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Agosto de 2015 No.

176
ISSN 2311-4479

Anlisis

legal e
institucional

Estudios
Legales

Ley de Firma Electrnica:


seguridad jurdica en el mbito
electrnico

I. Antecedentes

entrar en vigencia el 23 de abril de 2016, y a partir de


esa fecha, el Presidente de la Repblica y la Unidad de
Firma Electrnica del Ministerio de Economa, tendrn
180 das adicionales para emitir el reglamento y las
normas tcnicas, respectivamente4.

El 1 de octubre de 2015, la Asamblea Legislativa aprob,


casi por unanimidad, la Ley de Firma Electrnica, tras
siete aos desde que se present un primer borrador1.
En una Posicin Institucional, FUSADES haba sealado
la importancia de aprobar esta nueva ley para mejorar la
competitividad del pas, ya que El Salvador era el nico pas
en Centroamrica y uno de los nicos siete pases en toda
Latinoamrica y el Caribe, que an no contaban con esta
normativa2. La firma electrnica, al otorgar validez legal
a los mensajes enviados de forma electrnica, permite
eliminar las barreras geogrficas, hace ms eficientes
los procesos, y genera ahorros a las empresas, a los
ciudadanos y al Gobierno.

A fin de contribuir a generar mayor conocimiento sobre


qu esperar a partir de la entrada en vigencia de la Ley de
Firma Electrnica el prximo ao, y sobre los usos, atributos
y beneficios de la firma electrnica, se ha realizado este
anlisis que contesta a las siguientes preguntas: En qu
mbitos puede utilizarse la firma electrnica? Existen
antecedentes del uso de la firma electrnica en El Salvador?
Cules son los aspectos legales ms importantes de la Ley
de Firma Electrnica en El Salvador? Qu nuevos desafos
y oportunidades surgen a partir del reconocimiento legal
de la firma electrnica en El Salvador? Por ltimo, se hacen
algunas reflexiones finales.

La Ley de Firma Electrnica establece que esta entrar


en vigencia 180 das despus de su publicacin en el
Diario Oficial. Segn inform la Unidad de Acceso a la
Informacin Pblica de la Presidencia de la Repblica, la ley
fue sancionada por el Presidente el 21 de octubre de 2015,
y ser publicada en el Diario Oficial con fecha 26 de octubre
del mismo ao3. Por lo tanto, la Ley de Firma Electrnica

II. En qu mbitos puede utilizarse la


firma electrnica?
A finales de 2014, se estimaba que haba ya cerca de tres
mil millones de usuarios de internet, dos tercios de los
cuales procederan de pases en desarrollo, al igual que
el 55% de los nuevos abonados al servicio de internet

Una primera propuesta de ley fue elaborada en 2008; una segunda propuesta
se present en 2010, por el entonces diputado Douglas Avils; y una tercera
propuesta se present en 2012, promovida por la Oficina de Innovacin
Tecnolgica e Informtica del Gobierno de El Salvador (ITIGES).
2 FUSADES. Urge aprobar una buena Ley de Firma Electrnica. Posicin
Institucional (agosto 2015). Disponible en: http://fusades.org/sites/default/
files/investigaciones/Urge%20aprobar%20una%20buena%20Ley%20de%20
Firma%20Electronica.pdf
3
Respuesta a solicitud de informacin realizada a la Unidad de Acceso
a la Informacin Pblica de la Presidencia, recibida el 29 de octubre de
2015.

Ley de Firma Electrnica. Art. 68

Anlisis legal e institucional No. 176 Agosto de 2015

A. Comercio electrnico

mvil de banda ancha5. Debido a este crecimiento


exponencial del uso del internet, hay un abanico inmenso
de actividades que ahora se desarrollan por este medio.
Este cambio ha impactado en las estructuras jurdicas
alrededor del mundo, que han debido evolucionar para
adaptarse a los nuevos escenarios y brindar as un marco
jurdico que les brinde seguridad. El elemento base
que da seguridad jurdica a tales transacciones e
interacciones, es la firma electrnica. Al equipararse el
valor de la firma electrnica al de la firma autgrafa,
se dota de equivalencia a los documentos electrnicos
con los documentos tradicionales.

El comercio electrnico permite que las empresas entren


a un mercado ms amplio, que extiendan su horario
de ventas, que mejoren la comercializacin de sus
productos y servicios, y que reduzcan sus costos.
Se distinguen cuatro formas de comercio electrnico:
empresas que venden al pblico (business-toconsumers); empresas que hacen negocios entre
ellas (business-to-business); empresas que venden a
instituciones del gobierno (business-to-government);
y consumidores que compran y venden entre ellos

Los mbitos ms favorecidos con el uso de la firma

(consumer-to-consumer), diagrama 2.

electrnica, son el comercio electrnico, que consiste


en la compra y venta de productos o servicios a travs
de medios electrnicos, y el gobierno electrnico,
que es el uso de las tecnologas de la informacin en
los procesos internos del gobierno, as como en la
prestacin de servicios del Estado a los ciudadanos y a
la industria, diagrama 1.

