CIVIL

RESPONSABILIDAD CIVIL
ANLISIS JURDICO

Los sujetos responsables

en la responsabilidad civil
mdica y su rgimen aplicable

Tema relevante

Guillermo Andrs CHANG HERNNDEZ*

El autor analiza el tipo de responsabilidad de aquellos sujetos intervinientes en una operacin mdica. As, determina que existe responsabilidad contractual en el mdico debido
a la relacin obligacional existente entre mdico-paciente, mientras que habr responsabilidad extracontractual en los auxiliares intervinientes en dicha operacin. De igual forma, el autor seala que existir responsabilidad contractual siempre que se trate de un
servicio mdico ofrecido por una entidad de salud pblica.

MARCO NORMATIVO
Cdigo Civil: arts. 1325, 1764, 1776 y 1969.
Ley del Ministerio de Salud, Ley N 27657
(29/01/2002): art. 2.

Introduccin
En una sociedad en donde las relaciones
entre sus miembros son cada da ms constantes, pero a la vez ms efmeras, necesarias, complejas y rpidas y por ello riesgosas, pues la misma vorgine de las relaciones
sociales del mundo actual exige que todos
nosotros asumamos los riesgos de la rapidez social a la que nos hemos acostumbrado
a vivir. De igual forma la osada del hombre
ha podido lograr avances inimaginables hace
solamente un siglo atrs, lo cual ha permitido

un desarrollo de la humanidad, derrotando

enfermedades, mejorando la calidad de vida
y realizando verdaderas proezas mdicas que
salvaguarda la buena salud de la humanidad.
Asimismo, debido a esta rapidez en que vive
la sociedad y las nuevas tcnicas mdicas
generan que en algunas ocasiones las relaciones econmicas, sean contractuales o no,
tambin sean producto de decisiones apresuradas pero insisto necesarias, las cuales
obviamente, en casos generan un perjuicio
o posicin de desventaja de una de las partes
y es all en donde creemos el Derecho, debe
crear los mecanismos legales para equiparar
tal situacin.
Una de esas relaciones en donde se evidencia
tal ligerezas en el consentimiento para generar una relacin obligacional, no obstante su

Abogado por la Universidad Nacional San Luis Gonzaga de Ica y posgrado en la Universidad Castilla-La Mancha (ToledoEspaa). Docente universitario. Socio principal de Chang & Delgado-Galvn Abogados.

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Comentario relevante
te
del autor
Debido a los constantes daos mdicos
producidos se ha empezado a hablar
propiamente de una responsabilidad
civil mdica, aunque esta no sea ms
que la responsabilidad civil que genera
un actividad mdica.

trascendencia e importancia, se dan en las

relaciones de prestaciones de salud.
En efecto, pese a su importancia las personas no suelen detenerse a establecer o negociar las condiciones del contrato de prestaciones de salud; lo cual es evidente, pues
en la mayora de casos el requerimiento de
tales servicios se efectan en condiciones
de emergencia y angustia, en donde la parte
solicitante del servicio lo nico que busca es
la solucin a una dolencia o que el especialista salve la vida de su ser querido, en donde
detalles contractuales pasan, lgicamente, a
un segundo plano.
Asimismo, se tiene que las prestaciones de
salud son fuente recurrente de daos generados en la ejecucin de los mismos, pese a
ello, se aprecia que la difusin de los alcances, lmites y presupuestos de este tipo de
responsabilidad son poco tratados, es por
ello, que en el presente trabajo, trataremos
de abordar tales aristas de la responsabilidad
civil mdica.
En tal sentido, en este primer trabajo nos ocuparemos de los sujetos responsables del dao
por acto o actividad mdica; y asimismo sobre
cul debe ser el rgimen de responsabilidad
civil aplicable a los responsables, esto es, si
dicha responsabilidad debe regirse por las
reglas de la responsabilidad civil por inejecucin de obligaciones o contractual o por la
responsabilidad civil extracontractual.
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En consecuencia lo dejaremos para futuras

