se ha ordenado la actualizacin del reintegro a su favor, debemos decir
que no habiendo sido pretensin demandada la actualizacin de los reintegros de prima textil, no puede
ampararse dicha peticin debiendo desestimarse el agravio; SEXTO: que, respecto al primer agravio de la
demandada sobre el reintegro de prima textil, debemos decir que el Decreto Supremo del 10 de julio de 1944
que establece el pag de la prima textil hace referencia que dicho concepto ser abonado "... a los
trabajadores de la industria textil...", siendo el caso que la norma ampliatoria el Decreto Supremo del 24
de julio de 1944 hace referencia que dicho estmulo se abona "..con carcter general para todo el personal
de la misma empresa"; SETIMO: que, si aplicamos el mtodo de interpretacin literal encontramos que en
el derecho laboral el trmino "trabajador" se utiliza para designar a toda persona natural que en forma
personal, subordinada y remunerada brinda sus servicios a favor de otra, por lo tanto comprende a todas las
categoras ocupacionales tales como obreros, empleados, artistas, pescadores, etc., no pudindose
drsele una interpretacin restringida referida solamente a los obreros, motivo por el cual debe desestimarse
el agravio expresado; OCTAVO: que, respecto a no adeudar suma alguna por descuentos indebidos
debemos decir que el Decreto Ley N 11365 del 22 de mayo de 1950 modificatoria de la Ley N 9956, permita
a las empresas a adelantar no ms del 50% de la compensacin por tiempo de servicios o sus trabajadores
a efectos de que pudieran obtener prstamos para la adquisicin de casas-habitacin; NOVENO: que, a
fojas 43 corre el Oficio N 8779-76-915000 del 26 de noviembre de 1976 en el cual la Sub Direccin de
Servicios Inspectivos, Registro y Pericias del Ministerio de Trabajo autorizaba a la firma Hilos Cadena Llave
S.A. a ampliar en la suma de S/.28,700.00 el adelanto de indemnizaciones por tiempo de servicios de don
Toribio Pacheco Ros, cantidad con la que completa el 50% que por esos concepto le corresponda a la
fecha, suma que deba invertir en su casa habitacin, bajo responsabilidad del empleador, deducida del
monto total de los beneficios sociales a la terminacin del contrato de trabajo; DECIMO: que, del texto del
Oficio N 8779-76-915000 se desprende que el actor ya haba recibido con anterioridad una suma de dinero
como adelanto de una indemnizacin, pues, los S/.28,700.00 slo tienen carcter de ampliacin, sin
embargo, del primer abono no se ha presentado el oficio de la Autoridad Administrativa de Trabajo que
autoriza tal operacin, siendo esto as no puede descontarse dicho pago en esta sentencia, pero dejndose
a salvo el derecho de la empresa demandada para solicitar la correspondiente deduccin en la etapa de
ejecucin, para lo cual deber presentar la copia del documento emitido por la autoridad de trabajo; por estas
consideraciones CONFIRMARON la sentencia de fojas 326 a 336, su fecha 09 de setiembre de 2005 que
declara fundada en parte la demanda y ordena que COATS CADENA S.A. abone a don TORIBIO PACHECO
RIOS la suma de S/.44,971.23 (CUARENTA Y CUATRO MIL NOVECIENTOS SETENTA Y UNO con 23/100
NUEVOS SOLES), con lo dems que contiene; interviniendo como vocal ponente el seor Arvalo Vela; y,
los devolvieron al SEXTO Juzgado de Trabajo de Lima.

NOVIEMBRE 2008

168

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

CONVENIOSCOLECTIVOS

SOCIEDAD MINERA CERRO VERDE S.A.A.


En la ciudad de Lima, siendo las 10:00 am, del da 14 de noviembre del 2008, se hicieron presentes ante
la Direccin Nacional de Relaciones de Trabajo la SOCIEDAD MINERA CERRO VERDE S.A.A. representada
por la Sra. JULIA TORREBLANCA MARMANILLA, identificada con DNI N29716365, en calidad de Gerente
Legal, SWEN GUNDERSON, identificado con Carnet de Extranjera N 000449892, en calidad de Gerente
de Recursos Humanos, Dra. PATRICIA QUIROZ PACHECO, identificada con registro CAA. N 2331, en
calidad de Asesora Legal, ENRIQUE AGUILAR MEZA, identificado con D.N.I. 40815581, en calidad de
Generalista de RR.HH. y de la otra parte el SINDICATO UNICO DE TRABAJADORES DE SOCIEDAD
MINERA CERRO VERDE S.A.A., representado por sus dirigentes seores: LEONCIO AMUDIO PEA,
identificado con DNI N29354444, en calidad de Secretario General, PEDRO CARPIO OJEDA, identificado
con DNI N 29265494, en calidad de Secretario de Deportes, WILLIAN CAMACHO CUADROS, identificado
con DNI N 30855958, en calidad de Secretario General Adjunto, CESAR FERNANDEZ BEDOYA,
identificado con DNI N 29590441, en calidad de Sub Secretario de Defensa, RICHARD OMAR CERVANTES
NEYRA, identificado con DNI N 29322566, en calidad de Secretario de Seguridad e Higiene, LUIS MACEDO
ARIAS, identificado con DNI N 29414794, en calidad de Tcnica y Estadstica, CARLOS MANRIQUE DIAZ,
identificado con DNI N 29504537, en calidad de Secretario de Organizacin, DANIEL LOPEZ DELGADO,
identificado con DNI N 29635392, en calidad de Secretario de Defensa, MARCOS RONALD GUTIERREZ
BRICEO, identificado con DNI N 18153749, en calidad de Secretario de Control y Disciplina, ANDRES
QUISPE BUSTINCIO, identificado con DNI N 29487876, en calidad de Secretario de Economa, ALONSO
ROSADO CORNEJO, identificado con DNI N 29546218, en calidad de Secretario de Prensa y Propaganda,
OSCAR PANIURA BELLIDO, identificado con DNI N 29593854, en calidad de Secretario de Acta,
debidamente asesorados por el Dr. HUGO ROSAS VILLANUEVA, identificado con registro de CAA N 1030,
Dr. PEDRO ESCATE SULCA, identificado con registro del CAL N 3035, quienes fueron convocados a una
reunin extraprocesal.
Iniciada la diligencia, luego de haber deliberado ampliamente, las partes acuerdan lo siguiente:
DECLARACIONES FUNDAMENTALES:
Que es propsito de la Empresa constituirse en una de Clase Mundial, altamente productiva y de costos
competitivos; en ese sentido, reconoce que la produccin segura as como la calidad y la mejora continua
de sus procesos depender fundamentalmente del bienestar que, proporcione a sus trabajadores en los
aspectos tico, moral y socioeconmico.
Las partes reconocen que el dialogo constructivo es la mejor forma de solucionar los conflictos.
GENERALIDADES:

NOVIEMBRE 2008

169

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

1. VIGENCIA:
La vigencia del Convenio Colectivo es de tres (03) aos, rige desde el 01 de Septiembre del 2008 y se
extender hasta el 31 de agosto del 2011.
2. EDICIN Y ENTREGA DE CONVENIO:
La Empresa conviene en editar y entregar a los trabajadores el compendio del convenio colectivo en un folleto
impreso y encuadernado.
En forma previa a la edicin el sindicato recibir un borrador del documento a fin de que pueda revisarlo y
corroborar la versin final para su edicin e impresin correspondiente.
Asimismo la empresa conviene en entregar adicionalmente a la Organizacin Sindical 1000 ejemplares del
convenio colectivo editado.
3. MBITO DE APLICACIN:
Los beneficios consignados en el presente Convenio Colectivo son de aplicacin a todos los Empleados de
Sociedad Minera Cerro Verde S.A.A., con vnculo laboral vigente al 1 de Septiembre del 2008, salvo
excepcin expresamente prevista en alguna clusula.
4. PREVALENCIA DEL CONVENIO COLECTIVO:
La Empresa reconoce que el presente Convenio Colectivo prevalece sobre los contratos Individuales de
Trabajo, Reglamento Interno de Trabajo, Polticas Internas de la Empresa, otras normas jurdicas de menor
jerarqua y dems acuerdos adoptados entre las partes, los mismos que sern ineficaces y/o inaplicables
en cuanto contengan disposiciones contrarias a las normas legales vigentes o al presente Convenio
Colectivo.
5. CARCTER PERMANENTE:
Las clusulas del presente convenio tienen el carcter de permanente y vinculante siendo susceptibles de
mejora por disposiciones legales o acuerdos sustitorios.
6. COMIT CONJUNTO DE ASUNTOS LABORALES (CCAL):
Las partes acuerdan constituir un Comit Conjunto de Asuntos Laborales que estar integrado por hasta
cuatro (4) representantes del Sindicato y por hasta cuatro (4) representantes de la Empresa y de Recursos
Humanos.
Son objetivos bsicos de este Comit los siguientes:
a) Abordar temas laborales con un enfoque positivo de prevencin de conflictos sustentado en el
dialogo. La empresa tiene las facultades de Direccin, administracin y control dentro los
lmites de proporcionalidad y razonabilidad.
b) Dar solucin a las controversias de aquellos aspectos transcendentes de la problemtica
laboral sometidos por el sindicato a consideracin de las Gerencias de Recursos Humanos y
de Relaciones Laborales y que no obstante a ello subsistiera tal controversia.
c) Precisar los contenidos y alcances de aquellas clusulas del Convenio Colectivo en la que
expresamente se haya previsto su desarrollo o complementacin por este Comit.
Las condiciones bsicas de las reuniones a llevarse a cabo sern las siguientes.

