DERECHO CIVIL I

I.
PARTE INTRODUCTORIA Y FUENTES DEL
DERECHO CIVIL:
1. El Derecho Civil:
- Es el conjunto de principios y preceptos jurdicos
sobre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de
familia.
- Es aquel derecho que regula los requisitos
generales de los actos jurdicos privados, la organizacin
de la familia y de la propiedad privada.
- Es el derecho privado general.
La generalidad, en cuanto a derecho privado
presenta dos aspectos:
Porque regula las doctrinas generales del
derecho privado;
Porque regula las instituciones ms generales a
todos los hombres.
- En el derecho privado es el derecho comn y
supletorio.
- Es comn: porque todas las relaciones jurdicas de
carcter privado que no estn disciplinadas en
alguna rama especial del Derecho, son regidas por
el Derecho Civil.
- Es supletorio: porque las disposiciones del
Derecho Civil, suplen o colman las lagunas o
vacos de las dems ramas del Derecho privado.

c. Libro II: De los Bienes, y su Dominio, Posesin, Uso y

Goce (565 - 950).
d. Libro III: De la Sucesin por Causa de Muerte y
Donaciones entre Vivos (951- 1436).
e. Libro IV: De las Obligaciones en General y de los
Contratos (1437 - 2524).
f. Ttulo Final: De la Observancia del Cdigo (Artculo
Final).
3. Principios que Inspiran al Cdigo Civil:
1) Clasicismo Jurdico y Omnipotencia de la Ley:
En el Mensaje se seala que la ley es la fuente
fundamental del derecho, por lo que la costumbre
slo constituye derecho si la ley se remite a ella.
(Art. 2)
2) El Respeto por las Personas e Igualdad ante la
ley: En Chile la igualdad ante la ley constituye una
garanta constitucional (19 N 2 CPR). Este
principio es reconocido expresamente por el
legislador en los artculos 55 y 57 del Cdigo Civil.
Art. 55: Son personas todos los individuos
de la especie humana, cualquiera que sea su
edad, sexo, estirpe o condicin.
Art. 57: La ley no reconoce diferencias
entre el chileno y el extranjero en cuanto a la
adquisicin y goce de los derechos civiles
que regula este Cdigo.

2. El Cdigo Civil y sus partes:

3) Constitucin Cristiana de la Familia: El

legislador dej al derecho cannico la organizacin,
celebracin y disolucin del matrimonio hasta
1884, cuando se dicta la ley de matrimonio civil.
(hoy reformada por la ley N 19.947).

Cdigo: Es una ordenacin sistemtica de preceptos y

normas legales referentes a una misma materia jurdica.

4) Proteccin de la Propiedad y Libre Circulacin

de los Bienes: Estos principios se manifiestan en:

- El Cdigo Civil, fue promulgado y publicado el 14 de

Diciembre de 1855, establecindose en su artculo final, que
entrara a regir el 1de Enero del ao 1857.
- El Cdigo Civil tiene 2.524 artculos ms un artculo final
(que establece un periodo de vacancia legal, es decir, aquel
periodo comprendido entre la publicacin de la ley y su
efectiva entrada en vigencia, cuando esta ltima es posterior
a la primera).

a. Ttulo Preliminar: (1 - 53).

1. De la Ley (1 - 5);
2. Promulgacin de la Ley (6 - 8);
3. Efectos de la Ley (9 - 18);
4. Interpretacin de la Ley (19 - 24);
5.
Definicin de varias palabras uso
frecuente (25 - 51);
6. Derogacin de la Ley (52 - 53).
b. Libro I: De las Personas (54 - 564).

Proteccin a la Propiedad : (Art. 582 y 583) Se

puede hacer lo que se quiera con la propiedad,
excepto si sobrepasa la ley y el derecho ajeno.
Constituye,
adems,
una
garanta
constitucional, Art. 19 N 24 de la
Constitucin Poltica de la Repblica. Se
garantiza la proteccin del derecho de
propiedad, sobre toda clase de bienes,
corporales e incorporales.
Libre Circulacin de los Bienes : Es una
obsesin del legislador que los bienes circulen
libremente, es por ello que mira con malos
ojos al estado de comunidad. La comunidad
est establecida por la ley en ciertos casos.
Ejemplo:
La
comunidad
hereditaria.
(Art.1317)

4.
Otros Principios que Informan el Derecho
Privado:
5) Autonoma de la Voluntad: Los particulares son
soberanos para ejecutar los actos jurdicos que
estimen convenientes, para determinar los
contenidos y efectos de los actos que celebren, con
el lmite de no ser contrarios a la ley, al orden
pblico y las buenas costumbres. Este principio se
traduce en que en derecho privado se puede hacer
todo aquello que no est expresamente prohibido.
En consecuencia, este principio se asienta en el
artculo 1545, y se manifiesta de diversas maneras:
Libertad de los particulares para ejecutar los
actos que estimen convenientes;
Libertad de las partes para dejar sin efecto, de
comn acuerdo, las obligaciones. Resciliacin
Modo de Extinguir Obligaciones. (1567);
Facultad de los Particulares para renunciar a los
derechos (12);
Preeminencia de la Voluntad Real por sobre la
Declarada (1560);
En virtud de este principio surgen las normas
declarativas o supletorias de la voluntad de las
partes Arts. 1829, 1830, 1840 Cdigo Civil.
6) Proteccin de la Buena Fe y Castigo a la Mala
Fe: Este principio se manifiesta en:
Buena Fe en su Acepcin Subjetiva: Se
traduce en la conciencia, en la conviccin
interna de encontrarse en una situacin
regular, aunque objetivamente no sea as
porque se ha experimentado error. Entonces
la ley excusa el error y protege la conviccin
sicolgica del sujeto (Art. 706). El poseedor
de buena fe se hace dueo de los frutos que
la cosa produce. Estar de Buena Fe.
Buena Fe en su acepcin Objetiva: Tiene
importancia en el mbito contractual,
significa confianza, fidelidad. En un contrato
cada una de las partes se entrega a la
conducta leal de la otra, fa y confa que su
contraparte no lo engaar (Art. 1546).
7) Rechazo al Enriquecimiento sin Causa: Para que
exista un enriquecimiento sin causa se requiere que
un patrimonio se enriquezca, que un patrimonio se
empobrezca y que exista relacin de causalidad
entre el enriquecimiento y el empobrecimiento
recproco. Ejemplo. Pago de lo No Debido (Art.
2295).
8) La Responsabilidad: Es un principio que influye
todo el derecho. En Derecho Pblico nos
encontramos con responsabilidad del Estado, de los
funcionarios
pblicos, con responsabilidad
ministerial de los jueces. En materia penal, la
responsabilidad se traduce en una pena. En materia
2

civil, es una respuesta econmica, patrimonial

(afecta al bolsillo, se retribuye con una
indemnizacin). La responsabilidad civil es la
obligacin de indemnizar el dao causado, puede
ser contractual y extracontractual, sta ltima es
delictual y cuasidelictual. En cambio ser
contractual cuando el deudor deja de cumplir
dolosa o culposamente la obligacin que le liga al
acreedor. La responsabilidad extracontractual
emana de la comisin de un delito o cuasidelito
civil y da origen a una nueva obligacin que es la
de indemnizar los perjuicios (en consideracin a la
entidad del dao).
Delito Civil: Hecho doloso que causa dao:
Cuasidelito Civil: Hecho Culposo que causa
dao.
No es ms grave la figura del delito civil que
la del cuasidelito, por cuanto, la medida de la
responsabilidad es la extensin del dao.

II.

TEORA DE LA LEY:

Conceptos de Ley:
Ordenacin racional dirigida al bien comn, dada y
promulgada por quien tiene a su cargo el cuidado de la
comunidad (Toms de Aquino)
Regla social obligatoria, establecida con carcter
permanente por la autoridad pblica y sancionada por la
fuerza (Planiol).
Caractersticas de las Normas Jurdicas:
1. Finalidad: Mantener el orden y la paz social, este
es el objeto ms relevante de las normas jurdicas;
2. Imperatividad: Expresan una orden, un mandato;
3. Heteronoma: Se siguen o adoptan no por propia
voluntad de los hombres, como las morales, sino
por imposicin de una voluntad ajena, exterior, la
del creador de la norma;
4. Alteridad o Bilateralidad: No constituyen reglas
de conducta para el individuo aisladamente
considerado, no rige el comportamiento de la
persona en s mismo, sino en relacin con los otros,
sus semejantes;
5. Abstracta: No prevn casos concretos, sino
situaciones tipo;
6. Coercibilidad: Admiten la posibilidad del
cumplimiento forzoso cuado es necesario y factible;
7. Estatalidad: Es el Estado quien crea o reconoce las
normas obligatorias generales y garantiza la
observancia del ordenamiento jurdico.
Distincin del concepto de ley: En doctrina se distingue:

 Ley Material: Es toda norma jurdica o sea,

todo mandato general y abstracto dictado por un
poder pblico distinto del legislativo. Ejemplo:
Municipalidades, Reglamentos del Poder Ejecutivo;

Ley Formal: Todo acto de voluntad soberana de

un pueblo organizado en Estado y formado por los
rganos legislativos que contempla la Constitucin
Poltica de la Repblica de la manera que ella
misma seala.
Definicin de Ley del Cdigo Civil:
Declaracin de la voluntad soberana que,
manifestada en la forma prescrita por la Constitucin,
manda, prohbe o permite.
Se le reprocha su redaccin, pues pareciera
decir que manda, prohbe o permite por estar manifestada
en la forma establecida en la Constitucin y no por ser una
declaracin de la voluntad soberana. Adems, no dara una
idea clara de cual es el objeto de la ley.
Requisitos de la Ley: Se distinguen:
Requisitos Externos: Aquellos que permiten a los
ciudadanos cerciorarse si la declaracin es o no ley.
- Declaracin de la Voluntad Soberana: La
nacin delega el ejercicio de la soberana en el
poder legislativo, conformado por el Presidente
de la Repblica ms el Congreso.
- Manifestada en la Forma Prescrita por la
Constitucin: Por cuanto es la Constitucin
Poltica de la Repblica la que establece la
forma en que dicha declaracin debe
convertirse en ley. (65 y sgtes. C.P.R)
Requisitos Internos: Se refieren a los mandatos que
contiene la declaracin, los que pueden ser:
- Imperativos: Que mandan hacer algo;
-

Prohibitivos: Impiden o prohben hacer algo;

(Art. 10)

Permisivos: Permiten realizar un acto o

reconocer una facultad. A propsito de esta
clase de leyes, cabe hacer un comentario, el
sujeto a quien se le permite hacer algo puede
renunciar este derecho, con tal que slo mire a
su inters y que no est prohibida su renuncia
(Art. 12). Ejemplo: Si el testador ha dejado
expresamente al legatario la eleccin, a su
arbitrio, de la cosa legada, puede ste renunciar
a esta facultad y dejar que la eleccin la haga el
heredero que debe entregar la cosa legada.

Clasificacin de la Ley en Atencin a su Jerarqua:

3

Constitucin Poltica de la Repblica, Ley de

Reforma Constitucional y Ley Interpretativa de
la Constitucin, estas ltimas deben entenderse
como formando parte de la Constitucin; (L.I.C
3/5 dip. y sen. en ejercicio)
Leyes Orgnicas Constitucionales; (L.O.C. 4/7
dip. y sen. en ejercicio)
Leyes de Qurum Calificado; (Mayora
absoluta dip. y sen. en ejercicio)
Leyes Ordinarias o Comunes. (Mayora de los
presentes en cada cmara)

Clases de Leyes que integran el Derecho Privado:

a. Supletivas o Integradoras : Aquellas que suplen las
declaraciones que las partes pudieron hacer libremente
y no las hicieron a pesar de ser necesarias, la ley suple
este silencio u omisin de las partes a fin que los actos
jurdicos tengan la regla que no se cuidaron de
establecer. Por ello se dirige a establecer la voluntad
presunta de las partes. As en el contrato de compra
venta se consideran integradas normas sobre hbitos,
costumbres, intereses generales, etc. Las normas de
derecho privado son, en gran parte, supletivas, los
autores del acto jurdico pueden desechar su aplicacin
para reemplazarlas por otras que ellos mismos den.
b.

Imperativas o Prohibitivas: Estas leyes se imponen a la

voluntad de las partes, las cuales no pueden eludir su
aplicacin. Las causas que determinan al legislador a
su dictacin son: Asegurar el mantenimiento del
orden pblico (Normas relativas al Matrimonio);
Proteger a los individuos que por su condicin no
pueden defender sus derechos (Normas sobre
administracin de bienes de incapaces);

c.

Dispositivas: Normas que tienen por objeto resolver

conflictos de intereses surgidos entre personas que no
han contratado entre s. La doctrina niega la existencia
de esta clase de normas. (generalmente se refieren a
situaciones en que la voluntad no juega papel alguno).

Ficcin de conocimiento de la Ley: Art. 8 Cdigo Civil:

Nadie podr alegar ignorancia de la ley, despus que haya
entrado en vigencia.
La ley es obligatoria cuando ha sido promulgada
de acuerdo a la Constitucin y publicada en el Diario
Oficial. (Arts. 6 y 7)
Promulgacin: Acto por el cual el Jefe de
Estado, en su calidad de representante del
poder ejecutivo atestigua o certifica una ley y
ordena observarla y hacerla observar, lo que se
realiza a travs de un Decreto Supremo;
Publicacin: Medio que se emplea para hacer
llegar la ley a conocimiento de los individuos.
Se discute si el principio que la ley se entiende
conocida por todos constituye una ficcin o una presuncin,
segn la mayora de los autores es una presuncin, no

obstante existe un sector que considera que es una ficcin

legal que se justifica en la necesidad social que nadie eluda
su cumplimiento.
Consecuencias de esta ficcin son los siguientes:
El error en materia de derecho constituye un a
presuncin de mala fe, que no admite prueba en
contrario (706, inc. 4)
El error sobre un punto de derecho no vicia el
consentimiento (1452) (excepcin: Arts. 2297 y
2299).
Plazos de entrada en vigor de la Ley en el territorio:
a. Plazo Simultneo: La ley comienza a regir en un
mismo instante en todo el territorio de la Repblica,
esta es la regla general, slo existe vacancia en la
medida que as se exprese. (Vacancia Legal: Es
aquel periodo comprendido entre la publicacin de
la ley y su efectiva entrada en vigencia, cuando esta
ltima es posterior a la primera).
b. Plazo Progresivo: La ley entra en vigor en una
localidad primero y despus en otras. Ejemplo:
Reforma Procesal Penal.
La Costumbre: Es la repeticin constante y uniforme de
una regla de conducta realizada por la generalidad de los
miembros de una comunidad con la conviccin que se
obedece a un imperativo jurdico.
Elementos:
- Externo: Repeticin constante y uniforme de
hechos;
- Interno: Conviccin de su obligatoriedad y
necesidad jurdica de su cumplimiento.
Clasificacin:
- Segn el factor territorio:
Generales: Las que rigen en todo el
territorio de un Estado;
Locales: Las que se observan en una parte
del territorio de un Estado.
-

III.

Segn su relacin con la Ley:

Contra Ley: Aquella que introduce una
norma destructora de la ley antigua, ya sea
proclamando su inobservancia o imponiendo
una conducta distinta de la establecida por la
ley. Conduce al desuso de la ley.
Fuera de Ley o en Silencio de Ley: La que
rige una materia o asunto sobre el cual no hay
norma legislativa;
Segn Ley: Aquella que adquiere el carcter
de norma jurdica en razn de ser llamada por
la ley a regir un asunto dado. Artculo 2: La
costumbre no constituye derecho sino en los
casos que la ley se remite a ella.
INTERPRETACIN DE LA LEY:

Interpretar la ley es precisar su verdadero sentido

y alcance, mediante la interpretacin se adapta la norma
legal a prctica, a la realidad. No slo se interpretan las
normas oscuras o ambiguas, sino tambin las claras. La
interpretacin no presupone forzosamente una dificultad en
la inteligencia de la ley, si la aplicacin de la norma implica
una labor intelectual para resolver el caso particular y
concreto con la norma general y abstracta dada por el
legislador, resulta evidente que no es posible aplicarla sin su
previa interpretacin.
La actividad interpretativa se orienta a captar y
determinar la voluntad de la ley objetivamente
manifestada en su texto.
Clases de Interpretacin:

Doctrinal o Privada: Efectuada por particulares.

No obliga. Su valor depende del prestigio del
intrprete. (la realizan los operadores jurdicos)

De Autoridad o Pblica: Se distingue:

Autntica o Legislativa: Slo toca al

legislador interpretar la ley de un modo
generalmente
obligatorio.
La
ley
interpretativa se entiende incorporada a la
ley interpretada.
Por lo tanto, los efectos obligatorios de la ley
interpretativa rigen desde el da en que entr en vigencia la
ley interpretada La Ley interpretativa es retroactiva
porque sus efectos alcanzan a situaciones o relaciones
surgidas ANTES de su entrada en vigor. Excepcin: La ley
interpretativa no afectar en manera alguna los efectos de
las sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
o

Administrativa: Aquella que emana de los

rganos de esta naturaleza, CGR, SII, Aduanas,
etc. Sus conclusiones no obligan a los jueces
civiles, por lo que estos pueden arribar a
decisiones distintas.

Judicial: Emana de las sentencias de los

tribunales y su fuerza slo alcanza a los
litigantes (Efectos Relativos). (Art. 3 inc 2).
El Cdigo Civil establece un sistema
de
interpretacin reglada, tiene por objeto otorgar a los jueces
normas que los guen en el proceso interpretativo.
o

Elementos de Interpretacin Judicial de la ley (19 a 24):

Gramatical: Cuando el sentido de la ley es claro no se
desatender su tenor literal a pretexto de consultar su
espritu. (19 inc. 1)
Regla General: Las palabras de la ley se
entendern en su sentido natural y obvio, segn el
uso general de las mismas palabras;(20 primera
parte)
Excepciones:

 Pero cuando el legislador haya definido una

palabra expresamente para ciertas materias, se le
dar su significado legal; (20 segunda parte)
Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se
tomarn en el sentido que se les den los que
profesan dicha ciencia o arte, a menos que
aparezca claramente que se han tomado en un
sentido diverso. (21)
Lgico: Se puede para interpretar una expresin oscura
de la ley, recurrir a su intencin o espritu claramente
manifestada en ella misma. (19 inc. 2, primera parte)
Regla del Contexto: El contexto de la ley servir
para ilustrar el sentido de cada una de las partes,
de manera que haya entre todas ellas la debida
correspondencia y armona. (22 inc 1)
Lo favorable u odioso de una disposicin legal
no se tomar en cuenta para ampliar o restringir
su interpretacin. (23 primera parte)
La extensin que deba darse a una ley se
determinar por su genuino sentido y segn las
reglas de interpretacin precedentes. (23 segunda
parte)
Histrico: Se puede para interpretar una expresin
oscura de la ley recurrir a la historia fidedigna del
establecimiento de la ley. (19 inc 2 segunda parte) Es decir,
el momento histrico-social en que se dict y/o recurrir a las
actas de discusin o al mensaje.
Sistemtico: Los pasajes oscuros de una ley pueden ser
interpretados por medio de otras leyes particularmente si
versan sobre la misma materia (22 inc. 2). Este elemento se
basa en la conexin que engarza a todas las instituciones
jurdicas. Es la regla de interpretacin analgica.
En aquellos casos que no pudieran aplicarse las reglas
de interpretacin precedentes se interpretaran los pasajes
oscuros o contradictorios del modo que ms conforme
aparezca al espritu general de la legislacin o a la
equidad natural (Integracin de la ley). (24)
Espritu General de la Legislacin: Idea central de
toda la legislacin o de todas las normas que
integran cada institucin;
Equidad Natural: Sentimiento espontneo de lo
justo e injusto, que deriva de la sola naturaleza
humana.
Principio de la Especialidad: Las disposiciones de una
ley relativas a negocios particulares, prevalecern por sobre
las disposiciones generales de una misma ley, cuando entre
unas y otras hubiere oposicin (Art. 4 y 13 Cdigo Civil).
El alcance de una disposicin legal lo fija su propia
naturaleza y no la ubicacin que pudiese tener en un
determinado Cdigo. Ejemplo Normas del Cdigo de
Comercio que regulan la formacin del consentimiento.

IV.

EFECTOS DE LA LEY:

a) Efectos de la Ley en cuanto al Tiempo:

Nacimiento de la ley: Publicacin en el Diario Oficial;
(7 inc 1 y 2)
Desde la fecha que ellas
mismas fijen. (7 inc 3)
Trmino de la ley: Terminan con alguna causa que
determina la prdida de su eficacia. Estas causas pueden ser:
Internas: Por cumplimiento del tiempo
preestablecido para su duracin, por cumplimiento de
su finalidad o el desaparecimiento de la institucin
jurdica;
Externas: Desaparicin de la ley por mandato
expreso o tcito de otra ley. (Derogacin).
Derogacin: Es la supresin de la fuerza obligatoria de
una disposicin legal, ya sea por su remplazo por
otra o por su simple eliminacin (La derogacin
puede ser total o parcial).
Clases:

Expresa: La nueva
ley dice expresamente que deroga a la antigua;

Tcita: Cuando la
nuevas ley contiene disposiciones que no
pueden conciliarse con las de la ley anterior
(Art. 52). Esta derogacin deja vigente en las
leyes anteriores todo aquello que no pugna
con las disposiciones de la nueva (Art. 53).
Orgnica: Cuando una nueva ley
regula todas las materias establecida en
otra u otras leyes precedentes, aunque
no haya incompatibilidad entre las
disposiciones.
Principio de Irretroactividad de la Ley: La ley slo puede
disponer para lo futuro y no tendr jams efecto
retroactivo. (Art. 9)
Como este principio est consagrado en el Cdigo
Civil, no compromete al legislador ya que ste slo se
encuentra subordinado a la Constitucin Poltica de la
Repblica, y por lo tanto, es perfectamente posible que dicte
leyes con efecto retroactivo. A quien s compromete a no
aplicar con efecto retroactivo las leyes es a los jueces, salvo
que, la ley lo obligue expresamente a hacerlo.
Excepcionalmente, la Constitucin impide al
legislador dictar leyes retroactivas en materia penal (No se
pueden dictar penas retroactivas) y en materia civil no se
puede vulnerar el derecho de propiedad.
- En materia penal: Art. 19 N 3 inc. 7 y final: *
Ningn delito se castigar con otra pena que la
que seale una ley promulgada con anterioridad
a su perpetracin (a menos que favorezca al
afectado). * Ninguna ley podr establecer penas
sin que la conducta que se sanciona este
expresamente descrita en ella.

- En materia de propiedad: Art. 19 N 24: * Nadie

puede en caso alguno ser privado de su
propiedad, sino en virtud de una ley general o
especial que autorice la expropiacin por causa
de utilidad pblica o de inters nacional,
calificada por el legislador.
Considerando que la regla general es que la ley no
tenga efecto retroactivo, la excepcin, esto es, la
retroactividad, debe ser declarada expresamente y su
aplicacin e interpretacin debe ser restrictiva y de derecho
estricto.
Teoras sobre la determinacin del Efecto Retroactivo de
la ley:
1) Teora Clsica o de Los Derechos Adquiridos y
las Meras Expectativas: La ley es retroactiva
cuando lesiona intereses que para sus titulares
constituyen derechos adquiridos en virtud de una
ley antigua, pero no lo es cuando slo vulnera
facultades legales o simples expectativas.
Derecho Adquirido: Para existir cumple
todos los requisitos impuestos por la ley bajo
cuya vigencia nace, por lo que entr a formar
parte del patrimonio de su titular, aunque la
ocasin para hacerlo valer se presente bajo la
ley posterior;
Facultades Legales: Supuesto para la
adquisicin de un derecho y la posibilidad de
tenerlos y ejercerlos;
Simples Expectativas: Esperanzas en la
adquisicin de un derecho fundado en la ley
vigente, y aun no convertido en derecho por
falta de alguno de los requisitos exigidos por
la ley.
2) Teora Moderna de Paul Roubier: Parte de la
base del concepto de situacin jurdica Que es
la posicin que ocupa un individuo frente a una
norma de derecho o a una institucin jurdica. As
toda situacin jurdica puede ser sorprendida por la
nueva ley en distintos momentos, ya sea en su
constitucin, en el estado de producir efectos o en
su extincin.
Sealando a contrario sensu No ser retroactiva
una ley cuando esta regule la situacin jurdica en
la fase en que se encuentre, respetando las fases
anteriores de la misma situacin, las que se regirn
por la ley anterior, pudiendo la ley nueva regir para
el resto de las fases hacia delante, sin que con ello
se caiga en la irretroactividad.

Ley de Efecto Retroactivo: Los conflictos que resulten de

la aplicacin de leyes dictadas en distintas pocas se
resolvern por las disposiciones de la Ley de Efecto
Retroactivo de las Leyes. Ellas slo se aplicarn cuando una
6

nueva ley no consagre disposiciones transitorias que

demarquen el dominio de sus normas en relacin con las de
la ley antigua y respetando tambin los lmites
constitucionales en los cuales se prohbe la retroactividad
(mat. Penal y mat. de Derecho de Propiedad). Esta ley se
funda en la teora de los derechos adquiridos y las meras
expectativas, aunque en algunos casos se aparte de ella.
Ejemplo: En cuanto a la Prescripcin.
Actos y Contratos: Los contratos se rigen por las leyes
vigentes al tiempo de su celebracin, las cuales se entienden
incorporadas en ellos (Art. 22 L.E.R.L).

Excepciones:
- Las Leyes concernientes al modo de reclamar
en juicio los derechos que resulten de ellos;
- Las que sealan penas para el caso de
infraccin de lo estipulado en ellos, porque ser
castigada con arreglo a la ley bajo la cual se
hubieran cometido.
En cuanto a la prueba de los actos y contratos
vlidamente celebrados bajo el imperio de una ley PODRN
probarse bajo el imperio de otra, por los medios de prueba
que aquella estableca para su justificacin. En cuanto a la
FORMA en que debe rendirse la prueba, estar subordinada
a la ley vigente al tiempo en que se rindiese (Art. 23
L.E.R.L).
Prescripcin: El legislador da al prescribiente la opcin
para elegir la ley ANTIGUA o NUEVA en conformidad a la
cual se rija la prescripcin. Si elige la ltima ley, la
prescripcin se cuenta desde la fecha en que hubiera
comenzado a regir. En este caso el legislador se aparta de la
teora clsica (Arts. 25 y 26 L.E.R.L).
b) Efectos de la Ley en cuanto al territorio:
Todos los conflictos de leyes en el espacio giran en
torno a dos principios antitticos:
1.- Territorial: Segn este principio las leyes se dictan para
el territorio y tienen su lmite espacial marcado por las
fronteras de cada pas. El Cdigo Civil adopt como
principio general la territorialidad de la ley; (Art. 14)
2.- Extraterritorial o Personal: Las leyes se dictan para las
personas y acompaarn a estas fuera del territorio.
La aplicacin estricta de estos principios genera
dificultades, por ello, con el fin de conciliar ambos
principios, se crea la Teora de los Estatutos, la que clasifica
las leyes en:
Leyes
Personales:
Afectan
directamente el estado de las personas, o sea a
su condicin y capacidad para celebrar actos
jurdicos. Son leyes extraterritoriales. (Art.
15)
Leyes Reales: Se refieren a las cosas.
Son Territoriales. (Art. 16 inc. 1)

Leyes Mixtas: Relativas a los actos

jurdicos, tienen
un doble
estatuto,
dependiendo de requisitos externos o internos
(Arts. 17 y 18).
Efectos de la ley chilena dentro del territorio: La ley no
reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en
cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que
regula el Cdigo Civil. Todos los habitantes del territorio
quedan sometidos a la ley chilena, desde el punto de vista de
las personas, los bienes y los actos.
Artculo 14: La ley es obligatoria para todos los habitantes
de la Repblica, incluso los extranjeros.
Artculo 16: Los bienes situados en Chile estn sujetos a las
leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no
residan en Chile.
Excepciones al Principio de Territorialidad:
Aplicacin de la ley extranjera en Chile: Las
estipulaciones contenidas en contratos otorgados
vlidamente en pas extranjero valen en Chile, pero los
efectos de dichos contratos para cumplirse en Chile han de
arreglarse a la ley chilena; La sucesin se regla por la
ley del domicilio en que se abre, salvo las excepciones
legales; (Art. 16 inc. 2 y 3)
Aplicacin de la ley chilena en el extranjero: A las leyes
patrias que regulan las obligaciones y derechos civiles
permanecern sujetos los chilenos, no obstante su
residencia o domicilio en pas extranjero (Art. 15).
En lo relativo al estado de las personas y su capacidad
para ejecutar ciertos actos que han de tener efectos en Chile
Si un chileno ejecuta en el extranjero un acto que haya de
producir efectos en Chile, deber ajustarse a las leyes
chilenas en lo relativo al estado civil y a la capacidad para
celebrar ese acto;
En las obligaciones y derechos que nacen de las
relaciones de familia slo respecto de su cnyuge y
parientes chilenos, por lo que el chileno sigue debiendo
alimentos aunque resida en el extranjero.

II. LA RELACION JURIDICA (Elementos: *Derechos

Subjetivos, *Sujetos de Derechos y *Objetos del
Derecho):
1. La Relacin Jurdica:
La relacin jurdica nace de un hecho jurdico y denota
una relacin intersubjetiva, esto es, entre dos o ms sujetos,
uno pasivo y otro activo. Cada sujeto de la relacin puede
estar constituido por una o ms personas.
Desde esta perspectiva, la relacin jurdica que se da
entre un acreedor y un deudor nace del contrato celebrado
entre ellos. La de los cnyuges, del matrimonio que han
contrado.
Concepto: Vnculo existente entre dos o ms sujetos, en
virtud del cual uno (sujeto activo) tiene la facultad
(derecho subjetivo) de exigir de otro una conducta, y este
otro (sujeto pasivo) se encuentra en la necesidad (deber
obligacin) de cumplirla, bajo amenaza de una sancin
legtima, prevista en el ordenamiento jurdico.
Estructura de la Relacin Jurdica: *Sujetos, *Objeto y
*Contenido.
a.

Los Sujetos: La relacin jurdica se establece entre

dos o ms personas, fsicas o jurdicas, pblicas o
privadas;
Sujeto Activo: Persona que, de acuerdo al
ordenamiento jurdico tiene el poder;
Sujeto Pasivo: Sobre quien recae el poder.
Los terceros son extraos a la relacin, por lo que
no se vern involucrados en ella, sin perjuicio que
puedan producirse efectos a su respecto eficacia
refleja.

b.

Contenido Normativo: Formado por los poderes y

deberes que esta encierra y que constituyen su
integral sustancia. Estos poderes y deberes pueden
ser nicos o mltiples, unilaterales o bilaterales.
Toda relacin jurdica contempla una expectativa
normativa amparada por el derecho. Ejemplo: El
Dominio. El ordenamiento jurdico no garantiza que
ese derecho sea respetado, por lo que establece los
mecanismos para asegurar su proteccin.
La relacin jurdica difiere de las dems relaciones
sociales por cuanto ella confiere a su titula acciones
que sirven para proteger el derecho que ella
contiene.

c.

Objeto de la Relacin Jurdica: La entidad sobre

la que recae el inters implicado, sean estos bienes
materiales o inmateriales.

Leyes relativas a los Actos Jurdicos: Se distingue:

Requisitos Internos o de Fondo: Capacidad,
consentimiento, objeto y causa, rige el principio lex locus
regit actum. Excepcin Art. 15 N 1.
Requisitos Externos o de Forma: Dice relacin con las
solemnidades externas del acto. Rige el principio lex locus
regit actum. La forma de los instrumentos pblicos se
determinan por la ley del lugar en que hayan sido otorgados,
su autenticidad se probar segn las reglas del Cdigo de
Procedimiento Civil (mediante el exequtur) (Art.17).

2. Los Derechos Subjetivos:

En la ciencia jurdica moderna el derecho subjetivo
es expresin del lugar que la persona ocupa dentro de la
sociedad. El concepto de derecho subjetivo se asocia a

la idea de derechos naturales de las personas, de esta

forma las personas mediante un acto voluntario dan
origen a la sociedad. Desde un punto de vista privado,
aquella esfera de libertad que el individuo se reserva y
no renuncia le permiten celebrar contratos privados los
que se encuentran regidos fundamentalmente por el
derecho civil con los principios de libertad contractual y
responsabilidad.
Concepto: Es la facultad que una norma jurdica
reconoce o atribuye a un sujeto de derechos para
exigir de otro un determinado comportamiento que se
denomina prestacin. Inters jurdicamente protegido.
Poder o seoro concedido a la voluntad por el
ordenamiento jurdico.

corresponde a una adquisicin, es decir, la

unin del derecho a una persona
determinada. No toda adquisicin entraa un
nacimiento del derecho, porque puede que
ste preexista y que slo cambie de sujeto
por causa de un hecho adquisitivo.
Extincin y Prdida de los Derechos :
Extincin es la destruccin o consuncin de
un derecho que no puede existir para el
titular, son causa de extincin del derecho, la
prescripcin y la caducidad; Prdida es la
separacin del derecho de su actual titular, a
la que puede seguir la adquisicin por otro,
sea derivativamente, sea originariamente.

Clasificacin de los Derechos Subjetivos:

3. Sujetos de Derecho:

1.

Son sujetos de derechos todos aquellos entes con

aptitud de ser titular de derechos y obligaciones y de
participar en la vida jurdica.

2.

3.

