Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
SOCIEDADES
TITULO IX
286. Administracin y uso de la razn social. 287. Personeros sociales. Administradores. Delegados. Mandatarios. Representantes legales. 288. Alcance de la
representacin de la sociedad frente a terceros. Derecho Comparado. 289. Representacin legal y contractual de la sociedad frente a terceros. Requisitos legales. 290. Relacin entre el acto o contrato y las facultades o atribuciones de quien
lo celebra. 291. Empleo o uso de la razn social. 292. Obligaciones y derechos
del administrador. 293. Responsabilidades del administrador. 294. Responsabilidad contractual del administrador. 295. Responsabilidad extracontractual del
administrador. 296. Sistema legal de administracin de la sociedad de responsabilidad limitada. 297. Libertad de los socios para establecer el sistema de administracin en el estatuto social. 298. Limitaciones al derecho a determinar un
sistema de administracin. 299. Normas legales que reglamentan estipulaciones
sobre administracin. 300. Administrador estatutario o mandatario. 301. Pluralidad de administradores. 302. Facultades de los administradores. 303. Derecho de
oposicin y designacin de coadministrador. 304. Trmino de las funciones de
los administradores. Renuncia y remocin. 305. Normas legales supletorias sobre
administracin.
359
360
SOCIEDADES
En nuestra opinin, en esta clase de sociedades, no puede otorgarse vlidamente una delegacin de facultades de administracin
si el estatuto, la ley o la unanimidad de los socios no lo autorizan. Si
el estatuto no permite la delegacin y prescribe que la administracin la ejerzan determinadas personas, una delegacin no autorizada importa una infraccin estatutaria. Creemos que esta conclusin,
por las razones anotadas, es vlida tanto para sociedades civiles
como para las comerciales. Respecto de estas ltimas, el artculo
404, N 3 del Cdigo de Comercio seala en forma expresa que la
sustitucin en las funciones de administracin no autorizada por
todos los socios es nula. En cuanto a la sociedad civil, aplicando las
reglas del mandato, se llega a la misma conclusin, pues la delegacin del mandato, no autorizada, no da accin contra el mandante,
por los actos efectuados por el delegado, acorde con lo que prescribe el artculo 2136, del Cdigo Civil. Por excepcin, la ley permite
la actuacin de delegados. Tratndose de una sociedad comercial,
el artculo 385 del Cdigo de Comercio, dispone que si no se seala
sistema de administracin en el estatuto, la administracin corresponde de derecho a todos y cada uno de los socios, por s o por sus
delegados, sean socios o extraos.
En el caso de los mandatarios sociales, existe un vnculo de
poder entre la sociedad y el mandatario. En trminos generales, la
sociedad mediante sus representantes puede otorgar mandatos o
poderes para realizar algunos de los negocios o representar a la
sociedad en ciertas circunstancias de que el encargado del uso de
la razn social est facultado para llevar a cabo o representar de
acuerdo a la ley y al contrato, aunque los estatutos no lo digan
expresamente. Fundamos nuestra opinin en que el contrato de
mandato puede celebrarlo, de acuerdo a las reglas generales, toda
persona natural o jurdica. Sin embargo, de ningn modo son
admisibles los mandatos de cualesquier tipo si existe prohibicin
estatutaria al respecto.
Tratndose de representantes legales, los gerentes y dependientes, el ttulo de su representacin es la ley. Las facultades
legales de representacin de los gerentes y dependientes no pueden delegarse; as lo seala el artculo 330 del Cdigo de Comercio. Adems cabe observar que puede coexistir junto a la
representacin legal un contrato de trabajo o de prestacin de
servicios y tambin un mandato o poder.
En cuanto a la forma de efectuar estos actos, con relacin a la
designacin y remocin de administradores, ms adelante nos re-
361
362
SOCIEDADES
363
364
SOCIEDADES
a) que se cumplan los requisitos generales de existencia y validez adems de los especficos del acto o contrato de que se trate;
b) que exista relacin entre el acto o contrato y las facultades
o atribuciones de quien lo celebra;
c) Que se emplee en la celebracin del acto la razn social.
En los nmeros siguientes nos referiremos a los puntos b) y c)
precedentemente indicados.