Las reuniones se llevarn a cabo dos (02) veces al mes, en fechas a definir por las partes.

NOVIEMBRE 2008

170

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

Los temas de Agenda se definir por lo menos tres das antes de la reunin, previo acuerdo de
partes.
Las reuniones excepcionalmente se podrn llevar a cabo con personas de otras reas de la
Empresa o con miembros adicionales del Sindicato para tratar temas de inters, con un mximo
de seis asistentes por lado. Ello depender del acuerdo de las partes y de la complejidad del
tema a tratar.

7. ESTABILIDAD EN EL EMPLEO:
La Empresa conviene en mantener la Estabilidad en el empleo de los trabajadores de acuerdo a la
Constitucin Poltica del Estado y al Protocolo de San Salvador.
En situaciones donde la estabilidad en el empleo pueda estar en riesgo por causas objetivas, las partes
acuerdan que dentro de las reuniones del Comit Conjunto de Asuntos Laborales se evaluarn todo tipo de
alternativas a fin de garantizar la estabilidad de los trabajadores en su empleo.
Las posibles alternativas al cese entre otras pueden ser:
a) La reubicacin del personal afectado a otras reas dentro de la operacin.
b) La oportunidad de ser entrenado para ocupar nuevos puestos de trabajo.
c) El remplazo del personal contratado a plazo fijo con trabajadores de la Empresa, donde sea
posible y de acuerdo a las posibilidades de la misma.
d) El desarrollo de proyectos especiales de importancia para la operacin.
e) El servicio de colocacin en trabajos cuando no se haya encontrado otra posibilidad.
8. SISTEMA CONVENCIONAL DE PARTICIPACIN DE UTILIDADES:
La Empresa conviene en mantener durante el trmino del presente Convenio Colectivo el Sistema
Convencional de Participacin en las Utilidades por ella implementada en el ao 2002, con las siguientes
modificaciones. Se efectuarn adelantos trimestrales calculados de acuerdo al cumplimiento de las metas
en el trimestre respectivo. Los valores para el mnimo, objetivo y mximo para el cumplimiento de cada meta
sern 2, 4 y 6 sueldos bsicos mas refrigerio respectivamente.
Los objetivos, trminos y reglas del mismo estn contenidas en la carta N SMCV AL 1533 -2003 de fecha
9 de diciembre de 2003, debidamente comunicada a la Direccin Regional de Trabajo de Arequipa el da 19
de diciembre del 2003, que figura en el Anexo N1.
La Empresa precisa que las metas del Sistema sern difundidas e informadas a los trabajadores previa
presentacin al Comit Conjunto de Asuntos Laborales, el Comit de considerarlo necesario podr hacer
llegar las sugerencias necesarias.
El sistema de utilidades convencionales esta integrado al sistema de utilidades legales normado por D.L.
892, de manera que el trabajador reciba el que constituya el mayor beneficio entre ambos sistemas, es decir,
uno y otro. En caso las utilidades legales sean superiores a las convencionales, los adelantos que se
hubieren hecho bajo el sistema de utilidades convencionales constituyen un pago a cuenta de las utilidades
legales: La liquidacin de estas utilidades convencionales se realizar necesariamente al ao siguiente del
ejercicio al que correspondan las utilidades.
Las utilidades convencionales no podrn superar los topes previstos por ley para el pago de utilidades
legales.
9. DISTRIBUCIN DE UTILIDADES LEGALES:
Se conviene que los trabajadores participarn de las utilidades que genera la Empresa de acuerdo a lo
establecido en el artculo 27 de las Constitucin Poltica del Estado, en el Decreto Legislativo N 892 o norma
legal que lo modifique o sustituya.

NOVIEMBRE 2008

171

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

10. SOLUCIN DE CONTROVERSIAS:


En caso de que existiera alguna controversia en la aplicacin del presente Convenio Colectivo y /o normas
legales, est ser resuelta a travs del Comit Conjunto de Asuntos Laborales que tendr por finalidad
conocer y conciliar las controversias suscitadas pudiendo establecer acuerdos comunes a la intencin de
las partes.
Las partes convienen que para mantener y fomentar la armona en las relaciones Laborales, es necesario
y fundamental que las reuniones de trabajo se caractericen por una permanente y fluida comunicacin
enmarcada en el respeto mutuo, la confianza y la integridad y de acuerdo con los principios de lealtad,
honestidad y veracidad.
En caso que alguna controversia no fuera resuelta por el Comit Conjunto de Asuntos Laborales. Las partes
harn uso de las facultades que les confiere la Ley.
11. DENOMINACIONES:
Para efectos de una mejor interpretacin y aplicacin del presente Convenio Colectivo de Trabajo, se
establecen las siguientes denominaciones:
a) Asesores.- De acuerdo a Ley son los Abogados y otros profesionales debidamente colegiados,
as como dirigentes sindicales de organizaciones de grado superior a los que se encuentre
afiliado el Sindicato.
b) Bonificaciones.- Son conceptos remunerativos independientes de la remuneracin bsica
establecidas por Ley o por Convencin Colectiva pero que formarn parte de la remuneracin
ordinaria en los casos que corresponda.
c) Convenio Colectivo de Trabajo.- Es el acuerdo celebrado entre las partes que regula las
condiciones econmicas, condiciones sociales, condiciones de trabajo, condiciones sindicales
y las relaciones laborales, entre la Empresa y los trabajadores y que por el carcter de su fuerza
vinculante obliga a las partes a su estricto cumplimiento no pudiendo la Empresa, ni el Sindicato
unilateralmente desconocerlo o modificarlo parcial o totalmente durante su vigencia.
d) Sindicato.- Se refiere al Sindicato nico de Trabajadores de Sociedad Minera Cerro Verde
S.A.A.
e) Familia del Trabajador.- Es la familia debidamente registrada del trabajador. Para los efectos del
presente Convenio Colectivo, esta conformada por el o la cnyuge o conviviente conforme a lo
establecido en el Artculo 326 del Cdigo Civil y por los hijos hasta los 18 aos de edad.
Excepcionalmente, se considerar familia del trabajador a aquellos hijos mayores de 18 aos,
que se encuentren cursando estudios superiores hasta la edad de 23 aos de edad. Salvo se
disponga expresamente algo distinto en el presente Convenio.
Asimismo, se considera familia del trabajador a los hijos incapacitados por invalidez total o
parcial an cuando sean mayores de edad y no cursen estudios.
f)

Organismos sindicales de Grado Superior.- Son aquellos a los cuales esta afiliado el Sindicato
tales como:
* FNTMMSP: Federacin Nacional de Trabajadores Mineros, Metalrgicos y Siderrgicos del
Per.
* CGTP: Confederacin General de Trabajadores del Per
* FMRTMMSP: Federacin Macro Regional de Trabajadores Mineros y Metalrgicos del Sur
del Per.

NOVIEMBRE 2008

172

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

g) Partes.- De un lado la Empresa y del otro el Sindicato que intervienen en la celebracin de la


presente Convencin Colectiva de Trabajo y en todo
h) Tipo de acuerdos que se convengan para garantizar la buena marcha de las relaciones laborales.
i)

Remuneracin Bsica.- Es la suma mensual que percibe el trabajador a cambio de su prestacin


de servicios.

j)

Sobretiempo.- Es el trabajo extraordinario realizado antes o despus de la jornada ordinaria de


trabajo de acuerdo a Ley.

CONDICIONES ECONOMICAS:
12. AUMENTO GENERAL DE REMUNERACIONES:
La Empresa conviene en otorgar un aumento de remuneraciones bsicas a los trabajadores; por tal motivo
los valores de las remuneraciones bsicas al 01 de Septiembre de cada ao de vigencia, de las diferentes
categoras salariales en adelante sern:

Sueldos Bsicos Cerro Verde

1Sep.
2008

%
Increm.