De Acuerdo a su eficacia y naturaleza:

Absolutos: Tiene eficacia universal, pueden
hacerse valer contra cualquier persona, implica un
deber general y negativo en cuanto todos tiene la
obligacin de abstenerse de perturbar al titular.
Ejemplo: Derechos de la Personalidad, de familia y
derechos reales;
Relativos: Tiene eficacia determinada, pueden
hacerse valer contra personas determinadas.
Ejemplo: Los derechos personales.
De Acuerdo al hecho generador del derecho
subjetivo:
Innatos: Se generan por el slo hecho del
nacimiento;
Adquiridos: Surgen de hechos jurdicos
distintos del nacimiento. Se subclasifican en:
- Adquiridos por va originaria: Aquellos en
que el derecho nace directamente en su
titular, sin que nadie se lo transmita o
transfiera;
- Adquiridos por va derivativa: El derecho
subjetivo ha nacido en una persona distinta
que lo transfiere o transmite a su actual
titular.
Segn si admiten avaluacin pecuniaria:
Extrapatrimoniales: El bien jurdico no es
susceptible de avaluacin pecuniaria. El derecho a
la vida, libertad, justicia, etc.
En nuestra legislacin existen diversas acciones que
protegen los derechos extrapatrimoniales, segn la
naturaleza del derecho vulnerado. Ejemplo:
Acciones de filiacin, Amparo, Proteccin.
Patrimoniales: Aquellos susceptibles de
avaluacin pecuniaria. Se distinguen dos grupos:
Derechos Reales y Derechos Personales.
- Nacimiento de los derechos subjetivos
patrimoniales: Nace cuando viene a la vida
una relacin jurdica, y todo nacimiento
8

I. PERSONAS NATURALES:
Concepto: Es persona todo individuo de la especie humana
cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe o condicin. El
concepto de persona que otorga el Cdigo Civil plantea el
principio de no discriminacin entre las personas naturales.
Principio y Fin de las Personas Naturales:
a. Principio de Existencia de las Personas Naturales:
Existencia Natural: Principia en la concepcin y se
prolonga hasta el nacimiento (termina con la muerte real)
(Art. 76).
Existencia Legal: Principia con el nacimiento, esto es, al
separarse completamente de su madre (termina con la
muerte real o presunta) (Art.74). En consecuencia, la
criatura que muere en el vientre materno, perece antes de
estar completamente separada de su madre o que no haya
sobrevivido a la separacin un momento siquiera, se reputa
no haber existido jams.
Para que ese nacimiento constituya un principio de
existencia legal se requiere:
- Separacin del nio de la madre;
- Separacin Completa: 2 Teoras:
No debe existir ningn vnculo entre
madre e hijo;
Basta que la criatura haya salido del
vientre materno, por cuanto la criatura
puede sobrevivir sin necesidad del cordn
umbilical;
La criatura debe sobrevivir a la
separacin un momento siquiera.
2 teoras:

 Teora de la Vitalidad:
Acogida por el Cdigo Civil;
Teora de la Viabilidad:
Se requiere que el recin
nacido tenga posibilidades de
sobrevivir.
- Proteccin de los Derechos Eventuales del que
est por nacer: Los derechos que se deferiran a la criatura
que est en el vientre materno, si hubiese nacido y viviese,
estarn en suspenso hasta que el nacimiento se efecte, y si
el nacimiento constituye un principio de existencia, entrar
el recin nacido en el goce de dichos derechos, como si
hubiese existido al tiempo en que se defirieron. (77)
- poca de la Concepcin: De la poca del
nacimiento se colige la de la concepcin, segn la regla
siguiente: Se presume de derecho que la concepcin ha
precedido al nacimiento no menos de 180 das cabales y no
ms de 300, contados hacia atrs desde la media noche en
que principia el da del nacimiento.
b. Fin de la Personalidad Natural : La persona termina con la
muerte natural. Esta puede ser Real o Presunta.
Muerte Real: Cesacin de todo trazo de actividad
bioelctrica del cerebro. Momento en que se separa
definitivamente el alma del cuerpo. Es aquella cuya
existencia consta.
Muerte Presunta: Aquella declarada por el juez, en
conformidad a las reglas legales, respecto de un individuo
que ha desparecido y de quien se ignora si vive o no.
Efectos de la Muerte Natural:
La sucesin de los bienes de una persona se abre al
momento de su muerte (art. 955);
Determina la extincin de los derechos intransmisibles;
Se disuelve el Matrimonio (Art. 42 N 1 L.M.C);
Terminan los contratos intuito persona;
Es causal de caducidad de la oferta en la formacin del
consentimiento;
Es causa legal de emancipacin.
Comurientes: Si mueren (Real) dos o ms personas en un
mismo acontecimiento, como un naufragio, y no se puede
determinar el orden de sus fallecimientos, se presume
(simplemente legal) que dichas personas han muerto en un
mismo momento.
Atributos de la Personalidad de las Personas Naturales:
Son aquellas propiedades esenciales o inherentes
a toda persona, en razn de su calidad de tal y que son
indispensables para su desenvolvimiento de la persona
como sujeto de derecho.

1. CAPACIDAD DE GOCE: Aptitud para adquirir, gozar

y ser titular de derechos. En principio, pertenece a todas las
personas. Existen situaciones excepcionalsimas en que una
persona no tenga capacidad de goce para adquirir algn
derecho. Ejemplo Incapacidad para suceder.
2. NACIONALIDAD: Vnculo Jurdico que une a una
persona con un estado determinado, generando derechos
y deberes recprocos. Se estudia la nacionalidad en Derecho
Civil en relacin a la adquisicin de los derechos civiles.
3. NOMBRE: Conjunto de palabras que, en la vida social
y jurdica, designan e individualizan a las personas. Est
compuesto por el nombre propio o de pila y nombre
patronmico, de familia o apellido.
Caractersticas:
Incomerciable; Intransferible; Imprescriptible; Indivisible;
Por Regla General inmutable Existe la posibilidad de
cambio de nombre, ya sea:
Por va Principal: Ley de Cambio de Nombre;
Por va consecuencial: Reconocimiento de un hijo y
por adopcin.
4. ESTADO CIVIL: Posicin que ocupa un individuo en
la sociedad, derivado de sus relaciones de familia y de la
cual derivan ciertos derechos y obligaciones.
Art. 304: Estado Civil es la calidad de un
individuo, en cuanto le habilita para
ejercer ciertos derechos o contraer ciertas
obligaciones civiles.
Consecuencias del Estado Civil: Son los derechos y
obligaciones a que este da origen. Ejemplo: Derecho de
Alimentos, Deberes entre los cnyuges.
Caractersticas:
a.- Es privativo de las personas naturales. Las personas
jurdicas carecen de l por ser ajenas a las relaciones de
familia;
b.- Es originado por la ley, las personas no pueden adquirir
el estado civil que les plazca;
c.- Es uno e indivisible. Uno en cuanto a la fuente que lo
origina, indivisible, en cuanto se tiene respecto a todo el
mundo;
d.- Est regulado por leyes de Orden Pblico;
e.- Es incomerciable;
f.- Es irrenunciable;
g.- No puede transigirse sobre l.
Fuentes del estado Civil:
La ley.
La voluntad de las partes. Ej. Matrimonio.
La ocurrencia de un hecho. Ej. La muerte.
La sentencia judicial. Ej. La adopcin o reclamacin de
filiacin.
Voluntad Humana. Ejemplo: El matrimonio.

5. DOMICILIO: Es las residencia acompaada real o

presuntivamente del nimo de permanecer en ella.
Un individuo se relaciona con el territorio a travs del
domicilio, y adems por su:
- Residencia: Lugar donde habitualmente vive
una persona;
- Habitacin o Morada: Asiento ocasional o
esencialmente transitorio de una persona.
Elementos:
- Residencia: Elemento material
- nimo: Se conoce por medio de
manifestaciones externas que lo revelen o
supongan. Se puede tener domicilio sin
residencia, pero no sin nimo;

Clases de nimo:
o
Real: Aquel que tiene una existencia
cierta y efectiva. Lo tiene cuando la persona
tiene la intencin verdadera y positiva de
permanecer en el lugar constitutivo de su
domicilio, sea que lo hubiere expresado o no de
manera inequvoca;
o
Presunto:
Se
establece
por
presunciones deducidas de hechos sealados en
la ley. No se presume el nimo, y por lo tanto,
no se adquiere el domicilio por el slo hecho de
habitar un individuo algn tiempo casa propia
o ajena si se tiene en otra parte su hogar
domstico (Art.64).
Clasificacin de Domicilio:
o
Poltico: Relativo al territorio del
Estado en general (Art. 60);
o
Civil: Es el relativo a una parte
determinada del territorio del Estado, se
relaciona con la comuna (Arts 61 y 62);
o
Legal: Es el Impuesto por ley a
ciertas personas, en razn del estado de
dependencia o en consideracin al cargo que
ocupan;
o
De Origen: El que tiene una persona
al momento de nacer. El que vive bajo patria
potestad sigue el domicilio paterno o
materno... (Art. 72)
o
Real o de Hecho: El que establece
voluntariamente una persona.
6. PATRIMONIO: Conjunto de derechos y obligaciones
de una persona avaluables en dinero. Al patrimonio slo
ingresan
los
derechos
que
puedan
apreciarse
econmicamente, a los que no pueda darse esta estimacin
quedan excluidos (Son extramatrimoniales). Se le define
tambin como uno de los atributos de la personalidad,
consistente en aquella abstraccin jurdica que sirve de
centro de imputacin de los derechos (activo) y
10

obligaciones (pasivos) comerciables de un sujeto de

derechos, no importando si tiene o no estos ltimos.
Teoras:
1. Teora Clsica del Patrimonio: El patrimonio
est compuesto de relaciones activas y pasivas,
de derechos y obligaciones apreciables en
dinero.
Caractersticas:

Toda persona tiene un patrimonio;

No es transferible, pero s transmisible;

Slo se puede tener un Patrimonio.

2. Teora Objetiva o Patrimonio Fin o de
Afectacin: El patrimonio es una masa de
bienes que no se encuentra indisolublemente
unido a la personalidad. La afectacin a
determinado fin justifica su existencia. As
surge la idea de patrimonios sin titulares y que
una persona pueda tener ms de un patrimonio
aplicable a distintos fines.
Patrimonios Separados: Patrimonios que la
ley crea para someterlos a un rgimen jurdico
propio. Ejemplo: Menor Adulto Patrimonio
General: Administrado por quien ejerce la
patria potestad y
Peculio Profesional o
Industrial.
Patrimonios Autnomos: Aquel que
transitoriamente carece de sujeto. Ejemplo:
Herencia Yacente.
II. PERSONAS JURDICAS:
Concepto: Persona ficticia, capaz de ejercer
derechos y contraer obligaciones civiles y de ser
representada judicial y extrajudicialmente.
Clasificacin:
a. Personas Jurdicas de Derecho Pblico:
- El Fisco: Parte del Estado que acta en el mbito del
derecho privado, sometindose, en principio, a las normas
del derecho comn. En cuanto a la representacin se
distingue:
Representacin Extrajudicial: Al Presidente de la
Repblica, quien puede delegar esta funcin en los jefes
superiores de los servicios centralizados. Respecto de los
Servicios Descentralizados, corresponde a los jefes
superiores de dichos servicios.
Representacin Judicial: Al Presidente del Consejo de
Defensa del Estado. Ante Tribunales Extranjeros,
corresponde al Presidente de la Repblica.
- Municipalidades: Tienen Personalidad Jurdica de
Derecho Pblico y Patrimonio Propio. La representacin
judicial y extrajudicial le corresponde al Alcalde; tratndose
de delitos en que est comprometido el inters fiscal, la

representacin judicial le corresponde al Presidente del

Consejo de Defensa del Estado;
- Establecimientos que se costean con fondos del erario:
Tiene personalidad jurdica de derecho pblico propia,
cumplen funciones determinadas en forma separada de la
administracin general del Estado. Ejemplo: Universidades
Pblicas;
- Establecimientos de Utilidad Pblica: No persiguen fines
de lucro, sino de inters general, dotados de personalidad
jurdica y patrimonio propio, a las cuales la autoridad
pblica les reconoce su utilidad pblica.
- Gobiernos regionales.
b. Personas Jurdicas de Derecho Privado:
b.1 Personas Jurdicas de Derecho Privado con fines de
lucro:
a.

Individual: La empresa
responsabilidad limitada.

individual

de

b.

Colectivas: Las sociedades (pueden ser

sociedades
civiles,
comerciales
y
mineras). La sociedad o compaa es un
contrato en que dos o ms personas estipulan
poner algo en comn con la mira de repartir
entre si los beneficios que de ello provengan.

asociados, sino administradores quienes deben

cumplir fielmente la voluntad del fundador, y
que se encuentra expresado en el acto
fundacional, ya sea que se haya materializado
por escrito, en virtud de un acto entre vivos o
mortis causa.
Extincin de las Personas Jurdicas:
1. Voluntariamente:
Los
asociados
o
administradores pueden tomar la iniciativa,
pero necesariamente requieren de un acto de
autoridad que decrete su extincin;
2. Por la sola Voluntad de la Autoridad:
Cuando se ponga en peligro la seguridad o los
intereses del Estado, o cuando no se ajusten a
sus fines;
3. Por Disposicin de los Estatutos;
4. Por la destruccin de los bienes de la
Fundacin.
Una vez extinguida la persona jurdica, se deber
disponer de los bienes segn lo establezcan los Estatutos de
la respectiva Corporacin o Fundacin (en su defecto
dispondr el Presidente de la Repblica).
III.

TEORA GENERAL DE LOS

ACTOS JURDICOS:

b.2 Personas Jurdicas de Derecho Privado sin fines de

lucro:
a.

Corporaciones: Conjunto de personas

agrupadas de un modo estable en el tiempo,
reunidas para el logro de un fin comn y que
cuentan con personalidad jurdica y patrimonio
distintos al de sus miembros.
Se forman por un acto constitutivo contenido
en instrumento privado reducido a escritura
pblica (elemento personal) y requieren de la
autorizacin del poder pblico para existir.
Tienen asociados, lo que constituye el
elemento bsico de stas, conforman una
colectividad de individuos. Las Corporaciones
se gobiernan a s mismas.
En cuanto al patrimonio, ste es aportado por
sus miembros para cumplir los fines propios
para los cuales stas se forman.

b.

Fundaciones: Conjunto de bienes, un

patrimonio destinado por uno
o ms
individuos para el logro de un fin benfico.
Requiere de un acto fundacional y de un acto
de dotacin, ms la autorizacin del poder
pblico.
El elemento bsico de las fundaciones es el
patrimonio, se rige por una voluntad externa,
la del fundador, por lo tanto, su fin estar
determinado por el fundador. No tiene
11

Hecho: Todo acontecimiento o suceso generado por la

naturaleza o la accin del hombre.
Hecho Simple o material: Todo acontecimiento del
hombre o la naturaleza que no produce consecuencias.
Hecho Jurdico: Todo acontecimiento o suceso que
produce consecuencias jurdicas (esto es hacer nacer,
modificar o extinguir derechos y obligaciones).
Clasificacin:
Hechos Jurdicos Naturales: No requieren
voluntad ni capacidad. No pueden clasificarse de
lcitos o ilcitos. Ejemplo: El nacimiento, la muerte,
el transcurso del tiempo;
Hechos Jurdicos Humanos: Se subdividen en
Involuntarios y Voluntarios
o Involuntarios: Realizados sin la
intencin
de
producir
efectos
jurdicos. Actividad humana realizada
sin voluntad conciente. Ejemplo los
realizados por los dementes y los
infantes;
o

Voluntarios: Se subclasifican en:

Hechos Jurdicos Voluntarios:
Hechos humanos voluntarios a los
que la ley les atribuye un efecto
jurdico no querido o distinto del
perseguido por su autor. Delitos y
cuasidelitos.

Actos Jurdicos: Realizados con

la intencin de producir efectos
jurdicos.

Condiciones de Validez: Son necesarios para la vida sana

del acto jurdico. Si faltan el acto queda viciado Nulidad.

ACTO JURDICO: Manifestacin de voluntad realizada

con la intencin de producir efectos jurdicos creacin,
modificacin o extincin de una relacin jurdica, de un
derecho o de una obligacin.
o

Objeto
Causa
Solemnidades

Clasificacin: Ver artculos 1438 a 1443.

- Unilaterales: Expresin de voluntad de una parte.

Ejemplo: Testamento;
- Bilaterales: Acuerdo de voluntades de 2 o ms
partes.
Convencin: Acto jurdico bilateral
dirigido a crear, modificar o extinguir
obligaciones. Ejemplo: El Pago.
Contrato: Acto jurdico bilateral dirigido
a CREAR obligaciones.
o

Elementos de los Actos Jurdicos: Art. 1444.

1.

Elementos Esenciales: Aquellos sin los cuales el

acto no produce efecto alguno o degenera en otro
distinto. Entre ellos hay algunos que deben figurar
en toda clase de actos (Elementos Esenciales
Generales o Comunes) y otros que son necesarios
para la existencia de ciertos Actos (Elementos
Esenciales Especiales. Ejemplo: Precio en la
compraventa);

2.

Elementos de la Naturaleza: Aquellos que no

siendo esenciales en el acto se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una declaracin o
clusula especial. La voluntad de las partes es
necesaria para excluirlos;

3.

Elementos Accidentales: Aquellos que ni esencial

ni naturalmente le pertenecen y que se agregan por
medio de declaraciones o clusulas especiales.
Ejemplo: Las Modalidades.

Los nicos elementos constitutivos del Acto

Jurdico son los elementos esenciales, los elementos
naturales no forman parte del acto jurdico, sino que dicen
relacin con sus efectos, y los accidentales dicen relacin
con su eficacia, pues a ellos queda subordinada la
produccin de los efectos del acto jurdico.
o

Condiciones de
Existencia
Voluntad

Condiciones de Existencia y Validez de los Actos

Jurdicos:

Condiciones de Existencia: Aquellas necesarias para su

formacin, cualquiera de ellas que falte obsta a que el acto
nazca a la vida del derecho. Si no concurren se habla de
inexistencia del acto jurdico.
12

Condiciones de
Validez
Voluntad no
viciada
Objeto Lcito
Causa Lcita
Capacidad de las
partes

VOLUNTAD:

- Es la facultad que nos permite hacer o no hacer lo que

queramos.
- Libre querer interno de querer hacer o no hacer alguna
cosa.
- Aptitud para querer algo.
Requisitos de la Voluntad: (seria, manifiesta, sin vicios).
1.- Que sea seria: Es decir, emitida por persona capaz y con
el propsito de crear un vnculo jurdico:
2.- Que se manifieste o exteriorice: Puede manifestarse en
forma expresa o tcita, tambin a veces por el silencio. Se
puede manifestar personalmente o representado (ver Art.
1448).
El silencio como manifestacin de voluntad: Por s
solo jams constituye manifestacin de voluntada, s puede
constituirlo el silencio circunstanciado, esto es el silencio
acompaado de determinadas circunstancias.
Por tanto el silencio solo constituir manifestacin
de voluntad cuando:
- La ley le d ese valor. Ej. 2125.
- Las partes lo hayan convenido.
- Los jueces atendidas las circunstancias le den
ese valor.
Desacuerdo entre la Voluntad y la Declaracin:
Si la voluntad real o interna coincide con la
declarada, no hay problema, ste surge cuando existe
desacuerdo entre la voluntad real y la declarada. 2 Teoras:
Teora de la Voluntad Real: El ordenamiento
jurdico protege el querer interno del sujeto. Nuestro Cdigo
Civil se inclina, en general, por esta Teora. Ejemplo: Art.
1560;
Teora de la Voluntad Declarada: Es esta
voluntad la que determina la formacin de los contratos y da
seguridad jurdica.
Formacin y Perfeccionamiento de los Actos Jurdicos:

o Debe ser Oportuna: Dentro de plazo legal o

voluntario. Si no se ha sealado plazo, se
distingue:

Entre Presentes Oferta Verbal: Debe

darse inmediatamente;

Actos Jurdicos Unilaterales:

- No Recepticios: Se perfeccionan al momento
en que la voluntad se declara o manifiesta en la
forma prescrita por la ley;
- Recepticios: Se perfeccionan cuando llegan a
conocimiento de la persona a la que estn
dirigidos.

Contratos: Ver Art. 1443.

Reales: Se perfeccionan por la tradicin o entrega
de la cosa;
Solemnes: Cuando se cumplen las formalidades
prescritas para su constitucin;
Consensuales: Cuando se perfecciona por el slo
consentimiento de las partes.
Perfeccionamiento de los contratos consensuales (Formacin
del Consentimiento):
El Consentimiento es el acuerdo de dos o ms
voluntades sobre un mismo objeto jurdico.
El consentimiento basta para la formacin de los
actos jurdicos consensuales. Se haya integrado por dos
actos sucesivos y copulativos La Oferta y la Aceptacin.
1) La Oferta: Acto jurdico unilateral por el cual
una persona propone a otra la celebracin de un
acto jurdico con las clusulas que propone. Puede
ser expresa o tcita, verbal o escrita, y hechas a
personas determinadas o indeterminadas.
Requisitos:
o Seria: Que exista la finalidad, por parte de
quien la hace, de crear un vnculo jurdico;
o Completa: El acto jurdico que se propone
debe contener todos los elementos que la
individualicen el contrato, de modo que baste
slo su aceptacin para que el acto quede
perfecto.
o Hecha a Persona Determinada: Ello por
cuanto las ofertas hechas a personas
indeterminadas no obligan a los oferentes
respecto de eventuales interesados.
o Lcita: El contrato debe ser lcito, en s mismo
como en los elementos que lo complementan;
o Efectuada por Persona Capaz: Se requiere
de capacidad de disposicin de la cosa en el
tiempo en que est vigente;
o Voluntaria: Que sea formulada en forma
libre.
2) La Aceptacin: Acto jurdico unilateral por el
cual el destinatario de la oferta presta su
aceptacin, en forma expresa o tcita, a sta.
Requisitos:
o Debe ser Pura y Simple : La aceptacin
condicional constituye una nueva oferta;

Entre Ausentes Oferta Escrita: Hay

que subdistinguir:

Si el destinatario y el oferente se
encuentran en el mismo lugar: A
ms tardar dentro de las 24 horas;

Si se encuentran en lugares
distintos: LA aceptacin debe
prestarse a vuelta de correos.

Terminacin de la Oferta:
1)

2)

Caducidad: Prdida sobreviviente de todo valor

legal de la oferta por muerte, incapacidad o
quiebra del proponente. Estas causas deben
verificarse antes de la aceptacin.
Cumplimiento del plazo: La oferta se tiene por
no hecha.

Efecto:
En ambos casos, el proponente est obligado a dar aviso
al destinatario, so pena de responder por los perjuicios
originados a quien acepta extemporneamente.
3)

Retractacin: Revocacin de la oferta por parte

del proponente. Puede ser:
o Tempestiva: Antes de ser aceptada.
El oferente puede limitar su libertad
de retractarse, obligndose a esperar
respuesta o comprometindose a no
disponer del objeto materia del
contrato mientras no se haya
desechado la oferta o dentro de un
determinado plazo.
En resguardo de la buena fe, el
proponente est obligado a indemnizar
los gastos que el destinatario hubiere
realizado y los daos y perjuicios que
sufri por la retractacin tempestiva.
o Intempestiva: Aquella que se da
despus que el destinatario ha
aceptado la oferta. Esta retractacin
no produce efecto jurdico alguno,
toda vez que el contrato ha quedado
perfecto.

Momento en que se entiende perfeccionado el

consentimiento: Dada la contestacin, si en ella se aprobara
pura y simplemente la propuesta, el contrato queda en el
acto perfeccionado y produce todos sus efectos legales (Art.
101 Cdigo de Comercio).
Teoras en cuanto a la perfeccin del consentimiento:

13

Teora de la Aceptacin: El consentimiento se

forma al momento de la aceptacin, aunque no
sea conocida por el oferente (es la que sigue
nuestra legislacin).
Teora de la Expedicin: El consentimiento se
forma cuando el aceptante se desprende de su
manifestacin de voluntad, esto es, enviando la
carta al oferente, al momento de expedirla.
Teora de la Informacin: El consentimiento
se forma al momento en que el oferente ha
recibido la aceptacin y ha tomado
conocimiento de esta de forma real y efectiva.
Teora de la Recepcin: El consentimiento se
forma solo cuando la aceptacin ha llegado a
su destino, no es necesario averiguar si ha
llegado a ser conocida del oferente, ya que si
llega una carta se supone que ser leda.

Error Sustancial: Se incurre en este error cuando

la sustancia o calidad esencial del objeto sobre que
versa el acto o contrato es diversa de la que se cree
(Art. 1454, inc 1).
Clasificacin:
Sustancia: Materia de que se compone el objeto.
Cualidades Esenciales: Las que dan al objeto
una fisonoma propia que las distingue de las
dems.
Sancin: Nulidad Relativa.

Error Accidental: Cualidades accidentales son

aquellas que ordinariamente son indiferentes para
determinar la voluntad o el consentimiento,
SALVO
que esa cualidad accidental sea el
principal motivo que induce a contratar, y ese
motivo es conocido por la otra parte (Art. 1454, inc
2). Es una cualidad accesoria que se eleva a la
categora de esencial.
Sancin: Nulidad Relativa.

Lugar en que se perfecciona el consentimiento: Donde

resida el aceptante.

VICIOS DE LA VOLUNTAD: Error, Fuerza y Dolo.

1. EL ERROR:
Disconformidad del pensamiento con la realidad.
Concepto Equivocado que se tiene de:
Una Persona, cosa, acto o cualquier
circunstancia material = Error de Hecho;

De la Ley, en cuanto a su alcance, existencia,

inteligencia o permanencia en vigor = Error de
Derecho.
o No vicia el consentimiento. Salvo en
el pago de lo no debido (art. 2297);
o Sobre un punto de derecho constituye
una presuncin de mala fe que no
admite prueba en contrario (Art.706
inc final).
Clasificacin de Error de Hecho:

Error Esencial: Aquel que es de tal magnitud que

la parte que incurre en l, no habra concluido el
acto jurdico si hubiere conocido el verdadero
estado de las cosas (Art. 1453);
Clases:
En la especie del acto o contrato que se ejecuta o
celebra Uno entiende donacin y la otra mutuo;
En la identidad de la cosa especifica de que se
tarta Uno entiende vender A y el otro comprar B
En la causa de la obligacin Creyndose
autor de un dao se obliga a indemnizarlo;
Sancin: Nulidad Absoluta. (Otros sealan
inexistencia y otros nulidad relativa)

14

Error en la Persona: Por regla general no vicia el

consentimiento, SALVO que se trate de contratos
intuito persona, es decir que la consideracin de la
persona sea la causa principal del contrato (Art.
1455). Ejemplo: Mandato.
Son actos intuito persona: *Los actos de familia,
*los actos patrimoniales a titulo gratuito, *algunos actos
patrimoniales a titulo oneroso (mandato), *los casos en que
la ley presume que son intuito persona (transaccin).
Sancin: Nulidad Relativa. (Adems indemnizacin
de perjuicios).
Error Comn: Aquel que es compartido por todos los
habitantes de una localidad o por su inmensa mayora. No
vicia el consentimiento, por lo tanto, el acto jurdico es
vlido por que sus autores estn imposibilitados de
sustraerse de l.
Error en los Actos Jurdicos Unilaterales: Puede haber
error en esta clase de actos. Ejemplo: Art. 1058 La
asignacin que pareciere motivada por error de hecho, de
manera que sea claro que sin este error no hubiera tenido
lugar, se tendr por no escrita.
La prueba del error
incumbe al que lo alega.
2.

EL DOLO:
Intencin positiva de inferir injuria a la persona o
propiedad de otro.
El dolo acta en 3 mbitos:
a. En la celebracin de Actos y Contratos: Esto es en la
formacin del consentimiento. Aqu consistira en
maquinaciones, trampas, mentiras u otros artificios ilcitos

dirigidos por una persona a otra con el objeto de inducirla a

contratar y que sin esas maniobras no habra contratado.
Como vicio del consentimiento sus requisitos seran: Debe
ser Principal y obra de una de las partes para viciar el
consentimiento. Sancin: Nulidad Relativa;
b. En la Ejecucin de los Contratos: Esto es en el
incumplimiento de una obligacin contractual. Aqu
consistira en procedimientos ilcitos del deudor para burlar
al acreedor en el cumplimiento de las obligaciones. Opera
como agravante de la responsabilidad del deudor, no es vicio
del consentimiento;
c. Como elemento del delito Civil: no es vicio del
consentimiento sino elemento de la responsabilidad
extracontractual. Aqu su definicin coincidira con la del
artculo 44 inciso final del Cdigo Civil.
Clasificacin:
Principal: Aquel que determina a una persona a
contratar;
Incidental: No determina a contratar, pero si a
concluir el acto en condiciones distintas. Da lugar a
la indemnizacin de perjuicios.
Reglas relativas al Dolo:
- El dolo no se presume, sino en los casos
especialmente previstos por la ley. Ejemplo:
Ocultacin de testamento del difunto.
- El que ha sufrido dolo puede pedir la rescisin
como accin o excepcin Nadie puede
aprovecharse de su propio dolo;
- El perdn o renuncia anticipada del dolo no
vale, adolece de objeto ilcito.
- Las maniobras artificiosas vician la voluntad en
los actos jurdicos unilaterales cuando son
principales. Ejemplo: El que dolosamente
impide testar.
3.

LA FUERZA O VIOLENCIA:
Presin fsica o moral que se ejerce sobre una
persona para determinarla a celebrar un acto jurdico.
Clases:
- Fsica: Actos Materiales ejecutados contra la
persona a quien se quiere obligar a celebrar un
acto jurdico.
-

Efectos:
Produce Nulidad Relativa: La accin prescribe en
4 aos desde que ha cesado la fuerza.
4. LA LESION:
Perjuicio que, al contratar, sufre una de las partes
a causa de proporcionar a la otra ventajas ostensiblemente
mayores a las que sta ltima le proporciona a ella.
Constituye un vicio objetivo, ya que para sancionarlo, basta
con demostrar la desproporcin de las prestaciones
sealadas en la ley.
Principales casos de lesin que vicia el Acto:
- Compraventa: No hay lugar a accin rescisoria
por lesin enorme en las ventas de bienes
muebles, ni en las que se hubieren hecho por el
ministerio de la justicia.
El vendedor sufre lesin enorme,
cuando el precio que recibe es inferior
a la mitad del justo precio de la cosa
que vende;
El Comprador sufre lesin enorme
cuando el justo precio de la cosa que
compra es inferior a la mitad del precio
que paga por ella.
- Permuta: mismas reglas que en la compraventa.
- Particin de Bienes: Se concede al que ha sido
perjudicado en ms de la mitad de su cuota.
Sancin: Nulidad Relativa o Reduccin de la
desproporcin de las prestaciones.

Moral: Amenazas a la persona que se pretende

arrancar una declaracin de voluntad, de modo
que ella misma o alguno de sus seres queridos
sufrir un mal grave relacionado con su vida,
honor, integridad o patrimonio.

Quien cede ante la presin conserva su voluntad, porque

puede optar a hacer o no el acto, la voluntad existe, pero,
VICIADA.
Requisitos
consentimiento;

de

la

Fuerza

para

viciar

el

Prescripcin: La accin rescisoria prescribe en 4

aos contados desde la fecha de suscripcin del
contrato.

CAPACIDAD:

Aptitud de una persona para adquirir derechos y

ejercitarlos.
Clases:

15

injusta: Que est constituida por una presin

no aceptada por el derecho, o que no existe
ningn derecho subjetivo que le ampare;
Grave: Lo ser cuando es capaz de producir
una impresin fuerte en una persona de sano
juicio tomando en cuenta su edad, sexo y
condicin. Se mira como fuerza de este gnero
todo acto que infunde un justo temor de verse
expuesto ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal
irreparable y grave.
Determinante: La fuerza fue empleada con el
slo objeto de obtener el consentimiento.

Capacidad de Goce: Aptitud para adquirir, gozar y ser

titular de un derecho. Ejemplo: Dominio. Una persona
puede tener capacidad de goce y no de ejercicio, es decir,
existen personas que tienen o poseen el goce de derechos
civiles y no tienen su ejercicio.
Capacidad Legal o de Ejercicio: Aptitud de una persona
para obligarse (a una prestacin) por s misma sin el
ministerio o autorizacin de otro. Toda persona es
legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara
incapaces (Art. 1445, inc final).
Clases de Incapacidades de Ejercicio:
Incapacidad Absoluta: Referida a personas que fsica o
mentalmente no pueden manifestar su voluntad. Son Tales:
a.
Demente: No necesita estar declarado en
Interdiccin;
b. Impber: Varn menor de 14 y mujer
menor de 12;
c. Sordos y sordomudos que no pueden
darse a entender claramente.
Consecuencias:
- No permiten celebrar ningn acto jurdico;
- Slo pueden actuar por medio de sus
representantes legales (son representantes
legales: el padre, la madre, el adoptante, el
marido bajo cuya potestad vive, el tutor o
curador);
- Sus actos no producen ni aun obligaciones
naturales y no admiten caucin.

Sancin: Si el acto se celebra con omisin de las

formalidades habilitantes adolece de Nulidad
Relativa.
EL OBJETO:

El objeto del acto o contrato es el

conjunto de derechos que l crea, modifica o extingue (y el
objeto de la obligacin es la prestacin, por tanto, aquello
que se tarta de dar hacer o no hacer).
Ahora, esos derechos y obligaciones
necesariamente han de aplicarse a una cosa o hecho,
necesariamente han de tener una finalidad material (una
prestacin) 1460: Toda declaracin de voluntad debe
tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer
o no hacer. El mero uso de la cosa o su tenencia pueden ser
objeto de la declaracin.
Es el objeto de los derechos y obligaciones
el que realmente importa y el que constituye un requisito de
existencia del acto jurdico. El objeto del acto mismo no
puede serlo, porque l jams puede faltar (derechos y
obligaciones) Son estos los que pueden carecer de objeto
a que aplicarse y en tal caso no podran subsistir y
consecuencialmente el acto sera nulo (inexistente).

Requisitos del Objeto que recae sobre una Cosa:

1.
2.

Sancin:
Nulidad Absoluta (en estricto rigor hay
inexistencia porque no hay voluntad) en los actos o
contratos que celebren.
Incapacidad Relativa: Permite celebrar actos jurdicos, los
relativamente incapaces pueden ejercitar sus derechos bajo
determinadas circunstancias.
La ley determina las
formalidades habilitantes a que deben sujetarse estas
personas en la celebracin de los actos. Estas formalidades
estn establecidas en atencin al estado o calidad de las
personas.
a. Menor Adulto: Varn mayor de 14 y menor de 18 y
mujer mayor de 12 y menor de 18.
Sus actos tienen valor y producen efectos
cuando han sido ejecutados con autorizacin o
ratificacin del representante legal o cuando se
refieran a su peculio profesional o industrial.
b. Disipador declarado en Interdiccin de Administrar lo
Suyo: Disipador es el sujeto efecta repetidos actos de
dilapidacin demostrativos de una falta total de prudencia en
el empleo de sus bienes patrimoniales. Si no ha sido puesto
en interdiccin es plenamente capaz.
16

3.

REAL: Cuando la cosa existe actualmente

o se espera que exista.
COMERCIABLE:
Susceptible
de
propiedad
o
posesin
privada.
Excepcionalmente no lo son:
o
Por su naturaleza misma El
mar, el aire;
o
Por su Uso Pblico calles,
puentes, plazas;
o
Por ser de orden pblico
monopolio estatal.
DETERMINADO
O
DETERMINABLE:
Debe
estar
determinado en cuanto a un gnero
limitado, debe ir acompaado de una
fijacin de cantidad, aunque ella puede ser
incierta, en la medida que se fijen datos
para determinarla objeto determinable.

Requisitos del Objeto que recae sobre un Hecho:

1.
2.
3.

DETERMINADO;
FISICAMENTE POSIBLE: Es fsicamente
imposible el contrario a las leyes de la
naturaleza. Debe ser absoluta.
MORALMENTE POSIBLE: Es moralmente
imposible el prohibido por las leyes o contrario
a las buenas costumbres o al orden pblico.

OBJETO ILCITO: Contrario a la ley, al orden pblico y a

las buenas costumbres.
Casos de Objeto Ilcito contemplados en el Cdigo Civil:
Actos Contrarios al Derecho Pblico chileno: El
derecho pblico chileno es el conjunto de normas que rigen
la organizacin de la sociedad poltica, la organizacin y
atribuciones de los poderes del Estado. Ejemplo: La promesa
de someterse en Chile a una jurisdiccin no reconocidas en
las leyes chilenas. Nula por vicio de objeto.
Pactos sobre sucesin futura: Pactos de renuncia, de
institucin de heredero y de disposicin de sucesin futura.
Excepcin: 1204 Pacto de no disponer de la cuarta de
mejoras (ver Art. 1463).
Enajenaciones en las que hay objeto ilcito (Art.
1464): La doctrina y la jurisprudencia sealan que la
enajenacin en este Art. Est referida en sentido amplio.
Enajenacin en sentido amplio: Transferencia de todo o
parte de un derecho y tambin la constitucin de cualquier
derecho real limitativo del dominio.
Enajenacin en sentido restringido: Transferencia de todo
o parte de un derecho.