Diagrama 2. Formas de comercio electrnico

Diagrama 1. Ejemplos de comercio electrnico


y gobierno electrnico
Comercio
electrnico

Gobierno
electrnico

Compras y
ventas por
internet

Notificacin
electrnica

Transferencias
bancarias

Emisin
electrnica de
certificaciones

Pago online
de servicios

Pago de
impuestos y
tasas

Factura
electrnica

Expedientes
mdicos
electrnicos

Fuente: elaboracin propia

En El Salvador, ya se realizan actos de comercio


electrnico, al contratar o hacer pagos electrnicos,
reservar boletos areos, comprar entradas al cine,
entre otras actividades. Sin embargo, antes de
la aprobacin de la Ley de Firma Electrnica, no

Fuente: elaboracin propia

Datos de 2014 de la Unin Internacional de Telecomunicaciones,


un organismo que rene y analiza estadsticas de tecnologa y
telecomunicaciones de los pases en el mbito mundial. En el caso de El
Salvador, se alimenta de cifras proporcionadas por la Superintendencia
General de Electricidad y Telecomunicaciones (SIGET).

Estudios
Legales

se contaba con un pleno respaldo jurdico, por


lo que se estaba en desventaja al momento de
querer reclamar un incumplimiento de un contrato
formalizado electrnicamente, o al querer acudir
a una instancia judicial o ante una entidad como la
Defensora del Consumidor.

empleado (government-to-employee); y gobierno a


gobierno (government-to-government), diagrama 3.

Diagrama 3. Formas de gobierno electrnico

La firma electrnica no solo potencia y dota de


seguridad jurdica a estas transacciones, sino que
tambin estimula la creacin de nuevos modelos de
negocios, relacionados con la prestacin de servicios
de certificacin de firma electrnica y de almacenaje
de documentos electrnicos. Pero para lograr ese
objetivo, no basta con que se haya aprobado la
Ley de Firma Electrnica; es importante que los
particulares se motiven a utilizar la firma electrnica
en sus transacciones e interacciones electrnicas.

Fuente: elaboracin propia

Como ejemplo de las relaciones de gobierno a ciudadano,


pueden destacarse los servicios pblicos en lnea que
permiten abaratar los costos y el tiempo de los ciudadanos.
Similarmente, las relaciones de gobierno a empresa
permiten que ya no sea necesario ir personalmente a
las instituciones pblicas a hacer largas filas y seguir
un trmite engorroso, o para participar en licitaciones
y compras estatales. Esto abona en el proceso de
desburocratizacin del Estado, permitiendo que el pas
avance en trminos de competitividad. Con el enfoque
gobierno a empleado, se da a los empleados pblicos
un mayor acceso a informacin valiosa para desarrollar
sus labores. Finalmente, en las relaciones de gobierno a
gobierno, se fortalece la colaboracin interinstitucional y se
puede eliminar el uso de memorandos u oficios por escrito.

B. Gobierno electrnico
Segn la Carta Iberoamericana de Gobierno Electrnico,
el gobierno electrnico implica reconocer el derecho
de los ciudadanos a relacionarse por medios digitales
con la Administracin Pblica, lo cual permite: mejorar
la informacin y los servicios ofrecidos a los ciudadanos;
orientar la eficacia y eficiencia de la gestin pblica;
incrementar sustantivamente la transparencia del
sector pblico y propiciar una mayor participacin
ciudadana6. La implementacin del gobierno
electrnico, por lo tanto, permite transformar al
Estado, mejorar la competitividad y el clima de
negocios y favorecer la auditora ciudadana.

Cuando el gobierno de Mxico lanz, en 2012, el uso del


oficio electrnico, en sustitucin del de papel, la Unidad
de Gobierno Digital de la Secretara de la Funcin
Pblica mexicana estim que el Estado podra llegar
a ahorrarse, en costos de gestin de oficios escritos
(impresin, entrega, archivo, y horas de trabajo),

Se reconocen cuatro formas de gobierno electrnico:


gobierno a ciudadano (government-to-citizen); gobierno
a empresa (government-to-business); gobierno a

Carta Iberoamericana de Gobierno Electrnico, adoptada por la XVII


Cumbre Iberoamericana de Jefes de Estado y de Gobierno, en noviembre
de 2007. El Salvador fue uno de los pases firmantes.

Anlisis legal e institucional No. 176 Agosto de 2015

aproximadamente $1,695 millones de pesos anuales


(alrededor de US$105 millones anuales)7.

y reconoci que se ha vuelto inmanejable tener


los expedientes en fsico, con lo cual se dificulta la
disponibilidad de la informacin del paciente en el
momento oportuno.