1
Nov.
2008

%
Increm.
Mercado
Salarial

Soles

1Sep
2009

%
Increm.

Soles

1Sep.
2010

%
Increm.

CATEGORIA

Soles

Soles

Tcnico I

2,004

6.00%

2,183

8.91%

2,292

5.00%

2,407

5.00%

Tcnico II

2,271

6.00%

2,474

8.91%

2,598

5.00%

2,728

5.00%

Tcnico III

2,587

6.00%

2,818

8.91%

2,959

5.00%

3,107

5.00%

TcnicoIV

2,824

6.00%

3.076

8.91%

3,229

5.00%

3,391

5.00%

Tcnico V

3,085

6.00%

3,360

8.91%

3,528

5.00%

3,704

5.00%

13. REVISIN DEL MERCADO SALARIAL:


La Empresa se compromete a efectuar una revisin anual del mercado salarial en el mes de Agosto de los
aos 2009 y 2010 y en el mes de Julio del 2011 a efectos de mantener las remuneraciones de los trabajadores
empleados en el promedio del mercado salarial de la gran minera. En caso correspondiere efectuar algn
reajuste salarial, como resultado del estudio del mercado ste se har efectivo al 1 de agosto del 2009 y
2010 y al 1 de Julio del 2011, respectivamente.
En la revisin se tomarn en cuenta, entre otras, las siguientes, consideraciones:

La renta bruta mensual percibida por los trabajadores, sin considerar la participacin de los
trabajadores en las utilidades de la empresa.
La bonificacin por cierre de pliego no debe considerarse en la sumatoria para determinar la renta
bruta anual.

NOVIEMBRE 2008

173

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

Para determinar el valor anual de la bonificacin por turno B y C, debe asumirse que el 90% de
trabajadores laboran en estos turnos y debe calcularse por el valor de doce meses.
La formula de clculo de la gratificacin de fiestas patrias y navidad es la siguiente: la suma
anual de la asignacin familiar, alimentacin, tiempo de servicios, turno B y C y turno continuado
dividido entre doce. El resultado obtenido debe sumarse al sueldo bsico y finalmente el monto
resultante debe multiplicarse por dos.
El monto pagado por remuneracin vacacional es equivalente al salario bsico mensual, ya que
todos los otros conceptos remunerativos que debieran incluirse han sido considerados y
multiplicados por doce meses, a efectos de determinar la renta bruta anual.
Queda perfectamente convenido que estas consideraciones no son las nicas a tener en cuenta
en la revisin anual del mercado salarial, pudiendo las partes de mutuo acuerdo incluir algunas
adicionales, eliminar o sustituir estas.

13. BONIFICACIONES POR TURNO CONTINUADO:


La Empresa conviene en seguir abonando una Bonificacin por Turno Continuado equivalente al 60% del valor
de un treintavo del sueldo bsico por cada domingo laborado con descanso sustitutorio en jornada ordinaria
de trabajo.
14. BONIFICACION POR TRABAJO EN TURNO B
La Empresa conviene en seguir abonando la Bonificacin por Trabajo en Turno B equivalente al 25% de
un treintavo del sueldo bsico por cada da laborado en Turno B dentro de su jornada ordinaria de trabajo.
15. BONIFICACION POR TRABAJO EN TURNO C
La Empresa conviene en seguir abonando la bonificacin por trabajo en turno C equivalente al 35% del
valor de un treintavo del sueldo bsico por cada da laborado en Turno C dentro de su jornada ordinaria
de trabajo.
16. BONIFICACION POR TIEMPO DE SERVICIOS:
La Empresa conviene en otorgar la Bonificacin por Tiempo de Servicios en forma mensual a los trabajadores
de la siguiente manera:
Tiempo de Servicios
(aos)

Monto S/.

5-8

70.00

8 - 10

100.00

10 - 12

130.00

12 - 15

160.00

15 - 20

200.00

20 - 30

260.00

Los trabajadores que cumplan 30 aos de servicios a partir de la fecha de entrada en vigencia del presente
convenio (1de Septiembre del 2008) podrn elegir una de las siguientes alternativas:

>>>
NOVIEMBRE 2008

174

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

a) Recibirn por nica vez un pago extraordinario de 25,000.00 Soles (veinticinco mil con 00/100
Nuevos Soles) dejando de percibir en adelante la bonificacin por tiempo de servicios de forma
mensual o
b) Percibirn S/.300.00 Nuevos Soles mensuales slo aquellos trabajadores que cumplan 30 aos
de servicios a partir del 01 de Septiembre de 2008.
Queda plenamente establecido que una vez elegida una de las dos alternativas, no se podr variar la misma;
esto es, que quien escogiera recibir el pago nico establecido en el literal a), no podr luego solicitar el pago
mensual detallado en el literal b), o viceversa.
17. BONIFICACIN POR EL DIA DEL TRABAJADOR MINERO:
La Empresa conviene en otorgar el equivalente a cinco treintavos (5/30) del sueldo bsico mensual como
Bonificacin por el da del trabajador minero. Esta bonificacin se pagar al final del mes de Noviembre de
cada ao.
18. BONIFICACIN POR PRIMERO DE MAYO:
La Empresa conviene en otorgar el equivalente a cuatro treintavos (4/30) del sueldo bsico mensual como
Bonificacin por el Primero de Mayo. Esta bonificacin se pagar al final del mes de Abril de cada ao.
19. BONIFICACIN POR ALIMENTACIN:
La Empresa continuar otorgando una bonificacin mensual por alimentacin de acuerdo a la siguiente
escala:
> Primer ao de vigencia del Convenio
S/.400 (cuatrocientos con 00/100 nuevos soles)
> Segundo ao de vigencia del Convenio
S/.420.00 (cuatrocientos veinte con 00/100 nuevos soles)
> Tercer ao de vigencia del Convenio
S/.440.00 (cuatrocientos cuarenta con 00/100 nuevos soles)
20. ASIGNACIN FAMILIAR:
La Empresa conviene en otorgar una Asignacin mensual por concepto de Asignacin Familiar equivalente
al 10% del Ingreso Mnimo Minero a los trabajadores que tengan por lo menos un dependiente registrado
ante la Empresa.
21. GRATIFICACIN DE FIESTAS PATRIAS Y NAVIDAD:
La Empresa conviene en otorgar las Gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad de acuerdo a la disposicin
laboral vigente.
22. REMUNERACIN VACACIONAL:
La Empresa conviene en abonar la remuneracin vacacional de acuerdo a la disposicin laboral vigente.
23. ASIGNACIN VACACIONAL:
La Empresa otorgar a sus trabajadores empleados una asignacin Vacacional equivalente a un sueldo
bsico mensual que se abonara en la oportunidad del pago de la remuneracin vacacional.
24. PAGO POR SOBRETIEMPO:
La Empresa conviene en abonar este beneficio de la siguiente manera:
a) Por las dos (2) primeras horas de trabajo en sobretiempo el equivalente al 25% del valor hora
de la remuneracin ordinaria mensual.
b) Por las horas restantes de trabajo en sobretiempo el equivalente al 35% del valor hora de la
remuneracin ordinaria mensual.

NOVIEMBRE 2008

175

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

Se calcular incluyendo conceptos: Turno Continuado, Turno B y Turno C (conforme al acta del 17 de Julio
de 2008). En lo no previsto, las partes se sujetan a lo establecido en las disposiciones legales de la materia.
25. REMUNERACIN POR DIAS EFECTIVAMENTE TRABAJADOS EN EL AO:
La Empresa conviene en abonar un (1) da adicional por cada mes del ao laborado que tenga 31 das
calendarios, hasta una mximo de 5 6 das (ao bisiesto) al ao. Dicho pago se efectuar dentro de los
primeros quince das del mes de diciembre de cada ao.
Considerando este beneficio empieza a regir a partir del 01 de septiembre de 2008, queda perfectamente
establecido que para efectos del pago proporcional correspondiente al 2008, se tendr en cuenta los meses
de octubre y diciembre. Debindose abonar los dos das que corresponden a ste periodo dentro de los
primeros quince das del mes de diciembre de 2008.
CONDICIONES SOCIALES:
26. ASIGNACIN ANUAL POR ESCOLARIDAD:
La Empresa conviene en otorgar a partir del ao 2009, una Asignacin anual por escolaridad de acuerdo a
los siguientes montos:

>
>
>

Educacin Inicial y Primaria


Educacin Secundaria
Educacin Universitaria y Tcnica

S/.650.00
S/.700.00
S/.750.00

Se consideran estudios superiores las carreras universitarias o tcnicas de 3 ms aos de duracin, la


asignacin se pagar por cada hijo debidamente registrado en la empresa hasta cumplir los 24 aos de edad
siempre y cuando cursen estudios superiores y se sustenten los mismos con la documentacin pertinente.
Esta Asignacin ser abonada en la primera quincena del mes de Febrero de cada ao.
27. PROGRAMA DE BECAS ANUAL PARA LOS HIJOS DE LOS EMPLEADOS:
La Empresa conviene en desarrollar un programa anual de becas para los hijos de los empleados para
incentivar y reconocer el buen rendimiento acadmico de los mismos: que ser implementado durante el
primer semestre del ao 2009.
28. CONVENIOS CON INSTITUCIONES BANCARIAS PARA PROGRAMAS DE VIVIENDAS:
La Empresa se compromete a celebrar acuerdos con instituciones bancarias para que ofrezcan a los
trabajadores que as lo soliciten y que renan los requisitos propios de cada Banco, condiciones bancarias
especiales para prstamos hipotecarios.
29. ASIGNACIN POR FALLECIMIENTO DEL TRABAJADOR:
Se pagar por fallecimiento del trabajador una indemnizacin equivalente a 14 sueldos bsicos mensuales,
adicionales a los que otorga la Pliza de Seguro Vida Ley (Decreto Legislativo N 688).
Esta Asignacin se pagar de acuerdo a la Declaracin Jurada de Beneficiarios detallada por los
trabajadores. Es responsabilidad de los mismos mantener esa declaracin actualizada.
30. PRSTAMOS POR EMERGENCIA:
La Empresa otorgar un prstamo sin recargo ni intereses por emergencias personales y /o familiares de
los trabajadores, de acuerdo a la Poltica existente; la misma que como Anexo N 02 forma parte del
presente convenio colectivo.

>>>
NOVIEMBRE 2008

176

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

31. ASISTENCIA MDICO FAMILIAR:


Las partes ratifican el acuerdo establecido en el inciso d) del Acta del 17 de Julio del 2008 en el sentido que
los trminos y condiciones para la implementacin del Programa de Asistencia Medico Familiar sern
revisados y evaluados por CCAL, precisndose que la prioridad del tema lo establecer el CCAL en su
primera reunin que se realizar en el mes de Enero del 2009.
En tanto no se efecte su revisin, la Empresa continuar brindando a los trabajadores y a sus dependientes
debidamente registrados un Programa de Asistencia Mdico Familiar de conformidad con el Reglamento
del Programa de Atencin Medico Familiar vigente a la fecha.
32. SUBSIDIO POR DESCANSO MDICO:
Los primeros veinte das de descanso medico del trabajador sern de cargo de la Empresa as como los
subsidios posteriores se continuarn abonando de acuerdo a las disposiciones legales pertinentes.
El subsidio equivale al promedio diario de las remuneraciones de los doce ltimos meses calendario
inmediatamente anterior al mes que se inicia la contingencia multiplicado por el numero de das de goce
del descanso medico.
La Empresa efectuar el pago del monto del subsidio por incapacidad temporal directamente al asegurado,
en la misma forma y oportunidad en que ste percibe sus remuneraciones o ingresos, para luego iniciar los
tramites de reembolso que correspondan ante Essalud.
33. PROGRAMA DE ASISTENCIA EN CASO DE FALLECIMIENTO DE PADRES:
Los Trminos y condiciones de la Asistencia, sern los contemplados en el reglamento de Fondo de ayuda
por Fallecimiento de fecha 24 de Mayo del 2004, entregndose un ejemplar a cada trabajador; el cual ser
revisado posteriormente por el Comit Conjunto de Asuntos Laborales.
34. PERMISO CON GOCE DE HABER:
La Empresa conviene en otorgar permiso remunerado en las siguientes circunstancias con goce de haber
en los siguientes casos:

CONTINGENCIA

PERMISO

Fallecimiento del familiar directo del trabajador ocurrido en


la Regin Arequipa.

03 das

Fallecimiento del Familiar directo del trabajador ocurrido fuera


de la Regin Arequipa

05 das

Intervencin Quirrgica mayor y /o internamiento de familiar


directo del trabajador.

02 das

Nacimiento del hijo del trabajador

02 das

Permiso adicional anual previa comunicacin por escrito de


acuerdo al formato existente con tres das de anticipacin:
Mximo se otorgar en forma simultnea a dos trabajadores
de una misma rea

02 das

NOVIEMBRE 2008

177

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

Se entiende familiar directo del trabajador a su Cnyuge o Conviviente, hijos y Padres del mismo. El
trabajador al reintegrarse a su centro de trabajo presentar la documentacin correspondiente que acredite
fehacientemente la ocurrencia. La Empresa se reserva el derecho de verificacin de la misma.
35. CANASTA NAVIDEA:
La Empresa conviene en seguir otorgando una Canasta Navidea a todos sus trabajadores en general sin
distincin.
36. PROGRAMA DE PRCTICAS PREPROFESIONALES PARA LOS HIJOS DE LOS TRABAJADORES:
La Empresa conviene en continuar ofreciendo un Programa de prcticas pre-profesionales destinado a los
hijos de los trabajadores que hayan terminado o estn por culminar sus estudios profesionales, tcnicos
o universitarios, sin perjuicio de que puedan postular a otros programas de practicas y /o empleo.
Estas prcticas tendrn una duracin de tres meses y se efectuarn entre los meses de Enero y Marzo de
cada ao.
37. RECREACIN Y ESPARCIMIENTO:
La Empresa conviene en implementar y mejorar las instalaciones del Complejo Deportivo de la Avenida
Alfonso Ugarte para la recreacin y esparcimiento de sus trabajadores y sus familiares registrados ante la
Empresa.
38. ASISTENCIA LEGAL:
La Empresa continuar otorgando asistencia legal en forma inmediata y gratuitamente a los trabajadores
que conduzcan vehculos motorizados de propiedad de la Empresa en caso de accidentes de transito.
CONDICIONES DE TRABAJO:
39. BONIFICACIN POR REMPLAZO TEMPORAL:
La Empresa conviene en otorgar una bonificacin a los empleados tcnicos III, IV V que reemplacen
temporalmente a un supervisor una bonificacin diaria equivalente a 40% de su remuneracin bsica diaria.
El reemplazo debe ser igual o mayor a 7 das consecutivos considerndose los das de descaso que
corresponda.
40. SELECCIN Y PROMOCIN DE PERSONAL:
La seleccin y promocin del personal se har en forma justa y transparente, la Empresa conviene en difundir
la poltica de seleccin de personal y las modificaciones que pudiera disponer.
41. AGUA PURIFICADA:
La Empresa conviene en colocar dispensadores que surtan de Agua de mesa fra y caliente en los distintos
comedores y vestuarios de todas las reas de trabajo.
42. TIEMPO EN ALIMENTACIN PRINCIPAL:
El tiempo que el trabajador utiliza para ingerir su alimentacin principal ser otorgado de acuerdo a la
costumbre establecida en la Empresa.
43. CAFETERIAS:
La empresa garantizar que las cafeteras o comedores de las diferentes reas operativas renan las
condiciones optimas para que los trabajadores puedan ingerir sus alimentos y continuar dotndolos de
agua, caf, mates y galletas.
44. SERVICIO DE LAVANDERIA DE ROPA DE TRABAJO:
La Empresa se compromete a implementar un servicio de lavandera en un plazo mximo de cuatro meses
a partir de la suscripcin del presente convenio.

NOVIEMBRE 2008

178

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

Dicho servicio se har cargo del lavado de la ropa de trabajo del personal de todas las reas operativas de
acuerdo a la poltica que ser desarrollada por el Comit Conjunto de Asuntos Laborales sujeta a la
aprobacin de la Empresa.
45. CONSTRUCCIN DE DUCHAS Y LAVADEROS:
La Empresa estandarizar los servicios de duchas y lavaderos de todas sus reas conforme a las normas
tcnicas aplicables al sector minero.
46. ROPA DE TRABAJO Y EQUIPO DE PROTECCIN DE PERSONAL:
Se conviene en conformar una comisin multipartita para evaluar la calidad y cantidad de ropa de trabajo
que se debe asignar a cada trabajador. Esta comisin estar conformada por dos personas de
abastecimientos, dos representantes de seguridad, un representante de legal, un representante de
Recursos Humanos y un representante de los trabajadores empleados de cada Gerencia de reas operativas
dando las recomendaciones que se sometern a la aprobacin de la Gerencia General. La representacin
de los trabajadores empleados ser designada por el Sindicato. Esta comisin dar inicio a su trabajo el
da 05 de enero del 2009.
47. TILES DE ASEO
La empresa conviene en otorgar mensualmente a sus trabajadores tiles de aseo consistente en:

Tres (3) rollos de papel higinico, cada mes


Tres (3) jaboncillos, cada mes
Una botella de bloqueador solar en forma mensual para los trabajadores que por sus labores
estn expuestos continuamente al sol.
Un frasco o similar de crema humectante para los trabajadores del rea de la Planta EW.
En lo que al detergente para fines de aseo se refiere, se seguir otorgando en las condiciones
establecidas por las reas donde los trabajadores laboren manipulando grasas, aceites,
reactivos o disolventes.