Tambin hay objeto ilcito en las deudas contradas en

juegos de azar, en la venta de libros, laminas, pinturas y
estatuas obscenas, cuya circulacin es prohibida por la
autoridad, y en la celebracin de actos y contratos
prohibidos por la ley (Art. 1466).
La condonacin del dolo futuro (Art. 1465).
Tesis de Velasco: Parte de la distincin entre normas
prohibitivas e imperativas, seala que el artculo 1464 en sus
N 1 y 2 es una norma prohibitiva y en sus N 3 y 4 es
imperativa.
El artculo 1810 del Cdigo Civil seala que
pueden venderse todas las cosas corporales o incorporales
cuya enajenacin no est prohibida por la ley. En
consecuencia, siendo los nmeros 3 y 4 del 1464 normas
imperativas podran venderse ya que su enajenacin no est
prohibida.

LA CAUSA:
Motivo que induce al acto o contrato.

Qu entiende el Cdigo Civil por causa? La doctrina est

dividida
Anlisis del Art. 1464 del Cdigo Civil:
N 1: De las cosas que no estn en el comercio: Cosas no
susceptibles de propiedad privada. Se plantea que existe
contradiccin con otra norma del Cdigo Civil que seala
que para que las cosas puedan ser objeto de una
declaracin de voluntad es necesario que ellas sean
comerciables. Con todo, sea que se estime que carece de
objeto o que adolezca de objeto ilcito la sancin es la
misma, la nulidad absoluta;
N 2: De los derechos o privilegios que no pueden
transferirse a otra persona: Inalienabilidad absoluta
cosas que la ley no permite que puedan transferirse a otras
personas; Inalienabilidad Relativa Slo se permite a
sujetos que renan los requisitos que ella seala.
N 3: De las cosas embargadas por decreto Judicial a
menos que el juez lo autorice o el acreedor consienta en
ello: La palabra embargo est tomada en sentido amplio
todas aquellas medidas judiciales que paralizan la libertad
de disposicin del propietario o poseedor. Embargo y
Precautorias.
N 4: De especies cuya propiedad se litiga sin permiso del
juez que conoce de la causa: Las especies litigiosas son los
muebles e inmuebles cuyo dominio discuten en juicio las
parte. Para que se entiendan prohibidas de enajenar se
requiere que el tribunal haya decretado la prohibicin
respecto de ellas y que se cumplan las medidas de publicidad
respecto de ellas.

17

Causa Eficiente: Elemento generador del efecto, es el que

da origen a algo que antes no exista, lo que concretado a las
obligaciones es la fuente de donde emanan. Esta Teora
confunde la causa con la fuente de las obligaciones. Seria la
fuente jurdica de la cual emana la obligacin, es el
antecedente del acto.
Causa Ocasional (Subjetiva): Mvil o razn que impulsa a
celebrar un acto jurdico. Este mvil es estrictamente
personal y psicolgico, por lo tanto, una misma especie de
acto o contrato puede tener infinitas causas. Ejemplo: La
causa ocasional para el vendedor de una cosa es la de pagar
una deuda por lo que necesita el dinero. Sera el fin remoto,
variable, personalsimo y sicolgico que lleva a un sujeto a
celebrar el acto jurdico.
Causa Final (Objetiva o Clsica): Es el fin que determina a
la voluntad a obrar y que siempre es posible encontrar en la
estructura misma del Acto Jurdico, y que siempre es la
misma para todos los actos pertenecientes a una misma
especie. Sera el fin prximo e inmediato e invariable que la
parte se propone alcanzar con la celebracin del acto o
contrato.
Contratos Onerosos Bilaterales: La causa que induce a
una de las partes a contratar es la obligacin que contraer la
otra. As, las obligaciones sern recprocamente objeto del
contrato para una parte y causa del mismo para la otra.
Contratos Gratuitos: La causa es tan solo la mera
liberalidad o beneficio;

 Contratos Reales: La causa de la obligacin del deudor es

la entrega de la cosa por parte del acreedor.
Que es lo que debe tener causa? 2 posiciones:
El Acto o Contrato:
Se considera que la obligacin en cuanto consecuencia del
acto tiene la misma causa que el acto.
Se desprende del tenor literal del nmero 4 del 1445 del
Cdigo Civil: Para que una persona se obligue con otra por
un acto o declaracin de voluntad es necesario: N 4: Que
tenga una causa lcita;
1467 inciso 2: Se entiende por causa el motivo que
induce al acto o contrato;

*El artculo 1467, inciso final da ejemplos de causa

ilcita y falta de causa.

Forma: Modo de cmo se presenta al exterior determinados

actos jurdicos;
Formalidades: Son las formas que deben revestir los Actos
Jurdicos que son exigidos por la ley para la existencia o
validez de ellos, su prueba u otro efecto.
Clases de Formalidades:
1.

Solemnidades: Formas en que debe manifestarse

la voluntad y que son exigidos por ley como
elemento constitutivo del acto jurdico.
Su cumplimiento es la nica forma de probar su
existencia 1701: La falta de instrumento pblico
no puede suplirse por otra prueba en los actos o
contratos en que se requiere esa solemnidad, y se
mirarn como no ejecutados o no celebrados.
Su omisin acarrea Nulidad Absoluta El acto
sera inexistente.

2.

Formalidades Habilitantes: Requisitos que la

ley, velando por los intereses de los incapaces,
exige para la validez o eficacia de ciertos actos
jurdicos que los afectan. Tienden a integrar la
voluntad de aquellos o el poder de sus
representantes legales, y consecuentemente, a
remover la incapacidad o la falta de poder.
Especies de Formalidades Habilitantes:
a. Autorizacin: Es el permiso del
representante
legal
o
la
autorizacin judicial que se da al incapaz
para que celebre un acto o contrato;
b. Asistencia:
Concurrencia
del
representante legal al acto que el incapaz
celebra;
c. Homologacin: Aprobacin por la
autoridad judicial de actos concluidos por
otros sujetos, previo control de su
legitimidad.
Ejemplo: Art. 1342
Particin de bienes en que tenga inters un
incapaz.
Sancin por la Omisin de Formalidades
Habilitantes:
Nulidad
Relativa

en
consideracin a la calidad de las partes que lo
ejecutan o celebran.

3.

Formalidades de Prueba: Formas que sirven de

prueba de la realizacin de actos jurdicos.
Ejemplo: Los actos o contratos que contienen la
entrega o promesa de una cosa cuyo valor sea
superior a 2 UTM deben constar por escrito, de lo
contrario la ley no permite probarlos por testigos.

La Obligacin:
Art. 1467 inc. 1: No puede haber una obligacin sin una
causa real y lcita;
Se fundamenta en el 1445 N4: Para que una persona se
obligue con otra por un acto o declaracin de voluntad es
necesario: N 4: Que tenga una causa lcita;
Otros: Hay que distinguir entre la causa del acto y la causa
de la obligacin:
CAUSA DEL ACTO: Es el motivo que induce al acto o
contrato. La palabra motivo, segn el uso general, es la
causa o razn que induce a algo y la razn son los mviles
psicolgicos individuales y subjetivos que inducen al sujeto
a contratar CAUSA OCASIONAL.
CAUSA DE LA OBLIGACION: La interpretacin que
corresponde dar a la causa de la obligacin es la que sustenta
la Teora Clsica. CAUSA FINAL.
Requisitos de la Causa en el Cdigo Civil chileno:
- Es el motivo que induce al acto o contrato;
- No es necesario expresar la causa y aunque no
se exprese se subentiende;
- No puede haber una obligacin sin una causa
real y lcita.
1) Real: Que efectivamente exista un inters
que mueva a las partes a contratar;
No es real cuando
No existe: Ni en el mundo objetivo ni
en el subjetivo;
Es Falsa: Cuando no corresponde a la
verdad objetiva. Ejemplo: Se paga un
legado sin saber que fue revocado por
testamento posterior.
2) Lcita: Que no sea contraria a la ley, las
buenas costumbres o al orden pblico.
Corresponde probar la ilicitud de la causa a quien la
alega.

18

LAS FORMALIDADES:

4.

5.

Medidas de Publicidad: Se clasifican en:

a. De simple Noticia: Tienen como funcin
llevar a conocimiento de terceros las
relaciones jurdicas que puedan tener
inters en conocer.
Sancin: Indemnizacin al
que sufri el perjuicio.
b. Substanciales: Tienen por objeto
precaver e informar a terceros
interesados. Estos terceros son los que
estn o estarn en las relaciones jurdicas
como partes, ya sea por su propia voluntad
o de la ley.
Sancin: Inoponibilidad.
Formalidades Fiscales: Tiene por objeto
asegurar la percepcin de impuestos establecidos
con ocasin de actos jurdicos o de
procedimientos, estampillas, timbres que acrediten
pagos. Ejemplo: Ley de timbres y estampillas.
Sancin: Por regla general, Multa.

LA INEXISTENCIA JURIDICA: Sancin que tienen los

actos jurdicos celebrados con omisin de un requisito de
existencia y por la Falta de elementos Esenciales.
Efectos:
-

El acto no produce efecto alguno;

No necesita ser declarada;
El acto no puede sanearse por transcurso del
tiempo o ratificacin de las partes;
Puede ser alegado por cualquiera;
Deriva de la falta de un requisito de existencia;
Su constatacin aprovechara a todo el mundo.

Reconoce el Cdigo Civil la Teora de la inexistencia?

LA NULIDAD:
1.

INEFICACIA DE LOS ACTOS

JURIDICOS:

Absoluta: Sancin legal impuesta a los actos

jurdicos celebrados con omisin de un requisito
exigido en consideracin a su naturaleza o especie
del acto o contrato.

2.

En sentido Amplio: el Acto jurdico es ineficaz cuando no

genera sus efectos propios o deja de producirlos por
cualquier causa, sea intrnseca o extrnseca al acto jurdico.
Si es por causa intrnseca al acto jurdico se habla de
invalidez del acto jurdico inexistencia y nulidad.
En sentido Estricto: Supone un acto jurdico existente y
vlido, y por tanto, susceptible de ejecucin, pero que no
produce sus efectos por causa de un hecho posterior y ajeno
al acto jurdico. Hiptesis: Suspensin, resolucin,
revocacin, caducidad e inoponibilidad.
ARGUMENTOS EN
CONTRA

ARGUMENTOS A
FAVOR

La Nulidad Absoluta
engloba todos los
requisitos que se
exigen, tanto para la
validez como para la
existencia.

La falta de un elemento de la
esencia de un acto jurdico
no produce efecto alguno o
degenera en otro distinto. El
Cdigo no dice que haya
nulidad.

En los actos de los

incapaces absolutos
no existe voluntad, sin
embargo, el Cdigo lo
sanciona con Nulidad
Absoluta, aunque sea
un acto inexistente.
El
Cdigo
Civil
emplea la frmula
No produce efecto
alguno para referirse
a la Nulidad Absoluta.

El Cdigo Civil no seala

que el acto jurdico sea nulo
si falta alguno de los
requisitos para su existencia,
sino a los exigidos para su
validez.
En los casos que la ley
emplea esos trminos no los
califica de nulo, porque lo
que no existe no cabe en
dicha calificacin. Ejemplo:
Art. 1701

Relativa: Sancin legal impuesta a los actos

jurdicos celebrados con omisin de un requisito
exigido en consideracin a la calidad o estado de
las partes que lo ejecutan o celebran.
Caractersticas comunes:
- Ambas deben ser declaradas judicialmente;
- Son de derecho estricto, requieren texto
expreso de ley;
- Declarada judicialmente producen los mismos
efectos.
Nulidad Absoluta: Est establecida en inters de la moral y
de la ley.
Causales:
Falta de voluntad o consentimiento;
Incapacidad Absoluta;
Falta de objeto; Objeto Ilcito;
Falta de Causa; Causa Ilcita;
Omisin de las formalidades que la ley
prescribe para el valor de ciertos actos o
contratos, en atencin a la naturaleza de
ellos.
Legitimados:
- Todo el que tenga un inters pecuniario en ella,
excepto el que ha ejecutado o celebrado el acto,
sabiendo o debiendo saber, el vicio que lo
invalida;
- Pueda pedirla el Ministerio Judicial, en internes
de la moral o la ley.
- El juez que conoce de la causa en que se hace
valer el acto o contrato nulo.
Caractersticas:

19

Puede y debe ser declarada por el juez, an sin

peticin de parte, cuando aparezca
de
manifiesto en el acto o contrato;
No opera de pleno derecho, por lo tanto, el acto
produce sus efectos hasta que la nulidad sea
declarada;
No puede sanearse por ratificacin de las
partes, ello implicara validar un acto jurdico
que no lo es;
La accin para solicitar la nulidad absoluta es
irrenunciable.

Prescripcin:
10 aos desde que se celebr el acto o contrato. (El 2514
seala que el plazo de prescripcin extintiva se cuenta desde
que la obligacin se ha hecho exigible)
Nulidad Relativa: Establecida en el inters de ciertas y
determinadas perso
Causales:
Actos celebrados por incapaces
relativos con omisin de formalidades
habilitantes;
Error, fuerza y dolo (lesin).
Omisin de formalidades exigidas en
consideracin al estado o calidad de
quienes ejecutan o celebren el acto.
Legitimados:
- Aquellos en cuyo beneficio la han establecido
las leyes, o sus herederos o cesionarios.
Caractersticas:
- Slo puede ser declarada por el juez a peticin
de parte;
- Puede sanearse por transcurso del tiempo, el
plazo para pedir la rescisin dura 4 aos, si
durante este plazo no se demanda, el acto
queda vlido;
Puede sanearse por voluntad de las partes, ello
importa la ratificacin del acto viciado y la
renuncia a la accin rescisoria La
ratificacin debe provenir de quien tiene
derecho a demandar la rescisin; Si la
confirmacin es de un acto solemne, debe
hacerse con las mismas formalidades;
Nulidad de los Actos de los Incapaces:
- Si un incapaz se hace pasar por capaz
aseverando que es capaz, podr este incapaz
pedir la nulidad, la ley estima que la
contraparte ha sido negligente al cerciorarse del
verdadero estado del incapaz;
- Si ha habido dolo del incapaz no puede ste,
sus herederos o cesionarios pedir la nulidad.
Prescripcin:

20

La accin de rescisin prescribe en 4 aos, y se computa de

la siguiente manera:
- Violencia: desde que esta haya cesado;
- Error y Dolo: Desde el da de celebracin del
acto o contrato;
- Incapacidad Legal: Desde el da en que sta
haya cesado.

Efectos de la declaracin de Nulidad:

La nulidad produce sus efectos en virtud de

sentencia judicial pasada en autoridad de cosa juzgada.

Efectos en relacin con las partes: La nulidad

judicialmente declarada produce efectos slo
en relacin a las partes en cuyo favor se ha
decretado. Sin embargo, hay que distinguir:

1.

Si el contrato no ha sido cumplido: No cabe su

ejecucin , porque los derechos y obligaciones
desaparecen, opera como Modo de extinguir las
obligaciones;

2.

Si el contrato ha sido cumplido: La nulidad produce

el efecto de de que las partes sean restituidas al
mismo estado al que se hallaran si no hubiesen
contratado. Las partes tiene derecho a pedirse
recprocamente todo lo que entregaron en virtud del
contrato.
Excepciones a la restitucin al estado anterior:
i. Poseedor de Buena Fe: No est obligado a
restituir los frutos mientras est de buena fe.
Deja de estarlo a la contestacin de la
demanda;
ii. Se prohbe repetir lo que se haya dado o
pagado por un objeto o causa ilcita a
sabiendas;
iii. Al declararse nulo un contrato celebrado con
un incapaz, el que contrat con ella no puede
pedir restitucin o reembolso de lo que gast o
pag en virtud del contrato, sino en cuanto
probare que el incapaz se ha hecho ms rico.

Efectos en relacin a terceros: La nulidad

judicialmente
declarada
da
accin
reivindicatoria contra terceros poseedores
(estn de buena o mala fe), en virtud del efecto
retroactivo de la nulidad. No hay lugar a la
accin reivindicatoria cuando el tercero haya
adquirido el dominio por prescripcin.

Acciones a que da origen la Nulidad:

Da una accin personal accin de Nulidad y una
accin real accin Reivindicatoria. En consecuencia, la
demanda debe contener dos peticiones, nulidad del acto
jurdico y reivindicacin.

INEFICACIA EN SENTIDO ESTRICTO:

Supone la
existencia de un acto jurdico vlido y existente y que llega
a ser improductivo por una circunstancia externa del acto
mismo.
1. Revocacin: Opera en los actos jurdicos
unilaterales. Es un acto unilateral mediante el cual
el autor de un acto lo deja sin efecto, lo hace
ineficaz. Ejemplo: Testamento.
2. Resolucin: Extincin del derecho o la relacin
jurdica y consecuente extincin de los efectos del
acto, como consecuencia del cumplimiento de la
condicin resolutoria.
3. Resciliacin: Acuerdo de las partes de un acto
jurdico bilateral con el objeto de privarlo de
efectos.
4. Caducidad: Posterior al nacimiento vlido de un
acto jurdico, y sin que medie ninguna modalidad
que afecte la adquisicin o ejercicio del derecho,
desaparece un
elemento esencial para que
produzca efectos, sin culpa y sin que medie accin
o intervencin de ninguna de las partes. Ejemplo:
Testamento privilegiado martimo, caduca sin
necesidad de revocacin si el testador sobrevive al
peligro.
5. Inoponibilidad: Sancin legal que consiste en el
impedimento de hacer valer, frente a ciertos
terceros, un derecho de un acto jurdico vlido o de
uno nulo, revocado o resuelto. Dichos terceros
estn facultados a oponerse a los efectos de dichos
actos que los perjudican.

han concurrido como partes. Ejemplo: Venta

de cosa ajena;
Por clandestinidad;
Por Fraude;
Por lesin: De derechos adquiridos y de
asignaciones forzosas.

Inoponibilidad de un derecho nacido de la

Nulidad, Revocacin o Resolucin de un acto
jurdico: Existen casos excepcionales en que la
nulidad de un acto jurdico no puede hacerse valer
contra terceros, los cuales tiene el derecho de que
respecto de ellos el acto jurdico se mire como
perfectamente vlido.
- Contrato de donacin el Cdigo Civil seala
que salvo que concurran ciertos presupuestos
expresamente sealados, la resolucin y la
resolucin son inoponibles contra los terceros
poseedores de los bienes donados.
- La nulidad del contrato de sociedad no
perjudica las acciones que corresponden a
terceros de buena fe contra todos y cada uno de
los socios por las operaciones de la sociedad de
hecho.
Inexistencia
Deriva de la falta de un
requisito de existencia.

Nulidad
Deriva de la falta de un
requisito de validez.

Clases:

No necesita ser declarada

por el juez.
No puede sanearse por el
lapso de tiempo.

Inoponibilidad de un acto jurdico vlido:

No puede ratificarse.

Debe ser declarada por

el juez.
Se sanea por el lapso de
tiempo (4 N.R 10
N.A).
El acto nulo de nulidad
relativa puede
ratificarse.
Solo puede alegarse por
ciertas personas (arts.
1683 y 1684 del C.C).

De Forma: Incumplimiento de ciertas formalidades

para que los efectos de un acto jurdico puedan
hacerse valer frente a terceros.
- Inoponibilidad por omisin de formalidades
de publicidad destinadas al conocimiento de
terceros respecto de un acto. Ejemplo: LA
cesin de un crdito personal no produce
efectos contra el deudor ni contra terceros
mientras no ha sido notificada por el cesionario
al deudor o aceptada por ste;
- Inoponibilidad por falta de fecha cierta. Los
instrumentos privados cuya fecha sea
susceptible de ser alterada por las partes no
hace fe contra terceros en cuanto a la exactitud
de ella, mientras no se produzca un hecho que
de certeza de su data protocolizar el
documento.
De Fondo: Se agrupan en:
- Inoponibilidad por Falta de Concurrencia o
Consentimiento: Un acto jurdico no puede
hacerse valer en contra de las personas que no
21

Puede ser pedida por

cualquiera.
La constatacin de
inexistencia aprovechara
a todo el mundo.
El acto nunca produce
efectos.

Su declaracin solo
aprovecha a las personas
en cuyo favor fue
declarada.
El acto produce efectos
mientras la nulidad no
se declare.

Diferencias
Causales

Personas que
pueden invocar la
nulidad.

Confirmacin.
(ratificacin)

Saneamiento.
(prescripcin)

Nulidad Absoluta

Nulidad Relativa

Vicios
del
consentimiento.
Lesin, en los
casos sealados en
la ley.
Omisin
de
formalidades
habilitantes.

Falta de objeto.
Objeto ilcito.
Falta de causa.
Causa ilcita.
Falta
de
consentimiento.
Incapacidad
absoluta.
Omisin
de
solemnidades.

Juez
que
conoce de la causa
si
aparece
de
manifiesto en el
acto o contrato
(puede y debe
declararla).

Ministerio
Pblico en inters
de la moral y la
ley.

Cualquiera que
tenga inters en
ella, excepto el que
ejecut el acto
sabiendo
o
debiendo saber el
vicio
que
lo
invalidaba.

No admite confirmacin.

10 aos.
Desde la celebracin del
acto.

Se interrumpe.

Cosa: Todo aquello que existe sin ser persona y que

pueda percibirse por los sentidos, o bien, concebirse
mediante la imaginacin.
-

Criterio para determinar si una cosa reviste el

carcter de bien.
No todas las cosas son bienes, tampoco lo son las
cosas tiles al hombre, sino que son Bienes aquellas cosas
que prestando utilidad al hombre son susceptibles de
apropiacin. Por ello, las cosas comunes a todos los
hombres (aire, alta mar), si bien son tiles al hombre, no son
bienes, pues no son susceptibles de apropiacin (Art.585
CC).

Aquellos en cuyo
beneficio la han
establecido
las
leyes (excepto el
incapaz que ha
inducido con dolo
al acto).
Sus herederos.
Sus cesionarios.

II.

CLASIFICACIN DE LOS BIENES:

1.- Cosas Corporales e Incorporales (Art. 565 Cdigo

Civil):
a. Corporales: Son las que tienen un ser real y
pueden ser percibidas por los sentidos, como
una casa o un libro.
b. Incorporales: Las que consisten en meros
derechos, como los crditos y las servidumbres
activas.
Admite
confirmacin
Expresa Acto unilateral
irrevocable: a) que emane
de la parte que puede
alegarla; b) que el
confirmante sea capaz; c)
con las formalidades
legales.
Tcita:
Ejecucin
voluntaria del acto.

Importancia de esta Clasificacin:

- Hay modos de adquirir que slo son
aplicables
a
Bienes
Corporales
(ocupacin, accesin);
- Existen reglas distintas para los modos de
adquirir, segn se trate de bienes
corporales o incorporales. Ej. En materia
de prescripcin.
2.- Cosas Muebles o Inmuebles:
Las Cosas Corporales se dividen en Muebles e
Inmuebles (Art. 566)
Segn si ellas pueden transportarse de un lugar a
otro sin cambiar su naturaleza, la Ley ha hecho extensiva
esta distincin a las cosas incorporales (Art. 580).

4 aos.
Desde la celebracin del
acto. (Salvo casos de
violencia e incapacidad,
desde que estas hayan
cesado).
Se interrumpe.
No se suspende, salvo
caso
de
herederos
menores.

Importancia de esta Clasificacin:

a. En cuanto a la enajenacin, existen ms
solemnidades en los inmuebles, adems, ms
proteccin cuando se trata de inmuebles de
incapaces y en la administracin de Bienes
ajenos.
b. En cuanto a la prescripcin: Muebles 2
aos; Inmuebles 5 aos.
c. En cuanto a los contratos de garanta Los
Inmuebles son susceptibles de hipoteca; Los
Muebles de Prenda.

DERECHO CIVIL II
I.

Doctrinariamente, se entiende por cosa a todo

aquello que teniendo existencia corporal o
incorporal, tiene utilidad para el hombre.

COSAS Y BIENES:
22

 Cosas Corporales Inmuebles:

- Inmuebles por Naturaleza: Aquellos que no
pueden trasladarse de un lugar a otro, sin que se
altere su sustancia. (568) Ej. Las Tierras, minas,
predios y Fundos.
-

Inmuebles por Adherencia o Incorporacin:

Aquellos que adhieren permanentemente a los que
NO pueden trasladarse de un lugar a otros. Estn
inmovilizados y la ley los reputa inmuebles. (568
y 569) Ej. Toda construccin, un rbol.

Clasificacin:
- Considerando la facultad que confieren los distintos
derechos reales, ellos se pueden clasificar en:

Inmuebles por Destinacin: Aquellas cosas

muebles que la ley reputa inmuebles por una
ficcin, como consecuencia de estar destinados
permanentemente al uso, cultivo o beneficio de un
inmueble. (570). El fundamento de esta ficcin es
impedir el menoscabo econmico de un inmueble.

La diferencia entre estas dos ltimas clasificaciones es

que las primeras pierden su propia individualidad y se
convierten en parte constitutiva del inmueble, no as las
destinadas, que simplemente se anexan al inmueble y
continan conservando su individualidad.
Cosas Corporales Muebles:
- Muebles por Naturaleza: Aquellas que se pueden
trasladar de un lugar a otro sin detrimento de su
substancia.(567) Se dividen en:
Semovientes: Pueden trasladarse por s
mismas (animales);
Inanimadas: Su traslado es hecho por
una fuerza externa.
- Muebles por Anticipacin: Aquellas cosas
inmuebles por naturaleza, adherencia o
destinacin que, para el efecto de constituir un
derecho sobre ellas a otra persona distinta que el
dueo, se reputan muebles, an antes de su
separacin del inmueble. (571)
Ej.
Por Naturaleza Piedras, Arena.
Por Adherencia Escombros de una demolicin.
Por Destinacin Animales en beneficio del
inmueble.
Cosas Incorporales:
Las cosas incorporales se dividen en derechos y
acciones que pueden ser reales o personales, muebles e
inmuebles. (576)
-

todos los dems sujetos jurdicos. Otorga las facultades de

persecucin y preferencia.
Son: El Dominio, el Derecho Real de Herencia, el
Usufructo, el Uso o Habitacin, las Servidumbres Activas,
la Prenda, la Hipoteca, adems el censo en cuanto persiga
la finca acensuada, la concesin minera y el derecho de
aprovechamiento de aguas.

Derechos Reales:

23

Derechos Reales de Goce: Aquellos que

permiten a su titular usar la cosa
directamente en su beneficio. Ellos son
Dominio, Usufructo, Uso y Servidumbre.

Derechos Reales de Garanta : Permiten

el uso de la cosa indirectamente en
consideracin al valor de cambio de la
cosa y su finalidad es asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal,
propia o ajena. Prenda e Hipoteca.

-Segn el Dominio:
- El Derecho de Dominio y los Derechos similares a ste:
Contienen la facultad de uso y goce directos de la cosa.
Adems del dominio, encontramos la copropiedad y el
Derecho Real de Herencia.
- Derechos Limitativos de Dominio o Sobre Cosa Ajena:
Conceden la facultad de utilizacin indirecta de la cosa
(servidumbres, usufructo, uso o habitacin, propiedad
fiduciaria).
Los particulares NO PUEDEN CREAR DERECHOS
REALES, slo existen los establecidos por el legislador.
-

Derechos Personales o Crditos:

Aquellos que slo pueden reclamarse de ciertas

personas, que por un hecho suyo o la sola disposicin de la
Ley han contrado las obligaciones correlativas. Como el
que tiene el prestamista contra su deudor por el dinero
prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos
derechos nacen las acciones reales. (578).
* Paralelo entre los Derechos reales y los Derechos
personales:

Es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a

determinada persona. Sus facultades se ejercen de manera
inmediata y directa en una cosa y, por lo tanto, la persona a
cuyo poder se encuentra sometida, de una manera ms o
menos completa puede actuar en su derecho en la cosa ante

En cuanto al objeto: El derecho personal recae

sobre la prestacin, y esta recae a su vez en un
comportamiento humano que debe realizar el
deudor, y se traduce en dar, hacer, o no hacer. El
objeto del derecho real recae sobre una cosa
(corporal o incorporal).

En cuanto a la relacin jurdica que originan, los

sujetos y el ejercicio de tales derechos: El derecho
personal est basado en una relacin jurdicoobligacional, donde existe un sujeto activo que es el
acreedor y que va a ser titular del derecho personal,
y un sujeto pasivo determinado que ser el deudor.
En los derechos reales, la relacin jurdica que
origina, se caracteriza porque el sujeto activo ser
el titular de dicho derecho real, pero el sujeto
pasivo es uno universal. Por lo anterior, los
derechos personales, son derechos patrimoniales de
ejercicio relativo, esto es solo cierto sujeto es
sujeto pasivo, el que ha contrado la obligacin
correlativa, contra este se dirigir el acreedor,
contra este sujeto perfectamente determinado. En
cambio, los derechos reales son derechos
patrimoniales de ejercicio absoluto, esto es, todos
los dems estamos obligados a respetar el derecho
del titular.

En cuanto a las acciones que generan: De los

derechos reales, nacen las acciones reales. De los
derechos personales nacen las acciones personales.

En cuanto a ciertas ventajas: Se dice que los

derechos reales, ofrecen mayores ventajas que los
derechos personales: tales seran *el derecho de
persecucin y *el derecho de preferencia. El titular
de un derecho real, puede reclamar su derecho en
contra de quien detente la cosa sobre la que recae.

En cuanto a su adquisicin y extincin: Ya se ha

dicho que el derecho personal o crdito se
encuentra ntimamente ligado a una obligacin; son
las dos caras de una misma moneda. De esta suerte,
el nacimiento y la extincin de los derechos
personales, estarn subordinados al nacimiento y
extincin de las obligaciones. Las fuentes de las
obligaciones son aquellos hechos o actos jurdicos
que las generan, vale decir, son la causa que
originan las obligaciones (y los derechos
personales). El art. 1437 enumera las fuentes de las
obligaciones: los contratos, los cuasicontratos. Los
delitos, los cuasidelitos y la ley. Los modos de
extinguir las obligaciones, son aquellos hechos o
actos jurdicos que ponen fin a una obligacin civil,
y consecuencialmente al correlativo de esta: el
derecho personal. Son modos de extinguir las
obligaciones, los mencionados en el art. 1567: la
resciliacin o mutuo discenso, el pago, la
novacin, la transaccin, la remisin, la
compensacin, la confusin, la perdida de la cosa
que se debe, la nulidad, la resolucin y la
prescripcin extintiva. A esta enumeracin se debe
agregar: el plazo extintivo, al muerte (en los
contratos intuito personae), y la dacin en pago.
En relacin a los derechos reales, ya se dijo que no
existen ms derechos reales que aquellos que seale la
24

Ley, ni tampoco se adquieren tales derechos, sino

conforme lo expresa la misma Ley. El medio jurdico a
travs del cual se adquieren los derechos reales, son los
modos de adquirir el dominio y los dems derechos
reales. Estos se pueden definir como aquellos hechos o
actos jurdicos, aptos para generar en el patrimonio de
su titular el nacimiento de tales derechos reales. En
Chile a diferencia del sistema francs, no cabe la
adquisicin de los derechos reales -principalmente el
dominio- por la celebracin de un contrato (titulo),
como s ocurre con los derechos personales. En el caso
de la adquisicin de derechos reales, es indispensable
adems del titulo, que se verifique posteriormente la
adquisicin a travs de un modo de adquirir el dominio.
El art. 588, enumera los modos de adquirir el dominio y
dems derechos reales: *la ocupacin, *la accesin, *la
tradicin, *la sucesin por causa de muerte, *la
prescripcin adquisitiva. Cabe agregar * La ley, la cual
es tambin un modo de adquirir el dominio, como en el
caso de la expropiacin. No existe en nuestro sistema,
una enumeracin general de las causales de prdida de
los derechos reales, que abarque a todos ellos como
ocurre con los modos de extinguir las obligaciones
(derechos personales). De esta suerte la ley al regular
cada uno, entrega normas sobre su extincin. Respecto
del dominio y del derecho real de herencia, se
extinguirn para su titular, cuando otro sujeto adquiera
tal derecho, o por destruccin de la cosa sobre que
recae. Respecto de los dems derechos reales, existen
normas particulares.

En cuanto a su numeracin y taxatividad:

Los derechos reales, se encuentran enumerados
y establecidos taxativamente en la Ley. Solo la
Ley puede crear derechos reales (numerus
clausus): son derechos reales *el de dominio,
*el de herencia, *los de usufructo, *uso o
habitacin, *los de servidumbres activas, *el
de prenda * y *el de hipoteca. A esta
enumeracin del art. 577, es preciso agregar
*el derecho real de censo,* la concesin
minera, y * el derecho de aprovechamiento de
aguas. En cambio, los derechos personales
tienen como una de sus fuentes los contratos, y
con ellos (y en virtud del principio de la
autonoma de la voluntad) las partes pueden
crear tantos derechos personales, a cuanto
pueda su imaginacin alcanzar (numerus
apertus).

Derechos Muebles e Inmuebles (580):

Los Derechos personales o reales pueden ser muebles o
inmuebles, segn sea la cosa en la que han de ejercerse o
que se debe.
Los hechos que se deben se reputan muebles.

3.- Cosas Especficas y Genricas:

Cosa Especfica o Cuerpo Cierto: Est determinada
por sus caracteres propios, que la distinguen de todas las
dems de su mismo gnero o especie.
Genricas: Determinada slo por los caracteres
comunes a todos los individuos de su gnero o especie,
nunca llega a establecerse su individualidad.
4.- Consumibles y No Consumibles:
Destruccin Natural: Importa el desaparecimiento
fsico de la cosa o la alteracin de su substancia. Ej. Uso de
los alimentos.
Destruccin Civil: Enajenacin del objeto. Ej. Primer
Uso de las Monedas.
Su importancia radica en que aquellos actos que
slo autorizan el USO y GOCE de una cosa y NO su
disposicin, NO pueden recaer sobre Bienes consumibles.
Ej. El Arrendamiento, El Comodato.
5. Cosas Fungibles y No Fungibles:
Fungibles: Las que pertenecen a un mismo gnero y se
encuentran en el mismo estado por lo que tienen igual poder
liberatorio. Descansa en la nocin de equivalencia, de
reciprocidad entre una y otra cosa, y no en la destruccin de
la cosa, sea natural o civilmente.
No Fungibles: Son las que por su individualidad no
pueden ser reemplazadas por una equivalente. No hay
equivalencia en las cosas no fungibles y, por lo tanto, no
puede haber reemplazo por otro del mismo gnero o calidad.
Relacin entre Cosa Genrica y Cosa Fungible: La
clasificacin de cosas genricas se atribuye NO a las que
pertenecen a un mismo gnero, sino que a las que son
determinadas por los caracteres comunes a todos los
individuos de su especie o gnero. La fungibilidad tiene una
funcin liberatoria.
Relacin entre fungibilidad y consumibilidad: Por regla
general, son al mismo tiempo ambas, pero no forzosamente.
Hay cosas consumibles y no fungibles. Ej. La ltima botella
de vino de una cosecha.
La doctrina seala que en nuestro Cdigo Civil, Bello
hace una relacin gnero-especie, las cosas fungibles son el
gnero, las consumibles la especie.
6.- Bienes Principales y Bienes Accesorios:
Bienes Principales: Aquellos que tienen existencia
independiente, sin necesidad de otros.
Bienes Accesorios: Aquellos que estn
subordinados a otros sin los cuales no pueden subsistir.
Esta clasificacin se aplica a los bienes corporales e
incorporales, as, por ejemplo, la servidumbre es accesoria
del derecho de dominio sobre el predio en que la
servidumbre se ejerce.
7.- Bienes Divisibles e Indivisibles:

25

En cuanto a los bienes divisibles, jurdicamente existen

los siguientes conceptos de divisibilidad:
- Materialmente Divisibles: Aquellos Bienes que
pueden fraccionarse sin que se destruyan en su
estado normal, ni pierden notoriamente su valor al
considerarse las partes en su conjunto.
- Intelectualmente Divisibles: Las cosas que
pueden
fraccionarse
en
partes
ideales,
imaginarias,
aunque
no
puedan
serlo
materialmente. Desde este punto de vista todos los
bienes corporales e incorporales, son divisibles.
Los derechos personales son divisibles o
indivisibles siguiendo la divisibilidad o indivisibilidad de la
obligacin que es su contrapartida.
Hay ciertos derechos que no pueden dividirse
intelectualmente, por disposicin del legislador, tal es el
caso del derecho de servidumbre (Art.826 y 827 CC).
8.- Bienes Singulares y Universales: (Arts.1317, 951, 788
y 2504)
Bienes Singulares: Aquellos que en s mismos
constituyen una sola unidad natural o artificial y pueden ser
simples o complejos:
-

Simples: Aquellos que en s mismos son de

una indivisin de carcter unitario, por
ejemplo: un caballo.