entregas, otros temas tambin importantes de
la responsabilidad civil por acto o actividad
mdica, como por ejemplo el caso de los criterios de imputacin de responsabilidad, los
alcances del dao resarcible, las causas de
eximentes de responsabilidad, entre otros, no
los abordaremos en este artculo.
I. La responsabilidad civil mdica
En primer trmino debemos indicar que la
responsabilidad civil es una accin que se
imputa a quien realiza una conducta antijurdica causante de un dao. Empero, no debemos desconocer que debido a los constantes
daos mdicos producidos se ha empezado a
hablar propiamente de una responsabilidad
civil mdica, aunque esta no sea ms que la
responsabilidad civil que genera un actividad mdica; sin embargo se entiende que por
la complejidad y singularidad de la actividad
mdica se busque dotar de determinadas
caractersticas, alcances y regulacin, con la
nica intencin creemos de hacer ms eficiente la responsabilidad civil en el campo
mdico.
En efecto, debido a la frecuencia de daos
producidos por actividades mdicas en
sus diversas manifestaciones (intervenciones, tratamientos, etc.) se ha empezado a
hablar de una responsabilidad civil especial;
empero como sealamos la responsabilidad
civil mdica no es otra cosa que un supuesto
de responsabilidad civil por una actividad
especfica.
En tal sentido, consideramos que lo ms propio es hablar de responsabilidad civil por
acto mdico, y as entenderla como aquella
modalidad de la responsabilidad civil generada por una actividad mdica en perjuicio o
dao a un paciente.
Como se aprecia en este caso, su definicin no es lo ms importante, ni lo ms
escabroso sino por las diversas dudas que

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existen sobre las caractersticas de la misma,
ms an cuando las soluciones dadas por
el legislador sobre la materia no encuentra
un entendimiento ciudadano; en tal sentido
abordaremos los temas ms relevantes de la
responsabilidad civil por acto mdico.
Como ya hemos sealado, lo que resulta mas
relevante que la propia definicin o autonoma de la responsabilidad civil mdica, es
establecer los supuestos en los cuales opera
la misma, ya que por sus particularidades
especiales merece un tratamiento particular
en relacin a los supuestos generales de responsabilidad civil.
Por ello, en este espinoso tema entendemos
que lo ms importante que una definicin de
este tipo de responsabilidad civil es conocer aquellos tpicos que son controversiales y que se utilizan indistintamente, tanto
por el responsable del dao o por quien lo
sufre; obviamente con la finalidad de eludir
su responsabilidad o de ensanchar la suma
resarcitoria.
Entre los temas de controversia tenemos por
ejemplo, la determinacin del rgimen de
responsabilidad civil a aplicar en la responsabilidad civil por acto mdico, qu conductas
o comportamientos u omisiones del mdico
activa la tutela resarcitoria, y cul es el grado
de radiacin para utilizar un trmino que
sea propio del tema que se trata, de estos
actos, esto es a quines alcanza la Responsabilidad: solo al mdico que interviene?, al
centro hospitalario en donde se practica la
actividad?, a los dems profesionales de la
salud que asistieron el acto mdico? En fin;
creemos que esos son los temas que merecen
atencin, ya que es comn, en estos casos,

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ver cmo la responsabilidad por los daos

que generan estas actividades son rechazadas por quienes cometen estos daos (profesionales mdicos), lo cual como es obvio,
genera una insatisfaccin de quien sufre un
dao (paciente); en tal sentido, por nuestra parte trataremos de contribuir de alguna
forma con este tema, abordando la siguiente
problemtica Quines deben responder por
el dao en una relacin mdico-paciente?
II. Alcances del acto mdico
Para el Dr. Carlos Bazn Sender1, el acto
mdico, podra definirse como el conjunto
de acciones que recibe el paciente en los
servicios de salud realizados por un profesional de la salud con el objeto de recuperar la salud.
Por su parte el Dr. Benavides2, representante
del Colegio Mdico del Per, seala sobre
el tema, el acto mdico es producido por
los profesionales mdicos y encaminado a la
conservacin, fomento, restitucin y rehabilitacin fsica o psicosocial de la colectividad que incluye a la prevencin diagnstico,
tratamiento de las enfermedades, determinacin de las causas de muerte, peritaje, asesoramiento mdico-forense, as como la investigacin y la docencia clnica en los seres
humanos.
El acto mdico tiene connotaciones de formalidad y trascendencia del acto jurdico,
ya que se formaliza en una historia clnica,
sigue procedimientos preestablecidos y solo
puede efectuarse por personas competentes,
un mdico debidamente titulado y colegiado,
para no ser considerado como viciado.