290. Relacin entre el acto o contrato y las facultades o atribuciones
de quien lo celebra
Los preceptos pertinentes del Cdigo Civil y del Cdigo de Comercio en cuanto a este punto son muy similares.219 De acuerdo
con tales normas el administrador debe ceirse en primer lugar a
los trminos de su ttulo. En lo que ste callare, sus facultades
estn limitadas al giro ordinario de la sociedad. En todo lo que
obrare dentro de los lmites legales o con poder especial de todos
los socios, obliga a la sociedad. Obrando de otra manera el solo
ser el responsable. Sin embargo, si se trata de un representante
que para realizar el acto respectivo carece de facultades y dicho
acto ha ocasionado beneficios a la sociedad, sta, por excepcin,
responde hasta el monto del beneficio recibido. Tratndose de
sociedades mercantiles, es importante la excepcin que contempla el artculo 399 del Cdigo de Comercio, al sealar que habiendo dos o ms administradores que deben actuar de consuno, si el
acto se ejecuta no cumplindose con los requisitos de la actuacin
conjunta o mayora en su caso, produce todos sus efectos respecto
de terceros de buena fe.220
En cuanto a actuaciones de personeros sociales distintos de los
administradores, tales como delegados de los administradores y
mandatarios, rigen las reglas del mandato del Cdigo Civil y Cdigo de Comercio. Solo obligan a la sociedad si actan dentro de
sus facultades. De lo contrario quedan obligados personalmente.
Sus facultades son las que se le han conferido especialmente. En
los mandatos generales, que pudieren ser procedentes, a falta de
designacin expresa los apoderados tienen las facultades del giro
ordinario.221
Los representantes legales mercantiles como los gerentes o
factores y los dependientes, slo pueden representar a la sociedad
en el ejercicio de las facultades expresas que posean. Tratndose
365
366
SOCIEDADES
de esta circunstancia. Ilustra el sentido de esta norma de excepcin, el primitivo texto de este artculo en el proyecto de Gabriel
Ocampo. Deca el artculo 508 del proyecto: Las obligaciones que
el gerente suscriba con la razn social para pagar a sus acreedores
personales no son de la responsabilidad de la sociedad.222 El
nuevo texto, si bien ms oscuro en su redaccin es ms general;
abarca todos los actos ajenos a la sociedad, no solo aquellos con
acreedores del gerente siempre que el tercero conozca dicha circunstancia. Este precepto legal no se refiere a operaciones del
giro social, solo exige que las operaciones no conciernan a la
sociedad, estn ellas o no dentro del giro social. Adems, debe
tratarse de una operacin para la cual el personero tenga facultades de realizarla, pues de contrario, el acto no empece a la sociedad, segn lo hemos visto en el nmero anterior.223
292. Obligaciones y derechos del administrador
Sin perjuicio de lo que pueda pactarse en el estatuto social, el
administrador est sujeto a las siguientes obligaciones para con la
sociedad y los socios:
a) Debe administrar personalmente la sociedad. Es una obligacin connatural a su cargo y consiste en que debe prestar los
servicios necesarios para la adecuada marcha de la sociedad. Constituyen obligaciones de hacer. Si se trata de un socio designado
administrador, su obligacin nace del contrato social. Si el administrador es un tercero, se requiere que preste su consentimiento
para que exista la obligacin de administrar; y, para determinar su
alcance, habr que estarse al contrato de prestacin de servicios o
laboral, que lo vincule con la sociedad. El carcter personal de
esta obligacin se reconoce en el N3 del artculo 404 del Cdigo
de Comercio, en cuanto le prohbe al administrador hacerse sustituir en la administracin.
b) Debe rendir cuenta de su administracin. As lo prescribe el
artculo 2080 del Cdigo Civil. La costumbre ha establecido que
esta obligacin se cumple mediante la presentacin a los socios del
balance anual. Esta costumbre puede probarse en la forma establecida en el artculo 5 del Cdigo de Comercio, pues son mltiples
las escrituras que establecen la obligacin del balance anual.
c) En las sociedades mercantiles, el artculo 403 del Cdigo de
Comercio impone a los administradores la obligacin de llevar la
367
368
SOCIEDADES
369
370
SOCIEDADES
371
372
SOCIEDADES
373
374
SOCIEDADES
375
376
SOCIEDADES
La primera norma legal referente a los actos, contratos y labores de administracin que estos personeros sociales pueden realizar, establece que los administradores solo pueden realizar los
negocios que los facultan celebrar los estatutos; son atribuciones
que el Cdigo denomina facultades que le otorga el ttulo.