Complejos o Compuestos: Formados por la

unin fsica de diversas cosas de carcter
singular, por ejemplo: un edificio.

Bienes Universales: Agrupacin de Bienes Singulares

que no tienen entre s una conexin fsica, pero que forman
un todo funcional y estn relacionados por un vnculo
determinado. Se dividen en
-

Universalidades de Hecho: Conjunto de

Bienes Muebles que no obstante conservar su
individualidad, forman un todo al estar
unidos por un vnculo de igual destino,
generalmente econmico. Categoras:
-

Colecciones: Son Universalidades

de
Hecho que se caracterizan por tener una
composicin homognea, por lo que los
elementos que la componen son de igual
naturaleza. Ej. Una Biblioteca.

Explotaciones: Lo que constituye los lazos

de unin entre todos estos bienes son las
relaciones existentes entre ellos, que hace
que configuren un medio en su conjunto
para obtener un fin determinado. Ej. Un
Establecimiento de Comercio.
Las Universalidades de Hecho son
siempre activas.

Universalidades de Derecho: Conjunto de

Bienes y relaciones jurdicas activas y pasivas
consideradas jurdicamente como formando
un todo indivisible.

Elementos de la universalidad jurdica son:

tipo, en general, las cosas sobre las cuales existe una

prohibicin de enajenacin, la que puede ser de carcter
absoluto o relativo.
11.- Cosas Fructferas:

1.- Que sobre una masa patrimonial se hayan

constituido relaciones jurdicas.
2.- Que dichas relaciones se regulen de un modo
distinto al comn.
3.- Que de esta regulacin se deduzca que la ley
considera el conjunto como si fuera un ente distinto
de cada uno de los bienes que individualmente lo
componen.

Cosa capaz de generar frutos y/o productos.

- Productos: Son las cosas que derivan de otras, sin
periodicidad y con detrimento de su sustancia. Vg.
Los Metales de una mina, las piedras de una
cantera.

9.- Bienes Presentes y Futuros:

-

Bienes Presentes:
Los que al momento de
CELEBRARSE una relacin jurdica tienen una
existencia real.

Bienes Futuros: Los que a la poca de celebracin

no existen y tan slo se espera que existan.

En la compraventa se establecen normas distintas cuando

recaen sobre bienes presentes o futuros (Art.1813).
10.- Bienes Comerciables e Incomerciables:
-

Bienes Comerciables: Aquellos que pueden ser

objeto de relaciones jurdicas privadas. Sobre ellos
puede recaer un Derecho Real o constituirse un
derecho personal. A estos bienes se refiere el
Art.1461, cuando seala que las cosas deben ser
comerciables para ser objeto de un acuerdo o
manifestacin de voluntad.

Bienes Incomerciables: No pueden ser objeto de

relaciones jurdicas por los particulares. No puede
existir a su respecto un Derecho real ni Personal.

Bienes Incomerciables en Razn de su Naturaleza

Cosas Comunes a todos los hombres.

Frutos: Son las cosas que produce otra, en forma

peridica y sin detrimento de su sustancia. Se
clasifican en:
Naturales: Los que da la naturaleza, ayudado o no
de la industria humana.
Civiles: Utilidad que se obtiene de una cosa como
equivalente del uso y goce que se da de ella a un
tercero. Son las pensiones, precios o cnones de
arrendamiento o censo, y los intereses de capital
exigibles a impuestos o fondo perdido (Art. 647,
inc. 1).

Estado en que pueden encontrarse los frutos naturales:

- Pendientes: Mientras que adhieren todava a
la cosa que los produce, como las plantas
que estn arraigadas al suelo;
- Percibidos: Los que han sido separados de
la cosa productiva, como las maderas
cortadas;
- Consumidos: Cuando se han consumido
(destruido o gastado) verdaderamente o se
han enajenado.
Estado en que pueden hallarse los Frutos Civiles.
- Pendientes: Mientras se deben;
- Percibidos: Desde que se cobran.
Fruto devengado es el fruto al cual se ha adquirido
derecho por cualquier ttulo. Los frutos se devengan da a
da (Art.790).

Bienes Incomerciables en Razn de su Destino Bienes

Nacionales de Uso Pblico.

Relacin entre cosas inalienables e Incomerciables:

III.- EL DERECHO REAL DE DOMINIO:

Inalienable Cuando no puede ser enajenada

Incomerciables Cuando no puede formar parte

de un patrimonio privado.

La relacin radica en que las cosas Incomerciables

son inalienables como consecuencia de la
imposibilidad de ingresar a un patrimonio privado.

Bienes que estn en el comercio pero que no pueden

enajenarse Bienes de Trfico Prohibido: son de este
26

Art. 582 Cdigo Civil: El dominio (Que se llama

tambin propiedad) es el derecho real en una cosa
corporal para gozar y disponer de ella arbitrariamente, no
siendo contra ley o contra derecho ajeno.
Concepto: Es el Derecho que confiere al sujeto el Poder ms
amplio sobre una cosa, lo faculta para apropiarse en forma

exclusiva de todas las utilidades que el bien pueda

proporcionar.

destruccin inmediata. Si se llega hasta la apropiacin

de los productos, el uso se transforma en goce, si
envuelve su destruccin consumo.

Los dems derechos reales otorgan poderes limitados

sobre la cosa.

a.2. Facultad de Goce: Habilita para apropiarse de los

frutos y productos que la cosa da. En virtud de esta
facultad el dueo de una cosa pasa a serlo de sus frutos
o productos.

Al igual que todos los derechos subjetivos

patrimoniales, la propiedad tiene como fundamento la
satisfaccin de necesidades humanas de carcter
econmico.

a.3 Facultad de Disposicin:

Material o Abuso: Habilita al dueo para destruir
materialmente la cosa, transformarla o degradarla.

Se usan los trminos dominio y propiedad como

sinnimos, sin embargo, hay quienes les dan
significados diversos, reservando la expresin dominio
para el derecho que recae sobre las cosas materiales, y
la voz propiedad se considera de carcter ms amplio
para denominar todo gnero de derecho susceptible de
apreciacin pecuniaria. El primero es el criterio seguido
por el Cdigo.

Jurdica: Es el Poder que tiene el sujeto de desprenderse

del derecho que tiene sobre la cosa, sea o no a favor de
otra persona, sea por un acto entre vivos o por causa de
muerte. Son formas de disposicin la renuncia, el
abandono y la enajenacin.
a.4 Posesin: El dominio y el Derecho real de herencia
habilitan para poseer la cosa sobre la que recaen.

Especies de Propiedad:
a.

Cuando el Objeto de esta son Cosas

Corporales;

b.

La que se tiene sobre los derechos, sean

reales o personales;

c.

Las que se tiene sobre la produccin del

talento o ingenio.

Lmites al dominio:
El legislador seala dos grandes limitaciones al
derecho y al ejercicio de las facultades que confiere el
dominio, que son la ley y el derecho ajeno.

La Ley: Son numerosas las limitaciones que se han

impuesto al derecho de dominio, las que persiguen
diversas finalidades: seguridad, esttica, bien
pblico, etc. Entre las limitaciones establecidas por
la ley, una muy importante es la posibilidad de
expropiacin de los bienes por causa de utilidad
pblica.

El Derecho Ajeno: Al decir el legislador que

puede el dueo disponer y gozar de sus bienes
arbitrariamente, no siendo contra derecho ajeno, en
el fondo est sealando que el titular del derecho
de dominio puede ejercer su derecho siempre que
ese ejercicio o derecho no coarte los derechos de
los dems. Este es uno de los aspectos de la
llamada teora del abuso del derecho, de acuerdo
con la cual, si una persona que es titular de un
derecho lo ejerce en forma abusiva causando dao
o perjuicio a otra persona, esto constituira un delito
o cuasidelito civil y, por lo tanto, originara la
obligacin de indemnizar perjuicios.

Caractersticas de la Propiedad o Dominio:

- Absoluto: Faculta a la persona para usar, gozar y
disponer arbitrariamente de la cosa, no siendo
contra ley o derecho ajeno y sin que nadie pueda
limitarle su ejercicio.
- Exclusivo y Excluyente: Supone un solo titular
que va a ejercer las facultades que confiere este
derecho y dotado de la potestad suficiente como
para impedir que terceros se inmiscuyan, limiten o
coarten el ejercicio de sus facultades. Esta
exclusividad no obsta a que conjuntamente con el
derecho de propiedad puedan existir sobre la misma
cosa otros derechos reales con titulares distintos.
- Perpetuo: No est sujeto a limitacin de tiempo,
puede durar tanto como dure la cosa, subsiste
independientemente de su ejercicio, sin perjuicio
que pueda perder este derecho por prescripcin.
Facultades Inherentes al Dominio: Se distingue entre
facultades materiales y jurdicas.
a.

Facultades Materiales: Las que se realizan mediante

actos materiales que permiten el aprovechamiento del
objeto del derecho.
a.1. Facultad de Uso: Aplicar la cosa a todos los
servicios que es capaz de proporcionar, sin tocar sus
productos ni realizar una utilizacin que importe su
27

Tambin se sealan como limites al derecho de

propiedad: la teora de abuso del derecho y los derechos
limitativos de dominio establecidos en el artculo 732 de
Cdigo Civil (propiedad fiduciaria, usufructo, uso y
habitacin, servidumbre).
Clasificacin de la Propiedad:
1.

Segn su Extensin:

a.
b.
c.
d.

Propiedad Plena: Aquella que autoriza a su titular

para ejercer todas las facultades del dominio;
Nuda o Mera Propiedad: Aquella en que el titular
est despojado del as facultades de usar y gozar de
la cosa (582 inc. 2);
Propiedad Absoluta: Aquella que no est sujeta a
condicin alguna en cuanto a su trmino o
duracin;
Propiedad Fiduciaria: Aquella que est sujeta al
gravamen de pasar a otra por el hecho de
verificarse una condicin (733 inc. 1).

2.

Segn su Titular:
a. Propiedad Individual: Aquella en que su titular es
una sola persona;
b. Copropiedad o Condominio: Aquella que tiene
por titular a varias personas.

3.

Segn su Objeto:
a. Civil: Aquella que reglamenta el Cdigo Civil;
b. Intelectual e Industrial: Aquella que est
constituida por las producciones del talento o del
ingenio de sus autores, est reglamentada por leyes
especiales.
c. Propiedad Minera: Forma especial de dominio
que se refiere a los yacimientos mineros y cuya
constitucin y organizacin reglamenta el Cdigo
de Minera.

MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO:

Concepto:
Es el hecho o acto jurdico que
produce efectivamente la adquisicin del dominio a favor
de una persona. Esta es la diferencia con la adquisicin del
derecho personal, que slo requiere del ttulo. Vg.
Perfeccionado el contrato de compraventa nace para el
comprador el derecho de exigir del vendedor la tradicin de
la cosa.
Titulo: Hecho o acto jurdico que sirve de
antecedente para la adquisicin del dominio u
otro derecho real.
1.
a.

Clasificacin de los Modos de Adquirir:

Originarios y Derivativos:
Originarios: Hacen adquirir la propiedad
independientemente de un dominio anterior.
Accesin,
Ocupacin,
Prescripcin
Adquisitiva;
Derivativos: Hacen adquirir el dominio
fundado en un dominio precedente que tena
otra persona. Tradicin, Sucesin por Causa de
Muerte.
La importancia de esta clasificacin radica en que
nadie puede transferir ms derechos de los que
tiene.
28

b. A Ttulo Universal y a Ttulo Singular:

Universal: Aquellos en que se adquiere la
universalidad de los bienes de una persona o
cuota de ellos.
Singular: Los que permiten adquirir bienes
determinados.
c. A ttulo Gratuito y a Ttulo Oneroso:
Gratuito: Aquellos en que el adquirente no
tiene que realizar ningn sacrificio
pecuniario.
Onerosos: Aquellos en que el adquirente
debe efectuar o sufrir un sacrificio pecuniario
para adquirir el dominio.
Slo se puede adquirir un Derecho Real por un solo
Modo de Adquirir.
Hay Modos que se aplican a todos los derechos reales y
otros que se aplican slo al Dominio. Ej. La Ocupacin.
El artculo 588 del Cdigo Civil, seala como
modos de adquirir a la ocupacin, la accesin, la tradicin,
la sucesin por causa de muerte y la prescripcin. A estos
modos de adquirir debe agregarse la ley. Por ejemplo, se
adquieren por ley el usufructo legal de los bienes del hijo
sujeto a patria potestad. La jurisprudencia ha establecido que
en la expropiacin, la ley constituye ttulo y modo de
adquirir dicho bien.
.
1. LA OCUPACIN: Es un Modo de adquirir el dominio
de las cosas que no pertenecen a nadie, mediante la
aprehensin material de ella, acompaada de la intencin
de adquirirlos y cuya adquisicin no est prohibida por las
leyes patrias ni el derecho Internacional.
2. LA ACCESIN: Es un modo de adquirir el dominio
por el cual el dueo de una cosa pasa a serlo de lo que ella
produce, o de lo que se junta a ella. Es de carcter
originario, es un hecho jurdico propiamente tal.
Clases de Accesin:
a. Accesin de Frutos o Discreta;
b. Accesin Propiamente tal
De Inmueble a Inmueble;
De Mueble a Inmueble;
De Mueble a Mueble.
3. LA TRADICIN: (670 y sgtes.) Es un Modo de
Adquirir las cosas y consiste en la entrega que el dueo
hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e
intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad
e intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a los otros
derechos reales.
Caractersticas:

Es un Acto Jurdico Bilateral, es una

CONVENCIN, que se perfecciona por el
acuerdo de voluntades del tradente y del
adquirente;
Es un Modo de Extinguir las obligaciones,
es un pago;
Es un Modo de Adquirir el Dominio y
dems Derechos Reales.

Entrega y Tradicin:
La entrega es el acto material por el que se
traspasa una cosa de una persona a otra;
Siempre que hay tradicin hay entrega real o
simblica, pero no siempre hay tradicin, ya
que muchas veces la entrega de una cosa slo
da al que la recibe la mera tenencia de ella.
V.gr. En el Comodato, arrendamiento,
usufructo.
La entrega sera el gnero y la tradicin la
especie.

Somarriva: La capacidad que la ley requiere en el

Adquirente es la capacidad de administracin y en el
Tradente la de disposicin (Plena capacidad de ejercicio).
b- Consentimiento de ambos:
El consentimiento en la tradicin consiste en la intencin
compartida entre tradente y adquirente de transferir el uno y
adquirir el otro el derecho de que se trata, o sea, la intencin
compartida en orden a que se produzca una traslacin del
derecho del adquirente al tradente.
El consentimiento debe recaer sobre la cosa objeto de
tradicin, sobre el ttulo que le sirve de causa y sobre la
persona a quien se ejecuta la tradicin.
En esta materia se deben ver 3 situaciones:

Tradicin por medio de representante : La ley

autoriza expresamente la representacin a su
respecto.

Representacin del tradente en la venta forzosa:

Aqu tambin nos encontramos con un tradente y
un adquirente: el adquirente es el tercero que en
la subasta se adjudic la cosa subastada, y el
tradente es el deudor, representado legalmente
por el juez.

Vicios del consentimiento en la tradicin .

Siendo un acto jurdico bilateral a su respecto
deben concurrir los elementos o condiciones de
todo acto jurdico, pudiendo tambin ser afectada
por los vicios de que un acto jurdico puede
adolecer.

Cosas que pueden Adquirirse por Tradicin:

Puede adquirirse por tradicin el Dominio y todos los
Derechos Reales y Personales;
Pueden adquirirse por tradicin las cosas corporales e
incorporales, incluso las Universalidades como la herencia.
Requisitos de la Tradicin:
*Concurrencia de un Tradente y un adquirente capaz;
*Consentimiento; *Existencia de un ttulo traslaticio; y
*Entrega de la cosa.
a- Concurrencia de Tradente y adquirente:
Tradente: La persona que por l o a su nombre entrega el
Dominio de la cosa;
Adquirente: La persona que, por la tradicin, adquiere el
dominio de la cosa recibida por l o a su nombre.
Para transferir el Dominio, el Tradente debe ser
dueo de la cosa o el Derecho que transfiere, si el Tradente
no es dueo de la cosa, la Tradicin NO ES NULA, sino que
NO TRANSFIERE EL DOMINIO. El Adquirente por la
tradicin adquiere la posesin de la cosa, porque la recibe
con nimo de seor y dueo y puede llegar a adquirirla por
prescripcin. Por otro lado, si quien hizo la tradicin no era
dueo de la cosa y con posterioridad este Tradente adquiere
el dominio de la misma, se reputa que el Adquirente es
dueo desde que se hizo la tradicin.
Respecto de la capacidad
Alessandri: El Tradente debe tener capacidad de ejercicio
y el Adquirente debe tener capacidad de goce. Crtica
Tratndose de un acto jurdico, si no se tiene capacidad
plena de ejercicio, la tradicin ser nula.
29

c- Existencia de un ttulo traslaticio: Para que valga la

tradicin se requiere de un ttulo traslaticio de dominio. Es
en la tradicin en la que se presenta con mayor claridad la
dualidad ttulo-modo.
Ttulo Traslaticio de Dominio: Aquellos que por su
naturaleza sirven para transferirlo. El ttulo traslaticio, no
obstante su denominacin, no opera la adquisicin del
dominio del actual al nuevo titular, sino que la transferencia
se va a producir por la tradicin, este ttulo debe ser vlido,
esto es, que no debe adolecer de un vicio de nulidad, porque,
si el ttulo es nulo, su nulidad impide que pueda operar la
tradicin, porque los defectos del ttulo repercuten en la
tradicin.
d- Entrega de la Cosa: Esto es, la materializacin del
acuerdo de las partes de transferir el dominio del tradente al
adquirente.

Tradicin de Cosas Corporales Muebles (Art.

684):

a. Entrega Real: Es la que se hace fsicamente, sea

traspasando materialmente la cosa al adquirente, sea
permitiendo el tradente al adquirente la: Aprehensin
material de la cosa.
b. Entrega Ficta: Se hace por medio de una ficcin, en la
que determinados hechos o actos se consideran entrega. Se
entiende por fictas:
Entrega por Longamanu: El tradente muestra
la cosa al adquirente: Mostrndosela.

Entrega por Brevimanu: Cuando el mero

tenedor de la cosa la retiene con nimo de
seor porque celebr un acto traslaticio de
dominio con el dueo de ella: Por la venta,
donacin u otro ttulo de enajenacin
conferido al que tiene la cosa mueble como
usufructuario, arrendatario, comodatario,
depositario, o a cualquier otro ttulo no
translaticio de dominio;

Realizacin de la Tradicin: La inscripcin en el registro del

Conservador es la nica manera de efectuar la tradicin de
los derechos reales, excepto el de servidumbre.
Publicidad de la Propiedad Raz;
Prueba, Requisito y Garanta de la Posesin (924, 724, 728);
Para un sector de la Doctrina Solemnidad de acto o
contrato.
La inscripcin en el Conservador no es prueba del dominio,
slo prueba de la posesin, ya que el dominio se acredita por
medio de la prescripcin.

Tradicin del Derecho Real de Herencia : La

herencia es una asignacin a ttulo universal y, por
tanto, los asignatarios de una herencia proindiviso
no son dueos singulares de cada uno de los bienes
hereditarios sino de la universalidad o de una cuota
de ese patrimonio. De tal modo que si venden o
ceden su derecho hereditario no transfieren
propiedad alguna particular, sino la cuota que les
corresponda en dicha universalidad. Por lo tanto, la
tradicin se efecta de cualquier forma que exprese
la intencin de transferirlo y de adquirirlo (no
siendo necesaria la inscripcin del ttulo en el
Registro), y siempre que dicha manifestacin
conste en el ttulo o acto en que se cede el derecho
de herencia, con lo que, se da certidumbre a la
fecha de la tradicin.

Tradicin de los Derechos Personales o

Crditos: Si un individuo los CEDE a otro, la
tradicin se verifica por la entrega del ttulo hecha
por el cedente al cesionario. Puede ser REAL,
cuando el ttulo consta por escrito;
SIMBLICA, cuando no consta por escrito,
permitiendo al cesionario tener el crdito por suyo.
Para que la tradicin de un Derecho Personal
produzca efectos contra el deudor y contra terceros
debe ser notificada por el cesionario al deudor o
aceptada por ste. La Tradicin de los Derechos
Personales Crditos Nominativos (1901 a 1908).

Constituto Posesorio: Cuando el dueo de la

cosa celebra un contrato en que retiene la
mera tenencia de la cosa que pasa a ser de
otra persona: Y recprocamente por el mero
contrato en que el dueo se constituye
usufructuario, comodatario, arrendatario,
etc.
Entrega Simblica: Tiene lugar cuando, en
vez de la entrega de la cosa objeto de la
tradicin se realizan alguno de los siguientes
actos: Entregndole las llaves del granero,
almacn, cofre o lugar cualquiera en que
est guardada la cosa; Encargndose el
uno de poner la cosa a disposicin del otro
en el lugar convenido.
Debe tenerse presente que la enumeracin
del 684 no es taxativa.
El Artculo 685 reglamenta la tradicin de los
frutos pendientes u otras cosas que forman parte
de un predio.

Tradicin de los Derechos Reales sobre Cosas

Corporales Inmuebles: Como principio general se
afirma que la tradicin de los derechos reales
inmuebles, se hace efectiva mediante la inscripcin
del ttulo en el Registro del Conservador de Bienes
Races. La excepcin est dada por las
Servidumbres, ya que, en este derecho Real slo
basta Escritura Pblica.

Fines de la Inscripcin en el Rgimen chileno:

30

Efectos de la Tradicin:
o

Si el tradente es dueo de la cosa que

entrega, la tradicin transfiere el dominio.
Al ser la tradicin un Modo de Adquirir
derivativo, el dominio que tena el tradente
pasa al adquirente en las mismas
condiciones
y
con
los
mismos
gravmenes. As si la cosa estaba gravada

con hipoteca, el adquirente la recibe con

hipoteca.
o

Si el tradente no es dueo de la cosa que

entrega, la tradicin es valida, pero no
opera como modo de adquirir, porque el
tradente no puede transferir un derecho
que no tiene, sino que coloca al adquirente
en posesin de la cosa tradida, incluso,
adquiere posesin an cuando el tradente
haya sido slo mero tenedor. Por ltimo es
importante que el adquirente entre en
posesin de la cosa, porque teniendo
posesin puede llegar a adquirir el
dominio por prescripcin (Arts. 682 y
683).

Cundo puede exigirse la Tradicin?

La regla general es que los contratos sean
puros y simples, por lo tanto, la tradicin
puede pedirse inmediatamente despus de
celebrarse el contrato (681);
Si para cumplir la obligacin, que ser
precisamente la tradicin, existe un plazo o
una condicin suspensiva, no puede exigirse
la tradicin sino una vez cumplido el plazo o
la condicin;
No puede pedirse ni efectuarse la tradicin si
existe decreto judicial que retenga el pago;
Si la Tradicin se hace bajo condicin
resolutoria, el adquirente se hace dueo de
la cosa desde el momento en que se le hace
la tradicin. Claro que el dominio puede
perderse si se cumple la condicin.

LA POSESIN.
La posesin es la tenencia de una cosa
determinada con nimo de seor o dueo, sea que el
dueo o el que se da por tal tenga la cosa por s mismo, o
por otra persona que la tenga en lugar y a nombre de l.
El poseedor es reputado dueo, mientras otra persona no
justifica serlo.
Esta es la concepcin subjetiva de la posesin de
Savigny, bastando el concepto del Art.700 para comprender
que el CC, para configurar la posesin no slo atiende al
aspecto material, sino que tambin al aspecto subjetivo de un
nimo especial que debe tenerse para que haya posesin,
que es el nimo de seor o dueo.
31

Podra pensarse que slo las cosas corporales son

susceptibles de posesin partiendo de la misma definicin
del Art.700. Sin embargo, las cosas incorporales (derechos)
tambin son susceptibles de posesin (Art.715 CC). Por ello,
es interesante la definicin que da el autor espaol Jos
Clemente de Diego que permite completar la definicin del
Art.700: La posesin es el ejercicio intencional en nombre
propio de un derecho real aunque no se tenga realmente.
As, una persona puede ser poseedora del derecho
real de servidumbre en caso de que realice los actos a los
cuales faculta la servidumbre, sin que importe para estos
efectos si es o no titular. Esto es as porque hay posesin con
o sin derecho
La Posesin con derecho es la situacin normal,
porque todo el que tiene un derecho real posee las facultades
que ste confiere (poseedor y dueo);
Posesin sin derecho es la que supone a una
persona que posee y tiene la cosa bajo su poder con nimo
de seor y dueo, pero que hay otra persona que es titular
del derecho. Aqu hay dos personas: una, que es el poseedor,
y la otra, que es el titular del respectivo derecho.

Elementos constitutivos de la posesin Art.700

Tenencia de una cosa (corpus); nimo o intencin de
tenerla como seor o dueo o, en su caso, como el titular del
respectivo derecho (animus); Una cosa determinada;
1.- Tenencia de la cosa o Corpus: Este es el aspecto
material de la posesin y lo constituye el poder fsico o
la potestad que sobre la cosa se tiene.
El corpus no supone necesariamente un contacto
directo e inmediato entre la persona y la cosa poseda, sino
que este consiste en la manifestacin de un poder de
dominacin, es la posibilidad fsica de poder disponer de la
cosa en forma directa e inmediata, con la exclusin de la
intervencin de otras personas. El corpus consiste en obtener
de la cosa la utilidad que ella permite segn el destino que
naturalmente le corresponde, pudiendo el poseedor actuar
sobre la cosa en cualquier momento y pudiendo excluir la
injerencia de extraos con respecto a la cosa.
2.- Animus o intencin de tener la cosa como
seor o dueo o como titular del respectivo derecho real:
Este segundo elemento es de carcter psicolgico, y consiste
en la intencin del poseedor de actuar respecto de la cosa
como si fuera su propietario, es decir, es la intencin de
tener la cosa para s mismo.
No siempre la tenencia material est unida con el
animus, pues hay casos en que una persona tiene el corpus
pero reconoce dominio ajeno sobre la cosa, tal sucede, por
ejemplo, en la mera tenencia.

Se llama mera tenencia la que se ejerce sobre

una cosa, no como dueo, sino en lugar o a nombre del
dueo. El acreedor prendario, el secuestre, el usufructuario,
el usuario, el que tiene el derecho de habitacin, son meros
tenedores de la cosa empeada, secuestrada, o cuyo
usufructo, uso o habitacin les pertenece. Lo dicho se aplica
generalmente a todo el que tiene una cosa reconociendo
dominio ajeno.
3.- Cosa determinada: Exige claramente este
requisito el Art.700. Esto significa que la cosa objeto de la
posesin debe estar singularizada o individualizada como
especie o cuerpo cierto, por lo tanto, no hay posesin
respecto de gneros.
Importancia de la Posesin:
1.

2.

Al poseedor se le presume dueo : Quien tiene la

posesin de la cosa va a ser considerado como dueo, y
el peso de la prueba le va a corresponder al que
impugne la calidad de propietario. Mediante la
posesin se puede llegar a la prueba del dominio
(Art.700 inc.2 CC).
El poseedor cuenta con acciones para su proteccin : Al
poseedor se le confiere la accin publiciana (Art. 894);
adems, el poseedor de un inmueble o un derecho real
constituido sobre ste tiene accin posesoria para su
proteccin (Art.916), las acciones posesorias tienen por
objeto conservar o recuperar la posesin de los bienes
races o derechos reales constituidos en ellos.

3.

La posesin puede conducir a la adquisicin del

dominio o de los derechos reales por prescripcin
adquisitiva: Art.2492 CC.

4.

El poseedor de buena fe hace suyos los frutos de la

cosa fructuaria, an cuando deba devolver sta a su
verdadero dueo: Art.907 inc.3 CC.

b. La posesin irregular: Es aquella en que

faltan uno o ms de estos requisitos (Art.702 y
708).
Cuando concurren los 3 requisitos estamos ante la
posesin regular, hay una mayor apariencia de dominio en el
poseedor. El poseedor se presenta al exterior con mayor
apariencia de ser dueo de la cosa que en aquellos casos en
que faltan uno o ms de estos requisitos.
El legislador reconoce mayores ventajas al
poseedor regular que al irregular, pero, ambas son
posesiones y como tales concurren a la adquisicin del
derecho por prescripcin, con distintos plazos en una y otra.
As, la posesin regular conduce a la prescripcin ordinaria,
cuyos plazos son de 2 aos para muebles y 5 aos para
inmuebles. En tanto, la posesin
irregular lleva a
prescripcin extraordinaria en un plazo de 10 aos.
Por otro lado, tanto la posesin regular como la
irregular, dan origen a la presuncin de dominio del Art.700
inc.2, disposicin que no hace distincin al respecto.

Requisitos de la posesin regular

Justo Ttulo; Buena Fe; Tradicin cuando el

ttulo es traslaticio de dominio
a.- Justo ttulo: El ttulo es el hecho o acto jurdico que
habilita para la adquisicin de un derecho, porque es la
justificacin de esa adquisicin. El ttulo por s, no produce
la adquisicin del derecho, sino que para que ste opere se
necesita la concurrencia del modo de adquirir, el cual en
caso de no ser eficaz como tal, produce si una consecuencia,
cual es la de colocar al adquirente en posesin de la cosa.
Para que ello suceda es necesario que el ttulo sea apto para
legitimar posesin y que el modo sea vlido. Los ttulos que
legitiman posesin son aquellos que habilitan para adquirir
el dominio u otro derecho real. Ellos son:

a)
Clases de Posesin:
I.- Posesin regular e irregular: Esta clasificacin se hace
atendiendo a la apariencia de dominio que en ellas se
presenta.
II.- Posesin til y posesin viciosa: Se hace atendiendo a la
forma en que se adquiere la posesin.
III.- Posesin continua y posesin interrumpida: Segn la
forma de conservacin de la posesin.

Los ttulos constitutivos de dominio :

ocupacin, accesin y prescripcin. Este ltimo
merece un comentario, porque no es ttulo que
legitime la posesin, porque toda prescripcin supone
necesariamente la posesin de la cosa, sin posesin
no hay prescripcin.

a)

Los ttulos traslaticios de dominio : son

aquellos que por su naturaleza sirven para transferir
el dominio. El ttulo no transfiere el derecho, sino
que sirve para transferirlo desde que habilita a una de
las partes para hacer la tradicin.

b)
I.- Posesin regular e irregular (Art.702 inc.1)
a.

Posesin Regular: Es la que procede de justo

ttulo, que se adquiere de buena fe y previa
tradicin, si el ttulo es traslaticio de dominio.
32

Los ttulos de transmisin: la sucesin por

causa de muerte, este ttulo legitima posesin, porque
por el solo hecho de deferirse la herencia el heredero
adquiere la posesin legal de ella.
Estos ttulos constitutivos, traslaticios y de
transmisin son ttulos que legitiman posesin, aunque no se

adquiera el derecho por el respectivo modo de adquirir, el

ttulo es suficiente para adquirir dicha posesin y, si el modo
de adquirir no oper como tal, le otorg la posesin al
adquirente.
As como hay ttulos que legitiman posesin, existen
tambin ttulos que no la legitiman y son aquellos que no
son aptos para poseer, tienen tal calidad:
o

Los ttulos declarativos de dominio u otro

derecho real: Son los actos jurdicos y
sentencias judiciales que se limitan a
declarar un derecho ya adquirido por otro
ttulo distinto del que ahora se indica. La
sentencia de adjudicacin en juicio divisorio,
los actos legales de particin, las sentencias
judiciales sobre derechos litigiosos, los
contratos de transaccin sobre cosas
disputadas.

b.- Buena Fe: El Art.706 inc.1 CC nos indica qu debemos

entender por buena fe en materia posesoria, estos es, la
conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por
medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
Prueba de la buena fe: El Art.707 establece que la
buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley
establece la presuncin contraria. Esta es una presuncin
simplemente legal. Pero, hay ciertos casos en que el propio
legislador presume la mala fe, y ello sucede:
Cuando se invoca un error de derecho
(Art.706 inc. final);

Los de ttulos mera tenencia.

El ttulo tiene que ser justo: Justo Ttulo es todo hecho o

acto jurdico que por su naturaleza y por su carcter de
verdadero y vlido es apto para atribuir en abstracto el
dominio. Este anlisis de la aptitud del ttulo se hace en
abstracto, esto es, considerando slo el ttulo en s mismo,
sin atender a otras circunstancias ajenas al ttulo,
circunstancias que en el caso concreto pueden determinar
que no opere la adquisicin del dominio no obstante que el
ttulo rene todas las condiciones necesarias para que la
adquisicin del dominio se produzca.
As como hay justos ttulos, existen tambin los
ttulos injustos, los cuales presentan la caracterstica de
adolecer de vicios o defectos que impiden la transferencia
del dominio, y que dicen relacin con la regularidad del acto
en s y no con la calidad de dueo que pueda o no tener
quien otorga el ttulo.

No es justo ttulo:
1.

El falsificado, esto es, no otorgado realmente

por la persona que se pretende;

2.

El conferido por una persona en calidad de

mandatario o representante legal de otra sin
serlo;

3.

El que adolece de un vicio de nulidad, como

la enajenacin que debiendo ser autorizada
por un representante legal o por decreto
judicial, no lo ha sido; y

4.

decreto judicial se haya dado la posesin

efectiva, servir de justo ttulo el decreto;
como
al
legatario
putativo
el
correspondiente acto testamentario que haya
sido judicialmente reconocido.