En el E-government Survey 2014 de las Naciones Unidas, El


Salvador se ubica en la posicin 88 de 144 pases, lo cual
representa un retroceso de 14 posiciones con respecto al
informe de 20128. El pas se encuentra as con un mediano
desarrollo del gobierno electrnico, al igual que la
mayora de los pases centroamericanos, pero la apuesta
de El Salvador debe ser avanzar hacia la posicin de otros
pases de la regin, como Costa Rica y Panam, que han
sabido aprovechar y desarrollar ms las mltiples ventajas
del gobierno electrnico, cuadro 1.

Ante este tipo de situaciones, la aprobacin de la Ley


de Firma Electrnica es una excelente oportunidad,
ya que permite expresamente que los servidores
pblicos utilicen la firma electrnica. Pero es
necesario que el Estado ejecute un plan nacional
de implementacin progresiva del uso de firma
electrnica, a fin de irla consolidando para ofrecer
mejores servicios pblicos, optimizar el gasto del
Estado, e incrementar los niveles de transparencia.

En un foro organizado por la Comisin de Economa


de la Asamblea Legislativa, en septiembre de 2015,
el Viceministro de Polticas de Salud del Ministerio de
Salud, seal que, a pesar de haberse instalado en el
pas un Sistema nico de Informacin en Salud (SUIS),
era una gran limitante el no contar con una ley de
firma electrnica. Explic, adems, las complicaciones
que se dan en los seguimientos de expedientes clnicos,

Cuadro 1. Pases agrupados por


ndice de desarrollo de gobierno
electrnico (5 por cada categora)

Fuente: elaboracin propia con base en datos del


E-government Survey 2014, de las Naciones Unidas

En el V Congreso de Gobierno y Tecnologas de la


Informacin, celebrado en octubre de 2015, el Director
General de Transformacin del Estado, de la Secretara
Tcnica y de Planificacin, reconoci precisamente que
una de las grandes apuestas estratgicas del Gobierno,
es la aplicacin de la firma electrnica en la gestin
pblica y la automatizacin y digitalizacin de los
servicios pblicos9.

Muy alto

Alto

Mediano

Bajo

Alemania

Brasil

Belice

Afganistn

Canad

Costa Rica

El Salvador

Guinea

Luxemburgo

Mxico

Guatemala

Hait

Espaa

Panam

Honduras

Somalia

Estados Unidos

Per

Nicaragua

Sudn del Sur

Secretara de la Funcin Pblica de Mxico. Presenta SFP Oficina Postal


Electrnica: sustituye uso de papel en el Gobierno Federal por oficios electrnicos.
Publicado el 18 de octubre de 2012 en http://2006-2012.funcionpublica.gob.
mx/index.php/sala-de-prensa/octubre-2012/comunicado-181012.html
8 E-government Survey 2014 de las Naciones Unidas, p. 24. Disponible en:
http://unpan3.un.org/egovkb/Portals/egovkb/Documents/un/2014-Survey/
Chapter1.pdf
7

V Congreso de Gobierno y Tecnologas de la Informacin, octubre


2015. Presentacin disponible en: https://www.dropbox.com/sh/
l75ihe4c6hle9zv/AABBOWzAaDNEgjeAXchVQVvWa/Tarde/alberto%20
enriquez/GOTIC%20ALBERTO%20ENR%C3%8DQUEZ%20GOBIERNO%20
ELECTR%C3%93NICO%20EN%20ES%20octubre%202015.ppt?dl=0

Estudios
Legales

III. Existen antecedentes del uso de


firma electrnica en El Salvador?

que los escritos en un soporte de papel. Adems, para


poder garantizar la autenticidad e integridad de los
documentos electrnicos, fue necesario incorporar el
reconocimiento y validez legal de la firma electrnica.
De tal forma, se estableci que la firma electrnica para
los efectos legales, se constituye en el sustituto digital
de la firma manuscrita que en el marco del intercambio
electrnico de datos permite al receptor de un mensaje
electrnico verificar con certeza la identidad proclamada
por el transmisor, impidiendo a este ltimo desconocer
en forma posterior la autora del mensaje12.

Los gobiernos y empresas en todo el mundo han


recurrido al uso de la firma electrnica, al menos
desde la dcada de los noventa. As, en septiembre de
1998, el presidente de los Estados Unidos, Bill Clinton,
junto con el primer ministro irlands Bertie Ahern,
utilizaron, por primera vez en la historia, una firma
electrnica para suscribir un tratado en materia de
comercio electrnico entre ambos pases10.