48. REPOSICIN DE HERRAMIENTAS:


La Empresa conviene en continuar otorgando a los trabajadores las herramientas necesarias para que
efecten sus labores.
La Empresa conviene en continuar reponiendo en forma gratuita las herramientas en los casos de desgaste
natural, ruptura, destruccin no intencional y /o perdida comprobados en la que no tenga responsabilidad
el trabajador.
CONDICIONES SINDICALES:
49. LICENCIAS SINDICALES:
La empresa conviene en otorgar licencia sindical remunerada por un total de 160 das al ao para la Junta
Directiva. El uso de las licencias sindicales no exceder de 30 das por dirigente y se solicitar con una
anticipacin de 48 horas, salvo casos de emergencia.
Se conviene que la asistencia de los dirigentes a reuniones del Comit Conjunto de Asuntos Laborales y
citaciones para actos de concurrencia obligatoria por autoridades competentes no sern computables
dentro de la bolsa de 160 das de licencias sindicales otorgadas al sindicato.
50. DESCUENTOS SINDICALES
La Empresa conviene en descontar a los afiliados del sindicato por planillas las cuotas ordinarias por
concepto de cotizacin sindical.
Asimismo, descontar por planillas las cuotas extraordinarias que se aprueben en las Asambleas, para este
fin el Sindicato solicitar por escrito el descuento, debiendo remitir las autorizaciones individuales firmadas

NOVIEMBRE 2008

179

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

por cada trabajador, conforme a lo establecido por el Articulo 28 del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas
de Trabajo.
CLUSULAS ADICIONALES:
BONO POR CIERRE DE PLIEGO:
La Empresa conviene en otorgar a los trabajadores un Bono por Cierre de Pliego equivalente a la suma de
S/.3,000.00 por nica vez que ser abonado dentro de los 15 das de firmado el Convenio Colectivo.
51. PAGO DE REINTEGROS:
Los reintegros derivados del presente Convenio Colectivo sern abonados en un plazo mximo de 15 das
calendario contados a partir de la suscripcin de est.
Mediante la presente acta se da por solucionado en su integridad el pliego de peticiones correspondiente
al periodo 2008-2011.
Siendo las 12.30 horas del da 15-11-2008, culmin la presente reunin, luego de ser ledo el presente, las
partes manifiestan su conformidad con lo expresado en las clusulas precedentes y procediendo a suscribir
los asistentes la presente acta, en seal de conformidad.-

NOVIEMBRE 2008

180

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

BANCO DE LA NACIN
En la ciudad de Lima, siendo las 6 de la tarde, del da 8 de septiembre del dos mil ocho, se reunieron en
la sede central del Banco de la Nacin, sito en Av. Repblica de Panam N 3664, Distrito de San Isidro,
por una parte en representacin del BANCO DE LA NACIN, en su condicin de Presidente de la Comisin
Negociadora del PLIEGO 2008 la Srta. Gilda Iris Goicochea Samanez Gerente Jefe del Departamento de
Personal, Sr. Idelfonso Avalos Sanjinez Gerente Jefe del Departamento de Finanzas, Sr. Ral Tenorio
Fernndez Sub Gerente Jefe de la Divisin Asuntos Laborales, Sr. Roberto Bartra Vliz Apoderado General
Jefe de la Divisin Compensaciones, nombrados por Resolucin de Gerencia General EF/92.2000 N 0372008 de fecha 30 de abril del 2,008 que modifica la Resolucin de Gerencia General EF/92.2000 N 0322008, de conformidad con lo sealado en el Oficio Circular N 009-2008/DE-FONAFE,con la presencia del
Asesor de la Gerencia General Dr. Augusto Arguedas Bentin, en lo sucesivo EL BANCO; o, de la otra parte,
en representacin del Sindicato Nacional de Trabajadores del Banco de la Nacin SINATBAN, Sra.
Rosa Isabel Mendez Tandaypan Secretaria General, Sr. Roy Rolando Pomajambo Hual Sub Secretario
General, Sr. Juan Quezada Ghersi Secretario de organizacin Adjunto, Sr. Roberto liveros Macavilca
Secretario de Defensa o Sr. Gabriel Reyes Rojas Secretario del Exterior, con la presencia del Sr. Jos
Mogolln Quiroz, en lo sucesivo EL SINDICATO; con la finalidad de poner fin a las negociaciones del trato
directo correspondientes al proceso de Negociacin del Pliego de Reclamos presentado por EL SINDICATO
correspondiente al perodo 2008, que se encuentra contenido en el Expediente N 281554-2007-MTPE/2/
12.2.10 de la Sub Direccin de Negociaciones Colectivas, suscribiendo el presente convenio colectivo de
trabajo.
Luego de los anlisis objetivos, las exposiciones de situacin y amplias deliberaciones, las partes
acordaron suscribir el presente Convenio Colectivo de Trabajo:
PRIMERA: AMBITO Y APLICACIN
El presente convenio ser aplicable para todos los trabajadores del BANCO DE LA NACIN que tengan
relacin laboral vigente a la fecha de suscripcin de este convenio y regir ntegramente por el plazo de Un
(01) ao contado a partir del 01 de enero 2008 al 31 de diciembre del ao 2008.
El presente convenio colectivo tendr aplicacin en todo el territorio del Per, por tener EL SINDICATO como
EL BANCO alcance nacional.
SEGUNDA: AUMENTO DE REMUNERACIONES
A partir del 01 de enero de 2008, EL BANCO otorgar a los trabajadores del BANCO DE LA NACION
considerados en la Clusula Primera, un aumento general equivalente a CIENTO OCHENTA Y 00/100
NUEVOS SOLES (S/180.00) en sus remuneraciones bsicas vigentes.
TERCERA: BONIFICACIN EXTRAORDINARIA POR CIERRE DE PLIEGO.
EL BANCO otorgar a los trabajadores comprendidos dentro del mbito de aplicacin del presente convenio
una bonificacin extraordinaria por Cierre de Pliego por una sola vez, equivalente a la suma de TRES MIL
Y 00/100 NUEVOS SOLES (S/. 3,000.00). Este beneficio ser abonado el martes 9 de septiembre del
presente ao.
El pago del presente beneficio se regula por lo previsto en el artculo 19 inciso a) del TUO del Decreto
Legislativo N 650, Ley de la Compensacin por Tiempo de Servicios.
CUARTA: UNIFORME
En la etapa previa a la Convocatoria del Proceso de Seleccin, el Sindicato puede designar a una Comisin

NOVIEMBRE 2008

181

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

(de no ms de 2 personas), para que trabajen conjuntamente con los representantes de la administracin,
en la elaboracin de las especificaciones tcnicas de los uniformes del ao 2,009 para los trabajadores del
Banco de la Nacin.
QUINTA: BENEFICIOS LABORALES
EL BANCO continuar otorgando regularmente los dems beneficios que vienen percibiendo los
trabajadores, bajo los mismos trminos y condiciones en que se vienen otorgando.
SEXTA: LICENCIA SINDICAL CON GOCE DE HABER
El BANCO otorgar licencia sindical permanente con Goce de Haber a seis (6) dirigentes de EL SINDICATO
para atender actividades sindicales vinculadas a las relaciones laborales con EL BANCO y que sean de
inters para ambas partes. Los dirigentes que gozarn de licencia sindical permanente son:

Secretario General.
Sub Secretario General.
Secretario de Defensa.
Secretario de Organizacin