El meramente putativo, como el del heredero

aparente que no es en realidad heredero; el
del legatario cuyo legado ha sido revocado
por un acto testamentario posterior, etc. Sin
embargo, al heredero putativo que por
33

La existencia de un ttulo de mera

tenencia hace presumir la mala fe, no
dando lugar a la prescripcin;
o

Tambin se presume la mala fe despus que el

poseedor ha contestado la demanda.

El Cdigo Civil chileno establece en forma muy

clara que para la existencia de la posesin regular es
suficiente que haya buena fe al momento de iniciarse la
posesin, no siendo necesario que posteriormente subsista.
Por consiguiente, podra darse perfectamente el caso de una
persona que
adquiri la posesin de buena fe y
posteriormente la haya perdido.

c.- Tradicin cuando el ttulo es traslaticio de dominio:

En caso de que se trate de un ttulo constitutivo no se
requiere de tradicin porque el ttulo, como sucede con la
ocupacin y la accesin, es a la vez modo de adquirir. En
estos casos de ttulos constitutivos va a ser necesario slo el
justo ttulo y la buena fe. La misma situacin sucede en el
ttulo de transmisin, el cual va a ser a la vez ttulo y modo
de adquirir; pero, en el caso del ttulo traslaticio de dominio,
sucede que ste por s mismo no produce la adquisicin del
derecho, porque en el ttulo traslaticio hay una clara
separacin entre el ttulo y el modo de adquirir.

Posesin Irregular: (Art.708 CC) Es la que carece de uno o

ms de los requisitos sealados en el Art.702. En
cuanto a sus efectos, podemos sealar los
siguientes:
a) Puede conducir a la adquisicin del derecho por
prescripcin extraordinaria (10 aos);

b) La presuncin del Art.700 inc.2 opera tanto respecto

del poseedor regular como del irregular.

La posesin continua es aquella que no ha sido

perdida, impedida ni desconocida por demanda judicial.

c) Los interdictos posesorios pueden ser hechos valer

Cuando hay prdida o impedimento de la posesin

se produce la interrupcin natural de la misma; si hay
desconocimiento por demanda judicial, se produce la
interrupcin civil de la posesin (Art. 2502).

tanto por el poseedor regular como por el irregular.

II.- Posesin viciosa

El legislador nos dice que son posesiones viciosas
la violenta y la clandestina. Por oposicin, posesin til es
la que no adolece de los vicios de violencia y clandestinidad
(Art. 709).
La posesin violenta es la que se adquiere por medio
de la fuerza. (Art. 710)

La interrupcin natural o civil de la posesin es a la

vez interrupcin natural o civil de la prescripcin
adquisitiva del respectivo derecho.
Accesin de Posesiones: Para que se produzca la
accesin de posesiones es necesaria la concurrencia de
ciertos requisitos:
a.

La existencia de un vnculo jurdico entre

el actual poseedor y su antecesor: Cuando
no hay relacin jurdica entre sucesor y
antecesor que justifique la posesin real o
aparente, no se benefician con la accesin de
posesiones.

b.

El poseedor debe alegar una serie

continua e ininterrumpida de sucesiones
de antecesores: Esto es, no puede escogerse
las posesiones, entre ellos debe haber
continuidad.

c.

Las posesiones que se agregan deben serlo

con todas sus calidades y vicios.

En este aspecto el legislador atiende al momento de

la adquisicin de la posesin y si se adquiere por fuerza se
cataloga de violenta. Esta fuerza tiene que tener requisitos:
o

Debe ser grave (Art.1456),

No necesita ser una fuerza actual,

Tampoco tiene importancia la persona que ejerce la

fuerza y contra de quien se ejerce, puede ser dueo
o poseedor (Art.710, 711 y 712).

Posesin clandestina es aquella que se ejerce

ocultndola de quien tiene derecho a oponerse a ese
ejercicio. (Art.713).

d. Si se trata de la posesin inscrita de un

inmueble la agregacin de las posesiones
slo puede efectuarse hasta el ttulo
inscrito anterior a aquel contra el cual se
prescribe.

Tanto la posesin violenta como la clandestina

pueden referirse exclusivamente a los bienes muebles o a los
inmuebles no inscritos.
La posesin violenta y la clandestina no permiten
ganar el derecho por prescripcin ordinaria, tampoco
procede la prescripcin extraordinaria, ya que a pesar de ser
posesin irregular, el Art. 2510 exige que no haya violencia
ni clandestinidad para que opere la prescripcin
extraordinaria. Estas posesiones viciosas no cuentan con la
proteccin de las acciones posesorias (Art. 918). Por
excepcin, el Art. 928 concede al poseedor violento o
clandestino la querella de restablecimiento o despojo
violento en el caso de que otra persona lo despoje a l
violentamente de su posesin, la finalidad de ello es evitar
los actos de violencia.
Si una persona adquiere una cosa de un poseedor
violento o clandestino, dicha persona podra tener la calidad
de poseedor regular, y ser regular en el caso de que
concurran los requisitos del Art.702, ello porque la posesin
es personal y exclusiva.

Adquisicin, conservacin y prdida de la posesin:

Reglas comunes a la posesin de muebles e

inmuebles: Ellas dicen relacin con la capacidad y
la posibilidad de adquirirla por medio de
representantes y con la adquisicin de la posesin
por medio del derecho de herencia.

a.- Capacidad para adquirir la posesin: Requirindose

tan slo aprehensin de una cosa unida a la voluntad de
hacerla suya, las reglas de capacidad en esta materia son
menos exigentes que las generales. Respecto de los muebles
ella se seala en el punto pertinente, respecto de los
inmuebles, no existiendo norma particular deben aplicarse
las reglas generales, respecto de los incapaces.
b.- Adquisicin de la posesin por medio de
representantes: Puede ser adquirida por representacin
legal o voluntaria, aplicndose en todo la reglas de la
representacin (Art.720).

III.- Posesin continua y posesin interrumpida.

34

c.- Adquisicin de la posesin del derecho de herencia: La

posesin legal del derecho de herencia la adquiere el
heredero de pleno derecho al momento de deferirse la
herencia, aun cuando el heredero lo ignore y sea incapaz
(Art.722), en la adquisicin del derecho de herencia (cosa
incorporal) no entra a jugar ni el corpus ni el animus. Esta
posesin legal de la herencia tiene importancia porque:

Reglas aplicables a la posesin de los bienes

inmuebles o teora de la posesin inscrita.

a.- Normas referentes a la adquisicin de la

posesin de los inmuebles: Para poder establecer en
qu forma se adquiere la posesin de los inmuebles
hay que hacer algunas distinciones:

Faculta al heredero para hacer acto de tal, para tomar

posesin material de los bienes hereditarios.

1.- En primer trmino, hay que atender a la naturaleza del

ttulo, distinguiendo si:

Confiere derecho al heredero a las acciones posesorias, lo

cual le permite la proteccin de las cosas que posee, pero
somete al heredero a las acciones que terceros pudieran
intentar en su contra (Art.719).

a.- El ttulo es constitutivo de dominio (accesin, ocupacin)

o si se trata de la sucesin por causa de muerte, no se
requiere la inscripcin para adquirir la posesin.

Esta posesin legal importa porque permite al poseedor

llegar a adquirir el derecho por prescripcin.

Reglas aplicables slo a la posesin de bienes

muebles: Dicen relacin con la adquisicin,
conservacin y prdida de la posesin.

a.- Reglas sobre la adquisicin de la posesin de bienes

muebles: Se adquiere desde el momento en que concurre la
voluntad de poseer y la aprehensin material o fsica de la
cosa (corpus y animus). En cuanto a la adquisicin de la
posesin hay una situacin especial respecto de los
incapaces, ya que los sordos y sordomudos que no pueden
darse a entender claramente y los relativamente incapaces
pueden adquirir por s mismos la posesin de bienes
muebles, siempre que concurra apoderamiento e intencin,
pero no pueden ejecutar actos jurdicos en virtud de esa
posesin sino por intermedio de sus representantes legales.
b.- Reglas sobre la conservacin de la posesin de los
bienes muebles: La posesin se conserva mientras subsista
el animus, aun cuando momentneamente la persona
careciera o no tuviera el corpus, lo que se requiere es la
conservacin de la voluntad de mantener la posesin, y ella
subsiste mientras no se manifieste o aparezca una voluntad
contraria a ella, que puede ser del poseedor que abandona la
cosa, o por un tercero que deja a otro entrar a poseer.
c.- Reglas sobre prdida de la posesin de los bienes
muebles: Se produce la prdida cuando el poseedor pierde
el corpus y el animus, como por ejemplo:
a.- Cuando el poseedor enajena la cosa hacindose la
correspondiente tradicin (Art.684 y 726 CC).
b.- Cuando el poseedor ha perdido el corpus, conservando el
animus, siempre que el tercero que tiene el corpus tenga a su
vez nimo de seor y dueo (Art.726 CC).
c.- En el caso que el poseedor conserva el corpus pero pierde
el animus; es la situacin que sucede en el llamado
constituto posesorio.
35

b.- El ttulo es traslaticio de dominio, se plantea el problema

con la inscripcin en el Registro Conservatorio de Bienes
Races, por lo tanto, hay que distinguir:
Adquisicin de la posesin regular de un inmueble:
La doctrina est de acuerdo en que para adquirir la
posesin regular de un inmueble se requiere de la
inscripcin, sin distinguir si el inmueble est inscrito o
no, ello por cuanto la posesin regular exige la tradicin
cuando el ttulo es traslaticio de dominio y si se requiere
tradicin, la nica forma de hacerla, tratndose de un
inmueble, es mediante la inscripcin; si no hay
inscripcin no hay tradicin y, en consecuencia, no hay
posesin regular. Es decir, la inscripcin es requisito de
la posesin regular de los inmuebles. En el caso de un
inmueble no inscrito tambin es necesaria su inscripcin
para la adquisicin de su posesin regular cuando el
ttulo es traslaticio de dominio y, esta inscripcin, debe
practicarse conforme a las reglas de la primera
inscripcin.
Adquisicin de la posesin irregular de un inmueble:
Aqu, hay que hacer una distincin entre Inmuebles
inscritos y no inscritos:
- Adquisicin de la posesin irregular de un inmueble
inscrito: Requiere Inscripcin:
El Art.724 exige inscripcin para adquirir la posesin de
un inmueble inscrito, no distinguiendo si la posesin es
regular o irregular.
El Art.728 dispone que mientras subsista la inscripcin,
el que se apodera de la cosa a que se refiere el ttulo
inscrito, no adquiere la posesin de ella, ni pone fin a la
posesin existente.
El Art.730 engloba dos situaciones distintas, una
contemplada en el inc.1 en la cual no exige la
inscripcin para adquirir la posesin de inmuebles
inscritos; y otra, en el inc.2 en la cual se refiere a los
inmuebles no inscritos, exigiendo siempre competente
inscripcin para extinguir la posesin del antiguo
poseedor y la adquisicin de ella por el nuevo poseedor.

- Adquisicin de la posesin irregular de un inmueble

no inscrito: En este caso, hay una larga discusin sobre
si es o no necesaria la inscripcin para la adquisicin de
la posesin. Algunos sostienen que para la adquisicin
de la posesin irregular de un predio no inscrito es
necesaria la inscripcin tambin; en cambio, otros
dicen que para la adquisicin de la posesin irregular
de un inmueble no inscrito basta el apoderamiento
material, no siendo necesaria una nueva inscripcin.
Don Humberto Trucco y Toms Ramrez Fras afirman que
la posesin irregular de un inmueble no inscrito slo puede
adquirirse por medio de la inscripcin, dan los siguientes
argumentos:
- El Art.724, que exige la inscripcin para la adquisicin de
toda posesin de inmuebles, sin distinguir entre inmuebles
inscritos y no inscritos.
- Los Art.726 y 729 que, aparentemente habilitan o autorizan
para la adquisicin de toda posesin de inmuebles por
simple apoderamiento, se estn refiriendo al caso en que no
hay ttulo traslaticio de dominio y lo que se est viendo es la
adquisicin de la posesin irregular cuando hay ttulo
traslaticio de dominio;
Otro sector de la doctrina, principalmente don Jos
Clemente Fabres, Leopoldo Urrutia y Manuel Somarriva,
sostienen la posicin contraria, esto es, que puede adquirirse
la posesin irregular de un predio no inscrito por simple
apoderamiento, no siendo indispensable la inscripcin. Dan
las siguientes razones:
- La posesin irregular, por definicin del Art.708, es
aquella a la cual le falta alguno de los requisitos que el
Art.702 seala para la posesin regular y entre esos
requisitos est la tradicin si el ttulo es traslaticio de
dominio; luego, si falta uno de los requisitos del Art.702, la
posesin es irregular y tal es la situacin en que nos
encontramos.
- Indican que en el Art.729 los inmuebles no inscritos estn
asimilados en cuanto a la adquisicin y prdida de la
posesin a los bienes muebles. Es decir, el Art.729 reconoce
que alguna especie de posesin puede adquirirse por simple
apoderamiento respecto de inmuebles no inscritos y, esa
posesin, necesariamente tiene que ser la posesin irregular,
ya que el Art.724 exige en forma perentoria de la inscripcin
para la adquisicin de la posesin regular de un inmueble
inscrito o no inscrito. Indican que si el Art.729 dice que hay
posesin en los casos de apoderamiento violento o
clandestino, es lgico concluir que tambin la hay si existe
ttulo traslaticio de dominio y un apoderamiento sin
violencia o clandestinidad.
- El Art.730 inc.1 no exige inscripcin para adquirir la
posesin en un predio no inscrito cuando hay usurpacin, en
cambio, el inc.2 se refiere a predios inscritos y exige esa
inscripcin.

36

b.- Normas referentes a la conservacin de la posesin de

los inmuebles:
La inscripcin es en realidad tambin una garanta
de la conservacin de la posesin para el poseedor; ello
porque el poseedor va a conservar su posesin mientras la
inscripcin no se cancele (Art.728 inc.1). En segundo lugar,
porque mientras subsista la inscripcin con plena vigencia,
se conservar la posesin an cuando un tercero ocupe
materialmente el inmueble (Art.728 inc.2). Si alguien se
apodera materialmente del inmueble, subsistiendo la
posesin a nombre del poseedor, quien ocupa seria un
poseedor precario frente al cual puede intentarse la accin de
precario (Art.2195), teniendo asimismo las acciones
posesorias.
En el hecho, la posesin debe estar configurada por
el corpus, ms el animus y la inscripcin, cuando se trata del
inmueble (Art.724 y 728); pero estos artculos, tiene que ser
necesariamente complementados con lo dispuesto en el
Art.700 que da una muy clara definicin de la posesin y de
sus elementos; por eso se rechaza la posesin en que slo
existe la mera inscripcin.
c.- Normas referentes a la prdida de la posesin de los
inmuebles:
La posesin inscrita cesa, termina o se pierde cuando la
inscripcin se cancela. La inscripcin se cancela por
voluntad de las partes, decreto judicial o por una nueva
inscripcin.
Cancelacin por la voluntad de las partes:
Quienes han otorgado el ttulo que se inscribi en el
respectivo Registro Conservatorio, de comn acuerdo, dejan
sin efecto el contrato o ttulo que origin la inscripcin,
subinscribiendo la resciliacin al margen de la inscripcin
que se cancela. (Cancelacin Material).
Cancelacin por decreto judicial: En este caso, la
cancelacin se produce en virtud de una sentencia judicial
firme o ejecutoriada que dispone la cancelacin de la
inscripcin. La sentencia puede haber recado en un juicio en
que se haya discutido la validez o nulidad de la inscripcin y
que ha acogido la nulidad de la misma, o bien, puede ser una
sentencia pronunciada en un juicio en que se haya intentado
la accin reivindicatoria en el cual se haya acogido dicha
accin. Esta sentencia que ordena la cancelacin de la
inscripcin tiene tambin que subinscribirse al margen la
inscripcin que se cancela. (Cancelacin Material).
Cancelacin por una nueva inscripcin: Debe
tratarse de una nueva inscripcin en que el poseedor inscrito
transfiere su derecho a otro. En este caso, estamos ante la
cancelacin virtual, la que se produce en virtud de una nueva
inscripcin en que el poseedor inscrito transfiere un derecho
a otra.

Prueba de la Posesin
Hay que distinguir entre la prueba de la posesin de
los muebles y de los inmuebles:
o

Prueba de la posesin de los bienes

muebles: Se acredita probando corpus y
animus, lo cual se har probando los
hechos que lo configuran o componen. El
legislador establece en el Art.719 CC tres
presunciones legales:

- Si se ha empezado a poseer a nombre propio, se presume

que esta posesin ha continuado hasta el momento en que se
alega.
- Si se ha empezado a poseer a nombre ajeno, se presume
igualmente la continuacin del mismo orden de cosas.
- Si alguien prueba haber posedo anteriormente, y posee
actualmente, se presume la posesin en el tiempo
intermedio.

Prueba de la posesin en los bienes

inmuebles: En lo que dice relacin con la
prueba de la posesin de los bienes
inmuebles hay que distinguir:

a) Prueba de la posesin de inmuebles inscritos: Se prueba

por la respectiva inscripcin y no por hechos materiales de
apoderamiento. Para que proceda esta prueba, la inscripcin
debe reunir dos requisitos:
o

Debe subsistir, es decir, no debe haber sido

cancelada;

La inscripcin debe haber durado un ao

completo.

Concurriendo estos dos requisitos la inscripcin

prueba la posesin en forma tal que es inadmisible toda
prueba de posesin material con que se pretenda desvirtuar
la posesin inscrita. En el caso que se oponga a una
inscripcin otra inscripcin, el juez tendr que resolver a
cul de las dos inscripciones atribuye la posesin.
Prueba de la posesin de inmuebles no inscritos: La
posesin de inmuebles no inscritos o de aquellos cuya
inscripcin es ineficaz o en que la inscripcin ha durado
menos de un ao completo, se prueba acreditando corpus y
animus respecto del inmueble.

Art. 2492 CC: La prescripcin es un modo de adquirir las

cosas ajenas, o de extinguir las acciones y derechos
ajenos, por haberse posedo las cosas o no haberse
ejercido dichas acciones y derechos durante cierto
lapso de tiempo, y concurriendo los dems
requisitos legales.
Una accin o derecho se dice prescribir cuando se
extingue por la prescripcin.
La definicin misma permite apreciar el distinto rol
que se asigna a cada una de las formas de prescripcin.
La prescripcin adquisitiva har adquirir el dominio de
una cosa por el hecho de haberse posedo dicha cosa
durante un cierto lapso de tiempo, existiendo inactividad del
titular del derecho que prescribe por el mismo lapso.
La prescripcin extintiva produce la extincin de la
accin de una persona por haberse mantenido el titular en la
inactividad por un cierto lapso. Por ello es que el legislador,
al referirse a los modos de adquirir, seala a la prescripcin,
como tambin lo hace al referirse a los modos de extinguir
obligaciones.

Elementos de la prescripcin adquisitiva :

a) Inactividad del titular,
b) Transcurso del tiempo y
c) Posesin de la cosa por una persona distinta del
dueo.
El efecto de esta prescripcin es extinguir en el titular
el derecho y hacerlo adquisitivo por el prescribiente.

Reglas comunes a ambas clases de prescripcin:

1.- La prescripcin debe ser alegada: quien quiera
aprovecharse de la prescripcin debe alegarla; esto significa
que el juez no puede declararla de oficio. Esta disposicin se
funda en que el tiempo por s solo no produce la
prescripcin, sino que es necesario que adems concurran la
posesin y la inactividad del titular, o la inactividad del
titular y la existencia de la obligacin.
2.- La prescripcin puede renunciarse: La renuncia
supone dos elementos:
a) Que la prescripcin est cumplida;
b) Capacidad de enajenar en el prescribiente, porque
la renuncia de la prescripcin priva de la
adquisicin de un derecho y ello se asemeja a la
enajenacin.

4. LA PRESCRIPCIN.

37

La renuncia de la prescripcin puede ser Expresa o

Tcita.
El efecto de la renuncia es que el prescribiente no
adquiere el derecho, el cual permanece ntegramente en el
patrimonio del titular, no operando el modo de adquirir o
extinguir en su caso.
3.- La prescripcin corre por igual y con los mismos
plazos a favor y contra toda clase de personas.

Prescripcin Adquisitiva o Usucapin:

Es un modo de adquirir el dominio de las cosas
ajenas por haberse posedo las cosas durante cierto lapso
de tiempo y concurriendo los dems requisitos legales
(Art.2492).
Mediante esta prescripcin no slo se adquiere el
dominio sino que tambin se pueden adquirir otros derechos
reales, salvo los que la ley expresamente excepta
(servidumbres discontinuas o continuas inaparentes Art.882,
2498 y 2513).
Como modo de adquirir, la prescripcin tiene un
carcter originario. Desde otro punto de vista, es un modo a
ttulo gratuito y por acto entre vivos.

Requisitos de la prescripcin adquisitiva: Cosa

susceptible de adquirir por prescripcin, posesin til y
continua y transcurso del tiempo.
1.- Cosa susceptible de adquisicin por prescripcin:
Pueden adquirirse por prescripcin
todas las cosas
comerciables y que puedan ser objeto de dominio y dems
derechos reales (Art.2498 CC). Por lo tanto, quedan
excluidos los derechos personales que jams se adquieren
por prescripcin, slo pueden extinguirse por la prescripcin
extintiva. Tampoco se pueden adquirir por prescripcin las
servidumbres discontinuas y las continuas inaparentes;
tambin se excluyen las cosas incomerciables.
2.- Posesin til y continua: La posesin de la cosa
corporal mueble o inmueble cuyo dominio se va a adquirir
por prescripcin es un elemento fundamental de la
prescripcin adquisitiva. Para que opere la prescripcin la
posesin tiene que reunir las caractersticas de til y
continua; as, las posesiones violentas y clandestinas no
sirven para prescribir (Art.2507 y 2510 N2).
Interrupcin de la prescripcin: La interrupcin de la
prescripcin es una situacin impeditiva de ella, obsta a que
haya prescripcin porque la posesin debe ser continua. Por
ello, se seala que la interrupcin de la prescripcin
perjudica al prescribiente y beneficia al titular. Interrupcin
de posesin es a la vez interrupcin de prescripcin. La
interrupcin de la prescripcin puede ser de dos clases:
38

Interrupcin natural de la prescripcin: Es todo hecho

material, sea de la naturaleza o del hombre, que hace perder
la posesin de la cosa. De acuerdo al Art. 2502 la
interrupcin es natural en los siguientes casos:
Cuando sin haber pasado la posesin a otras manos se ha
hecho imposible el ejercicio de actos posesorios, como
cuando una heredad ha sido permanentemente inundada.
Cuando se ha perdido la posesin por haber entrado en
ella otra persona: Se deja de poseer una cosa cuando otro se
apodera de ella con nimo de hacerla suya, salvo los casos
expresamente exceptuados por la ley. A este respecto,
tratndose de inmuebles inscritos, los actos de
apoderamiento material no constituyen interrupcin de la
prescripcin.
El efecto que produce es que se pierde el tiempo
anterior a la interrupcin a menos que el poseedor recupere
legalmente la posesin, pues en tal caso se entiende que no
hay interrupcin.
Interrupcin civil de la prescripcin: Es todo recurso
judicial intentado por el que se pretende verdadero dueo de
la cosa, contra el poseedor.
El efecto de la interrupcin civil de la prescripcin
es el de hacer perder todo tiempo de prescripcin corrido
con anterioridad a la interrupcin, de tal manera que si la
posesin empezara nuevamente, se iniciara tambin un
nuevo plazo distinto e independiente del que corra con
anterioridad y todo el tiempo de posesin anterior no tendra
eficacia.
El legislador contempla 3 casos en que no obstante
existir una demanda judicial del titular, el ejercicio de esta
accin fundada en el derecho de dominio no produce la
interrupcin civil de la prescripcin:
Si la notificacin de la demanda no ha sido
hecha en forma legal;
Si ha operado desistimiento o abandono del
procedimiento;
Si el
absolucin.

demandado

obtuvo

sentencia

de

En estos tres casos se entender no haber sido

interrumpida la prescripcin por la demanda.
Se ha entendido que al emplear el trmino recurso
judicial se refiere a una accin que el dueo interpone contra
el poseedor, debiendo esta accin estar necesariamente
fundada en el derecho de dominio; no puede, por lo tanto,
tener una causa distinta del derecho de dominio.
Aun cuando la ley no lo dice expresamente, la
jurisprudencia uniformemente sostiene que la interrupcin
se produce al notificarse legalmente la demanda.

Quienes pueden alegar la interrupcin de la prescripcin

La interrupcin natural puede ser alegada por todo
aquel que tenga inters en ello, porque se funda en hechos
materiales de carcter objetivo y plenamente susceptibles de
prueba.
La interrupcin civil slo puede alegarse por el
titular o dueo que ha intentado la demanda judicial, ello
porque esta forma de interrupcin se basa en la relacin
procesal de carcter relativo y, por lo tanto, slo concierne a
las partes litigantes (Art.2503 n.2).

3.- Tiempo de posesin para que opere la prescripcin:

Es necesario que el poseedor haya posedo la cosa por un
cierto lapso de tiempo que indica la ley y que el dueo est
inactivo por el mismo plazo. Este plazo es breve para la
posesin regular y ms largo para la posesin irregular.
Prescripcin adquisitiva ordinaria: Ella requiere de
posesin continua y regular de 2 aos para los muebles y de
5 aos para los inmuebles. (Art.2508)
Este plazo comienza a correr en el momento en que
se inicia la posesin y corre hasta cumplirse su curso legal.
Suspensin de la prescripcin ordinaria: Beneficio por el
cual ciertas personas que son dueos o titulares del derecho
que va a extinguirse por prescripcin se ven favorecidos
porque no corre en su contra la prescripcin, sino que
detiene su curso mientras dichas personas estuvieran en
algunas de las situaciones del Art.2509. El efecto es impedir
que ella contine o comience a correr; de modo que, si haba
corrido algn plazo antes de la suspensin, dicho plazo se va
a computar despus, una vez que la causal de suspensin
termine.
Hay una distincin notoria entre la interrupcin y la
suspensin de la prescripcin, porque en la interrupcin el
efecto es hacer perder todo el tiempo que haba transcurrido
antes de la interrupcin. En cambio, cuando hay suspensin
de la prescripcin el curso del plazo de prescripcin se
detiene mientras subsista la causal que origin la suspensin,
o bien no empieza a correr y terminado el motivo que dio
lugar a la suspensin el plazo continua corriendo o
comienza a correr.
Esta suspensin de la prescripcin opera en favor
de ciertas personas a que se refiere el Art.2509: La
prescripcin ordinaria puede suspenderse, sin extinguirse:
en ese caso, cesando la causa de la suspensin, se le
cuenta al poseedor el tiempo anterior a ella, si alguno
hubo.
Se suspende la prescripcin ordinaria, en favor de
las personas siguientes:
1. Los menores; los dementes; los sordomudos; y
todos los que estn bajo potestad paterna, o bajo tutela o
curadura;
39

2. La mujer casada en sociedad conyugal

mientras dure sta;
3. La herencia yacente.
No se suspende la prescripcin en favor de la
mujer separada judicialmente de su marido, ni de la sujeta
al rgimen de separacin de bienes, respecto de aquellos
que administra.
La prescripcin se suspende siempre entre
cnyuges.
Cuando opera la suspensin en la prescripcin
ordinaria ella no puede durar ms de 10 aos, porque
cumplido dicho lapso de tiempo el poseedor puede alegar la
prescripcin extraordinaria respecto de la cual no hay
suspensin conforme al Art.2511.

Prescripcin adquisitiva extraordinaria: Ella

requiere de posesin irregular durante 10 aos,
trtese de bienes muebles o inmuebles.

En relacin con la posesin, ella debe ser irregular

(Art.708), no requirindose ttulo de dominio u otro
requisito.
En relacin con el mero tenedor, este no se transforma en
poseedor por el mero transcurso del tiempo, por lo tanto
respecto de l no opera la prescripcin. Si el mero
tenedor por un acto suyo desconoce el dominio ajeno y
se transforma en poseedor podr prescribir, siempre que
su posesin no sea violenta ni clandestina y que el que se
pretende dueo no pueda probar que en los ltimos 10
aos se haya reconocido, expresa o tcitamente, su
dominio por el que alega la prescripcin.
En relacin con la prescripcin adquisitiva extraordinaria
ella se puede interrumpir natural o civilmente y no se
suspende en favor de nadie, salvo en el caso de los
cnyuges.
Prescripcin contra ttulo inscrito: No tendr lugar la
prescripcin adquisitiva de bienes races, o de
derechos reales constituidos en stos, sino en virtud
de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino
desde la inscripcin del segundo. La interpretacin
del Art.2505 ha originado problemas:
o

La primera duda es si este artculo se aplica a

ambas clases de prescripcin o slo a la
prescripcin adquisitiva ordinaria.

La segunda duda es si se puede adquirir por

prescripcin un predio inscrito sin ttulo de
posesin y slo con la posesin material.

Hay autores que estiman que el Art.2505 slo es

aplicable a la prescripcin adquisitiva ordinaria, de tal
manera que por prescripcin adquisitiva extraordinaria
podra adquirirse un predio inscrito sin necesidad de

inscripcin y teniendo slo la posesin material; en apoyo de

su posicin dan los siguientes argumentos:
a) Del mensaje del CC se concluye con mediana claridad
que la idea es que los derechos se consoliden una vez
extinguido el plazo de prescripcin extraordinaria.
b) El Art.2510 no exige ttulo alguno para la prescripcin
extraordinaria y como ella slo requiere de posesin
irregular no seria necesaria la inscripcin siempre que
haya posesin material. Este artculo tampoco exige
tradicin y como sta, tratndose de un inmueble
(especialmente inscrito), es la inscripcin puede omitirse
cuando se trata de la posesin irregular, operando as el
Art.2510.
c) En caso contrario, jams tendra aplicacin la
prescripcin extraordinaria contra ttulo inscrito sin
nueva inscripcin, protegindose de esta manera al
poseedor ficto que tiene slo una inscripcin a su favor
en contra de aquel que realmente tiene la posesin
material del inmueble, que lo explota y lo hace producir.
Sin embargo, otros sostienen que el Art.2505 se
refiere a ambas clases de prescripcin, de modo que por la
prescripcin adquisitiva extraordinaria no puede adquirirse
el dominio de un predio inscrito, sino mediante la
competente inscripcin de un nuevo ttulo, no siendo
suficiente por lo tanto que el prescribiente tenga posesin
material de la cosa durante 10 aos. Los argumentos de
quienes sostienen esta posicin son los siguientes:
El Art.2505 no distingue entre ambas formas de
prescripcin y, por lo tanto, debe aplicarse a las dos,
siempre que se est prescribiendo contra un poseedor que
tenga ttulo inscrito.
El Art.2505 est ubicado antes de la norma que
distingue entre prescripcin ordinaria y extraordinaria,
con lo cual se estara indicando que es una regla comn a
ambos tipos de prescripcin.
Al existir oposicin entre el Art.2505, que exige ttulo
inscrito al prescribiente, y el Art.2510, que no exige
ttulo alguno y por lo tanto tampoco exige inscripcin,
debe recurrirse a la norma del Art.13 CC, debiendo
prevalecer el Art.2505 por ser una norma especial para
los predios inscritos, en tanto que el Art.2510 es una
norma de general aplicacin, ya que abarca todos los
bienes sin especificacin.
Dentro del elemento lgico de interpretacin deben
concordar, para que exista la debida correspondencia y
armona, el Art.2505 con los Art.724, 728 y 730, porque
para prescribir hay que poseer y si se trata de un
inmueble inscrito nadie puede adquirir su posesin, ni
aun irregular, sino por este medio (inscripcin),
inscripcin que cancela la del poseedor anterior (Art.728
y 730).

40

No es efectivo que jams operara la prescripcin

adquisitiva extraordinaria contra ttulo inscrito, de
aceptarse la opinin anterior, porque tendra aplicacin
cuando existe posesin irregular por falta de justo ttulo o
buena fe, pero no podra tener lugar tratndose de la falta
de inscripcin que motivase la posesin irregular.
En cuanto a la crtica de la posicin contraria en orden a
que se dejara sin proteccin al poseedor material frente
al ficto o simblico, ella no es efectiva porque conforme
al Art.730 inc.2 si el poseedor material ha practicado la
competente inscripcin va a tener la posesin regular o
irregular segn el caso y va a poder ganar el dominio por
prescripcin.

Efectos de la prescripcin adquisitiva

Su efecto fundamental es producir la adquisicin
del derecho de dominio. Declarada ella judicialmente se
entiende adquirido el derecho en la misma poca en que se
iniciara la posesin. Por consiguiente, la misma sentencia es
declarativa y retrotrae sus efectos al comienzo de la
prescripcin; por ello, los frutos percibidos durante el plazo
de prescripcin pertenecen al prescribiente an cuando est
de mala fe; se consolidan los gravmenes constituidos por el
prescribiente y caducan los del anterior propietario.
La sentencia que declara la prescripcin adquisitiva
debe inscribirse en el registro de propiedad del Conservador
de Bienes Races respectivo, como un requisito de
oponibilidad frente a terceros (Art.2513 CC).

Prescripcin adquisitiva de otros derechos reales.

Los derechos reales distintos del dominio se adquieren por
prescripcin de acuerdo a las mismas reglas del derecho de
dominio (Art.2512), salvo las excepciones siguientes:
1. - El derecho real de herencia se adquiere por la
prescripcin extraordinaria de 10 aos (Art.2512 n.1),
adquirindose por prescripcin ordinaria de 5 aos
cuando el heredero aparente tiene auto de posesin
efectiva en su favor (Art.1269 y 704 inc. final).
2. - El derecho de censo se adquiere por prescripcin
extraordinaria de 10 aos.
3. - El derecho de servidumbre cuando la servidumbre es
continua y aparente, se adquiere por prescripcin nica
de 5 aos, sin entrar a distinguir si es regular o irregular
(Art.2512 y 882).

ACCIONES PROTECTORAS:

 LA ACCION REIVINDICATORIA:
La reivindicacin o accin de dominio es la que
tiene el dueo de una cosa singular, de que no est en
posesin, para que el poseedor de ella sea condenado a
restitursela (Art. 889).
Por lo tanto, la accin reivindicatoria es la que tiene
el dueo no poseedor contra el poseedor no dueo.
Igualmente, tiene accin reivindicatoria el titular de
cualquier otro derecho real (excepto el derecho real de
herencia) cuando ha perdido la posesin de su derecho.
El derecho real de herencia est protegido por la
accin de peticin de herencia
Por medio de la accin reivindicatoria se obtiene
que se declare el dominio del dueo y se ordene restituirle la
cosa a ste. Para que proceda esta accin deben concurrir los
siguientes requisitos:
1.- Dueo que no esta en posesin (reivindicante
privado de su posesin).
2.- Un poseedor de la cosa.
3.- Cosa reivindicable.
1.- Dueo que no est en posesin: Puede ejercerla sea que
tenga la plena o nuda propiedad, absoluta o fiduciaria de la
cosa (Art. 890). Le corresponde al dueo probar su dominio,
porque debe destruir la presuncin del Art.700 que ampara
al poseedor. La forma en que va a probar el dominio va a ser
distinta segn el modo de adquirir que oper:

El hecho de poder ejercerse la accin

reivindicatoria no significa que el dueo est privado de las
acciones posesorias, las cuales tambin pudieran ejercerse;
pero acontece que estas acciones posesorias tienen un breve
plazo de prescripcin (un ao contado desde la
perturbacin); por ello, el titular podra estar imposibilitado
de ejercitarlas, debiendo recurrir a las acciones
reivindicatorias.