Esta disposicin ya ha permitido que las declaraciones


de mercancas sean firmadas electrnicamente y luego

En El Salvador, el Ministerio de Hacienda y la


Cmara de Comercio e Industria de El Salvador,
lograron desarrollar, en 1999, un nuevo sistema de
teledespacho, por medio del cual pueden transmitirse
electrnicamente declaraciones de mercancas,
certificados de origen, manifiestos de carga,
conocimiento de embarque y cualquier otro tipo de
documento requerido para realizar operaciones de
comercio exterior. Fundamentalmente, este sistema
de teledespacho permite el intercambio electrnico de
informacin entre la Direccin General de Aduanas y los
usuarios y auxiliares del servicio aduanero, bancos y, en
general, los operadores e instituciones contraloras del
comercio exterior11.

enviadas a la Direccin General de Aduanas, logrndose


as la simplificacin y facilitacin del comercio
internacional, adems de dotar de un mejor control
la recaudacin fiscal. As lo seal, en julio de 2015, la
Direccin General de Aduanas, a travs de un escrito
proporcionado a travs de una solicitud de acceso a la
informacin13, en el que se expres lo siguiente:
El uso de los sistemas automticos de intercambio
de informacin, brinda a los diferentes usuarios,
ahorro en tiempo y costos; mediante la transmisin
electrnica de la informacin a partir del acceso
en lnea al servidor central, efectuando con ello la
autodeterminacin o autoliquidacin de la obligacin
tributaria aduanera y el cumplimiento de las dems
regulaciones aduanares. Asimismo, se puede realizar
el pago electrnico de los diferentes tributos y otros
servicios, por medio de los sistemas aduaneros en
lnea, no siendo necesario que el usuario se presente
a las Delegaciones de Aduanas, facilitando y
simplificando las operaciones del comercio exterior.

No obstante, la ley requera que esta informacin fuera


presentada y conservada en original, por lo que, en 2001,
hubo la necesidad de reformar la Ley de Simplificacin
Aduanera, para establecer que los documentos
contenidos en un soporte magntico, digital o
electrnico producirn los mismos efectos jurdicos

10

11

Direccin General de Aduanas


23 de julio de 2015

The Atlantic, Behold: The Worlds First Digitally Signed International


Agreement. (20 de diciembre de 2013). Disponible en: http://www.
theatlantic.com/international/archive/2013/12/behold-the-worlds-firstdigitally-signed-international-agreement/282582/
El art. 6 de la Ley de Simplificacin Aduanera establece que, para efectos
legales, por teledespacho se entiende el conjunto sistematizado de
elementos tecnolgicos de carcter informtico y de comunicaciones que
permiten, dentro de un marco de mutuas responsabilidades, y mediante
los procedimientos autorizados, el intercambio por va electrnica de
informacin de trascendencia tributaria entre la Direccin General y
los usuarios y auxiliares del servicio aduanero, bancos y, en general, los
operadores e instituciones contraloras del comercio exterior.

12
13

Art. 8 inciso 3 de la Ley de Simplificacin Aduanera. Incorporado mediante


una reforma publicada en el D.O. No. 188, Tomo No.353, del 5 de octubre de
2001.
Respuesta a una solicitud de informacin hecha al oficial de informacin
del Ministerio de Hacienda, con fecha 20 de agosto de 2015, en la cual se
transcribe el texto recibido por la Direccin General de Aduanas.

Anlisis legal e institucional No. 176 Agosto de 2015

Cabe destacar que el Cdigo Aduanero Uniforme


Centroamericano (CAUCA), del cual El Salvador
forma parte desde el 2008, establece precisamente la
obligacin de los servicios aduaneros en la regin, de
establecer el uso de la firma electrnica14. Con la entrada
en vigencia de la Ley de Firma Electrnica, esta actividad
deber sujetarse a lo dispuesto en dicho cuerpo
normativo.

Importaciones y Exportaciones (Ley del CIEX), la Ley


de Marcas y Otros Signos Distintivos, y la Ley General
Martimo Portuaria, contienen ms disposiciones sobre
el uso de la firma electrnica, cuadro 2. Sin embargo,
son disposiciones muy generales y muchas de
ellas contraran el texto de la nueva Ley de Firma
Electrnica, por lo que esas disposiciones debern
tenerse por derogadas, una vez que esta entre en
vigencia. 15 16

Asimismo, la Ley de Bancos, el Cdigo Procesal Civil y


Mercantil, la Ley de Creacin del Centro de Trmites de

Cuadro 2. Otras referencias al uso de firma electrnica en la legislacin salvadorea


CUERPO NORMATIVO
Ley de Bancos, arts. 56
y 60

ENTIDAD
Banco Central de Reserva
(BCR), y bancos privados

DISPOSICIN LEGAL
Los bancos pueden celebrar operaciones o prestar servicios
automatizados, utilizando medios de identificacin en
sustitucin de la firma autgrafa, los cuales tienen el mismo valor
probatorio.

