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En su sentencia nmero 446, del pasado 15 de mayo, la Sala Constitucional

interpret el artculo 185-A del Cdigo, el cual establece que "cuando los
cnyuges han permanecido separados de hecho por ms de cinco aos,
cualquiera de ellos podr solicitar el divorcio, alegando ruptura prolongada de
la vida en comn", inmediatamente el juez convocar una audiencia y "si el otro
cnyuge no compareciere personalmente o si al comparecer negare el hecho
(la separacin por cinco aos), o si el Fiscal del Ministerio Pblico lo objetare,
se declarar terminado el procedimiento y se ordenar el archivo del
expediente".
La intrprete de la Carta Magna puso la lupa precisamente sobre el ltimo
pargrafo y dictamin: "Una interpretacin del artculo conforme con la
Constitucin, debe ser aquella que admita la apertura de una articulacin
probatoria para el supuesto que cualquiera de los cnyuges cuestione la
verificacin de la ruptura de la vida en comn por un tiempo superior a cinco
aos", es decir que se exija a la parte que niega la veracidad del fin de la vida
en comn que pruebe sus dichos ante el juez, evitando as que el caso sea
desechado automticamente.
De ahora en adelante en este tipo de procesos, que se suponen
consensuados, si una de las partes se desdice y cambia de opinin se "impone
un deber al juez de buscar la verdad sobre las afirmaciones efectuadas, tanto
por quien ha iniciado el proceso en condicin de accionante, como tambin de
aquel que ha comparecido en calidad de emplazado o citado", pues la Sala
declar vinculante su decisin y con ello oblig a todos los juzgados civiles a
iniciar una especie de juicio para decidir si disuelve la unin o si la mantiene.
Por qu del cambio?
La Sala Constitucional justific la modificacin en el hecho de que el Cdigo
Civil, que data de 1982, es previo a la Carta Magna y "debe adaptarse a las
garantas procedimentales consagradas en el constitucionalismo moderno que
exigen la existencia de un debate probatorio en donde las partes puedan, no
solo comprobar los hechos que le asisten, sino tambin controlar las pruebas
evacuadas en oposicin a sus posturas".
Empero el fallo redactado por el magistrado Arcadio Delgado Rosales fue la
respuesta a la solicitud que los abogados del banquero Vctor Vargas,
presidente del Banco Occidental de Descuento (BOD), interpusieron en enero
pasado para que fuese revisada una sentencia que a mediados del ao pasado
dict la Sala Civil y mediante la cual anul su divorcio de Carmen Leonor
Santaella, declarado por el Juzgado 20 de Municipio de Caracas en 2012.
La Sala consider que la manera como el Juez de Municipio decidi el caso de
Vargas y Santaella fue correcta, an cuando no sigui al pie de la letra lo
previsto en el artculo hoy modificado; y no solo volvi a dejarlo en pie, sino que
paraliz el procedimiento disciplinario que la Sala Civil haba ordenado abrirle
al titular de ese despacho.
La aprobacin de este dictamen gener un agrio debate y hasta
enfrentamientos entre algunos de los siete miembros de la Sala, aseguraron
fuentes del TSJ, las cuales indicaron que "algunos magistrados no estaban
muy ganados a la idea de modificar una ley para favorecer a una persona".

Sin embargo, la controversia no qued plasmada en el fallo, pues ninguno de


los intrpretes de la Constitucin salv el voto y formul objeciones, solo la
magistrada Luisa Estella Morales hizo unas observaciones, de forma, ms no
de fondo a travs de un voto concurrente.
Cmo cambi el divorcio en Venezuela despus de la sentencia de la Sala
Constitucional?, por Jos Ignacio Hernndez
La sentencia de la Sala Constitucional N 446/2014, del 15 de mayo, interpret
el artculo 185-A del Cdigo Civil, el cual regula una de las causales de
divorcio. Segn los medios de comunicacin, con esa sentencia se reform el
Cdigo Civil y se flexibiliz el divorcio.
Qu fue lo que decidi, exactamente, la Sala Constitucional? Un punto que
tratar, estrictamente, desde la perspectiva constitucional del divorcio, sin
abordar adems todas las aristas de un tema complejo -y polmico- como el
divorcio.
Las causales de divorcio. El divorcio, como causal de extincin del matrimonio,
es una figura de reciente incorporacin en el Derecho Venezolano, pues fue
reconocido en 1904. O sea, que desde que se reconoci el matrimonio civil en
Venezuela, en 1873, hasta 1904, el matrimonio fue considerado un vnculo
indisoluble y perpetuo.
Desde 1904 cambi esa regulacin, y el divorcio fue contemplado bsicamente
como una especie de sancin por el incumplimiento de deberes conyugales,
como por ejemplo, el deber de fidelidad y su incumplimiento con el adulterio.
La situacin se mantuvo hasta la reforma del Cdigo Civil de 1982, cuando se
introduce la figura del divorcio-remedio, o sea, la extincin del matrimonio
cuando ste ha dejado de servir el propsito fundamental al cual ha de servir,
esto es, como vinculo establece de base de la unin familiar.
Precisamente, una de las normas entonces introducidas fue el artculo 185-A
del Cdigo Civil, que prev como causal de divorcio la separacin de hecho por
ms de cinco aos, conocida tambin como separacin de hecho prolongada.
Esa norma vena siendo interpretada como un supuesto de divorcio por mutuo
consentimiento, pues si uno de los cnyuges demandaba el divorcio y el otro
cnyuge negaba el hecho, el Cdigo Civil ordenaba la terminacin del
procedimiento judicial. As, la Ley impeda evaluar las pruebas sobre la
existencia de la causa tipificada como divorcio.
Por el contrario, si ambos cnyuges estaban de acuerdo con la existencia de la
separacin de hecho prolongada, el divorcio proceda, con independencia de
que fuese cierta o no tal separacin de hecho.
Lo que dijo la Sala Constitucional. La sentencia de la Sala Constitucional no
alter la causal de divorcio establecido en el citado artculo 185-A. Tampoco
alter el rgimen general del divorcio en Venezuela, ni estableci una especie
de divorcio basado nicamente en la voluntad de uno de los cnyuges. En
realidad, la sentencia de la Sala Constitucional se limit a interpretar el juicio