BAZN SENDER, Carlos. El Acto Mdico. En: El Acto mdico: cuadernos de debate. 1 edicin, Editorial Fondo
comunicacional del CMP, Lima, 2011, p. 16.
BENAVIDES, A. El acto mdico, aspectos conceptuales y alternativas para su desarrollo. En: Colegio Mdico del Per.
El Acto Mdico. Lima, 1999.

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te
del autor
El acto mdico es la ejecucin de un servicio profesional que brinda el mdico
a favor del paciente, y por ende resulta
imprescindible conocer qu tipo de relacin contractual o legal une al mdico
con su paciente.

En suma, entendemos que, por su especial

naturaleza, el acto mdico debe entenderse
como aquel destinado a paliar las dolencias
y deterioro de la salud en cualquiera de sus
aspectos, requirindose para ello el desarrollo de actos materiales, procedimientos,
conocimientos y destreza de acuerdo al desarrollo actual y general de la ciencia mdica;
en tal sentido sera responsabilidad del
mdico o del profesional de la salud (en sentido amplio) realizar un acto mdico ajeno a
estas condiciones.
III. La responsabilidad civil del mdico tratante, del equipo auxiliar
y del establecimiento de salud
En el presente trabajo nos centraremos en
analizar el dao y sus responsables en los
casos de una intervencin quirrgica (operacin) que en s son los casos de dao que se
generan con mayor frecuencia.
Una primera disyuntiva, es este tema, es
determinar quin responde frente al dao
generado por el acto mdico (operacin) si
lo hace el mismo mdico o el centro hospitalario en donde se prctica el mismo; claro,
esta disyuntiva solo se presente en el caso
que se trate de una intervencin quirrgica o
que el servicio mdico sea realizado dentro
de un establecimiento de salud sea pblico o
privado; pues resulta obvio que si el servicio
mdico consiste en un acto de orientacin o
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descripcin mdica, nicamente sera responsable el galeno interviniente.

Volviendo al tema, en el caso de determinar quin responde o el mdico interviniente
o tratante o el establecimiento de salud (llmese clnica u hospital pblico), se debe
tener en cuenta la relacin o circunstancia
que da nacimiento a la obligacin del acto
mdico.
Para ello debemos recordar en primer lugar
que el acto mdico es la ejecucin de un
servicio profesional que brinda el mdico
a favor del paciente, y por ende resulta
imprescindible conocer qu tipo de relacin contractual o legal une al mdico con
su paciente. Por ejemplo si Jos contrato al
mdico Carlos para que lo opere de la apndice y el mdico cobra por todo costo (generalmente incluye sus servicios profesionales,
auxiliares y obviamente la sala de operaciones y todos sus materiales); en tal sentido y
a tenor de lo que seala el artculo 1764 del
Cdigo Civil, se tiene que este tipo de servicios mdicos se trata de uno de locacin de
servicios mdicos, en efecto dicha norma
precisa que: por la locacin de servicios
el locador se obliga, sin estar subordinado
al comitente, a prestarle sus servicios por
cierto tiempo o para un trabajo determinado,
a cambio de una retribucin y en efecto es
esa la relacin que existe entre el mdico o
especialista mdico y quien solicita su intervencin. En tal sentido, tenemos que resulta
sumamente relevante entender mnimamente
las caractersticas de este tipo contractual, ya
que de all derivaran las responsabilidades a
imputarse a las partes de la relacin y ms
an es importante determinar, si en el caso de
la relacin mdico-paciente la ley establece
un tratamiento especial o no.
En primer trmino, como hemos dicho
cuando una persona solicita los servicios de
un mdico, lo hace siempre a travs de un
contrato de locacin de servicios y de all