Cdigo Procesal Civil y


Tribunales de justicia
Mercantil, art. 170 inciso
1

Habilita la notificacin electrnica, siempre y cuando ofrezca


garantas de seguridad y confiabilidad. La Corte Suprema de Justicia
ha implementado un Sistema de Notificacin Electrnica (SNE),
y se ha tenido conocimiento, a travs de algunos jueces del
pas, que se ha potenciado su uso en aquellos municipios con
mayores ndices de violencia, para no poner en riesgo la vida o
integridad de los notificadores.

Ley del CIEX, art. 8

Centro de Trmites
de Importaciones y
Exportaciones, del BCR

Permite utilizar firma digital o firma electrnica en los intercambios


electrnicos que se efecten en el marco del proceso de
importacin y exportacin realizado a travs del CIEX. En julio de
2015, el BCR inform, a travs de su oficial de informacin, que
el uso de esta firma no se incorpora en el intercambio actual,
por carecer el pas de una Ley de Firma Electrnica15.

Ley de Marcas y Otros


Signos Distintivos, art.
69

Registro de Propiedad
Intelectual, del Centro
Nacional de Registros (CNR)

Las solicitudes de registro de una indicacin geogrfica o de una


denominacin de origen, pueden presentarse mediante el uso de
firma electrnica. Sin embargo, el CNR no reporta su uso, al menos
desde el 201016.

Ley General Martimo


Portuaria, art. 90

Privados

La ley establece que cuando el usuario y el armador o transportador


hayan convenido en comunicarse electrnicamente, los
documentos podrn ser sustituidos por un mensaje de
intercambio electrnico de datos. La firma podr ser
estampada mediante facsmile o autenticada por un cdigo
electrnico.

Fuente: elaboracin propia con base en la legislacin relacionada


14

El art. 32 del CAUCA establece lo siguiente: Los Servicios Aduaneros


establecern el uso de la firma electrnica o digital para verificar la
integridad del documento electrnico transmitido, as como identificar
en forma unvoca y vincular jurdicamente al autor con el documento
electrnico. Una firma electrnica o digital se considerar certificada cuando
sea emitida al amparo de un certificado digital vigente, expedido por un
certificador registrado ante el Servicio Aduanero u organismo administrador
y supervisor del sistema de certificacin del Estado Parte.

15
16

Segn consta en respuesta a una solicitud de informacin hecha a la Unidad


de Acceso a la Informacin Pblica del BCR, el 22 de julio de 2015, recibida el
29 de julio del mismo ao.
Segn consta en respuesta a una solicitud de informacin hecha a la Unidad
de Acceso a la Informacin Pblica del CNR, el 22 de julio de 2015, recibida el
27 de julio del mismo ao.

Estudios
Legales

A. La validez jurdica de la firma


electrnica

El cuadro 2 muestra la dispersin, ambigedad e incluso


contradiccin que exista en la legislacin salvadorea,
al utilizar distintos trminos como firma digital, firma
electrnica, medios de identificacin, o firma autenticada
por un cdigo electrnico, para referirse a lo mismo. Por lo
tanto, la Ley de Firma Electrnica ahora permite que
haya una regulacin clara, ordenada y transversal en
el uso y validez legal de esta firma, ya que el art. 69 de
la misma establece adems que las disposiciones de
la presente ley prevalecern sobre cualquier otra que
la contraren.

La necesidad de aprobar una Ley de Firma Electrnica,


era precisamente para dotar de validez jurdica a las
transacciones y actividades que se desarrollen utilizando
esta herramienta. El art. 1 de la ley establece que uno
de los objetivos de la misma es equiparar la firma
electrnica simple y firma electrnica certificada con
la firma autgrafa. Esto significa que en aquellos
casos en los que la ley exige que algo conste por
escrito, podr hacerse a travs de un documento
electrnico con firma electrnica, el cual se tendr

IV. Cules son los aspectos medulares


de la Ley de Firma Electrnica?

por original o igualmente vlido a un documento


tradicional. La diferencia entre los efectos de una y otra
firma, se describen en el diagrama 4.

A continuacin, se ahondar en los aspectos medulares


de la Ley de Firma Electrnica que fue aprobada por la
Asamblea Legislativa.

Tanto la firma electrnica simple, como la firma


electrnica certificada, son equivalentes a la firma
autgrafa; sin embargo, el efecto probatorio que tendr

Diagrama 4. Diferencias entre firma electrnica simple y certificada,


segn la Ley de Firma Electrnica de El Salvador

Fuente: elaboracin propia con base en la Ley de Firma Electrnica

Anlisis legal e institucional No. 176 Agosto de 2015

cada una, se encuentra vinculado al proceso criptogrfico


de una y otra. La firma electrnica simple puede ser, por
ejemplo, un trazo, un emblema, un pie de firma en un
correo electrnico o un cdigo de autorizacin personal
que permite identificar al firmante. En cambio, la firma
electrnica certificada requiere de un tercero -una
empresa certificadora- que verifica la verdadera
identidad del signatario y la integridad del contenido
del mensaje, y por lo tanto, se sustenta en un mtodo
de creacin y verificacin confiable y seguro. Por
eso es que la firma electrnica simple debe valorarse
conforme a las reglas de la sana crtica, mientras que la
firma electrnica certificada genera los mismos efectos
probatorios que la firma autgrafa, y su autora no puede