dentro del cual puede declararse el divorcio de acuerdo con el artculo 185-A.
As, de acuerdo con la Sala Constitucional, no basta la negativa del otro
cnyuge para que el procedimiento termine, pues de acuerdo con la
Constitucin, todo aquel que acude a un Tribunal para formular una peticin,
tiene el derecho constitucional a probar los fundamentos de su solicitud. Por
ello, para esta sentencia de la Sala Constitucional, el artculo 185-A no se basa
en el mutuo consentimiento, sino en un hecho que, como tal, debe ser alegado
y probado: la separacin de hecho por un lapso mayor a cinco aos.
Para llegar a esa conclusin, la sentencia record que el matrimonio se
fundamenta en el libre consentimiento (artculo 77 de a Constitucional), con lo
cual, ese libre consentimiento no solo opera para contraer matrimonio, sino
tambin para no mantener el matrimonio en contra de la voluntad, pero siempre
acudiendo a las causas expresas de divorcio establecidas en la Ley, y
mediante decisin judicial. Ese principio que ha sido aceptado en el Derecho
Comparado debe adems matizarse con lo que la propia Constitucin seala,
en cuanto a que el matrimonio es la unin establece de Derecho entre un
hombre y una mujer como base de la familia.
Estos dos parmetros definen el marco constitucional bajo el cual debe ser
valorado el divorcio. Es decir, reconociendo el divorcio como una figura basada
en causas taxativas, de orden pblico y siempre por intermedio del Juez, que
permita la disolucin del matrimonio cuando se ha roto ese mutuo
consentimiento, pero al mismo tiempo, preservando la estabilidad de la familia,
que en suma, es el bien jurdico tutelado.
Lo que no puede llevarse a extremos, que como tal, siempre caen fuera del
marco constitucional. Permitir el divorcio por el simple consentimiento
desnaturalizara la visin del matrimonio como vnculo estable. Prohibir el
divorcio, tambin desnaturalizara el matrimonio, pues su estabilidad no
equivale a perpetuidad, y de all que, como se dijo, el divorcio, con carcter
restrictivo, ha sido reconocido en Venezuela.
Adicionalmente, y a pesar de parecer paradjico, hay que recordar que
el Premio Nobel de Economa, Gary Becker, concluy que regmenes muy
restrictivos del divorcio terminaban afectando negativamente al matrimonio,
pues las legislaciones con mayores restricciones en la materia mantenan
menores ndices de matrimonio.
De esa manera, la Sala Constitucional interpret el artculo 185-A, concluyendo
que el artculo no regula un divorcio por mutuo acuerdo, sino un supuesto de
divorcio basado en un hecho especfico, como es la separacin de hecho
prolongada. Un hecho que, como tal, no solo debe ser alegado sino adems
probado. Para la Sala Constitucional, resulta inconstitucional reconocer una
causal de divorcio negando el derecho a alegar y probar su existencia.
Al permitir y exigir prueba de la separacin de hecho prolongada, incluso, se
permite una aplicacin mucho ms estrictica del artculo 185-A. Como se
ensea en los Manuales universitarios, la aplicacin prctica de ese artculo
haba degenerado en una causal de divorcio en la cual lo nico relevante era la
mutua voluntad de los cnyuges de divorciarse, siempre y cuando tuvieran
cinco aos de casados. As, aun cuando no hubiese existido la separacin de

hecho prolongada, el divorcio proceda de mutuo acuerdo, al no permitirse


pruebas. Tal solucin era una deformacin del artculo 185-A, pues transforma
un divorcio causal (basado en una causa especfica) en un divorcio en el cual lo
nico que imperaba erala voluntad de los cnyuges, aun cuando se afirmase
un hecho falso.
Por el contrario, contradictoriamente, incluso existiendo la separacin
prolongada de hecho, el divorcio poda resultar improcedente si el otro cnyuge
se limitaba a negar el hecho de la separacin.
Como puede verse, ms que una flexibilizacin del divorcio, la sentencia se
limit a resolver un concreto aspecto procesal, recordando que si se demanda
el divorcio por una causal establecida en la Ley, debe admitirse que ese hecho
sea probado. Pues en suma, el Juez solo puede decidir sobre lo probado, no
bastando el consentimiento de los cnyuges, tanto ms en una materia de
orden pblico. Y esa exigencia de la prueba, adems, puede ser un correctivo
para la prctica forense que esa s haba flexibilizado el supuesto del artculo
185-A, para admitir un supuesto divorcio basado solo en el mutuo
consentimiento.
Reform la sentencia el Cdigo Civil? Aun cuando hubiese bastado esta
interpretacin siempre referida al caso concreto, la sentencia de la Sala
Constitucional fue mucho ms all y fij un criterio general y abstracto de
interpretacin del artculo 185-A, que de hecho, cambi la redaccin de la
norma.
Un exceso, sin duda, pues la Sala Constitucional no puede cambiar la
redaccin de las Leyes. Adems, fue una decisin indebida, se insiste, pues
hubiese bastado con fijar su criterio a travs de un control de constitucionalidad
aplicado al caso concreto, referido, como acaba de sealarse, a un aspecto
netamente procesal, que deja inalterado el supuesto legal de divorcio.