Los otros 2 permisos sindicales, sern otorgados de acuerdo a lo que seale la organizacin sindical. Para
tal efecto, EL SINDICATO deber acreditar debidamente ante EL BANCO mediante la correspondiente
certificacin de la Autoridad Administrativa de Trabajo la vigencia de la representatividad de los dirigentes
que gozarn del permiso sindical.
STIMA: CADUCIDAD DE BENEFICIOS
Las partes acuerdan que las clusulas del presente Convenio Colectivo de Trabajo caducarn
automticamente a su vencimiento, es decir, el 31 de diciembre del ao 2008, de conformidad con el Artculo
43 del Texto nico Ordenado de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo aprobado por el Decreto
Supremo N 010-2003-TR, a excepcin de aquellas que se especifiquen que tienen el carcter de
permanente.
OCTAVA: PAZ Y ARMONIA LABORAL
EL BANCO y EL SINDICATO, convienen que a la firma del presente convenio, da por concluido el petitorio
correspondiente al presente ao y adems que las partes mantendrn un clima de respeto, armona y paz
laboral. De este modo, EL SINDICATO retira todos aquellos puntos contenidos en su pliego de reclamos
y que no forman parte del presente convenio colectivo.
NOVENA: CLAUSULA DECLARATIVA
Las partes al suscribir el presente convenio colectivo de trabajo, manifiestan su vocacin permanente para
promover la armona laboral, que el dilogo sea el mecanismo ms eficaz e idneo para la mejora continua
de las relaciones colectivas de Trabajo.
Por su parte, EL SINDICATO se compromete a promover entre sus miembros una cultura de responsabilidad
y eficiencia en el desempeo de sus labores para el cumplimiento de los objetivos empresariales de EL
BANCO, inculcando como uno de sus finalidades la mejora en todos los procesos y el cumplimiento de todas
las normas y reglamentaciones que establezca EL BANCO en su calidad de empleador.
DECIMA: CLUSULAS FINALES
Las partes declaran que con los acuerdos adoptados en el presente Convenio Colectivo de Trabajo quedan
solucionados en forma total y definitiva todos y cada uno de los puntos planteados en el pliego de reclamos
de la representacin sindical, detallados en el Expediente N 281554-2007-MTPE/2/12/2.10 de la Sub
Direccin de Negociaciones Colectivas. En tal sentido, las partes acuerdan que cualquiera de ellas o ambas
podrn remitir el presente convenio a la Autoridad Administrativa de Trabajo para los fines correspondientes.

NOVIEMBRE 2008

182

Actualidad Laboral

Convenios Colectivos

Con los acuerdos que anteceden, se dio por concluida la Negociacin Colectiva correspondiente al periodo
01 enero al 31 de diciembre del 2008.
Sin otro asunto que tratar, se procede a levantar la sesin para la redaccin y aprobacin de la presente
acta, la cual las partes firman en seal de total conformidad.

NOVIEMBRE 2008

183

Actualidad Laboral

Indice

INDICE NOVIEMBRE
2008
Pg.
GRATIFICACIONES DE NAVIDAD Y FIESTAS PATRIAS (Por: Dr. Fernando Elas Mantero)

DIRECTIVA QUE ESTABLECE CRITERIOS TCNICOS A SEGUIRSE EN LA DECLARACIN DE NULIDAD


DE LAS ACTAS DE INSPECCIN (Por: Dr. Fernando Elas Mantero)

11

LINEAMIENTO QUE ESTABLECE LOS CRITERIOS TECNICOS EN LA DECLARACIN DE NULIDAD DE LAS


ACTAS DE INFRACCIN.

14

SOBRE ALIMENTOS Y LAS NUEVAS OBLIGACIONES DEL EMPLEADOR (Por: Fernando Dvila Garca)

17

ALGUNOS ALCANCES DE LA MODIFICACIN Y COMPLEMENTACIN EFECTUADA A LA LEY DE


PROMOCIN Y FORMALIZACIN DE LA MICRO Y PEQUEA EMPRESA POR PARTE DEL DECRETO
LEGISLATIVO N 1086 (Por: Fernando Varela Bohrquez)

20

CUADRO RESUMEN DE LOS BENEFICIOS DE LOS TRABAJADORES DEL RGIMEN ESPECIAL DE LA


MICRO Y PEQUEA EMPRESA.

27

FORMATO DE AVISO A TRABAJADORES DE LA EMPRESA PONIENDO EN SU CONOCIMIENTO


INFORMACION SOBRE EJECUCION DE TRABAJOS DE TERCERIZACION.

29

LEGISLACIN
Ley N 29271.- Ley que establece que el Ministerio de la Produccin es el sector competente en
materia de promocin y desarrollo de cooperativas, transfirindole las funciones y competencias
sobre Micro y Pequea Empresa (El Peruano: 22-10-2008)

30

Ley N 29277.- Ley de la Carrera Judicial (El Peruano: 07-11-2008)

31

D.S. N 074-2008-PCM.- Ratifican como das no laborables, a nivel de Lima Metropolitana y la


Provincia Constitucional del Callao, los das jueves 20, viernes 21 y sbado 22 de noviembre de 2008,
para los trabajadores de los sectores pblico y privado (El Peruano: 15-11-2008)

61

D.S. N 075-2008-PCM.- Decreto Supremo que aprueba el Reglamento del Decreto Legislativo N
1057, que regula el rgimen especial de contratacin administrativa de servicios (El Peruano:
25-11-2008)

63

D.S. N 020-2008-ED.- Modifican el Reglamento de la Ley N 29062, Ley que modifica la Ley del
Profesorado en lo referido a la Carrera Pblica Magisterial, aprobado por D.S. N 003-2008-ED
(El Peruano: 01-11-2008)

71

NOVIEMBRE 2008

184

Actualidad Laboral

Indice
Pg.

R.M. N 355-2008-TR.- Dejan sin efecto disposicin complementaria nica de la R.M. N 020-2008TR, por tanto los inspectores de trabajo estn facultados para solicitar a los empleadores las planillas
electrnicas remitidas (El Peruano: 08-11-2008)
R.M. N 363-2008-TR.- Establecen disposiciones relativas a la correccin o modificacin de
solicitudes presentadas bajo el procedimiento del D.S. N 005-2008-TR (El Peruano: 14-11-2008)
R.M. N 374-2008-TR.- Aprueban el listado de los agentes fsicos, qumicos, biolgicos, ergonmicos
y psicosociales que generan riesgos para la salud de la mujer gestante y/o el desarrollo normal del
embrin y el feto, sus correspondientes intensidades, concentraciones o niveles de presencia y los
perodos en los que afecta el embarazo; el listado de actividades, procesos, operaciones o labores,
equipos o productos de alto riesgo; y, los lineamientos para que las empresas puedan realizar la
evaluacin de sus riesgos (El Peruano: 30-11-2008)

73

74

75

R.M. N 376-2008-TR.- Medidas Nacionales frente al VIH y SIDA en el lugar de trabajo (El Peruano:
30-11-2008)

77

Res. N 187-2008/SUNAT.- Aprueban la forma y condiciones para solicitar la amnista de seguridad


social (El Peruano: 25-10-2008)

82

LISTADO DE DISPOSICIONES LEGALES DEL SECTOR TRABAJO Y PROMOCIN DEL EMPLEO


DICTADAS DURANTE EL MES DE NOVIEMBRE DE 2008.

85

JURISPRUDENCIA
JURISPRUDENCIA DE GARANTA TRIBUNAL CONSTITUCIONAL
APLICACIN DEL PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD: RELACIN LABORAL ENCUBIERTA
POR UN CONTRATO DE LOCACIN DE SERVICIOS:
"En consecuencia, habindose determinado que el demandante al margen de lo consignado en el
texto de los contratos de locacin de servicios suscritos por ambas partes ha desempeado labores
en forma continua, subordinada y permanente, procede aplicar al presente caso el principio de la
primaca de la realidad, en virtud del cual queda establecido que entre las partes ha existido una
relacin laboral y no civil; por lo que el cese del recurrente se encontraba supeditado a la existencia
de causa justa, lo que no fue tomado en cuenta por la emplazada, configurndose de ese modo un
despido arbitrario que vulnera el derecho constitucional al trabajo del demandante." EXP. N
02610-2007-PA/TC - LAMBAYEQUE
CARCTER INEMBARGABLE DE LA CTS Y REMUNERACIN:
" tambin debemos sealar que con la liquidacin obrante a fojas 43, se demuestra que la suma
de S/. 962.00 fue depositada como concepto de Compensacin por Tiempo de Servicios, por lo que
resulta aplicable el artculo 38 del Decreto Supremo N 001-97-TR, que establece que los depsitos
de la CTS, incluidos sus intereses, son intangibles e inembargables, salvo por alimentos y hasta por
el 50%, supuesto que no sucede en el caso de autos.
En consecuencia, al haberse embargado la Compensacin por Tiempo de Servicios se ha vulnerado
el derecho a una remuneracin equitativa y suficiente del demandante, por lo que, de acuerdo con el
artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional, corresponde a la Sunat el pago de las costos." EXP.
N 04575-2006-PA/TC - ICA
CONCEPTO DE DESPIDO INCAUSADO:
"Este Colegiado ha sealado en la STC N 976-2001-PA/TC, en su fundamento 15 que "el despido
incausado se produce cuando se despide al trabajador, ya sea de manera verbal o mediante

NOVIEMBRE 2008

87

91

97

185

Actualidad Laboral

Indice
Pg.