Adems, el art. 6.3 de la Ley Modelo de la CNUDMI


establece que la firma electrnica se considerar fiable
si: a) los datos de creacin de la firma corresponden
exclusivamente al firmante; b) los datos de creacin de la
firma estaban, en el momento de la firma, bajo su exclusivo
control; y c) es posible detectar cualquier alteracin de la
firma electrnica o de la informacin, hecha despus del
momento de la firma18.

ser repudiada por quien la suscribi.

aplicarse tambin a actos y contratos provenientes del


extranjero, y el fin de una Ley Modelo es precisamente
la armonizacin de la legislacin a nivel internacional.

En virtud de lo anterior, se concluye que la Asamblea


Legislativa retom, en gran medida, el contenido y los
estndares internacionales fijados por la Ley Modelo de
la CNUDMI. Esto se considera positivo, ya que una ley de
este tipo, que regula contenidos tcnicos, debe poder

La Ley Modelo de la Convencin de las Naciones


Unidas sobre Derecho Mercantil Internacional
sobre Firmas Electrnicas (CNUDMI), aprobada por
la Asamblea General de las Naciones Unidas en la
85 sesin plenaria, el 12 de diciembre de 200117,
tambin distingue entre estos dos tipos de firma, de
la siguiente manera:

Lo anterior es cierto en otros pases de la regin; en


Honduras, la Ley Sobre Firmas Electrnicas distingue
entre firma electrnica y firma electrnica avanzada, en
prcticamente iguales trminos que la ley salvadorea. Lo
mismo ocurre en la Ley de Firma Electrnica de Nicaragua
y en la Ley para el Reconocimiento de las Comunicaciones
y Firmas Electrnicas de Guatemala. Panam utiliza los
trminos certificado electrnico y certificado electrnico
calificado; y Costa Rica, utiliza las expresiones firma digital
y firma digital certificada, en su Ley de Certificados, Firmas
Digitales y Documentos Electrnicos. El art. 17 de la Ley
de Firma Electrnica salvadorea establece que los
documentos electrnicos almacenados en el extranjero,
podrn ser reconocidos en los mismos trminos y
condiciones exigidas por la ley, cuando sean avalados
por un prestador de servicio de almacenamiento de
documentos electrnicos autorizado en El Salvador.

Artculo 2. Definiciones
Para los fines de la presente Ley: a) Por firma
electrnica se entendern los datos en forma
electrnica consignados en un mensaje de datos, o
adjuntados o lgicamente asociados al mismo, que
puedan ser utilizados para identificar al firmante
en relacin con el mensaje de datos e indicar que
el firmante aprueba la informacin recogida en el
mensaje de datos.

17

CNUDMI. Ley Modelo sobre Firmas Electrnicas. Disponible en: http://www.


uncitral.org/pdf/spanish/texts/electcom/ml-elecsig-s.pdf

18 Ibd.

Estudios
Legales

B. Los notarios y la firma electrnica

documento pblico notarial electrnico20. Se hace


una transcripcin casi ntegra de dicha disposicin
a continuacin, ya que es un buen ejemplo de cmo
pudiera regularse en la Ley del Notariado de El
Salvador:

Consideramos que es un error pensar que la Ley


de Firma Electrnica har innecesario el tener que
acudir ante un notario, en aquellos casos en que el
ordenamiento legal exija alguna solemnidad. En el
inciso segundo del art. 30, la Ley de Firma Electrnica
expresamente establece que se exceptan del uso
de la firma electrnica, aquellas actuaciones para las
cuales la Constitucin de la Repblica o las leyes exijan
alguna solemnidad que no sea susceptible de cumplirse
mediante documentos electrnicos, mensaje de datos
o firma electrnica certificada. Por lo tanto, cuando

Ley del Notariado. Artculo 17 bis.


1. Los instrumentos pblicos [] no perdern dicho
carcter por el slo hecho de estar redactados
en soporte electrnico con la firma electrnica
avanzada del notario y, en su caso, de los
otorgantes o intervinientes [].
2. [] En todo caso, la autorizacin o intervencin
notarial del documento pblico electrnico ha de
estar sujeta a las mismas garantas y requisitos
[]. En consecuencia: [] el notario deber dar
fe de la identidad de los otorgantes, de que a su
juicio tienen capacidad y legitimacin, de que el
consentimiento ha sido libremente prestado y
de que el otorgamiento se adecua a la legalidad
y a la voluntad debidamente informada de los
otorgantes o intervinientes []. Los documentos
pblicos autorizados por Notario en soporte
electrnico, al igual que los autorizados sobre
papel, gozan de fe pblica [].

se requiera, por ejemplo, que un acto o contrato se


asiente en escritura pblica, o ante la presencia de
testigos, no podr utilizarse firma electrnica.
Lo anterior no incluye los instrumentos pblicos
que son expedidos por autoridades o funcionarios
pblicos en el ejercicio de sus funciones, que
s podrn suscribirse mediante el uso de firma
electrnica certificada, de conformidad con el art. 31
de la Ley de Firma Electrnica.