2.- Un poseedor de la cosa: Es el sujeto pasivo en contra de

quien se ejerce la accin reivindicatoria, es el actual
poseedor de la cosa y, en algunos casos, aquel que dej de
poseer (Art. 895).
Por regla general la accin reivindicatoria se ejerce
contra el actual poseedor, es decir, aquel que posee al
momento de la demanda. Por excepcin se permite
ejercer esta accin contra el mero tenedor que retiene
indebidamente la cosa.
Si el poseedor hubiere fallecido, la accin reivindicatoria
se ejerce en contra de los herederos coposeedores, o bien,
contra alguno de ellos; pero, en este ltimo caso, podr
intentarse la accin solamente por la parte o cuota de la
cosa comn que ste posea, o sobre la parte material que
le haya sido adjudicada.
La
accin
reivindicatoria
se
puede
dirigir
excepcionalmente contra el ex poseedor. En esta materia
deben verse dos situaciones: la del ex poseedor de buena
fe y la del ex poseedor de mala fe:

a) Si el modo es originario: Bastar con acreditar que han

concurrido sus elementos (los que configuran el modo de
adquirir) para acreditar el dominio.

Situacin del ex poseedor de buena fe: Para determinar si

procede accin reivindicatoria en su contra hay que
distinguir:

b) Si el modo es derivativo: El dueo va a tener que recurrir

a la prescripcin como prueba del dominio y causa de pedir
de su accin reivindicatoria. En este caso, quien ejerce la
accin reivindicatoria, con la prescripcin va a justificar su
dominio frente a la sola posesin del demandado, siempre
que ste no oponga la prescripcin adquisitiva del dominio.

Si perdi posesin fortuitamente no hay accin

reivindicatoria en su contra. Si perdi la posesin por su
culpa no procede la accin reivindicatoria y slo hay lugar a
la indemnizacin de perjuicios por el hecho ilcito (Art.2314
y 2319).

El dueo, para poder intentar la accin

reivindicatoria, debe haber perdido la posesin, o sea, debe
estar desposedo.
Tratndose de muebles, esta prdida de posesin se
produce por el apoderamiento material de la cosa por parte
de un tercero.
Cuando se trata de inmuebles inscritos la prdida de la
posesin puede producirse por la prdida de la posesin
inscrita solamente, conservndose la posesin material; por
prdida de la posesin material, conservndose la posesin
inscrita; y por prdida tanto de la posesin inscrita como de
la posesin material.

41

Si perdi la cosa por haberla enajenado y en razn

de dicha enajenacin se ha hecho difcil o imposible su
persecucin para el reivindicador, hay que distinguir si
enajen de buena o mala fe:
- Si enajen de buena fe: se produce una subrogacin
real y el reivindicador puede pedir la restitucin del
precio que percibi de la persona a quien le enajen,
y si lo recibe, estar ratificando tcitamente la
enajenacin que hasta ese momento le era inoponible;
- Si enajen de mala fe: el reivindicador puede
intentar la accin reivindicatoria para la
indemnizacin de todo perjuicio.

Situacin del ex poseedor de mala fe: Para determinar si

hay o no accin reivindicatoria en su contra, tambin hay
que distinguir si perdi la cosa fortuitamente o por hecho o
culpa suya:

poder. Si no existen frutos deber pagar el valor que

tenan o hubieran tenido al tiempo de su percepcin.
El poseedor de buena fe: No es obligado a la
restitucin de los frutos percibidos antes de la
contestacin de la demanda; en cuanto a los percibidos
con posterioridad, se sujeta a las mismas reglas que el
poseedor de mala fe.

- Si la perdi fortuitamente no hay accin reivindicatoria

en su contra, quedando slo sujeto a responder de los
frutos y deterioros, teniendo si derecho a las expensas
invertidas en la cosa durante el tiempo de posesin;

Esta restitucin se refiere a los frutos lquidos,

porque la ley dispone que debe abonarse al que hace la
restitucin de frutos los gastos ordinarios que ha
invertido en producirlos.

- Si perdi la cosa por hecho o culpa suya hay accin

reivindicatoria en su contra como si actualmente
poseyese.

3.- Cosa reivindicable: Son las cosas corporales muebles e

inmuebles y todos los derechos reales, salvo el derecho real
de herencia. El nico requisito para que proceda la accin
reivindicatoria es que se trate de una cosa singular o
determinada, porque en caso contrario no seria posible
poseer (Arts. 890 a 892).

Prestaciones Mutuas: Una vez resuelto el litigio surgen

determinadas obligaciones entre el reivindicador
y el poseedor vencido, en caso de haberse
acogido la accin reivindicatoria. Estas
obligaciones reciben el nombre de prestaciones
mutuas.

Prestaciones del
reivindicador:

poseedor

en

favor

del

a) Restitucin de la cosa: Debe restituirla en el plazo

sealado por el juez. Se comprenden los bienes
inmuebles por adherencia y por destinacin, las llaves
del edificio y ttulos que conciernen al bien inmueble si
se hayan en manos del poseedor;
b) Debe indemnizar por los deterioros de la cosa: El
poseedor de mala fe responde por los deterioros que por
su hecho o culpa ha sufrido la cosa; no responde del caso
fortuito, a menos que se haya constituido en mora. El
poseedor de buena fe, mientras sta subsista, no es
responsable de los deterioros que por su hecho o culpa
haya sufrido la cosa, salvo que se hubiera
responsabilizado de dichos deterioros.
c) Debe proceder a la restitucin de los frutos: La
extensin de esta prestacin tambin es variable segn si
el poseedor est de buena o mala fe. En materia de frutos
la buena o mala fe del poseedor se refiere al tiempo de
percepcin de ellos.
El poseedor de mala fe: Es obligado a restituir los
frutos naturales y civiles de la cosa, sumados aquellos
que el dueo de la cosa hubiera podido percibir con
mediana inteligencia y actividad teniendo la cosa en su
42

d) Debe restituir los gastos del pleito, conservacin y

custodia.

Prestaciones del reivindicador en favor del

poseedor:

a) El abono de los gastos ordinarios que ha invertido el

poseedor en la produccin de los frutos.
b)

El abono de las expensas y mejoras que el poseedor

ha hecho de la cosa. En general, se denominan
expensas o mejoras los gastos hechos en una cosa y ellos
pueden ser de 3 clases:

Expensas necesarias: son aquellas que aseguran la

conservacin de la cosa, de tal manera que si ellas no se
realizan se produce el deterioro o menoscabo de la misma.
Estas expensas pueden ser:
Ordinarias: son los gastos ms o menos peridicos que
exige el uso natural de la cosa y que son indispensables para
su conservacin y cultivo.
Extraordinarias: son los gastos que deben realizarse por
una sola vez o transcurridos largos intervalos de tiempo y
que dicen relacin con la conservacin o la manutencin de
la cosa.
El poseedor de buena fe tiene derecho a que se le
abonen las expensas necesarias invertidas en la conservacin
de la cosa, porque tambin el reivindicador hubiera tenido
que incurrir en ellas.
Expensas tiles: son las que aumentan el valor real de la
cosa. Para establecer las normas de la restitucin de estas
expensas hay que distinguir entre el poseedor de buena fe y
el de mala fe (la fe se califica al momento en que se hicieron
las mejoras):
1)

El poseedor de buena fe tiene derecho a que

se le paguen las expensas tiles que hubiere
realizado en la cosa antes de la contestacin de
la demanda;

2)

En cuanto a las obras hechas despus de

contestada la demanda, no tendr derecho a que
se le abonen las expensas tiles, pero podr
llevarse los materiales de dichas mejoras,
siempre que pueda separarlos sin detrimento de
la cosa reivindicada y que el propietario rehse
pagarle el precio que tendran dichos materiales
despus de separado (Art.910).

Expensas voluptuarias: Se hacen para la comodidad u

ornato de la cosa. En este caso no se hace distincin entre el
poseedor de buena fe y el de mala fe para efecto de su
reembolso (Art. 910)
El poseedor que ha sido vencido en el juicio debe
restituir la cosa reivindicada, pero tambin tiene derecho a
que se le paguen las mejoras necesarias y tiles, y para
asegurar el reembolso de las expensas la ley le confiere al
poseedor un derecho legal de retencin, es decir, puede
retener la cosa en su poder mientras el reivindicador no le
pague o asegure el pago de las mejoras a cuyo reembolso
tiene derecho (Art.914).

ACCIONES POSESORIAS:
Las acciones posesorias tienen por objeto
conservar o recuperar la posesin de bienes races o de
derechos reales constituidos en ellos (Art. 916).
Por regla general, estas acciones protegen la
posesin de los bienes races y, excepcionalmente, la mera
tenencia de ellos, cuando se ha sido violentamente
despojado de sta.
Las acciones que protegen al poseedor le permiten
la conservacin o recuperacin de la cosa, pero tambin le
permiten mantener el curso de la prescripcin adquisitiva,
que puede ser interrumpida por un despojo del cual el
poseedor fue vctima.
Para que procedan las acciones posesorias es necesario:
1.- Posesin til y continua de un ao a lo menos.
2.- Una cosa susceptible de la accin posesoria o un
derecho real susceptible de tal accin.

ACCION PUBLICIANA:

3.- Perturbacin o despojo de la posesin.

Es la misma accin reivindicatoria pero concedida

al poseedor regular que ha perdido la posesin cuando se
hallaba en el caso de poder ganar el dominio de la cosa por
prescripcin (Art.894). Esta accin publiciana no puede
ejercerse contra el dueo ni contra el poseedor de igual o
mejor derecho (Art.894 inc.2).
Este artculo 894 plantea la duda con respecto a la
expresin que se hallaba en caso de ganarla por
prescripcin.
Algunos estiman que estara en esta situacin el
poseedor que enter el plazo de prescripcin y que
no tiene an sentencia declarativa de la prescripcin
en su favor, sealndose que no puede tratarse del
poseedor que tiene plazo de prescripcin pendiente;
Otros estiman que se trata del poseedor regular
a quien le ha corrido todo o parte del plazo de
prescripcin, porque tanto en uno u otro caso
estara en posibilidad de adquirir la cosa por
prescripcin y, si bien la prdida de la posesin es
una interrupcin natural, si se recupera la posesin
por medio de esta accin debe entenderse que no ha
habido interrupcin, quedando habilitado el
poseedor para ganar la cosa por prescripcin.

43

4.- Que la accin posesoria no est prescrita.

1.- Posesin til y continua de un ao a lo menos (918):

No se distingue si la posesin debe ser regular o irregular,
por lo tanto ambas sirven; pero debe ser til, de manera que
no se confiere la accin posesoria al poseedor clandestino ni
al violento. Por excepcin, la ley concede al poseedor
violento o clandestino la querella de restablecimiento en el
caso en que sea despojado violentamente de su posesin.
Para completar el ao el poseedor puede recurrir a la
accesin de posesiones. El dominio no interesa ni es
cuestin que se debate (Art.923); las inscripciones de
dominio que puedan hacerse valer en el juicio slo se
consideran en cuanto ellas acrediten posesin y servirn
para probar si la posesin subsiste o se ha extinguido.
2.- Cosa susceptible de accin posesoria: Inmuebles y
derechos reales constituidos en ellos. El titular de derechos
reales tiene accin posesoria incluso contra el dueo si ste
pretende perturbarle o privarle de la posesin; y si la
posesin de alguno de estos derechos es perturbada por un
tercero, el dueo tiene la obligacin de auxiliarle en el caso
de requerirlo el poseedor.
3.- Perturbacin o despojo de la posesin: Para que
proceda una accin posesoria es necesario que el poseedor
haya perdido la posesin, o bien, que ella haya sido
perturbada. Si se pierde la posesin se dispone de la querella
de restitucin; si se ha sido privado violentamente de ella, se
tiene la querella de restablecimiento o despojo violento; y si

slo ha sido perturbada la posesin se tiene la querella de

amparo.
Cualquiera que sea la accin posesoria, recae
sobre el poseedor el peso de la prueba de la
posesin y del despojo o perturbacin de ella.
4.- Que la accin posesoria no est prescrita:
La querella de amparo prescribe en un ao, contado
desde la perturbacin;
La querella de restitucin prescribe en un ao, contado
desde el despojo;
La querella de restablecimiento prescribe en 6 meses
desde el despojo violento.
Estos plazos corren contra toda persona y no se
suspenden en favor de nadie por ser una accin especial. El
problema de estos plazos es que son demasiado cortos y
prescrita la accin el poseedor que ha perdido su posesin
slo podr recurrir a la accin reivindicatoria.
LAS OBLIGACIONES
Introduccin:
Uno de los atributos de la personalidad es el patrimonio, esto es el conjunto de derechos y obligaciones
susceptibles de apreciacin pecuniaria, segn la concepcin
clsica, debida a Aubry y Rau, que es la que inspira al
Cdigo Civil chileno. Dentro del patrimonio existen
derechos reales y derechos personales (arts 577 y 578)
El artculo 578 da un concepto o definicin de
derecho personal mirado desde su aspecto activo, es decir,
desde el punto de vista del acreedor: es para l que existe un
derecho que solamente puede reclamar de una persona: el
deudor. Pero tambin debe considerarse el punto de vista
contrario, esto es el del deudor: para ste el derecho personal
no es sino una deuda, no es otra cosa que una mera
obligacin. Algo de ello seala el artculo 578 al disponer
que el derecho personal slo puede reclamarse del deudor, es
decir de aquel que ha contrado la obligacin correlativa. El
derecho personal es correlativo a una obligacin,
corresponde a una obligacin, no es otra cosa que la
obligacin mirada desde el otro ngulo.
El concepto de obligacin propiamente tal es ms
amplio, comprende ambos aspectos, el activo y el pasivo, el
crdito y la deuda. Derecho personal y deuda, juntos,
concebidos desde ambos ngulos, y no separadamente,
constituyen la obligacin. Luego, una obligacin tiene
acreedor y deudor, es derecho personal y es deuda, para una
parte integra el activo de su patrimonio, y para la otra el
pasivo.

Concepto: El Cdigo Civil chileno no da una definicin de

obligacin. Pero diversas de sus disposiciones dan elementos
suficientes para establecer el concepto de que de ella tuvo el
legislador: "La obligacin es un vnculo jurdico en virtud
del cual una persona, denominada acreedor, puede exigir
de otra, llamada deudor, una prestacin de dar, hacer o no
hacer alguna cosa, garantizando este ltimo el
cumplimiento con la totalidad de su patrimonio".
Otro concepto es: La obligacin es un vinculo
jurdico entre personas determinadas, en virtud del cual,
una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar
hacer o no hacer alguna cosa.
Elementos de la obligacin:
Se reconocen fundamentalmente tres elementos, sin
cuya presencia no existira la obligacin, *un vnculo
jurdico, *una relacin personal y *un objeto debido.
A. Un vnculo jurdico: La obligacin liga al deudor con el
acreedor, perdiendo el primero parte de su libertad
econmica ya que compromete su patrimonio al
cumplimiento de aquella. El vnculo es jurdico, pues el
ordenamiento jurdico otorga al acreedor medios para forzar
al deudor al cumplimiento (*cumplimiento forzado,
*indemnizacin de perjuicios y *derechos auxiliares).
Lo sealado precedentemente no ocurre en las
obligaciones naturales, que no dan derecho para exigir su
cumplimiento, pero autorizan para retener lo dado o pagado
en razn de ellas, de ah que se las considere como un
intermedio entre la obligacin y el deber moral. Es
necesario destacar dos caracteres del vnculo obligatorio:
I.

Es Excepcional: Lo normal no es que dos personas

estn ligadas por vnculos jurdicos, dado que el
radio econmico de accin de un individuo es por
esencia limitado. Por ello la obligacin es
excepcional y corresponde probarla al que alega su
existencia, artculo 1698. Esto se justifica, porque
quien afirma que otra persona le est obligada
invoca una situacin de excepcin en el Derecho y
debe acreditarla.

II.

Es Temporal: Tiene una duracin limitada en el

tiempo, se contrae para ser cumplida, esto es para
extinguirse. Hay en esto una clara diferencia con
los derechos reales que, por lo general, son
permanentes y no transitorios; la obligacin dura lo
que tarda en ser cumplida o en extinguirse por
alguno de los otros modos que establece la ley,
artculo 1567. As como al acreedor corresponde
probar la existencia de la obligacin, al deudor le
toca acreditar su extincin, artculo 1698.

B. Una Relacin Personal: El vnculo jurdico existe entre

personas determinadas, es decir, entre dos o ms personas,
44

artculo 578. Por ello es que la obligacin es individual y

relativa, en otras palabras se requiere de la existencia de
acreedor y deudor.
Los sujetos de la relacin reciben los nombres de
acreedor y deudor respectivamente.
Acreedor Aquel en cuyo provecho se ha contrado la obligacin. Para l ella forma parte del activo de su
patrimonio.
Deudor Sujeto pasivo, para quien la obligacin
constituye una carga en su patrimonio.
De acuerdo al artculo 545 tanto el acreedor como
el deudor pueden ser personas jurdicas.
Acreedor y deudor forman el llamado elemento
subjetivo de la obligacin. El acreedor es titular del derecho
de crdito y el deudor es el titular correlativo del vnculo
jurdico obligatorio.
C. Objeto debido: El objeto de la obligacin es una
prestacin que puede consistir en dar, hacer o no hacer. La
prestacin es el elemento objetivo de la obligacin. Es el
inters que tiene en la obligacin el acreedor y
correlativamente lo que el deudor se ha obligado para con el
primero.
La prestacin puede ser dar, hacer o no hacer, por
ello se habla de prestacin positiva u obligacin positiva, si
el objeto es dar o hacer, y prestacin negativa u obligacin
negativa, si el objeto es no hacer.

FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:

Fuente de la obligacin es el hecho jurdico que le
da nacimiento, que origina o genera la obligacin.
Fuentes de las obligaciones que seala la doctrina clsica:
a) El contrato: Es la ms frecuente de las fuentes de las
obligaciones.
Se ha sealado que el artculo 1438 define mal el
contrato, porque adems de confundir el contrato con la
convencin, no da un concepto de aquel, sino que nos seala
cual es el objeto de la obligacin, indica en que puede consistir la prestacin que forma el objeto del contrato.
Clsicamente se dice que el contrato es un acuerdo
de voluntades cuyo objeto es crear derechos y obligaciones.
Nuestra legislacin sigue la tradicin romana. El
contrato produce solamente obligaciones, crea derechos
personales o crditos. No transfiere el dominio: este se
desplaza por un acto posterior e independiente del contrato:
la tradicin.

45

El contratante que promete dar una cosa, no la

enajena, sino que se obliga a enajenarla. Aquel a quien se
dirige la promesa es acreedor, tiene el derecho a reclamar
que se le transfiera el dominio y slo la tradicin de la cosa,
el pago de su crdito, le convierte en propietario.
El
sistema adoptado por el Cdigo francs es diverso, en l el
slo contrato, independientemente de la tradicin, basta para
transferir el dominio.
b) El cuasicontrato: (Es un hecho voluntario, lcito, no
convencional que genera derechos y obligaciones). La
expresin cuasicontrato sugiere la idea de una institucin
semejante al contrato, que casi lo es, y que no difiere de l
sino por caracteres accesorios o secundarios. Sin embargo,
sus diferencias son fundamentales. El contrato nace del
acuerdo de voluntades de dos o ms partes; el concurso de
voluntades es de la esencia del contrato. El cuasicontrato, en
cambio, excluye la idea de un concierto de voluntades.
En el cuasicontrato las obligaciones resultantes
tienen muy diverso origen; no resultan de la voluntad del
autor del hecho. Planiol ha criticado la concepcin
tradicional del cuasicontrato, porque ste no es un hecho
voluntario. Si en l interviene la voluntad, ella no genera la
obligacin. A menudo en el cuasicontrato surge una
obligacin para una persona que, de ningn modo, ha
expresado su voluntad.
En el cuasicontrato de agencia oficiosa, el agente se
obliga y podr decirse que su acto voluntario le acarrea la
obligacin, pero tambin puede resultar obligado el dueo
del negocio a cumplir los compromisos contrados por el
agente y a reembolsarle las expensas tiles y necesarias a
ste (Art. 2290).
Ms evidente es la situacin en el pago de lo no
debido. El que recibe el pago de buena fe no tiene intencin
de restituir lo que se le ha pagado; con mayor razn carece
de voluntad de restituir el que recibe de mala fe. Por lo que
toca al que paga se excluye la idea de voluntad porque es
esencial que el pago de haya verificado por error.
c) Los hechos ilcitos: Las obligaciones nacen tambin a
consecuencias de un delito o cuasidelito, y en tal caso ella
consiste en la necesidad en que se encuentra colocado el
autor del hecho ilcito a reparar los daos causados, sin
perjuicio de las sanciones de carcter penal que pudieran
corresponderle. Caracterizan al delito y cuasidelito civil las
circunstancias de ser hechos ilcitos y de causar dao. La
ilicitud del hecho los diferencia de cuasicontrato.
Si el hecho es ilcito y cometido con la intencin de
daar constituye un delito, en tanto si se cometi sin la
intencin de daar, importa un cuasidelito.
La distincin entre delito y cuasidelito no tiene
mayor importancia en materia civil, porque las consecuencias de ambos son idnticas: la reparacin del dao causado,
y esta se verifica considerando el monto del dao.

d) La ley: Se sostiene que la ley es, en ltima instancia, la

causa de todas las obligaciones, a lo menos mediata. Pero,
en concepto del legislador, obligaciones legales son aquellas
que tienen en la ley su fuente nica, directa e inmediata. De
acuerdo al art. 578 son obligaciones legales las que tienen
como causa "la sola disposicin de la ley.

OBLIGACIONES CIVILES Y NATURALES:

1470.

Las obligaciones legales tienen un carcter

excepcional. Es necesario un texto expreso de la ley que las
establezca, as se desprende del artculo 2284 que dispone: "
las que nacen de la ley se expresan en ella".
La declaracin unilateral de voluntad: Algunos autores
sostienen que, adems de las sealadas, existe otra fuente de
las obligaciones: la declaracin unilateral de voluntad del
deudor. Segn Siegel y sus seguidores, una persona puede
por su sola voluntad obligarse, sin necesidad de que su
promesa sea aceptada por otro individuo.
Por declaracin unilateral de voluntad se enten dera el acto jurdico unilateral que crea una obligacin.
Lo importante de esta teora es que una persona, por su mera
voluntad creara un derecho en otra -el acreedor- sin la
concurrencia de la voluntad de ste. Se convertira a alguien
en acreedor sin consultarle. Se vulnerara aquel principio en
virtud del cual nadie puede adquirir derechos en contra de su
voluntad.
La teora en anlisis presenta dos aspectos o corrientes:
-

Aquellos que sostienen que la nica fuente de las

obligaciones es la declaracin unilateral de voluntad.
Aun en los casos que pudiera sealarse que hay
bilateralidad, como sucede en los contratos, no se
tratara sino de una conjuncin sucesiva de voluntades
(Worms, Siegel).
Otros estiman que la voluntad unilateral es una entre las
diversas fuentes y que se admite en ciertos y
determinados casos: oferta de contrato, artculos 99 y
siguientes del Cdigo de Comercio; promesa de
recompensa, artculo 632 , estipulacin en favor de
otro, artculo 1449. -

El Cdigo Civil chileno acoge la doctrina clsica:

Siguiendo la doctrina predominante en su poca y
al Cdigo de Napolen, el Cdigo Civil chileno acepta como
fuentes de las obligaciones: *los contratos, *los
cuasicontratos, *los delitos, *los cuasidelitos y *la ley,
artculos 1437 y 2284.

CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES:

Obligacin civil: son aquellas que dan

derecho a exigir su cumplimiento.

Obligacin natural: son aquellas que no

confieren derecho para exigir su
cumplimiento, pero que cumplidas,
autorizan para retener lo que se ha dado
o pagado en razn de ellas.

Esta definicin destaca la caracterstica fundamental de la obligacin natural que, a diferencia de las obligaciones civiles, no otorga accin para exigir su
cumplimiento, sino slo excepcin para retener lo que se ha
dado o pagado en razn de ellas.
En el artculo 1470 se mencionan dos clases de
obligaciones naturales:

Obligaciones Civiles nulas o rescindibles:

Aquellas que debieron haber nacido como civiles,
pero que por algn defecto en su constitucin u
origen, fueron naturales.

1) Las contradas por personas que teniendo

suficiente juicio y discernimiento, son, sin embargo
incapaces de obligarse, segn las leyes, como los menores
adultos (Art. 1470 N 1).
Se trata de obligaciones que debieron haber nacido
como civiles, pero que por un defecto -la falta de capacidad
de la persona que se obliga- nacen como naturales. No
cualquier incapaz queda en este caso, la disposicin se
refiere a aquellas que "teniendo suficiente juicio y
discernimiento" son sin embargo incapaces; es decir, se
descartan las obligaciones contradas por los absolutamente
incapaces, puesto que stos no tienen "suficiente juicio y
discernimiento".
2) Las que proceden de actos a que faltan las
solemnidades que la ley exige para que produzcan efectos
civiles (Art. 1470 N 3).
El nmero tercero del artculo 1470 se refiere a los
"actos", se plantea, en relacin con ello, el problema de
saber si se refiere slo a los actos unilaterales o si
comprende tambin los bilaterales.
Segn algunos, dice relacin slo con los actos
jurdicos unilaterales, ello porque la ley emplea la expresin
"actos" refirindose a los unilaterales, puesto que cuando
hace referencia tanto a los unilaterales como a los bilaterales
usa las palabras "actos y contratos".
Otros autores, en cambio, sostienen que no existe
razn valedera para excluir los actos bilaterales de esta
disposicin. Sealan que el Cdigo Civil emplea en algunos

46

casos la expresin actos para referirse a los bilaterales. As,

Claro Solar cita el artculo 1386: la donacin es un contrato
y sin embargo en dicha norma se la califica de acto.

Obligaciones civiles degeneradas u obligaciones

naturales nacidas como civiles:

B. - Pago de intereses no estipulados en el mutuo,

artculo 2208;
C. - Pago hecho por un objeto o causa ilcita a
sabiendas, arts. 1468 y 1687;
D. - Obligaciones que emanan del juego y de la
apuesta, artculo 2260.

1) Obligaciones extinguidas por la prescripcin (Art.

1470 N 2).
La prescripcin puede ser adquisitiva o extintiva.
Cuando es extintiva, lo que en realidad se extingue es la
accin que emana de la obligacin civil. La obligacin que
naci como civil se transforma, por la prescripcin, en natural.
El problema que se plantea es si se requiere o no
que la prescripcin haya sido declarada por sentencia judicial para que la obligacin se transforme en natural.
Algunos estiman que la sentencia judicial que
declara la prescripcin es imprescindible. El artculo 1470
exige que se trate de obligaciones "extinguidas" por la prescripcin. Pues bien, la prescripcin requiere ser alegada
para producir sus efectos, ya que el juez no puede declararla
de oficio. Luego, el deudor ha debido alegar la prescripcin
y el juez pronunciarse sobre ella para que se extinga la
obligacin civil y se transforme en natural.
Sin embargo, hay quienes sostienen la doctrina
opuesta. Sealan que la ley no exige sentencia judicial.
2) Obligaciones no reconocidas en juicio por falta de
pruebas (Art. 1470 N 4).
Se trata de obligaciones que no pudieron ser establecidas en un litigio por no haber pruebas que acreditaren
su existencia. En este caso no estamos ante una obligacin
natural propiamente tal. No ha existido defecto alguno ni en
el nacimiento ni durante la vida de la obligacin civil. Pero
al ejercitarse judicialmente la accin que de ella deriva, el
acreedor no ha podido obtener sentencia favorable, por no
haber probado la obligacin.
Otros casos de obligaciones naturales:
En doctrina se
aceptan otros casos de obligaciones naturales, que no estn
consagrados en el artculo 1470, lo mismo sucede en otras
legislaciones, pero slo en aquellas que no tienen una
disposicin similar al referido artculo. Es por ello que para
ver si en Chile hay otros casos de obligaciones naturales,
fuera de los que seala la norma citada, es necesario
establecer, previamente, si ella es o no taxativa.
Se sealan como casos de obligaciones naturales,
fuera de las indicadas en el artculo 1470, los siguientes:
A. - Obligaciones provenientes de los esponsales,
artculos 98 a 101;

47

Efecto de las Obligaciones Naturales:

1) Excepcin para retener lo dado o pagado por la
obligacin: este es el principal efecto en lo que se refiere al
acreedor. No todo pago produce el efecto de irrepetibilidad,
slo lo genera aquel que rene los siguientes requisitos:
a) Pago voluntario;
b) El pago debe hacerse por el que tiene la libre administra cin de sus bienes;
c) El pago debe efectuarse en conformidad a las reglas
generales: Debe cumplir con los requisitos de todo pago de
obligacin.
2) Pueden ser caucionadas: Las cauciones constituidas por
terceros para garantizar una obligacin natural son vlidas.
Valen las clusulas penales, las que no son calificadas de
caucin en el artculo 46, pero que tienen tal carcter por lo
dispuesto en el artculo 1472.
Si el tercero que constituy la caucin paga, no
tiene derecho a repetir en contra del deudor principal, puesto
que si el acreedor no poda hacerlo menos podr hacerlo l.
3) Pueden ser novadas: Una obligacin natural puede
reemplazarse por una obligacin civil o viceversa. (Arts.
1628 a 1630).
4) No puede alegarse respecto de las obligaciones
naturales la excepcin de cosa juzgada: La sentencia lo
nico que hace es establecer que se trata de una obligacin
natural y que no se dispone de accin para cobrarla (Art.
1471).
5) Las obligaciones naturales no pueden compensarse:
No producen accin, de manera que nunca pueden exigirse,
a menos de convertirse en civiles por el reconocimiento del
deudor. Esto porque la obligacin civil no es actualmente
exigible.
Extincin de la obligacin natural: Se extinguen por los
mismos medios de extincin que las obligaciones civiles,
aunque por su naturaleza especial, alguno de los medios
aplicables a stas no tienen cabida respecto de aquellas. El
artculo 1567 enumera los modos de extinguir obligaciones,

de stos no tienen aplicacin respecto de las obligaciones

naturales La compensacin legal y la prescripcin.

* Las acciones que nacen de las obligaciones de dar

pueden ser muebles o inmuebles segn lo sea la cosa en
que recaen (art. 580).

OBLIGACIONES DE DAR, HACER O NO

HACER:

Esta clasificacin se hace atendiendo al objeto de la

prestacin.
o

Obligacin de Dar: Es aquella que tiene por

objeto la entrega de una cosa mueble o
inmueble, con el fin de transferir la propiedad
o constituir sobre la misma un derecho real.

Cuando la obligacin de dar sirve para transferir el

dominio o constituir otro derecho real, es menester que al
ttulo que la origina siga un modo de adquirir. La obligacin
de dar en este evento habr sido solamente un ttulo para
adquirir el dominio.
Tambin la obligacin de dar sirve para constituir al
acreedor en un mero tenedor de la cosa o para restituir la
cosa a su dueo. En estos casos el acreedor no se hace
dueo de la cosa, el deudor se limita a hacerle una entrega
no traslaticia.

Su efecto principal consiste en que el deudor debe

cumplir la obligacin sin contravenir el tenor de la
obligacin. Para garantizar esta ejecucin el acreedor
dispone de los derechos que le confiere el artculo 1553.
* Las acciones que nacen de estas obligaciones son
siempre muebles (art. 581).
o

Obligacin de dar y obligacin de entregar: Puede

concebirse la obligacin de dar como limitada a la
transferencia del dominio u otro derecho real y la obligacin
de entregar como la que tiene por objeto el simple traspaso
material de la cosa, su tenencia. En el primer caso es ttulo
traslaticio, en el segundo, ttulo de mera tenencia. Cada vez
que se entregue una cosa, sea en dominio o mera tenencia
habr una obligacin de dar.
Efectos:

Obligacin de hacer: Son aquellas que tienen

por objeto una prestacin consistente en
desarrollar cualquier actividad, corporal o
intelectual.

Obligaciones Negativas: Son las de no hacer.

Toda obligacin de no hacer una cosa se
resuelve en la de indemnizar los perjuicios, si
el deudor contraviene y no puede deshacerse
lo hecho (Art. 1555).

Las acciones que nacen de estas obligaciones son

muebles (art. 581) La abstencin es un hecho
debido por el deudor.

OBLIGACIONES DE ESPECIE O CUERPO

CIERTO Y DE GENERO:
o

Obligacin de Especie o Cuerpo Cierto:

1) Efectos para el deudor:

Aquella en que se debe determinadamente un

individuo de una clase o gnero determinado.

a.

Efectos:

b.

El que se obliga a dar una cosa, tambin tiene la

obligacin de conservarla hasta la entrega, si se trata de
una especie o cuerpo cierto;
Si el deudor se ha comprometido a entregar una misma
cosa a dos o ms personas por obligaciones distintas
corre el riesgo de la cosa por su cuenta hasta la entrega.
Aqu no se sigue la regla general en orden a que el
riesgo del cuerpo cierto cuya entrega se debe es de
cargo del acreedor.

a.

Cuando se trata de una obligacin de dar, comprende

adems la de conservar la cosa hasta su entrega y
emplear en esta conservacin el debido cuidado. Es
lgico que la ley imponga esta obligacin al deudor,
porque por el carcter de irremplazable de la especie o
cuerpo cierto, si ella se destruye, no podra cumplirse la
obligacin.

b.

La obligacin de especie o cuerpo cierto se extingue por

la prdida de la cosa debida.

c.

El deudor de especie o cuerpo cierto ha de cumplir su

obligacin entregando precisamente la cosa debida, sin
poder sustituirla por otra. El acreedor puede consentir
en que se le de otra cosa a cambio de la que se le deba
y en este caso se habr efectuado una dacin en pago.

2) Efectos para el acreedor:

a.

Por regla general, le corresponden los frutos, cuando se

trata de especie o cuerpo cierto, desde que se
perfecciona el contrato aunque no se haya hecho entrega
de la cosa. Ello es as porque le corresponde tambin el
riesgo de sta.

b.

Puede exigir la entrega de la cosa.

o
48

Obligacin de Gnero:

Aquellas en que se debe indeterminadamente un

individuo de una clase o gnero determinado.

Se refieren a una determinada cantidad de cierto gnero.

Efectos:
a)

El acreedor no puede exigir que la obligacin se

cumpla con una cosa especifica.

b) El deudor no puede ser obligado a entregar una especie

determinada del gnero, l cumple su obligacin
entregando cualquier individuo del gnero de calidad a
lo menos mediana (Art.1509).

El acreedor tiene derecho para demandar todas las

cosas; el deudor no puede pretender que se le reciba en pago
una sola de las cosas debidas y que se extinga la obligacin.
Estas obligaciones no ofrecen caractersticas que las
diferencien de las normales.