comunicacin escrita, sin expresarle causa alguna derivada de la conducta o la labor que la justifique"
(fundamento 15). Con relacin a la carta remitida al recurrente, sta no hace mencin a causa alguna
del porqu se est cesando en sus labores, siendo por ello, dicha decisin, un acto lesivo de la entidad
emplazada." EXP. N 03517-2007-PA/TC - LIMA
CONTRATOS MODALES: DESNATURALIZACIN:
"Por ello, para determinar si los sucesivos contratos de trabajo para servicio especfico han sido
simulados y, por ende, desnaturalizados, ha de partirse por analizar la naturaleza del trabajo para el
cual fue contratada la demandante. A tal efecto cabe subrayar que la demandante fue contratada para
que desempee las labores de auxiliar de digitacin; esto es, labores que son de naturaleza
permanente y no temporal, ya que tal plaza se encuentra incluida en el Cuadro de Asignacin de
Personal (CAP) de Sedapar S.A., aprobada mediante la Resolucin N 23922-2001/S-1010, de fecha
12 de junio de 2001, obrante a fojas 41 de autos."
"En consecuencia, siguiendo el criterio jurisprudencial contenido en la STC 765-2004-AA y en la STC
810-2006-PA/TC, y habindose acreditado la existencia de simulacin en el contrato, ste debe ser
considerado como de duracin indeterminada, conforme lo establece el inciso d) del artculo 77 del
Decreto Supremo N 003-97-TR, razn por la que, al haber sido despedida la demandante sin
expresarle causa alguna derivada de su conducta o capacidad laboral que la justifique, se ha
vulnerado su derecho constitucional al trabajo." EXP. N 02797-2007-PA/TC - AREQUIPA
DEBIDO PROCESO: ALCANCES: PROCESOS ADMINISTRATIVOS:
"El derecho al debido proceso, consagrado en el artculo 139, inciso 3, de la Constitucin es una
garanta que, si bien tiene su mbito natural en sede judicial, tambin es aplicable en el mbito de
los procesos administrativos, que tiene su formulacin legislativa en el artculo IV, numeral 1.2 del
Ttulo Preliminar de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General (STC 0091-2005AA)". EXP. N 7569-2006-PA/TC - LIMA
DESPIDO NULO: VULNERACIN AL DERECHO AL TRABAJO: DESPIDO POR DISCAPACIDAD:
"En este sentido, debe precisarse que el denominado despido nulo, se produce, entre otros
supuestos, cuando el trabajador es despedido por razones de discriminacin derivadas de su
condicin de discapacitado o invlido". EXP. N 10422-2006-PA/TC - CAJAMARCA
HECHOS CONTROVERTIDOS:
"Que de acuerdo con los criterios de procedencia establecidos en los fundamentos 8, 19 y 20 de la
sentencia precitada, que constituyen precedente vinculante, y en concordancia con el artculo VII del
Ttulo Preliminar y el artculo 9 del Cdigo Procesal Constitucional, se determina que en el presente
caso, la parte demandante cuestiona la imposicin de la sancin por el cumplimiento de funciones
y labores que -aduce- nunca le fueron asignadas, ni encomendadas; siendo que, la evaluacin de
las pretensiones donde como en el presente caso se advierta la existencia de hechos controvertidos,
no es procedente en sede constitucional." EXP. N 01727-2008-PA/TC - LA LIBERTAD
HIPOACUSIA: RELACIN CAUSAL:
"Es constante y reiterada la doctrina jurispudencial de este Tribunal, en el sentido de que "[...] para
establecer el origen laboral de la hipoacusia es necesario acreditar la relacin de causalidad entre
las condiciones de trabajo y la enfermedad. Para ello se tendr en cuenta qu funciones
desempeaba el demandante en sus puestos de trabajo, el tiempo transcurrido entre la fecha de cese
y la fecha de determinacin de la enfermedad, adems de las condiciones inherentes al propio lugar
de trabajo". (Cfr. SSTC 04732-2005-AA/TC, 00549-2005-PA/TC, 8390-2005-PA/TC, 4513-2005-PA/
TC, 3639-2004-AA/TC, entre otras). EXP. N 7614-2006-PA/TC - LIMA
PENSIN DE VIUDEZ EXCLUYE EL DERECHO A PENSIN DE ORFANDAD:
"El artculo 34, inciso c) del Decreto Ley N 20530, antes de su derogacin por la Ley N 27617,
estableci que tienen derecho a pensin de orfandad las hijas solteras del trabajador, mayores de
edad, cuando no tengan actividad lucrativa, carezcan de renta afecta y no estn amparadas por algn
sistema de seguridad social. La pensin de viudez excluye este derecho." EXP. N 03920-2007-PA/
TC - LIMA

NOVIEMBRE 2008

97

99

102

107

110

112

115

186

Actualidad Laboral

Indice
Pg.

RECHAZO LIMINAR DE LA DEMANDA:


"Que con relacin al argumento de las instancias inferiores para aplicar el inciso 2) del artculo 5 del
Cdigo Procesal Constitucional, debemos precisar que, en el presente caso, sucede todo lo contrario.
En efecto, de acuerdo a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en materia laboral
individual privada, establecidos en los Fundamentos 7 a 20 de la STC N 0206-2005-PA/TC, que
constituyen precedente vinculante de conformidad con lo dispuesto en el artculo VII del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, este Tribunal considera que en el presente caso
resulta procedente efectuar la verificacin del despido fraudulento alegado por el recurrente."
EXP. N 4607-2007-PA/TC - PUNO
REGLAS PROCESALES ESTABLECIDAS EN LA STC 1417-2005-PA: APLICACIN:
"Que, si bien en la sentencia aludida se hace referencia a las reglas procesales establecidas en los
fundamentos 54 a 58 de la STC 1417-2005-PA, es necesario precisar que dichas reglas son
aplicables slo a los casos que se encontraban en trmite cuando la STC 206-2005-PA fue publicada,
no ocurriendo dicho supuesto en el presente caso, dado que la demanda se interpuso el 14 de
noviembre de 2006." EXP. N 04619-2007-PA/TC - AREQUIPA

117

119

JURISPRUDENCIA LABORAL DE CASACIN


BIENES INEMBARGABLES DEL ESTADO:
" en lo concerniente a la causal de aplicacin indebida del artculo 73 de la Constitucin Poltica del
Estado, que establece la diferencia entre bienes de dominio pblico y bienes de dominio privado, con
independencia si su aplicacin es pertinente o no, en la sentencia de vista se ha invocado como
fundamento jurdico el Decreto de Urgencia nmero 019-2001, que establece que los depsitos en
dinero existentes en las cuentas del Estado en el Sistema Financiero Nacional constituyen bienes
inembargables " CAS. N 3195-2007 - LIMA.
COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS: CLCULO: REMUNERACIN VIGENTE AL
MOMENTO DEL DEPSITO. CAS. N 1979-2004 - LA LIBERTAD.
DIFERENCIACIN ENTRE SUELDO BSICO Y REMUNERACIN ANUAL INTEGRAL:
"el bsico es un concepto que forma parte de la remuneracin; en tanto que, la remuneracin
integral anual es aquella que comprende todos los beneficios legales y convencionales aplicables
a la empresa;" CAS. N 048-2004 - LIMA.
ERROR IN IUDICANDO:"Que, analizada sta causal referida al error in iudicando, es menester
precisar que la denuncia casatoria referida a la inaplicacin del artculo 1219 inciso 1 del Cdigo Civil,
carece de logicidad, toda vez que sta norma material es de carcter civil, siendo que el derecho
reclamado por el recurrente, es uno de naturaleza laboral, constituyendo un contrasentido, exponer
y/o amparar una "relacin laboral" sobre una norma de carcter civil como la referida, motivo por el
cual, ste extremo de la denuncia casatoria, deviene en improcedente. "
NECESIDAD DE VALORACIN JURDICA DE LOS MEDIOS PROBATORIOS:
" no basta que el A quem seale en forma genrica y abstracta que (a su criterio) no existen
elementos de prueba suficientes que acredite fehacientemente la existencia del vinculo laboral que
la demandante alega sino que resultaba necesario que tal afirmacin sea consecuencia de una
deduccin razonable de los hechos del caso, de las pruebas aportadas, especialmente las que a
criterio de la demandante demuestran el vnculo de trabajo (acta de inspeccin) para extraer la
valoracin jurdica de ellas en la resolucin de la controversia." CAS. N 2009-2006 - UCAYALI.