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que, en caso que en el desarrollo de dicha
relacin, se genere un dao, esta se regir por
las reglas de la responsabilidad contractual o
por inejecucin de obligaciones, pues la ejecucin y consecuencias de dicha actividad se
rige por el reglamento contractual u obligacional generado por las partes intervinientes.
Sin embargo, como se sabe, los problemas
se presentan regularmente en ciertos tipos
de actos mdicos, como lo son las operaciones o intervenciones quirrgicas y all a la
sazn que no solo interviene el mdico cirujano que ejecuta la operacin, sino un equipo
diverso de profesionales entre asistentes,
anestesistas, enfermeros, etc; entonces, cabe
preguntarnos En caso que el paciente muera
o sufra una lesin de por vida en la operacin, quin responde?, solo el mdico que
practic la operacin o todos los profesionales que asistieron a dicho acto mdico?
Como ya se ha dicho, el servicio profesional que se le requiere a un mdico no es otra
cosa que un servicio profesional y como tal
se rige por la reglas del contrato de locacin
de servicios, regulado en los artculos 1764
al 1770 del Cdigo Civil.
En tal sentido, conforme a lo expuesto, tenemos que, en caso de un dao en una operacin quirrgica, en donde el paciente haya
contratado los servicios del mdico especialista para que le practique una operacin,
cualquiera que esta sea, es decir que se trate
de una operacin que a la fecha y al estado
actual del avance de la ciencia mdica, sea
considerada como de bajo riesgo (operacin
a la vescula) o que se trate de una operacin de alta complejidad (una operacin al
corazn o al cerebro, por ejemplo) la relacin entre el paciente y el mdico igual se
regir por los reglas de la locacin de servicios profesionales, y ms all de los criterios
de imputacin de responsabilidad (que no es
objeto de este trabajo) que este tipo de contrato implica, a efectos de determinar quines
seran los responsables del dao (que si es

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te
del autor
El servicio profesional que se le requiere
a un mdico no es otra cosa que un
servicio profesional como cualquier
otro, y como tal se rige por las reglas
del contrato de locacin de servicios,
regulado en los artculos 1764 al 1770
del Cdigo Civil.
objeto de este estudio), observar las reglas
que el Cdigo Civil peruano establece para
los contractos de locacin de servicios
(Captulo II, del Ttulo VII de la Seccin
Segunda: Contratos Nominados del Libro
VII: Fuente de las obligaciones) en particular y de las obligaciones en general (artculo 1325 del Cdigo Civil), son de medular relevancia.
Conforme a lo referido y en aplicacin del
artculo 1776 del Cdigo sustantivo, que
seala: el locador debe prestar personalmente el servicio, pero puede valerse, bajo
su propia direccin y responsabilidad, de
auxiliares y sustitutos si la colaboracin de
otros est permitida por el contrato o por los
usos y no es incompatible con la naturaleza
de la prestacin, se entiende que ser responsable el mdico contratado para la intervencin, ya que la prctica en este tipo de
servicios es que el paciente o quien necesita
una operacin quirrgica contrate los servicios del mdico especialista (quien es el que
realiza y dirige la operacin) y este a su vez
se encarga de convocar al equipo de especialistas que lo asistirn en dicha operacin.
Ms an si tenemos que el artculo 1325 del
Cdigo Civil, a la letra precisa que: el deudor que para ejecutar la obligacin se vale de
terceros, responde de los hechos dolosos o
culposos de estos, salvo pacto en contrario.
En resumen, la responsabilidad debe recaer
en el mdico contratado para que ejecute la
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del autor
La vctima puede accionar contra los
auxiliares que intervinieron en la operacin (anestesilogos, auxiliares, enfermeros, etc.) a travs de la accin de
responsabilidad civil extracontractual
(ya que de manera expresa no existe
ningn tipo de contrato o relacin obligacional entre el paciente y los referidos profesionales que asistieron a la
operacin).

operacin y esta responsabilidad debe ser

dentro del rgimen de la responsabilidad contractual o por inejecucin de obligaciones.
Ahora, debemos aclarar, que esto no quita
que la vctima puede accionar contra los
auxiliares que intervinieron en la operacin
(anestesilogos, auxiliares, enfermeros, etc.)
a travs de la accin de responsabilidad civil
extracontractual (ya que de manera expresa
no existe ningn tipo de contrato o relacin
obligacional entre el paciente y los referidos profesionales que asistieron en la operacin), empero en este caso los citados especialistas podran ejercer los mecanismos de
defensa que la ley y el caso ameriten, debido
a la relacin contractual que ellos mantienen
a su vez con el mdico principal.
Igual lgica se emplea al tratar de imputar
responsabilidad al establecimiento de Salud
(llmese clnica o ente pblico de salud);
en efecto si se contrata al mdico y este a
su vez a la clnica para que le proporcione
las instalaciones de su sala de operaciones,
la responsabilidad igual recaer exclusivamente en el mdico principal, ello a tenor
del ya citado artculo 1776 del Cdigo Civil,
lo cual nuevamente no impide una accin