Las obligaciones de gnero pueden ser ms o menos

determinadas, segn la amplitud del gnero a que se
refieran. Ejemplo: un automvil Toyota Tercel o un
automvil Toyota Tercel modelo 1993. En los dos
casos de trata de gneros pero no de igual extensin.
Es necesario que el gnero est limitado, es decir no
vale por falta de objeto la obligacin que se refiere a un
gnero ilimitado. El gnero ilimitado, no permite la
formacin de la obligacin, porque comprendera
individuos sin valor cierto; as la convencin de
entregar un animal no tendra valor. Lo mismo ocurre
con la cantidad que debe ser determinada o
determinable.
Existe un aforismo que dice que el gnero no perece, en
efecto, como el deudor puede cumplir con cualquier
especie del gnero convenido, de calidad a lo menos
mediana, ninguna importancia tiene el que la o las cosas
con que pensaba cumplir el deudor perezcan, si siempre
quedan otras del mismo gnero para cumplir.
Por ltimo, en esta clase de obligaciones no existe el
deber de conservacin.

Lo normal es que la obligacin tenga un slo objeto

debido, y el deudor cumple con l la obligacin, pero puede
suceder que se deban varias cosas y la obligacin tenga un
objeto plural. La pluralidad de objeto suele modificar los
efectos normales de la obligacin. Las obligaciones con
pluralidad de objeto pueden ser:
a. - Obligaciones de simple objeto mltiple,
b. - Obligaciones alternativas, y
c. - Obligaciones facultativas.
49

Obligaciones Alternativas: Es aquella por la

cual se deben varias cosas, de tal manera que
la ejecucin de una de ellas, exonera de la
ejecucin de las otras (Art.1499).

Aqu, hay varias prestaciones debidas, pero al

deudor le basta el cumplimiento de una de ellas para
extinguir la obligacin, como si una persona se obliga para
con otra a entregarle o un automvil o un inmueble o $
4.000.000. Las tres cosas se deben, pero se paga con una
sola de ellas.
Lo que caracteriza a estas obligaciones es el uso de la
conjuncin disyuntiva O.
Caractersticas:
1)

La eleccin de la cosa con que se pagar es por regla

general del deudor, pero puede corresponderle al
Acreedor.

2)

Los objetos se deben bajo la condicin de que sean

elegidos para el pago. La obligacin alternativa misma
no es condicional, pues no hay ningn hecho futuro e
incierto que suspenda su nacimiento o pueda producir
su extincin, pero las cosas se deben todas ellas bajo la
condicin de que el deudor o el acreedor, segn a quin
corresponda la decisin, las elijan para el pago. Elegida
una de ellas, es como si las dems nunca se hubieren
debido.

3)

La obligacin ser mueble o inmueble segn sea el

objeto que se determine para su pago.

4)

El deudor debe pagar enteramente con una de las cosas

debidas, para que el deudor quede libre, debe pagar o
ejecutar en su totalidad una de las cosas que
alternativamente deba; y no puede obligar al acreedor a
que acepte parte de una y parte de otra.

5)

No es indispensable que las cosas debidas sean

equivalentes, la ley no lo exige.

La distincin de obligaciones de especie o cuerpo

cierto y de gnero, es aplicable en general a todas las
obligaciones, cualquiera que sea la prestacin sobre
que verse. Sin embargo, tiene especial aplicacin
cuando se trata de obligaciones de dar.

OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE

OBJETOS:

Obligaciones de simple objeto mltiple: Son

aquellas en que se deben copulativamente
varias cosas, de modo que el deudor se libera
de
su
obligacin
entregndolas
o
ejecutndolas todas.

Obligaciones Facultativas: Aquella que tiene

por objeto una cosa determinada, pero
concedindose al deudor la facultad de pagar
con esta cosa o con otra que se designa (Art.
1505).
Lo que distingue a la obligacin facultativa es que
hay un slo objeto debido, y al momento del cumplimiento
el deudor puede liberarse de la obligacin con el objeto
debido o con otro previamente determinado. En tal sentido
la obligacin es de objeto mltiple, pero slo para el deudor.

c)

Efectos:

2) Lo que se dice del pago es aplicable a los dems modos

de extinguir las obligaciones;

a.

El acreedor no puede demandar sino la cosa debida;

b.

Si la cosa que se debe especficamente se destruye

sin culpa del deudor: El acreedor no tiene derecho a
pedir cosa alguna, se extingue la obligacin,
aunque subsista la otra cosa con que el deudor
estaba facultado para pagar.

c.

Si la prdida es culpable: Hay indemnizacin de

perjuicios, a menos que el deudor pague con la otra
cosa. Pero, el acreedor no puede demandar sta,
sino slo indemnizacin de perjuicios.

* En caso de duda sobre si la obligacin es alternativa o

facultativa, se tendr por alternativa.

OBLIGACIONES CON PLURALIDAD DE

SUJETOS:
o

Obligaciones Simplemente
Mancomunadas:

Conjuntas

Es aquella en que existen varios acreedores, o

varios deudores o varios acreedores y deudores a
la vez, de manera que cada acreedor puede slo
exigir su cuota en el crdito y cada deudor est
obligado a su cuota en la deuda.
La obligacin simplemente conjunta es la regla
general en las obligaciones con pluralidad de sujeto: A toda
obligacin con pluralidad de sujeto debe calificrsela, en
principio, de mancomunada, salvo que expresamente se le
haya negado tal calidad y dado otra. En las obligaciones
mancomunadas hay, en realidad, tantas obligaciones como
acreedores y deudores.
Externamente se observa una sola obligacin, desde
el punto de vista material hay un slo ttulo, como sucede
cuando en un mismo contrato varias personas se obligan
para con otra, pero jurdicamente hay tantas obligaciones
como partes.

d) La prestacin debe ser divisible.

Efectos:
1) Cada deudor no est obligado sino al pago de su cuota o
parte en la deuda y cada acreedor no puede exigir sino
el pago de su parte o cuota en el crdito.

3) La interrupcin de la prescripcin no aprovecha ni

perjudica a los otros;
4) La constitucin en mora de uno de los deudores no
coloca en igual situacin a los dems, y a la inversa el
requerimiento hecho por un acreedor al deudor no
beneficia a los dems acreedores.
5) La cuota del deudor insolvente no grava a los otros
deudores.
Los efectos anteriores son una consecuencia de que en
la obligacin mancomunada haya en realidad tantas obligaciones como acreedores y deudores.
o

Obligaciones Solidarias:

Es aquella en que hay varios deudores o varios

acreedores, y que tiene por objeto una prestacin que, a
pesar de ser divisible, puede exigirse totalmente por cada
uno de los acreedores o a cada uno de los deudores, por
disposicin de la ley, de la voluntad de las partes o del
contrato, en trminos que el pago efectuado a uno de
aquellos o por uno de stos extingue toda la obligacin
respecto de los dems (Art. 1511 inc 2 y 3).
Clasificacin:
1) Activa: Cuando existe pluralidad de acreedores, y cada
uno de ellos puede exigir el total de la obligacin al
deudor;
2) Pasiva: Si hay varios deudores y un slo acreedor que
puede demandar a cualquiera de los deudores el total de
la deuda;
3) Mixta: Cuando a la vez concurren varios acreedores y
pluralidad de deudores, de manera que cualquiera de los
primeros puede exigir a cualquiera de los segundos el
total de la obligacin.
Requisitos Generales:

Caractersticas:
a)

Debe existir unidad de prestacin, es decir, la cosa

debida debe ser una misma para todos los deudores;

1) Pluralidad de sujetos: Concurrencia de Varios sujetos

Activos o Pasivos.

Debe haber varios acreedores o varios deudores;

b) Debe existir un slo ttulo;

50

2) Unidad de prestacin: Para que exista es indispensable

que la cosa debida sea una misma para todos. Si se trata
de cosas diferentes debidas por cada deudor o a cada
acreedor, no se estara en presencia de una obligacin,
sino de varias obligaciones conexas, de sujeto simple.
Para que haya solidaridad basta que cada deudor se
obligue a la misma cosa, sin que la ley exija que la cosa
se deba de la misma manera. El que cada deudor deba
la cosa de distinta manera no obsta a la solidaridad, Es
decir, si bien la cosa debida ha de ser una misma para
todos, uno puede deberla bajo condicin, otros a plazo y
otro pura y simplemente, de manera que ser menester
que se cumpla el plazo o la condicin para poder exigir
la cosa en su totalidad a los que as la deben. La cosa,
pues, ha de ser una misma, pero puede deberse de
distintas maneras.
3) La prestacin debe recaer en cosa divisible : La cosa
debida debe ser divisible, si as no fuere la obligacin
sera indivisible, sera la naturaleza de la cosa la que
hara que cualquier deudor tuviera que pagar toda la
cosa, puesto que esta no admitira otra forma de hacerlo.
En la solidaridad el que se deba pagar la totalidad de la
cosa no depende de la naturaleza de esta sino de la
convencin de las partes, de la ley o de la disposicin
del testamento. La solidaridad es una modalidad
introducida en obligaciones de objeto divisible.
4) Declaracin expresa de la solidaridad: La solidaridad
es una situacin de excepcin dentro de las obligaciones
con pluralidad de sujetos, y por consiguiente, debe
establecerse en forma expresa.
Fuentes de la solidaridad: *La ley, *el testamento o *la
convencin.
1) Solidaridad legal: La ley impone la solidaridad como sancin, solidaridad pasiva.
2) Solidaridad testamentaria: Es la voluntad del testador la
que establece la solidaridad entre sus sucesores, por ejemplo
si deja un legado a Pedro y establece la obligacin solidaria
de todos sus herederos para su pago. El legatario podr
demandar el total del legado a cualquiera de ellos.

exigir toda la deuda a uno de los deudores o que uno de los

acreedores puede demandarla por entero al deudor.
Prueba de la solidaridad: Siendo la solidaridad una
excepcin y debiendo ser expresa, quin sostenga la
existencia de solidaridad en una obligacin debe probarla.
Efectos de la Solidaridad Pasiva:
Hay que distinguir entre los que se producen en cuanto a la "obligacin a
la deuda", es decir los que se refieren a la relacin entre
acreedor y deudores, y aquellos relativos a la "contribucin
a la deuda", es decir los que se originan entre los codeudores.
No debe olvidarse el principio de que los deudores
solidarios lo son del total slo respecto del acreedor, pero
entre ellos la deuda se divide, de manera que en definitiva,
cada uno resulta obligado slo segn el inters que tenga en
la obligacin.

Efectos en cuanto a la obligacin a la deuda

entre acreedores y deudores:

1.) El acreedor puede exigir el total de la deuda a

cualquiera de los deudores, a su arbitrio: Este es el efecto
ms importante de la solidaridad. El acreedor puede
demandar a todos los codeudores solidarios conjuntamente
por una sola cuerda. Puede, tambin, demandar el total a
uno slo de los deudores, a su arbitrio, sin que pueda
oponrsele el beneficio de divisin, es decir no se le puede
exigir que divida la deuda en cuotas segn el nmero de
deudores. La Corte Suprema ha establecido que el acreedor
puede deducir accin contra todos los deudores solidarios a
la vez o simultneamente contra cualquiera de ellos a su
arbitrio.
2.) La sentencia pronunciada en contra de uno de los
deudores solidarios produce cosa juzgada respecto de los
dems: Sin perjuicio de las excepciones personales que
puede oponer el deudor.
3.) El pago hecho por uno de los codeudores libera a los
otros respecto del acreedor;

3) Solidaridad convencional: La convencin es la fuente

ms comn de la solidaridad, sobre todo de la solidaridad
pasiva, que constituye una excelente caucin para el
acreedor.

4.) Todo lo que extingue la deuda entre el acreedor y uno

de los codeudores solidarios, la extingue tambin
respecto de los otros deudores: Novacin; Compensacin;
Remisin; Confusin;

La solidaridad no se presume: La solidaridad debe

declararse expresamente por las partes o por el testador
cuando no la establece la ley.

Prdida de la cosa debida: si la especie o cuerpo cierto

debida perece por caso fortuito se extingue la obligacin
respecto de todos los codeudores.

Para establecer la solidaridad no se requieren

frmulas sacramentales, no siendo necesario por
consiguiente el empleo de la expresin "solidaridad". Basta
con que quede en claro que el acreedor tiene el derecho de

Cuando la cosa perece por culpa o durante la mora

de uno de los deudores, la obligacin subsiste, pero vara de
objeto: se debe al acreedor el precio de la especie y la
indemnizacin de perjuicios. Esta ltima slo contra el
culpable o moroso.

51

un carcter especial. Sin embargo, ciertos modos de

extincin presentan caracteres especiales, tales son:

Mora de uno de los codeudores solidarios. La doctrina

estima que colocado en mora uno de los codeudores
solidarios, todos los dems quedan en igual situacin,
siempre que la obligacin sea exigible para todos
La interrupcin de la prescripcin que opera en perjuicio de
uno de los deudores perjudica a los dems.
La prescripcin renunciada por uno de los codeudores no
perjudica a los dems;
En cuanto a la suspensin de la prescripcin: Aquella que
favorece al acreedor, perjudica a todos los deudores.
Situacin de la Prorroga de la competencia respecto de uno
de los deudores: La jurisprudencia seala que el deudor que
no ha intervenido en la prorroga no puede oponer la
excepcin de incompetencia con posterioridad a aquella.

1. Excepciones Reales: Son aquellas que resultan de la

naturaleza de la obligacin, las inherentes a la obligacin
misma, que no dicen relacin con la persona del deudor.
Tambin puede decirse que son aquellas que pueden ser
invocadas por cualquiera de los deudores. Pertenecen a esta
clase de excepciones:
a)

La Nulidad Absoluta: Es excepcin real, porque las

causales de nulidad absoluta afectan a la obligacin en
si misma y no dice relacin con la persona de los
contratantes. Adems, tiene la calidad de excepcin
real porque puede alegarse por todo el que tenga inters
en ella, excepto los que han ejecutado el acto o
celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el
vicio que lo invalidaba.

b) La Cosa Juzgada: La sentencia dictada contra uno de

los codeudores produce cosa juzgada respecto de los
dems. En compensacin la sentencia dictada en favor
de uno de ellos puede tambin ser alegada en su favor
por los otros codeudores.
c)

Modalidades que Afecten a Toda la Obligacin: Es

el caso en que todos los codeudores se hayan obligado
bajo condicin o plazo. Sin embargo, no tiene el
carcter de excepcin real la modalidad que slo afecte
a uno o ms de los deudores pero no a todos.

d) Casi todos los modos de extinguir obligaciones: Con

excepcin de la compensacin y la remisin que tienen

52

Prescripcin: Si corre por igual para todos no

hay problema y todos los deudores pueden
alegarla una vez cumplida.

La condicin resolutoria y el plazo extintivo :

Pueden ser excepciones reales o personales
segn afecten o no a todos los deudores.

2. Excepciones Personales: Son aquellas que pertenecen a

alguno o algunos de los deudores solidarios, pero no a todos.
La excepcin personal va unida a ciertas cualidades que
dicen relacin con la persona de uno o algunos de los
codeudores solidarios, y que por lo mismo no pueden
oponerse sino por aquel o stos exclusivamente. Aquellos
codeudores que no estn afectados por la causal que produce
la excepcin no estn habilitados para oponerla. Son
excepciones personales:
a)

La Transaccin: Por ser un contrato intuito persona;

b) El Plazo Suspensivo: Cuando dice relacin con alguno

de los codeudores solidarios;
c)

Excepciones que puede oponer el codeudor solidario

demandado al acreedor:

La condicin suspensiva: En el mismo caso anterior;

d) Privilegios o Beneficios que la Ley otorga a

Determinadas Personas: Como el beneficio de
competencia y la cesin de bienes, porque es un
beneficio concedido a ciertos deudores;
e)

Causales de extincin de las obligaciones que slo

afectan a alguno o algunos de los codeudores
solidarios: Como sucede con la nulidad relativa. En la
solidaridad si el dolo o la fuerza ha afectado a todos los
codeudores es una excepcin real.

3. Excepciones Mixtas: Son las que presentan algunos de

los caracteres de las excepciones reales y algunos de las
personales. Estas excepciones aprovechan a todos los
codeudores, pero slo pueden ser invocadas contra el
acreedor en la parte del deudor a quin compete. Son
excepciones de esta clase la remisin parcial de la deuda y la
compensacin.
a)

Remisin Parcial: Cualquiera de los deudores que sea

demandado por el total de la deuda, podr oponer la
remisin parcial hecha a uno de los deudores, pero slo
en la cuota de ste.

b) Compensacin: Un deudor solidario demandado no

puede exigir que se compense su deuda con el crdito
que pertenece exclusivamente a otro deudor. Pero, si el
codeudor a quin pertenece el crdito en contra del
acreedor, ya lo ha compensado con la obligacin
solidaria, cualquiera de los codeudores podr oponer la

extincin de la obligacin por compensacin al

acreedor.

Efectos en cuanto a la contribucin a la deuda.

(Relaciones Internas entre los Codeudores).

con una limitacin no se subroga en la solidaridad. No se

subroga en la solidaridad porque si as ocurriera se
producira el llamado circuito de acciones solidarias.
En virtud de esta subrogacin, el deudor que pag
puede intentar en contra de los otros codeudores la accin
subrogatoria. Se trata de una subrogacin legal, es decir
opera por el slo ministerio de la ley, sin necesidad de
convencin de las partes.

Una vez extinguida la obligacin por alguno de los

codeudores se presenta el problema de si aquel que pag
puede dirigirse en contra de los dems codeudores solidarios
y exigirles la devolucin de su cuota en la deuda. En el
sistema chileno no se confiere este derecho en forma
absoluta, slo procede cuando existe comunidad de intereses
entre los deudores solidarios. En ciertos casos, slo uno de
los deudores tiene inters en la deuda y los otros codeudores
solidarios han concurrido sin tener inters, como cuando lo
hacen slo para caucionar la obligacin.
Para examinar las distintas situaciones que pueden producirse es necesario distinguir entre la extincin no onerosa de
la obligacin y la extincin onerosa de la obligacin.

Pero, adems, podra intentar la accin del

mandato, desde que conforme a la doctrina aceptada por la
mayora, cada deudor es mandatario de los otros. Al pagar
cumple con ese mandato de manera que dispone de esta
accin.

1. EXTINCIN NO ONEROSA DE LA OBLIGACIN:

Es aquella que no ha significado para el deudor un
desembolso patrimonial, un sacrificio pecuniario. El deudor
extingue la obligacin, pero para ello no ha necesitado
disponer de parte alguna de sus bienes. As sucede con la
prescripcin y la remisin total de la deuda.

1.

Cuando las partes han convenido otra cosa : En uso de

la autonoma de la voluntad, pueden fijar, en el acto respectivo, la cuota en que se dividir entre ellos la deuda.

2.

Cuando no habiendo dicho nada sobre la divi sin de la

deuda resulta que el inters que cada uno tiene en el
crdito no es igual: A uno de los deudores puede
interesar ms el crdito que a otros, y en este evento la
divisin se har conforme a ese inters. Por ello el
deudor que pag se dirige contra los dems deudores
segn la parte o cuota que tengan stos en la deuda, se
sienta como regla general que ella se hace conforme al
inters de cada deudor. Si dicho inters es desigual, la
divisin se har en partes desiguales, en caso contrario
se har en cuotas iguales.

En estos casos extinguida la obligacin desaparece

la relacin jurdica en si misma y ningn recurso tiene el
deudor que extingui la obligacin en contra de sus
codeudores, no puede hablarse, en esta situacin, de
relaciones internas entre deudores, pues nada hay que
arreglar entre ellos.
2. EXTINCIN ONEROSA DE LA OBLIGACIN: Es
aquella que ha significado un desembolso patrimonial para
el deudor que extingui la obligacin. En este caso se
plantea la cuestin de las relaciones internas de los
codeudores. As acontece con el pago de la obligacin o con
otros medios equivalentes al pago. En este caso es necesario
distinguir si la obligacin interesaba o no a todos los
codeudores
2.1.) La obligacin interesaba a todos los codeudores: Es
en este caso en que el problema de las relaciones internas
interesa especialmente. El deudor que pag la obligacin o
la extingui por un medio equivalente al pago hizo un
desembolso pecuniario, mientras los otros codeudores no
han visto disminuido su patrimonio, sino que ste ha
aumentado, no cargan en el pasivo con una obligacin. En
este evento la ley concede al deudor que pag una accin
subrogatoria.
El codeudor que pag queda subrogado en la accin
del acreedor con todos sus privilegios y seguridades, pero
53

Por ltimo, como la subrogacin se efecta en la

accin del acreedor con sus privilegios y seguridades, puede,
llegado el caso, intentar las acciones que provienen de estas
seguridades y cauciones.
La accin del deudor que pag se dirige en contra
de cada deudor por su parte o cuota, en forma
mancomunada, es decir, la deuda se divide entre los
deudores en partes iguales. Excepciones:

2.2.) La obligacin no interesa a todos los deudores:

Generalmente esta situacin se produce en aquellos casos en
que la obligacin solidaria ha sido convenida como caucin,
de manera que ella no interesa a aquel que concurre slo con
el fin de asegurar el cumplimiento de la obligacin. Se
distinguen varios casos en que pueden encontrarse estos
codeudores en sus relaciones internas:
a)

Pag el deudor a quien interesaba la obligacin:

Los que caucionaban la obligacin no estn
obligados en parte alguna, pues la obligacin se
cumpli por el nico deudor interesado.

b) Caso en que pag alguno de los interesados: Si

paga la obligacin, queda subrogado en las
acciones del acreedor y podr tambin hacer valer
la accin del mandato en contra de los dems
deudores interesados, segn sus cuotas, pero no
podr dirigirse en contra de los deudores a quienes
no interesaba la obligacin. Estos se consideran

como fiadores, de manera que al extinguirse la

obligacin respecto del acreedor quedan liberados.
c)

Paga uno de los codeudores a quienes no

interesaba la deuda: En tal caso la ley considera al
deudor que pag como fiador. Dispone de la
accin personal de reembolso que se confiere al
fiador que paga la deuda del deudor directo. En
este caso se mantiene la solidaridad.
Corresponde probar la falta de inters al que as
lo alega: Ello se concluye de aplicar los principios
generales de la prueba. Normalmente no es difcil
probar que un deudor no tiene inters en la
obligacin, porque cuando ello sucede es porque en
el contrato respectivo, l se ha obligado como
fiador y codeudor solidario, palabras con que en la
prctica se deja ver que ha concurrido con el fin de
caucionar, pero no como deudor directamente
interesado.

CUOTA DEL DEUDOR INSOLVENTE:

La
parte o cuota del codeudor insolvente se reparte entre todos
los otros a prorrata de las suyas, comprendidos aun
aquellos a quienes el acreedor haya exonerado de la
solidaridad (Art. 1522 inc. 3).
Qu sucede si una vez pagada la deuda por uno
de los deudores, al dirigirse ste contra los dems, uno de
estos cae en la insolvencia?
La cuota del deudor insolvente se reparte entre los
dems codeudores, comprendidos incluso aquellos a los que
el acreedor perdon la solidaridad. La cuota del deudor
insolvente afecta incluso al deudor a quien se exoner de la
solidaridad, porque cosa distinta es perdonar la solidaridad
que remitir la deuda.
Pago parcial hecho por uno de los codeudores: Si uno de
los deudores paga slo parte de la obligacin total, se
subroga por esa parte en la accin del acreedor en contra de
los dems deudores, pero cediendo preferencia al acreedor
por el resto de la obligacin.
Extincin de la solidaridad: Una vez que se extingue la
obligacin se extingue la solidaridad, que no es sino una
modalidad de la misma. Cuando se habla de extincin de la
solidaridad, en realidad se est haciendo referencia a
aquellos casos en que mantenindose la obligacin de los
deudores deja de existir la solidaridad.
Es decir, se extingue slo la solidaridad y no la
obligacin. Tal cosa sucede cuando el acreedor renuncia a la
solidaridad y en caso de muerte de uno de los deudores.
o

Renuncia de la solidaridad: La renuncia a la

solidaridad puede ser expresa o tcita, y
tambin total o parcial.
54

-La renuncia es expresa cuando se hace en

trminos formales y explcitos, bastando para cumplir con
ello que la intencin del acreedor de dividir la deuda
aparezca claramente, no siendo necesario el uso de frmulas
sacramentales.
-La renuncia tcita consiste en una conducta
del acreedor que hace concluir que ha renunciado a los
derechos que le confiere la solidaridad.
Hay
renuncia
tcita:
- Cuando el acreedor exige el pago de su cuota a un deudor,
expresndolo as en su demanda, sin hacer reserva general
de sus derechos o especial de la solidaridad;
- Cuando el acreedor recibe de un deudor su cuota, y as lo
expresa en el recibo que da, sin hacer en l reserva general
de sus derechos o especial de la solidaridad.
La renuncia puede ser tambin total o parcial.
Es total si el acreedor consiente en la divisin de la deuda
respecto de todos los deudores.
Es parcial, si slo dice relacin con alguno o algunos de los
deudores, pero no con los dems.
Efectos de la Renuncia: Cualquiera que sea la clase de
renuncia que haya hecho el acreedor la deuda no se
extingue, ella sigue existiendo entre acreedor y deudores,
pero los efectos varan segn la clase de renuncia que se
haya hecho:
a)

Si la renuncia es total , la obligacin subsiste como

mancomunada o simplemente conjunta. El acreedor
slo podr cobrar a cada deudor su cuota en la deuda.

b) Si la renuncia es parcial , el acreedor slo podr exigir al

pago de su cuota al deudor a quien liber de la
solidaridad, conservando accin solidaria contra los
dems.
c)

Cuando la solidaridad dice relacin con una obligacin

que consiste en pensiones peridicas, al renunciar a la
solidaridad el acreedor slo lo hace respecto de las
pensiones devengadas, es decir, de aquellas que tiene
derecho a cobrar, pero la solidaridad subsiste en cuanto
a las pensiones futuras, pero si lo expresa en la renuncia
puede extenderse a stas.
o

Muerte de uno de los codeudores solidarios

que deja varios herederos (1523):

El codeudor fallecido dej un slo heredero: Si uno de los

codeudores fallece y deja un solo heredero, ste queda en
lugar del deudor fallecido, de manera que el acreedor podr
cobrarle el total de la deuda a ese heredero o a los dems
deudores. La solidaridad subsiste.
El deudor fallecido tena varios herederos: El acreedor podr
cobrar toda la deuda a los deudores que viven, puesto que

respecto de ellos no se ha producido cambio alguno en la

obligacin. Tambin puede dirigirse en contra de los
herederos del deudor fallecido, y en tal evento podr cobrar
TODA la deuda, pero a TODOS los herederos,
demandndolos conjuntamente. Puede dirigir su accin en
contra de cada uno de los herederos, cada uno de ellos
responde de la parte de la deuda que corresponde a su
porcin hereditaria.
No Obstante que la solidaridad no pasa a los
herederos del deudor fallecido, nada obsta para que se pacte
entre el acreedor y deudores que en caso de fallecer uno de
ellos pase la solidaridad a los herederos, de manera que el
acreedor pueda cobrar el total a cualquiera.

acreedores en proporcin al inters de cada uno de ellos en

la deuda.

OBLIGACIONES SUJETAS A MODALIDAD

Modalidades son las clusulas que las partes
introducen al acto o contrato para modificar los efectos
normales de la obligacin en cuanto a su existencia,
exigibilidad o extincin. Son excepcionales y no se
presumen. Las principales modalidades que reglamenta la
ley son: el PLAZO, la CONDICIN y el MODO.
o

Solidaridad Activa: Es aquella en que existiendo varios

acreedores cada uno de ellos puede demandar la totalidad
de la deuda y el pago que el deudor haga a cualquiera de
ellos extingue la obligacin.
Es de mnima aplicacin prctica, pues no tiene
muchas ventajas al menos para los acreedores y puede ser
fuente de problemas entre ellos. Si algn inters puede tener
es para el deudor, quien podr pagar la deuda a cualquiera de
los acreedores y extinguirla respecto de todos, sin tener que
entenderse con cada uno de ellos. Los efectos prcticos para
los acreedores pueden obtenerse igual a travs de un
mandato, que permite las mismas ventajas y elimina muchos
riesgos. Algunos aspectos que es necesario considerar en
relacin con la solidaridad activa son los siguientes:
Fuentes de la solidaridad: Tericamente son las mismas
que en el caso de la solidaridad pasiva, en el hecho slo lo
son la convencin y el testamento, pues no existen casos de
solidaridad activa legal.

El hecho futuro y cierto del cual depende el

ejercicio o la extincin de un derecho.
El plazo debe ser acontecimiento futuro, pero a
diferencia de la condicin tiene que ser cierto, esto es que ha
de ocurrir fatalmente. No tiene carcter incierto, por lo cual
mientras en la condicin por su naturaleza incierta est en
juego la existencia misma de la obligacin (su nacimiento o
extincin) con el plazo slo est en juego la exigibilidad de
la relacin obligatoria.
En principio, todos los negocios pueden sujetarse a
plazo, pero fuera del campo de las obligaciones y slo por
excepcin, se prohbe el plazo, como sucede con el
matrimonio, artculo 102.
Clasificacin del plazo:
a)

Efectos de la solidaridad activa en las relaciones entre

acreedores y deudores:
- Cada acreedor puede exigir el total de la obligacin;
- El deudor puede pagar a cualquiera de los acreedores que
elija, a menos que haya sido demandado por uno de ellos,
pues en tal caso debe pagarle a ste;
- El pago hecho por el deudor a uno de los acreedores
extingue la deuda respecto de los dems, y lo que se dice del
pago se extiende a los otros modos de extinguir
obligaciones;
- La sentencia dictada en juicio seguido entre el deudor y
uno de los acreedores produce cosa juzgada respecto de los
dems;
- La interrupcin de la prescripcin hecha por uno de los
acreedores, aprovecha a los dems; y
- Constituido el deudor en mora por uno de los acreedores,
queda en mora respecto de los dems.
Relaciones entre los Coacreedores: La regla es la misma
que en la solidaridad pasiva: el crdito se distribuye entre los

55

Obligaciones a Plazo:

Plazo expreso y plazo tcito: Por regla general es

expreso, sin embargo existe tambin el plazo tcito, que
la ley define como el indispensable para cumplirlo, hay
ciertas obligaciones en que aun cuando no se estipule un
plazo lo requieren por razones de distancia, fabricacin,
etc. , por ejemplo venta en Arica de mercaderas a un
comerciante de Punta Arenas, puestas en esta ltima
ciudad.

b) Determinado e indeterminado: Es determinado

cuando se sabe con precisin el da en que ha de llegar.
Es indeterminado si no puede establecerse el da en que
ha de llegar, Ej: El fallecimiento de una persona.
c)

Convencional, legal y judicial: Plazo legal El

indicado por la ley, lo que sucede en contadas
ocasiones.
Plazo convencional es el establecido por las partes.
Plazo judicial es el fijado por el juez, quien puede
hacerlo slo en los casos en que la ley lo faculta para
ello (Art. 1494 inc 2).

d) Plazo fatal y plazo no fatal: Esta clasificacin atiende a

si el derecho caduca o no por el transcurso del plazo, en caso
de que caduque el plazo es fatal, si no se produce su
caducidad por el transcurso del plazo, esto es si subsiste

despus de transcurrido ste, es no fatal, el plazo fatal no

puede prorrogarse.
e) Plazo suspensivo y plazo extintivo: Es suspensivo
cuando se difieren los efectos del acto o contrato hasta el
cumplimiento del plazo fijado. Es extintivo o resolutorio
cuando los efectos del acto o contrato quedan limitados por
el transcurso del plazo. De este plazo depende la extincin
del derecho, es un modo de extinguir las obligaciones.
Efectos del Plazo: Hay que distinguir entre plazo
suspensivo y plazo extintivo o resolutorio.
a.- Plazo Suspensivo: Este plazo no suspende la adquisicin
del derecho, el cual existe desde que se perfecciona el
contrato, lo nico que sucede es que el ejercicio, la
exigibilidad del derecho se suspende. Como consecuencia
de ello es que:
1.

Lo que se pague antes del vencimiento del plazo no

est sujeto a restitucin.

2.

El acreedor a plazo puede impetrar medidas

conservativas.

3.

El derecho y la obligacin se transmiten.

4.

El acreedor no puede demandar su cumplimiento, el

deudor no est en mora mientras este pendiente el
plazo, no corre la prescripcin ni opera la compensacin.

Cumplido el plazo suspensivo el acreedor puede

exigir el cumplimiento y por consiguiente comienza a correr
la prescripcin y puede operar la compensacin.
b.- Plazo Extintivo: Mientras se encuentra pendiente, el
acto o contrato sujeto a plazo produce todos sus efectos
normales como si fuera puro y simple. Vencido el plazo se
produce de ipso jure la extincin del derecho y de la
obligacin.
Extincin del Plazo:

de ah que el deudor no puede por s slo

renunciar al plazo.
iii.

Hay casos en que el plazo beneficia exclusivamente

al acreedor, luego exclusivamente ste puede renunciarlo.
En la ley 18010, artculo 10, se establece expresamente que el deudor de una operacin de crdito de dinero
puede renunciar al plazo (anticipar el pago dice la ley), aun
contra la voluntad del acreedor.
Caducidad del Plazo: Esta consiste en la extincin anticipada del plazo en los casos previstos por la convencin o
sealados por la ley. Tiene por objeto proteger al acreedor
cuando su crdito corre peligro por ciertas situaciones
especialmente relacionadas con la solvencia del deudor que
hacen temer que de esperarse el trmino del plazo el
acreedor no pueda cobrar ntegro su crdito. Puede suceder
por quiebra o notoria insolvencia del deudor y por Prdida o
disminucin de las cauciones (Art. 1496).
Caducidad convencional: Se produce en los casos
expresamente previstos en el contrato, esto es, el acreedor se
reserva el derecho a exigir anticipadamente el cumplimiento
de todo o parte de la obligacin en el evento de una
condicin. Es muy frecuente que se estipule que el no pago
oportuno de una cuota de varias haga exigible la totalidad de
la obligacin, esto es lo que se mal denomina "clusula de
aceleracin".

a) Por vencimiento del plazo: Es la llegada o cumplimiento

del plazo. b) Renuncia: El plazo se establece en beneficio de una o
ambas partes, por lo cual es perfectamente renunciable.
Corresponde el derecho a renunciar al plazo a aquel en cuyo
beneficio se encuentra establecido, siendo lo normal que lo
est en el del deudor, porque habitualmente es el interesado
en el plazo. En general, el deudor puede renunciar al plazo,
salvo las siguientes excepciones:
i.

Cuando le estuviere
prohibido, artculo 12;

expresamente

ii.

Cuando la renuncia cause un perjuicio al

acreedor.
En tal caso el plazo est
establecido en beneficio de ambas partes y

56

Si el mutuo es con intereses el plazo

beneficia a ambas partes, de ah que no
puede ser renunciado slo por el deudor;
en cambio si no hay inters beneficia slo
al deudor y por consiguiente ste puede
renunciarlo.

Obligaciones Condicionales.

Es obligacin condicional la que depende de una

condicin, esto es, de un acontecimiento futuro que puede
suceder o no (Art. 1473).
Pero, se acostumbra a definirla como el hecho
futuro e incierto del cual depende el nacimiento o la
extincin de un derecho y su obligacin correlativa.
Elementos de la Condicin:
1) Hecho Futuro: Esto es, tiene que suceder en el porvenir.
El acontecimiento presente o pasado no vale como
condicin.
2) Acontecimiento Incierto: Esto es, el hecho puede
ocurrir o no. Un acontecimiento de realizacin cierta,
aunque al momento en que se verificar no puede ser

previsto constituye un plazo y no una condicin.