121

123

126

129

FACULTAD DE DIRECCIN: EJERCICIO LEGTIMO: NO CONSTITUYE HOSTILIDAD. CAS. N


1861-2003 - LIMA

132

FUERO SINDICAL: PROTECCIN: ALCANCES. CAS. N 1460-2003 - LIMA

134

INDEMNIZACIN POR DESPIDO ARBITRARIO: CLCULO: REMUNERACIN ORDINARIA MENSUAL.


CAS. N 2129-03 - CHINCHA

136

NOVIEMBRE 2008

187

Actualidad Laboral

Indice
Pg.

INSTANCIA CASATORIA NO ES DE REVISIN DE HECHOS NI DE VALORACIN DE MEDIOS


PROBATORIOS:
" el recurso as sustentado, no puede resultar viable en sede casatoria, ya que de los fundamentos
del recurso por sta causal se advierte que lo que en esencia denuncia el impugnante, no es la
ilegalidad o la nulidad de la sentencia de vista impugnada, sino que sustanciadamente se cuestionan
los hechos establecidos en el proceso con relacin a la existencia de una verdadera relacin de
naturaleza laboral entre el demandante y la emplazada; en tal sentido, como ha sostenido sta Corte
Suprema en reiteradas ocasiones, va recurso de casacin no es posible volver a revisar los hechos
establecidos en las instancias de mrito, ni valorar nuevamente los medios probatorios actuados
en el proceso, puesto que tal pretensin colisionara frontalmente con la naturaleza y fines del recurso
extraordinario de casacin". CAS. N 2377-2007 - PUNO.
INTERS MORATORIO: NATURALEZA INDEMNIZATORIA:
" No se trata de la restitucin del derecho que tiene naturaleza preventiva de daos futuros y que
es ordenada por el juez en un proceso de amparo, sino de la naturaleza estrictamente indemnizatoria
de orden patrimonial. Tratndose de una deuda dineraria pagada de manera extempornea, el
mecanismo pertinente para la indemnizacin es el inters moratorio, conforme lo establece el
artculo 1242 del Cdigo Civil que establece propiamente dicha naturaleza indemnizatoria." CAS.
PREV. N 1397-2006 - LAMBAYEQUE.
NATURALEZA JURDICA DEL LAUDO ARBITRAL PROVENIENTE DE UNA NEGOCIACIN
COLECTIVA. CAS. N 1410-2004 - DEL SANTA.
PENSIN DE JUBILACIN MINERA: DISTINCIN: REQUISITOS PARA OTORGARLA:
" la Sala Superior no ha confundido ambos requisitos, sino que los ha distinguido al verificar por
un lado que el actor efectivamente labor en un centro de produccin minera a partir de la valoracin
de Certificado de Trabajo e Informe de Verificacin de fojas doscientos noventa y seis, y por otro lado
ha analizado el Informe de Identificacin Genrica de Riesgos de fojas ciento sesenta y tres para
concluir respecto del segundo requisito referido a los riesgos de toxicidad." CAS. PREV. N 1454-2006
- LA LIBERTAD.

139

141

143

146

PRINCIPIO DE PRIMACA DE LA REALIDAD: SU APLICACIN EN ENTIDADES DEL ESTADO. CAS.


N 2169-2003 - LIMA

148

TRABAJO EN SOBRETIEMPO: VERIFICACIN: CARGA DE LA PRUEBA. CAS. N 2149-2003 - ANCASH

150

JURISPRUDENCIA DE LAS SALAS LABORALES DE LA CORTE SUPERIOR DE LIMA


COMPENSACIN POR TIEMPO DE SERVICIOS: CTS: REMUNERACIN COMPUTABLE: BENEFICIOS
RECIBIDOS EN FORMA REGULAR Y DE LIBRE DISPOSICIN DEL TRABAJADOR:
" conforme a lo dispuesto por los artculos 9, 10 y 12 del Decreto Supremo N 001-97-TR, y
teniendo en cuenta que los conceptos percibidos por el actor denominados categora, bono
vacacional, das festivos y horas extras, fueron percibidos en forma regular y fueron de libre
disposicin del trabajador, debe confirmarse su conformacin en la remuneracin computable para
el clculo de la compensacin por tiempo de servicios, conforme se ha realizado en la sentencia de
mrito;" EXP. N 1278-2003-IDA(S)
DESNATURALIZACIN DEL CONTRATO DE TRABAJO: PRIMACA DE LA REALIDAD:
"Dcimo sexto: que, en este sentido al declararse en aplicacin del principio de primaca de la
realidad la existencia de una relacin laboral, los contratos de naturaleza civil celebrados entre las
partes devienen en ineficaces al haber la demandada violentado el principio de la buena fe simulando

NOVIEMBRE 2008

152

157

188

Actualidad Laboral

Indice
Pg.

una situacin contractual que no corresponde a la real y verificada judicialmente, por lo que todas
las constataciones efectuadas se tornan supuestos propios de la contratacin laboral, por ello el
contrato se torna laboral, los pagos remuneraciones, y de ese modo, al ser declarado el actor
trabajador de la demandada, le corresponden todos los beneficios sociales que las leyes reconocen
a los trabajadores; consideraciones por las que se desestiman los agravios primero y segundo
invocados por la demandada, siendo irrelevante que sta ltima exprese que ella presta servicios
de tercerizacin a otras empresas por cuanto el, debate gira en torno a las responsabilidades de la
empresa empleadora mas no as de la empresa usuaria;" EXP. 2136-06 IND(S)
EJECUCIN DE RESOLUCIN ADMINISTRATIVA: SLO SE PUEDE OPONER A LA MISMA SI SE
ACREDITA CUMPLIMIENTO DE OBLIGACIN:
" que al respecto, en primer lugar se debe tener en cuenta que en el proceso de ejecucin de
resolucin administrativa firme competencia del Juez de Trabajo, la norma aplicable es el artculo
setentisiete de la Ley Procesal del Trabajo N 26636, conforme al cual el demandado slo puede
oponerse si acredita con prueba documental el cumplimiento de la obligacin, requisito exigido
igualmente en el artculo setecientos dieciocho del Cdigo Procesal Civil, para los efectos de la
contradiccin en el proceso de ejecucin que aquel regula;" EXP. N 5824 -2003 ERA (A)
LICENCIA SINDICAL APLICACIN DE LA LEY:
"SETIMO: que, el demandante no ha acreditado que el emplazado se encuentre negando el
otorgamiento de la licencia sindical, por el contrario la carta de este remitido a aquel con fecha
diecinueve de julio de 1996, de fojas once lo que hace es aplicar el lmite de treinta das dispuesto
por la Ley, a falta de convenio entre las partes;" EXP. N 2725-99 IDL (S)
NULIDAD DE DESPIDO: LA NO ACEPTACIN A REINCORPORARSE EQUIVALE A RENUNCIA
TCITA:
" a pesar que los trabajadores de confianza, en el caso de ser despedidos no tienen derecho a
reclamar su reposicin en el empleo sino el pago de la indemnizacin que corresponda, la empresa
demandada en su escrito de contestacin de la demanda que corre de fojas 62 a 69 se allano a la
pretensin del acto conviniendo en reponerlo en su centro de trabajo en el cargo de Gerente de
Relaciones Industriales; CUARTO: que, consta de fojas 84 a 88 en el Acta de Audiencia nica
celebrada el da 07 de diciembre de 2000 que el demandante no acept reincorporarse a sus labores
por considerar que si lo haca no podra cobrar sus remuneraciones devengadas; QUINTO: que, al
negarse el demandante a ser, repuesto en sus labores manifest su voluntad de no continuar el
vnculo laboral con la empresa demandada, por lo tanto no poda prosperar un proceso que llevara
a la reincorporacin en el empleo del demandante, que es el principal efecto de los procesos de
nulidad de despido conforme al artculo 34 ltimo prrafo del Texto nico Ordenado del Decreto
Legislativo N 729 Ley de Productividad y Competitividad Laboral, aprobado por Decreto Supremo
N 003-97-TR;" EXP. N 4476-2003-N.D.(S)
REMUNERACIN INDEMNIZABLE: PRIMA TEXTIL:
"SEXTO: que, respecto al primer agravio de la demandada sobre el reintegro de prima textil, debemos
decir que el Decreto Supremo del 10 de julio de 1944 que establece el pag de la prima textil hace
referencia que dicho concepto ser abonado "... a los trabajadores de la industria textil...", siendo el
caso que la norma ampliatoria el Decreto Supremo del 24 de julio de 1944 hace referencia que dicho
estmulo se abona "..con carcter general para todo el personal de la misma empresa;" EXP. N 67322005-B.E.(S)

157

161

162

164

167

CONVENIOS COLECTIVOS
- CERRO VERDE S.A.A.
- BANCO DE LA NACIN

NOVIEMBRE 2008

169
181

189

Das könnte Ihnen auch gefallen