Adems pueden realizar todo acto o contrato para el cual cuenten
con autorizacin especial o poder expreso de todos los socios. Por
consiguiente, el administrador est premunido de sus facultades
estatutarias y de aquellas que le han otorgado los socios, sea que el
acto est o no comprendido en el giro ordinario de la sociedad.
Si el estatuto no trata de las facultades del administrador este
slo puede realizar los actos del giro ordinario de la sociedad. Sin
embargo, la ley dispone que, para el ejercicio de ciertas facultades
por el administrador, necesita que ellas estn mencionadas expresamente en su ttulo. As requiere el administrador de mencin
especial en su ttulo o autorizacin de todos los socios, para hipotecar, dar en prenda o variar la forma de los bienes que constituyen el activo fijo de la sociedad, los llamados bienes de capital, y
para ejercer las facultades extraordinarias del mandato judicial,
segn lo sealan los artculos 2078 del Cdigo Civil, 395 del Cdigo de Comercio y los artculos 7 y 8 del Cdigo de Procedimiento
Civil. La autorizacin para alterar la forma de los bienes sociales
puede ser tcita, segn lo seala el artculo 396 del Cdigo de
Comercio.
Otras facultades son inherentes a la administracin. Por mandato de la ley ellas siempre las tienen los administradores aun en
caso de norma estatutaria o acuerdo de los socios en contrario.
Podemos citar dentro de tales atribuciones legales las necesarias
para poder efectuar labores de conservacin, reparacin y mejora
de los bienes sociales, conforme lo expresa el artculo 2078, inciso
1 del Cdigo Civil. El artculo 397 del Cdigo de Comercio agrega, que adems puede el administrador tomar en mutuo las cantidades estrictamente necesarias para poner en movimiento los
negocios a su cargo, alzar hipotecas que los gravan o satisfacer
otras necesidades urgentes. Entendemos que estas enunciaciones
no son taxativas sino meramente ejemplares. El administrador siempre podr ejercer las facultades indispensables para cumplir su
cometido y ellas dependern del giro social. Su determinacin
concreta constituye una cuestin de hecho.
Por ltimo, cabe agregar que es inaplicable a las facultades de
los administradores la regla del mandato civil que distingue entre
377
actos de mera administracin y actos de disposicin. El administrador puede enajenar bienes, aunque se trate de bienes races, si
tal enajenacin est comprendida dentro de los actos del giro
social ordinario de la compaa. La afirmacin anterior se encuentra corroborada por lo dispuesto en el artculo 397 del Cdigo de Comercio.
303. Derecho de oposicin y designacin de coadministrador
Tratndose de una sociedad civil, la mayora numrica de los consocios puede oponerse a todo acto de los administradores que no
haya producido efectos legales. As lo prescribe el artculo 2075
del Cdigo Civil.
En las sociedades comerciales los socios carecen de tal derecho, pero segn lo seala el artculo 400, inciso segundo, del
Cdigo de Comercio, la mayora numrica de los socios puede
designar un coadministrador o pedir la disolucin de la sociedad,
si las gestiones del administrador producen perjuicios manifiestos
a la sociedad. Entendemos que el derecho a designar administrador lo ejercen la mayora de los socios por escritura pblica cuyo
extracto debe inscribirse y publicarse, no siendo necesaria autorizacin judicial previa, sin perjuicio de la facultad de la justicia de
dejar sin efecto tal designacin, si se ha ejercido fuera de los casos
permitidos por la ley o el estatuto.
El texto del art. 400 inciso segundo del Cdigo de Comercio,
proviene del art. 132 del Cdigo de Comercio espaol, precepto
que expresa para el evento que el administrador privativamente
encargado de la administracin hiciera mal uso de sus facultades
o de su gestin resultare perjuicio manifiesto a la masa comn
podrn los dems socios nombrar de entre ellos un coadministrador que intervenga en todas las operaciones o promover la rescisin del contrato ante el juez o el tribunal competente, que deber
declararla si se probare algn perjuicio.