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extracontractual directa con la clnica, quien

tambin puede hacer valer las excepciones
que la ley establece debido a la existencia
de una vnculo contractual con el mdico
principal.
Por otro lado, en el caso que la vctima sufra
daos provenientes de una operacin realizada en un establecimiento de salud pblica
(llmese EsSalud o Minsa), consideramos
en primer lugar que estaramos frente a una
responsabilidad por inejecucin de obligaciones; en efecto, en el caso de EsSalud,
por ejemplo, la prestacin del servicio de
salud se hace en ejecucin de un contrato de
seguro entre dicha entidad y el paciente, en
donde este incluso cumple de manera mensual con su aporte a dicho ente estatal; ahora
en el caso del Minsa (Ministerio de Salud)
la prestacin se hace en cumplimiento de la
ley (que tambin es fuente de obligaciones),
pues el artculo 2 de la Ley N 27657 Ley
del Ministerio de Salud, precisa que: el
Ministerio de Salud es un rgano del Poder
Ejecutivo. Es el ente rector del sector salud
que conduce, regula y promueve la intervencin del Sistema Nacional de Salud, con
la finalidad de lograr el desarrollo de la persona humana a travs de la promocin, proteccin, recuperacin y rehabilitacin de su
salud y del desarrollo de un entorno saludable, con pleno respeto de los derechos fundamentales de la persona, desde su concepcin hasta su muerte natural, y ms an
de un contrato de locacin de servicios que
se celebra al momento que el paciente solicita el servicios (incluso pagando una suma
de dinero por concepto de historia clnica u
otro, por ejemplo) y la entidad acepta registrndolo en su padrn de pacientes y prestndole servicios.
De igual forma tenemos que en el caso especfico de EsSalud y el Minsa se tiene que el
paciente con quien entabla la relacin obligacional es con la entidad estatal en s y no con
el mdico que interviene o con sus auxiliares,

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por el que en estos casos de manera puntual
se aplica el artculo 1325 del Cdigo Civil,
para hacer directamente responsable a dichas
entidades pblicas, ya que se valen de su personal (terceros) para el cumplimiento de su
prestacin.

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En el caso que la vctima sufra daos
provenientes de una operacin realizada en un establecimiento de salud
pblica (llmese EsSalud o Minsa),
consideramos que estaramos frente
a una responsabilidad por inejecucin
de obligaciones.

Conclusiones

Para establecer el alcance de responsabilidad se debe diferenciar si el servicio es prestado por un mdico o ente de
salud particular o si lo brinda un establecimiento pblico.

En tal sentido se tiene que en los daos

que se generan en una operacin mdica,
los directamente responsables son los
mdicos o el mdico que ejecuta la operacin a travs del rgimen de responsabilidad por inejecucin de obligaciones o
responsabilidad civil contractual.

En caso se trate del servicio mdico prestado por un establecimiento de salud

pblico, los responsables seran todos
los profesionales intervinientes, desde
el mdico que realiz la operacin hasta
todos los profesionales auxiliares que
intervinieron, ello a mrito de que es
el Estado el que se vale de ellos para el
cumplimiento de su prestacin.

En el caso de la actividad mdica (operacin) realizada por un particular se puede

imputar responsabilidad directa a los
mdicos auxiliares a travs de la va de la
responsabilidad civil extracontractual en
aplicacin del artculo 1969 y siguientes
del Cdigo Civil, la cual tiene su propia
dinmica y forma de identificacin de los
sujetos responsables.

Sin embargo, vemos poco probable

que proceda una responsabilidad extracontractual contra los mdicos auxiliares ya que, siempre de una u otra forma
el paciente se vincular con el mdico
principal y ello generara la activacin
de la responsabilidad civil en el rgimen
contractual.

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