3. Las copias autorizadas de las matrices podrn


expedirse y remitirse electrnicamente, con firma
electrnica avanzada, por el notario autorizante
de la matriz [].

Para que los notarios utilicen la firma electrnica


en el ejercicio notarial, se debe considerar y discutir
ampliamente la conveniencia de reformar la Ley del
Notariado y otras normas que regulan su ejercicio, ya que
actualmente solo se reconocen escrituras pblicas en
papel de protocolo, actas notariales en papel comn y la
legalizacin de firmas en escritos de toda clase19.

4. Si las copias autorizadas, expedidas


electrnicamente, se trasladan a papel, para que
conserven la autenticidad y garanta notarial,
dicho traslado deber hacerlo el notario al que se
le hubiesen remitido.

En Espaa, se aadi un nuevo artculo 17 Bis a la Ley


del Notariado, que permiti trasladar los principios
del documento pblico notarial tradicional, al
20
19

El Salvador. Ley del Notariado, arts. 53 y 54.

Espaa. Reforma a la Ley del Notariado. Boletn Oficial del Estado no. 313 del 31
de diciembre de 2001. Disponible en: https://www.boe.es/boe/dias/2001/12/31/
pdfs/A50493-50619.pdf

Anlisis legal e institucional No. 176 Agosto de 2015

El permitir que los notarios utilicen la firma


electrnica en la funcin notarial, se traduce en
que puedan emitir electrnicamente todos los
documentos que la ley permite, especialmente copias
autorizadas de instrumentos pblicos y privados,
documentos protocolizados, certificaciones de firmas
electrnicas estampadas en su presencia, protestos,
constataciones de hechos y certificaciones sujetas a
registro. Por ello, tal como se seal anteriormente,
este tema debe analizarse y discutirse ampliamente
en El Salvador.

En Latinoamrica, se observa tambin en el derecho


comparado, cmo los notarios se han transformado
en actores decididos de la aplicacin de las firmas
electrnicas. En Panam, por ejemplo, la Ley 51 del 22 de
julio de 2008 21., establece lo siguiente:

Ley 51. Artculo 9. Fe pblica.


[]. Si una disposicin legal requiere que una firma
relacionada a un documento o a una transaccin,
sea notariada, refrendada o hecha bajo la gravedad
del juramento ante un notario o funcionario pblico,
dicho requisito ser satisfecho en un documento
electrnico si a la firma electrnica calificada del
otorgante se adiciona la firma electrnica del
funcionario autorizado para dar fe pblica [].

C. La acreditacin de las empresas


certificadoras y de almacenamiento
de documentos electrnicos
El art. 35 establece que ser el Ministerio de Economa
(MINEC), a travs de una nueva Unidad de Firma
Electrnica, el competente para la acreditacin,
control y vigilancia de los proveedores de los servicios
de certificacin electrnica y de almacenamiento
tecnolgico de documentos electrnicos. Adems, ser
el responsable de verificar e inspeccionar que estos
cumplan con los requisitos de la ley, su reglamento, y las
dems normas tcnicas que se emitan.

Otro ejemplo es el de Colombia, que a travs de la


emisin de la Ley 588 del 2000, regula el ejercicio de
la actividad notarial por medios electrnicos22, de la
siguiente manera:
Ley 588. Artculo 1, pargrafo 2.
Las notaras y consulados podrn transmitir como
mensajes de datos, por los medios electrnicos, []
copias, certificados, constancias de los documentos
que tengan en sus archivos, as como de los
documentos privados que los particulares quieran
transmitir con destino a otros notarios y cnsules o
personas naturales o jurdicas. Dichos documentos
sern autnticos [].

21

22

Tales servicios podrn ser prestados por personas


jurdicas, pblicas o privadas, nacionales o extranjeras,
que cumplan con los requisitos establecidos para operar
en el pas y que demuestren, para su autorizacin, contar
con la capacidad tcnica, el personal especializado, y los
sistemas de informacin, entre otros requisitos recogidos
en el art. 43 LFE.