La disposicin citada, aclara que es derecho de la mayora de
los socios la designacin de coadministrador, con la diferencia
que en Espaa, el coadministrador debe ser un socio elegido por
la unanimidad de los restantes socios y en Chile basta la mayora
de ellos, computada de acuerdo al estatuto o conforme a la regla
establecida en el art. 2054 del Cdigo Civil, pudiendo recaer el
nombramiento en un tercero no socio.
378
SOCIEDADES
379
380
SOCIEDADES
des de administrar la sociedad, con las limitaciones que la ley seala, consistentes en el derecho de oposicin por parte de la mayora
numrica de los dems socios. Sobre este ltimo punto presentan
algunas diferencias el Cdigo de Comercio y el Cdigo Civil.
Debe acotarse en primer lugar, que estas reglas supletorias,
son de muy escasa aplicacin pues las partes normalmente prevn
el sistema de administracin. De otro lado, el sistema legal es
inadecuado para la mayora de los casos, pues, en las compaas al
igual que en la mayor parte de las empresas colectivas, por razones de eficiencia y orden debe haber una sola direccin o administracin, pudiendo calificarse de catico un sistema de
administracin por todos los socios con facultades para actuar
cualesquiera de ellos. Por las razones anotadas no profundizaremos esta materia.
Las reglas supletorias legales establecen algunas que son comunes a las sociedades civiles y mercantiles y otras que son propias de cada clase de sociedades. Ellas son a saber:
a) Normas comunes. La administracin social, cuando nada
establecen los estatutos la ley seala que le corresponde a todos y
cada uno de los socios con las facultades del giro ordinario de la
sociedad. Si acta algn socio usando de la razn social, pero en
actos ajenos al giro ordinario de la sociedad, la obligacin no
empece a la compaa, quedando solo el socio como responsable.
Si el socio acta dentro del mbito de las facultades del giro social, la mayora numrica de los dems socios puede oponerse a
todo acto que no haya producido efectos legales. Los efectos de la
oposicin son distintos segn se trate de sociedades civiles y comerciales, lo que veremos ms adelante. Estas normas estn establecidas en los artculos 2081 inciso primero y N 1 del Cdigo
Civil y artculos 386 y 387 del Cdigo de Comercio.
Adems, cada socio puede servirse para su uso personal de las
cosas pertenecientes al haber social con tal que las emplee segn
su destino ordinario y sin perjuicio del uso o empleo por la sociedad y del justo uso de los otros socios. Tambin cada socio puede
obligar a los dems a que participen en el pago de las expensas
para la conservacin de las cosas sociales. De otro lado, ningn
socio puede hacer innovaciones en los inmuebles sociales sin el
consentimiento de los otros socios. Estas normas estn establecidas en los nmeros 2 a 4 del artculo 2081 del Cdigo Civil y se
aplican a toda clase de sociedades a falta de pacto, por no existir
en el Cdigo de Comercio normas diversas.
381
382
SOCIEDADES
216. Ver Julius von Gierke, ob. cit., tomo I, pg. 312. Vctor Loewenwarter,
Derecho Civil Alemn, tomo I, pgs. 87 y siguientes.
217. Sobre lo tratado en este nmero, consultar a Sol de Caizares, ob. cit.,
tomo II, Captulo V, Nos 13 al 17, pgs. 279 y siguientes.
218. Misma opinin Guyenot Jean, ob. cit., volumen 1, N 33, pg. 422.
219. Artculos 2077, 2079 y 2094 del Cdigo Civil, y arts. 373, 374, 384, 393, 397,
399, 400 y 402 del Cdigo de Comercio.
220. Corte de Apelaciones de Santiago, 20-XI-1984, Revista de Derecho y Jurisprudencia, tomo LXXI, 2 parte, sec. 2, pg. 138.
221. Arts. 2132 y 2160 del Cdigo Civil.
222. Proyecto del Cdigo de Comercio, Imprenta del Ferrocarril, Santiago, 1859, pg.
147.
223. Gabriel Palma afirma que deben tratarse de actos del giro social, ob. cit.,
tomo II, pg. 129.
224. Arturo Alessandri Rodrguez, De la responsabilidad extracontractual en el Derecho Civil Chileno, N 109, pg. 157; y Arturo Davis, Sociedades Civiles y Comerciales, pg. 260.
225. Traduccin libre del Trait de Droit Commercial, tomo II, N 823, pg. 617, y
N 824 bis, pg. 613.