Panam. Ley 51 del 22 de junio de 2008, publicada en la Gaceta Oficial, el


24 de julio de 2008. Disponible en: https://www.firmaelectronica.gob.pa/
documentos/Ley_51-Firma_electronicas_almacenamiento_tecnologico_y_
comercio_electronico.pdf
Colombia. Ley 588 del 2000, publicada en el D.O. no 44.071, del 6 de julio del
2000. Disponible en: http://www.secretariasenado.gov.co/senado/basedoc/
ley_0588_2000.html

10

Estudios
Legales

Se considera que fue una buena decisin encargar


esta labor de acreditacin y supervisin al MINEC,
ya que, a travs del sistema actual de subsidio al
gas, que se hace por medio de una tarjeta que utiliza
un cdigo pblico y un cdigo privado (similar a
lo que ocurre con la firma electrnica certificada),
esta entidad ha adquirido experiencia en el uso
de algoritmos de seguridad que utilizan la misma
tecnologa de la que se vale la firma electrnica.
Adems, manejan protocolos de seguridad con
la banca para el reintegro del subsidio, lo cual les
ha permitido realizar un desarrollo tecnolgico
importante.

Amrica Latina y el Caribe (Red GEALC), una iniciativa


integrada por instituciones gubernamentales, que es
apoyada por la Organizacin de los Estados Americanos
(OEA) y el Banco Interamericano de Desarrollo (BID). En el
marco de dicha red, el Gobierno se ha comprometido a
aumentar los esfuerzos que incrementen la importancia
del gobierno electrnico para el fortalecimiento de la
gobernabilidad democrtica y la competitividad en
nuestros pases y en la regin23.

V. Cules son los nuevos desafos y


oportunidades?

mayor garanta sobre el control de la propia informacin


albergada en sistemas computacionales que permiten su
utilizacin o almacenamiento24.

La aprobacin de una Ley de Firma Electrnica es un


primer gran paso para sacar a El Salvador del retraso en
esta materia, en el que se encontraba desde hace varios
aos, al compararlo con los dems pases de la regin.
Pero ahora surgen nuevos retos, como la aprobacin
de una Ley de Comercio Electrnico que brinde las
herramientas legales necesarias para establecer reglas
claras a los consumidores y a los proveedores, ante
cualquier transaccin realizada por internet.

Ante estos desafos, El Salvador debe aprovechar


iniciativas como el Asocio para el Crecimiento, que
tiene una lnea especfica sobre la Ley de Firma
Electrnica, y Fomilenio II, que tiene un componente
para mejorar el clima de negocios.

Otro desafo pendiente, el cual se ha sealado


previamente, es la implementacin de la firma
electrnica en el proceso de fortalecimiento de la
poltica de gobierno electrnico en El Salvador. El
pas forma parte de la Red de Gobierno Electrnico de

23

En otro tema, si bien el proyecto de Ley de Firma


Electrnica contiene algunas disposiciones sobre la
proteccin de datos personales, debe avanzarse en la
aprobacin de una Ley de Datos Personales, que brinde

24

11

Declaracin de Cartagena, emitida en la Tercera Reunin Ministerial


Interamericana de Gobierno Electrnico, la cual fue aprobada por la
delegacin de El Salvador, en diciembre de 2014. Disponible en: file:///C:/
Documents%20and%20Settings/jrengifo/Mis%20documentos/Downloads/
Decla_Cartagena_aprobada.pdf
En la sentencia de inconstitucionalidad con referencia 142-2012, del 20
de octubre de 2014, la Sala de lo Constitucional reconoci el derecho a
la autodeterminacin informativa de los titulares de los datos cuyo uso y
tratamiento realiza un tercero.

Anlisis legal e institucional No. 176 Agosto de 2015

VI. Reflexiones finales


!

La Ley de Firma Electrnica aprobada por la Asamblea Legislativa otorga


validez legal a los documentos electrnicos suscritos con firma electrnica.
Esto abona a mejorar los niveles de competitividad y el desarrollo econmico
del pas, al dotar de seguridad jurdica a las transacciones y actividades
realizadas en el marco del comercio electrnico. Pero para lograr este objetivo,
ser importante que los particulares adopten el uso de la firma electrnica.


El Estado cuenta ahora con una herramienta eficaz para potenciar un mayor
desarrollo del gobierno electrnico. Esto permitir un ahorro del gasto
pblico y una mayor satisfaccin para los ciudadanos y las empresas, pero ser
importante ejecutar un plan nacional de implementacin progresiva de la
firma electrnica en los distintos rganos e instituciones del Estado.


Existen retos legislativos pendientes. Debe aprobarse una Ley de Comercio
Electrnico y una Ley de Datos Personales. Adems, para permitir que los
notarios utilicen la firma electrnica en el ejercicio notarial, debe considerarse
y discutirse ampliamente la conveniencia de reformar la Ley del Notariado y
dems normas que regulan su ejercicio.

Departamento de Estudios Legales


Edificio FUSADES, Bulevar y Urbanizacin Santa Elena,
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Tel.: (503) 2248-5600, 2278-3366
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