Pero,
aunque un acontecimiento futuro y cierto es plazo, puede
suceder que unido a otras circunstancias forme parte de una
condicin. As la muerte de una persona es plazo, pero la
muerte en determinadas circunstancias o antes de cierta
fecha es condicin.

d. Condicin Potestativa, Casual o Mixta: Atiende esta

clasificacin a la persona o al hecho de que depende el
cumplimiento de la condicin:
1) Es condicin potestativa la que depende de la
voluntad del acreedor o de la del deudor.
Ejemplo 1: Depende la de voluntad del
acreedor Te doy mil si vas maana a
Santiago; Ejemplo 2: Depende de la voluntad
del deudor Te doy mil si voy maana a
Santiago. Estas condiciones se clasifican en
simplemente potestativas y meramente
potestativas.

La determinacin del acontecimiento incierto no

afecta el carcter de condicin, basta con que el hecho sea
futuro e incierto, aunque sea determinado. Ejemplo: el da
en que una persona cumpla 30 aos.
Clasificacin de las Condiciones:

2) Es casual la que depende de la voluntad de un

tercero o de un acaso. Ejemplos: voluntad de
un tercero Te doy 1000 si el Mono viaja a
Santiago; un acaso Te doy mil si maana
llueve.

a. Condiciones positivas y negativas (Art. 1474 y 1475).

b. Condiciones posibles y condiciones imposibles:
En cuanto a la eficacia y validez de estas
condiciones Las fsica y moralmente posibles lo son
siempre, en tanto que respecto de las imposibles e ilcitas
debe distinguirse si son positivas o negativas, arts. 1476 y
1480.

3) Es mixta la condicin que en parte depende de

la voluntad del acreedor y en parte de la
voluntad de un tercero o de un acaso. Aun
cuando el Cdigo Civil no lo dice tambin es
mixta la que depende en parte de la voluntad
del deudor y en parte de la voluntad de un
tercero o de un acaso.

Eficacia de las condiciones positivas imposibles o

ilcitas: Se distingue:
Si la condicin suspensiva es o se hace imposible se
tendr por fallida, a la misma regla se sujetan las
condiciones inductivas a un hecho ilegal o inmoral. Se las
considera fallidas porque no hay incertidumbre, es evidente
que el hecho no puede ocurrir.
En la condicin resolutoria la extincin del derecho
y la obligacin si depende de un hecho fsica o moral mente
imposible, como ello no puede suceder, no existe condi cin;
es decir el acto es puro y simple, no hay condicin, pues no
existe incertidumbre.
Eficacia de las condiciones negativas imposibles
o ilcitas: Aqu no se atiende a si son suspensivas o
resolutorias, sino a la clase de imposibilidad, a si es fsica o
moral

La condicin potestativa puede ser simplemente

potestativa y condicin meramente potestativa:
Son simplemente potestativas las que dependen de un
hecho voluntario de cualquiera de las partes.
Mera o puramente potestativas son las que dependen de
la sola voluntad de alguna de las partes.
Las
condiciones meramente potestativas que
dependen de la sola voluntad del acreedor son vlidas, hay
siempre obligacin para el deudor. En cuanto a las
condiciones meramente potestativas que dependen de la sola
voluntad del deudor hay que distinguir:
A. Si la condicin es suspensiva, es nula la
obligacin;

En la condicin negativa fsicamente imposible, la

obligacin es pura y simple. Si la condicin es negativa
ilcita, ella vicia la obligacin, es un caso especial de nulidad
porque un elemento accidental tiene fuerza por su ilicitud
para viciar toda la obligacin.
c. Condicin Expresa y Condicin Tcita: La regla general
es la condicin expresa, que necesita de estipulacin de las
partes para existir, dado que las modalidades no se
presumen. Por excepcin la condicin es tcita cuando la ley
la subentiende sin necesidad de que las partes las establezcan, ejemplo art. 1489.

57

B. Si la condicin es resolutoria, es vlida, porque

en estas la obligacin ha podido formarse y
producir todos sus efectos, ya que la condicin
resolutoria no afecta la existencia de la
obligacin, sino nicamente su extincin.

CONDICION
SUSPENSIVA:
Condicin
suspensiva es el hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento de un derecho y de su
obligacin correlativa. Puede encontrarse en
cualquiera de estos tres estados:

*Pendiente: Mientras exista incertidumbre acerca de si el

acontecimiento tendr o no lugar, el acreedor no tiene
derecho ni el deudor obligacin, como consecuencia de ello:
1) El acreedor no puede exigir el cumplimiento.
Si el deudor efecta el pago, ste carece de
causa y es repetible;
2) La obligacin no es exigible, como consecuencia de ello: No puede ser novada; No
puede ser compensada; No comienza a correr
el plazo de prescripcin;
3) Se aplica el principio de que la cosa produce
para su dueo, los frutos son para el deudor y
no para el acreedor.
4) Si bien no ha nacido el derecho y la obligacin,
el acto o contrato existe, y por consiguiente
deben cumplirse los requisitos de existencia y
validez del acto o contrato, y la obligacin
condicional se rige por la ley vigente a la poca
de celebracin del contrato.
5) Si bien mientras est pendiente la condicin el
derecho no existe ni tampoco la obligacin, el
acreedor tiene la legtima esperanza de llegar a
ser titular de su derecho. Este derecho en
potencia otorga al acreedor las siguientes
facultades:
-

Puede impetrar medidas conservativas

encaminadas a la conservacin de la cosa
debida. El legislador no indica cuales son
esas medidas conservativas, de modo que
ellas quedan entregadas al criterio del
juez;
Por regla general, tanto el derecho del
acreedor como la obligacin del deudor se
transmiten a sus herederos.

TEORA DE LOS RIESGOS: Es el caso de una

obligacin de dar, si la obligacin fuera pura y simple el
riesgo es del acreedor, pero si ella es condicional existen las
siguientes reglas:
a)

*Cumplida: Desde el momento en que el hecho en que

consiste la condicin acaece, nacen el derecho del acreedor y
la obligacin correlativa del deudor. Las consecuencias de
ello son:
1)

El acreedor puede exigir, incluso forzadamente

el cumplimiento de la obligacin;

2)

Comienza a correr la prescripcin; La

obligacin puede ser novada y compensada, y

3)

Los riesgos son de cargo del acreedor.

Cumplida la condicin suspensiva opera

retroactivamente, esto es, que sus efectos no slo se
proyectan hacia el futuro, sino hacia el pasado y se
retrotraen a la poca del acuerdo de voluntades.
Forma en que debe ser cumplida la condicin:
1.

De acuerdo al Modo convenido.

2.

Del modo que las partes han entendido.

3.

Se rechaza el cumplimiento por equivalencia.

4.

Cuando la condicin es mixta, esto es en

parte del acreedor y en parte de un tercero, puede
ocurrir que el deudor se valga de medios ilcitos
para que la tercera persona no coopera y la
condicin no se cumpla y as no pagar aquello a
que se oblig. En tal caso la ley considera la
condicin como cumplida.

Prueba del cumplimiento: Quien sostenga que la condicin

se cumpli debe probarlo siempre que de ese hecho arranque
un derecho contrario al que existe. Ejemplo: si la condicin
es suspensiva, ser el acreedor quien deba probar el
cumplimiento, para exigir al deudor que cumpla la
obligacin. Si es condicin resolutoria, tambin deber
probar el acreedor quien desea que el derecho del deudor
quede sin efecto.
*Fallida: Esto ocurre cuando el hecho en que consiste la
condicin no tendr lugar. Entonces el contrato desaparece,
como si nunca se hubiere celebrado y termina toda relacin
jurdica.

Prdida total por caso fortuito : El riesgo es del

deudor, porque soporta la prdida sin recibir
compensacin.

Caducidad de las condiciones: Es necesario

determinar hasta cuando deber esperarse para saber si la
condicin est cumplida o fallida.

b) Prdida parcial por caso fortuito: Los riesgos

son de cargo del acreedor, pues debe recibir la
cosa en el estado en que se encuentre sin
derecho a rebaja del precio. Como justa
contrapartida hace suyos los aumentos o
mejoras.

Para examinar el problema debe hacerse una

distincin previa: hay condiciones determinadas e
indeterminadas. As, la condicin de cumplir 21 aos tiene
caracteres de determinacin suficientes de manera que para
establecer cuando falla debe estarse a la vida de la persona
que debe cumplir dicha edad.

c)

Pero, si la condicin es indeterminada, cuando te

cases, no es fcil saber en que momento se tendr la
condicin por fallida, y si ninguna limitacin se pusiese en
el tiempo debera estar pendiente la condicin hasta la

Si la prdida de la especie se debe a culpa no

se est en el campo de los riesgos, sino que se
trata de responsabilidad contractual, la cual
pesa sobre el deudor.

58

muerte de la persona que debe contraer matrimonio. Por ello

interesa determinar cuando se tiene por fallida la condicin,
el Cdigo Civil no da ninguna regla expresa al respecto.

CONDICION RESOLUTORIA: Es el hecho

futuro e incierto del cual depende la extincin de
un derecho.

Caractersticas de la condicin resolutoria:

CONDICIN RESOLUTORIA TCITA: En

los contratos bilaterales va envuelta la condicin
resolutoria de no cumplirse por uno de los
contratantes lo pactado. Pero en tal caso podr el
otro contratante pedir a su arbitrio o la resolucin
o el cumplimiento del contrato, con indemnizacin
de perjuicios.

Caractersticas de la CRT:

1) El acto sujeto a condicin resolutoria se considera

puro y simple: Esta condicin no afecta el nacimiento del
derecho sino su extincin. No hay obligacin condicional,
lo condicional es la resolucin. Por ello la condicin
resolutoria es un modo de extinguir las obligaciones. Como
el acto no es condicional el deudor puede hacer lo que quiere
con la cosa, enajenarla en todo o parte, hipotecarla,
arrendarla, etc. Pero, si se enajena el adquirente adquiere un
derecho resoluble.
2) Puede establecerse la condicin resolutoria en favor
del acreedor, pudiendo este renunciarla.
Clasificacin de la condicin resolutoria: condicin
resolutoria ordinaria, condicin resolutoria tcita y pacto
comisorio. Cada una de estas formas de condicin resolutoria presenta sus propias caractersticas, lo que hace necesaria
analizarlas en forma separada.

CONDICIN RESOLUTORIA ORDINARIA:

Es el acontecimiento futuro e incierto del cual
depende la extincin de un derecho, siempre que
no sea el incumplimiento de una obligacin de las
partes, pues en tal caso sera pacto comisorio,
ejemplo, te doy $ 1000, pero si te aumentan el
sueldo me los devuelves.

Caractersticas:
1) Es un elemento accidental de los actos y contratos.
2) Se admite tanto en los actos unilaterales como en los
bilaterales.
3) Nunca puede consistir en el incumplimiento de lo
pactado.
4) Opera de pleno derecho. La sentencia judicial se limita
a dejar constancia que se ha cumplido la condicin, es
meramente declarativa.
5) Da origen a una accin de restitucin, como
consecuencia de operar de pleno derecho.
6) Cumplida la condicin resolutoria ordinaria el derecho
del propietario se extingue o resuelve, y como opera con
efecto retroactivo viene a considerarse el acto o contrato
como no celebrado. No ocurre as en los contratos de
tracto sucesivo, pues si bien la resolucin se aplica a
ellos sta no opera retroactivamente sino hacia el futuro.
59

1) Es un elemento de la naturaleza de los contratos;

2) Procede slo en los contratos bilaterales;
3) Opera siempre por incumplimiento de lo pactado;
4) Necesita de resolucin judicial, y
5) Puede pedirse indemnizacin de perjuicios, pero no en
forma aislada. 1) Es un elemento de la naturaleza de los contratos: Los
efectos de la renuncia sern que si el deudor no cumple el
acreedor no podr pedir la resolucin del contrato, pero si
podr exigir el cumplimiento.
2) Procede slo en los contratos bilaterales: La mayora de la
doctrina nacional, basndose en el texto de la ley, afirman
que la condicin resolutoria tcita slo procede en los
contratos bilaterales.
Es tambin la opinin de la
jurisprudencia. Sin embargo, algunos afirman que tambin
procede en los contratos unilaterales
Claro Solar, que estima que la condicin resolutoria
tcita tambin procede en los contratos unilaterales, sostiene
que no es un problema de contratos unilaterales o bilaterales,
sino que la condicin resolutoria tcita procede en los
contratos onerosos.
3) Opera por incumplimiento de lo pactado:
La mayora de la doctrina estima que puede pedirse
la resolucin del contrato por el incumplimiento de
cualquiera de las obligaciones contradas, sea principal o
accesoria. Se fundan en que la ley no distingue.
Claro Solar opina que "lo pactado" se refiere al
contrato en s mismo. Proceder slo si trata de una
obligacin principal.
4) Necesita de resolucin judicial;
5) Puede pedirse indemnizacin de perjuicios pero no
aisladamente: Se puede solicitar el cumplimiento o la resolucin ms indemnizacin de perjuicios, pero no puede
solicitarse solamente esta ltima.
Requisitos para que pueda pedirse la resolucin en el
caso del art. 1489:

Para que pueda pedirse la resolucin es necesario

que el contratante incumplidor est en mora y que el que
pide la resolucin haya cumplido o se allane a ello. Si el que
pide la resolucin no ha cumplido o no se allana a hacerlo, el
otro contratante puede oponer la excepcin del Art. 1552
(excepcin de contrato no cumplido).

a) Simple: Se estipula que si no se paga el precio se puede

resolver el contrato de compraventa. Este pacto comisorio
produce los siguientes efectos:
-

Los efectos son los mismos que los de la condicin

resolutoria tcita: el vendedor puede elegir entre
solicitar el cumplimiento o la resolucin del contrato, y
en ambos casos con indemnizacin de perjuicios.

Consecuencias de que la condicin resolutoria tcita opere

por sentencia judicial:

La resolucin debe pedirse, no opera de pleno derecho,

y por lo tanto, puede cumplirse la obligacin hasta antes
de la citacin para or sentencia en primera instancia y
de la vista de la causa en segunda instancia.

Es necesario intentar el juicio correspondiente y

mientras no se declare la resolucin el contrato
subsiste, el demandado podr cumplir su obligacin
en cualquier estado del juicio, antes de la citacin
para or sentencia en primera instancia y de la vista de
la causa en segunda, Art. 310 C. P. C.

Si el acreedor se niega a recibir el pago el deudor

puede pagar por consignacin.

Pronunciada la resolucin por el juez los efectos son

los mismos que en la Condicin resolutoria ordinaria.

EL PACTO COMISORIO: Es la estipulacin

que hacen las partes estableciendo que el contrato
se resolver si una de ellas no cumple sus
obligaciones. Es decir, consiste en estipular
expresamente la condicin resolutoria tcita. El
pacto comisorio procede en todos los contratos,
sean unilaterales o bilaterales, en virtud del
principio de la autonoma de la voluntad. Tiene
importancia en los contratos unilaterales, pues se
discute si procede en ellos la condicin resolutoria
tcita.

El Cdigo Civil lo define en el contrato de

compraventa y en relacin con el no pago del precio por el
comprador. Tratndose de otros contratos, como el de
arrendamiento por ejemplo, la Corte Suprema no ha usado
esta denominacin sino la de "condicin resolutoria
expresada.
El pacto comisorio se puede clasificar en:
a)

b) Calificado: Tambin se le conoce con el nombre de

Pacto Comisorio con clusula de resolucin ipso facto. Al
estipularse esta clase de pacto comisorio el acreedor ha
querido asilarse en un medio ms eficaz que la condicin
resolutoria tcita. Por medio de la clusula de resolucin
ipso facto se pretende disminuir las probabilidades del
deudor negligente para detener la resolucin mediante el
pago. No opera de pleno derecho.
El pago debe hacerse en el plazo de 24 horas de
notificada la demanda.
Debe realizarse ntegramente y de acuerdo a lo
pactado.

Pacto comisorio en la compraventa por incumplimiento de

una obligacin distinta de la de pagar el precio, y en otros
contratos:
a) Simple: Sus efectos son los mismos que el que produce el
pacto comisorio simple en el contrato de compraventa por
incumplimiento de la obligacin de pagar el precio. b) Calificado: Se discute en doctrina cual es el efecto de
este pacto comisorio:
Don Luis Claro Solar sostiene que no opera de
pleno derecho, porque si operase de pleno derecho el
acreedor nunca podra pedir el cumplimiento.
-

Pacto Comisorio en el contrato de compraventa por

incumplimiento de la obligacin de pagar el precio y

b) Pacto Comisorio en otros contratos y en el de

compraventa por una obligacin distinta de la de pagar
el precio.
Tanto en uno como en otro caso el pacto comisorio
puede ser simple o calificado.
Pacto Comisorio en el contrato de compraventa por
incumplimiento de la obligacin de pagar el precio:

60

En la actualidad, la mayora de la doctrina sostiene

que este pacto comisorio opera de pleno derecho, as lo
estima tambin la jurisprudencia.

El problema se plantea con frecuencia en los

contratos de arrendamiento, en los cuales se conviene que el
atraso en un periodo determinado de renta har que el
contrato termine ipso facto. Por aplicacin de los principios
generales, dicha clusula es vlida y produce los siguientes
efectos:
1) El contrato se resuelve ipso facto, por el slo hecho de
incurrir el arrendatario en mora;
2) El arrendador no necesita iniciar un juicio para la
terminacin del contrato de arrendamiento, porque esta

se produjo de pleno derecho, luego slo debe pedir la

restitucin de la cosa arrendada.

obligacin del comprador de pagar el precio,

prescribe en el plazo fijado por las partes,
siempre que no pase de cuatro aos, contados
desde la fecha del contrato.

Prescripcin del Pacto Comisorio:

El pacto comisorio prescribe al plazo prefijado por
las partes, si no pasare de cuatro aos, contados desde la
fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro aos,
prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un
plazo ms largo o ninguno.
Accin Resolutoria: Es la que nace de la condicin
resolutoria tcita, del pacto comisorio simple y del pacto
comisorio calificado para pedir la resolucin del contrato
por incumplimiento de las obligaciones contradas.
La accin resolutoria deriva de la condicin
resolutoria en los casos en que ella requiere de sentencia
judicial para operar.
Caractersticas de la Accin Resolutoria:
1) Es una Accin Personal: Emana del incumplimiento de
obligaciones contractuales; tiene por objeto hacer
efectivos derechos de crdito;

b) En los dems casos deben aplicarse las reglas

generales.

Efectos de la Resolucin: Hay que distinguir los efectos

entre las partes y los efectos respecto de terceros:
1) Efectos entre las partes: Opera con efecto retroactivo.
Se produce la extincin de los efectos del acto jurdico, esto
es, la prdida de los derechos adquiridos en virtud del acto o
contrato.
Esta regla no es absoluta en materia de frutos.
Ejemplo: En las asignaciones modales con clusula
resolutoria; Donaciones entre vivos, y en la Compraventa
resuelta por no pago del precio.
2) Efectos respecto de terceros: (Arts. 1490 y 1491)
o

2) En la accin resolutoria hay una especie de accin

alternativa, pues el contratante diligente tiene una
opcin: o pide el cumplimiento o la resolucin. Puede
solicitar una cosa en subsidio de la otra, pero no las dos
conjuntamente.
3) Es Indivisible: esta indivisibilidad se manifiesta en dos
aspectos:
I.

II.

Objetivamente, porque el acreedor no

puede pedir en parte el cumplimiento y en
parte la resolucin, o pide la totalidad de
uno o de lo otro.

5) Es Patrimonial: Por ello es transmisible y transferible.

6) Es Renunciable: Se faculta expresamente la renuncia
de la condicin resolutoria cuando ha sido puesta en
favor del acreedor.
Prescripcin de la Accin Resolutoria. Hay que distinguir:
a)

Aquella que emana del pacto comisorio en la

compraventa por incumplimiento de la

61

Bienes Muebles: El art. 1490 reglamenta la

situacin de la transferencia de bienes muebles
hechas a terceros pendiente la condicin
resolutoria. Pero, dicha norma se refiere,
adems, "a las cosas muebles a plazo y
aquellas bajo condicin suspensiva", pero la
regla debe reducirse a la condicin resolutoria,
no pudiendo alcanzar a los otros casos que
contempla:

Para aplicar el artculo 1490 deben concurrir los

siguientes requisitos:
1) Que se haya celebrado un contrato bajo
condicin resolutoria sobre una cosa mueble.
2) Que la cosa haya sido entregada al deudor
condicional.

Porque siendo varios lo acreedores, todos

ellos deben ponerse de acuerdo para pedir
el cumplimiento o la resolucin, y siendo
ms de uno el deudor no podra el acreedor
exigir a uno el cumplimiento y a otro la
resolucin.

4) Puede ser mueble o inmueble: Art. 580.

La resolucin debe pedirse en juicio

ordinario.

3) Que el deudor condicional haya enajenado la

cosa mientras est pendiente la condicin, y
4) Que el tercero haya adquirido la cosa de mala
fe.
Aqu la buena o mala fe dice relacin con el
desconocimiento o conocimiento de la existencia de la
condicin resolutoria al momento de la adquisicin de la
cosa. No tiene aplicacin el art. 706 por referirse a otra
materia.

Si el tercero est de buena fe no hay derecho a

reivindicar en su contra.

Debe tenerse presente que el tercero debe conocer la

condicin, de manera que no basta el conocimiento
del contrato celebrado entre el acreedor y el deudor.

Debe entenderse el concepto de cosa mueble en

sentido amplio, comprendiendo tanto las corporales
como las incorporales.

El concepto de enajenacin a que se refiere el art.

1490 es el restringido, esto es, la transferencia del
dominio.

Caso en que no puede reivindicarse: Si el vendedor no

puede recuperar la cosa porque el tercero est de buena fe o
por otra causa, puede dirigir su accin contra el comprador
para que ste le pague la parte del precio adeudado ms la
indemnizacin de perjuicios, es decir puede iniciar la
accin de cumplimiento.
o

Bienes Inmuebles: El Art. 1491 reglamenta la

situacin que se produce cuando un tercero
adquiere el dominio u otro derecho real sobre
un inmueble afecto a condicin resolutoria.

En la expresin inmuebles que emplea el art. 1491

no se comprenden los inmuebles por adherencia o destinacin, pues stos vuelven a su calidad de muebles si se
separan permanentemente o dejan de estar destinados al
beneficio del inmueble y el Art. 1491 requiere que sean
inmuebles.
Requisitos:
1) Que se haya enajenado el inmueble;

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES.

Los efectos de las obligaciones son:

El cumplimiento o prestacin (pago);

Los derechos conferidos al acreedor para el caso de

incumplimiento (derecho de prenda general e
indemnizacin de perjuicios);

Las facultades que se otorgan al acreedor para

proteger su derecho (medidas conservativas, accin
oblicua o subrogatoria, beneficio de separacin de
patrimonios).

La doctrina tradicional limita los efectos a estas dos

ltimas categoras.
Los pactos deben ser cumplidos, por ello el deudor
debe cumplir su obligacin y si no lo hace voluntariamente,
la ley confiere al acreedor los medios necesarios para
obtener su cumplimiento forzado, adems se le otorga otro
derecho, en virtud del cual puede exigir que se le
indemnicen los perjuicios causados por el incumplimiento
de la obligacin o por el retardo en su ejecucin (Este es un
derecho secundario).

2) Que la condicin conste en el ttulo respectivo, y

3) Que el ttulo est inscrito u otorgado por escritura
pblica.
No obstante que el artculo 1491 se refiere a la
resolucin lo que procede contra terceros es la reivindicacin y no la resolucin, la cual se produce entre las partes.
La ley exige que "la condicin conste en el ttulo
respectivo" con ello se quiere decir que la condicin debe
estar de manifiesto en el ttulo. Respecto de la condicin
resolutoria tcita si en el ttulo respectivo aparece o est
patente la existencia de obligaciones pendientes, se estima,
en general, que hay constancia de la condicin resolutoria
tcita.
Exige, adems, que la condicin conste en el "ttulo
respectivo". Es decir en el ttulo existente entre el acreedor
y el deudor condicional, y no que se haya dejado constancia
de la condicin en el ttulo que existe entre el deudor y el
tercero.
Si reunindose los requisitos del caso, el Art. 1491
se presume la mala fe y lo nico que habra que probar sera
el hecho que la condicin constaba y que el ttulo estaba
inscrito.
En el caso del Art. 1491, la accin del acreedor
puede alcanzar no slo el dominio sino, adems, las
hipotecas, censos y servidumbres. Puede aplicarse al
usufructo, uso, habitacin y fideicomiso. No hay razn para
interpretar esta norma en forma restrictiva.
62

EJECUCIN
FORZADA
OBLIGACIN: (2465)

DE

LA

El Derecho de Prenda General: Si el deudor no se allana

voluntariamente a la ejecucin de lo convenido, el acreedor
se ver obligado a recurrir a un cumplimiento forzado de la
obligacin mediante los procedimientos que al efecto
establece la ley.
El objeto de la ejecucin forzada son los bienes del
deudor. Pero no slo ciertos y determinados bienes, pues el
deudor obliga, al contraer el vnculo, todo el activo de su
patrimonio, ello sin perjuicio de las cauciones reales que
afecten ciertos bienes y por ciertas obligaciones. El nombre
de "prenda general" no es el ms apropiado, pues la prenda
tiene una significacin bien precisa, Art. 2384. Pero, en el
caso en anlisis la palabra "prenda" no se usa en su sentido
tcnico y slo sirve para expresar la idea de que todos los
bienes del deudor estn afectados a la satisfaccin de sus
obligaciones.
Requisitos de la ejecucin forzada:
1) Que se trate de una deuda lquida (determinada), arts.
438, 439 y 530 del Cdigo de Procedimiento Civil;

2) Que la deuda sea actualmente exigible, arts. 437 y 530

Cdigo de Procedimiento Civil;
3) Que la accin conste de un ttulo ejecutivo, entendiendo
por tal aquel documento que da cuenta de un derecho
indubitable, al cual la ley atribuye la suficiencia
necesaria para exigir el cumplimiento forzado de la
obligacin en l contenida. La ley seala cuales son los
ttulos ejecutivos en el Art. 434 del Cdigo de
Procedimiento Civil. Respecto de la ejecucin forzada
cabe destacar que existen procedimientos distintos para
las obligaciones de dar, de hacer y no hacer, arts. 434 y
siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, 1553 del
Cdigo Civil, 543 y 530 del de Procedimiento Civil,
1555 del Cdigo Civil y 544 del de Procedimiento
Civil.

INDEMNIZACIN
DE
(Responsabilidad contractual)

PERJUICIOS:

Sabemos que si el deudor no cumple voluntariamente su obligacin, el acreedor dispone de acciones que le
permiten obtener la ejecucin forzada de ella. Pero, el legislador quiere, adems, que si el deudor no cumple su
obligacin el acreedor quede indemne, quede en situacin
semejante a aquella en que se habra encontrado si se
hubiera cumplido la obligacin. Por ello, en el evento de
incumplimiento confiere al acreedor un derecho secundario
que consiste en poder exigir que se le indemnicen los
perjuicios que el incumplimiento le ha causado. Concepto: La indemnizacin de perjuicios es el derecho
que tiene el acreedor para que el deudor le repare los daos
ocasionados por el no cumplimiento efectivo y oportuno de
las obligaciones nacidas del contrato.
Ella se traduce en un deber de prestacin, en una
prestacin en dinero que deber pagar el deudor al acreedor
y que debe corresponder al beneficio que este ltimo habra
reportado si se hubiese cumplido oportunamente la
obligacin.

por equivalencia". Si no se cumple voluntariamente la

obligacin, el acreedor puede obtener su ejecucin
forzada y si ello no le fuere posible podr obtener el
cumplimiento
por
equivalencia,
mediante
la
indemnizacin de perjuicios.
3) La indemnizacin de perjuicios, segn el criterio ms
aceptado, debe hacerse en dinero. Significa entonces
reemplazar el cumplimiento en especie por una
obligacin de pagar una suma de dinero. Pero, cuando
se trata de una clusula penal en lugar de dinero, la
indemnizacin puede consistir en un hecho.
Naturaleza jurdica de la obligacin de indemnizar per juicios:
La obligacin de indemnizar NO es una nueva
obligacin contractual, sino la misma obligacin anterior
incumplida que ha cambiado de objeto, art. 1555 inc. 1.
Consecuencia de ello es que las garantas que
aseguran la obligacin primitiva garantizan la indemnizacin
de perjuicios, as como la nulidad de la obligacin primitiva
afecta, por las mismas causales, a la indemnizacin de
perjuicios.
Si la obligacin de indemnizar tiene su fuente en el
contrato, resulta que es la voluntad de las partes la que la
origina, as se explica el inciso final del art. 1558 que
permite a las partes alterar los efectos de la responsabilidad
del deudor.
La indemnizacin de perjuicio no es accesoria: Algunos
autores sostienen que la indemnizacin de perjuicios es una
obligacin accesoria, ello es efectivo slo en lo que dice
relacin con la clusula penal, art. 1535, pero no puede
sostenerse lo mismo respecto de la indemnizacin de
perjuicios en general, pues ella no accede a la obligacin
principal, sino que viene a reemplazar el cumplimiento en
especie.
Pero, como la obligacin no tiene por objeto la
indemnizacin de perjuicios, puede decirse que esta es
secundaria, viene "en lugar de".

Fundamento:
1) Si el deudor no cumple su obligacin incurre en una
contravencin a un pacto que para las partes tiene
efectos parecidos a los de la ley, por ello la ley sanciona
al deudor imponindole una reparacin.
2) El acreedor que ha tenido en vista un beneficio o que
puede haber sufrido un perjuicio por el incumplimiento
debe obtener que se le repare el dao que ha sufrido, de
modo que su patrimonio permanezca indemne. De ah
que la indemnizacin viene a reemplazar al
cumplimiento efectivo o en especie de la obligacin.
Por ello se llama a esta indemnizacin "cumplimiento

63

Clases de indemnizacin de perjuicios: 1556 inc. 1

La indemnizacin de perjuicios puede estar
destinada a reemplazar el cumplimiento en especie, si el
deudor no ha cumplido en parte alguna su obligacin o si
slo la ha cumplido en parte. En este caso la indemnizacin
de perjuicios se llama "compensatoria".
Pero, tambin puede suceder que el deudor haya
cumplido la obligacin tardamente, que el deudor haya
incurrido "en mora" de cumplir. En este caso debe
indemnizar los perjuicios causados por el retardo, y entonces
la indemnizacin se llama "moratoria".

Si la indemnizacin de perjuicios es compensato ria,

subsiste la primitiva obligacin, pero con un objeto distinto,
ya que la cosa en que el acreedor y el deudor convinieron es
reemplazada por la indemnizacin de perjuicios, ej. Art.
1672.
Cuando la indemnizacin de perjuicios es morato ria, ella no sustituye el objeto de la obligacin, sino que
viene a reparar el dao causado por el retardo en el
cumplimiento.

Indemnizacin de perjuicios compensatoria : La

indemnizacin compensatoria no se acumula con el
cumplimiento en especie de la obligacin, desde
que viene en reemplazo de ste. Luego, el acreedor
no puede pretender que se cumpla la obligacin
convenida y que adems se le pague indemnizacin
de perjuicios compensatoria.
Aceptar dicha
situacin sera permitir un enriquecimiento sin
causa para el acreedor, pues obtendra dos veces el
cumplimiento de una misma obligacin, una vez en
especia y la otra por equivalencia.

La misma regla se aplica en caso de indemnizacin

de perjuicios parcial, es decir para el caso en que se haya
cumplido slo en parte la obligacin. Hay por una parte
cumplimiento en especie parcial y por la otra cumplimiento
por equivalencia parcial y ambos deben completar el total.
No obstante, hay ciertos casos en que se puede
producir la acumulacin de la indemnizacin de perjuicios
compensatoria con el cumplimiento en especie. Tales son:
a)

Cuando la ley lo autoriza.

transaccin, art. 2463.

Ej. Contrato de

b) En la clusula penal, en que las partes pueden

convenir que se acumularn el cumplimiento y
la pena, art. 1537.
1) Obligaciones de hacer y de no hacer: Las obligaciones
de hacer, permite que el acreedor elija entre el
cumplimiento forzado o la indemnizacin de perjuicios
(Art. 1553); lo mismo sucede en el Art. 1555 para las
de no hacer.
2) Obligaciones de dar: El acreedor deber pedir el
cumplimiento de la obligacin, y para el caso que esto
no se haga, la indemnizacin de perjuicios. De otro
modo se hara alternativa una obligacin que no lo es,
ya que las partes se obligaron al objeto primitivo, y no a
ste o a la indemnizacin de perjuicios. El acreedor
puede pedir la indemnizacin de perjuicios en subsidio
del cumplimiento.

Indemnizacin de perjuicios moratoria: Esta

compensa los perjuicios causados por el retardo en

64

el cumplimiento de la obligacin, y no dice relacin

con ste en s mismo.
No constituye un reemplazo de la obligacin, sino
el resarcimiento del dao producido por la demora, por ello
la indemnizacin moratoria se acumula con el cumplimiento
de la obligacin, sea ste en especie o por equivalencia.
Si el deudor cumple tardamente su obligacin,
deber, adems, pagar los perjuicios causados por el retardo;
si no ha cumplido la obligacin, sino que ha tenido que
pagar perjuicios compensatorios, esta indemnizacin se
acumula con la moratoria, ya que ambas se refieren a cosas
distintas.
La indemnizacin de perjuicios no es motivo de lucro: La
indemnizacin de perjuicios, sea moratoria o compensatoria,
persigue dejar indemne al acreedor, trata que ste no resulte
lesionado. Pero ello no significa que el acreedor pueda
hacer de la indemnizacin motivo de lucro, no puede obtener
una ganancia a travs de las indemnizacin de perjuicios.

Dao y perjuicio: No son lo mismo, Dao Es el mal

padecido por una persona o causado en una cosa a
consecuencia de una lesin directa que recae sobre ella.
Perjuicio Ganancia o beneficio cierto y positivo que ha
dejado de obtenerse.
Requisitos de la indemnizacin de perjuicios:
o

Infraccin de la obligacin;

Perjuicio causado al acreedor;

Que se pueda imputar culpa o dolo al deudor, y

Que el deudor haya sido constituido en mora.

1. Infraccin de la obligacin o incumplimiento: Esto es

que el deudor no cumpla la obligacin en la forma
convenida, sea que lisa y llanamente incurra en incumplimiento de ella o que la cumpla parcial o tardamente.
El incumplimiento debe ser de una obligacin que
proviene de un contrato.
Obligaciones que debe cumplir el deudor: En
virtud del contrato el deudor debe cumplir lo convenido,
entendindose que esto comprende no slo lo que se ha
estipulado expresamente, sino, adems, todas aquellas otras
obligaciones que por la ley o la costumbre pertenecen al
contrato. Adems, el deudor debe cumplir lo pactado en
forma oportuna, trtese de obligaciones principales o accesorias.
El incumplimiento debe ser del deudor: El
incumplimiento tiene que ser del deudor y debe ser una
accin u omisin voluntaria del mismo. Al sealarse que el
incumplimiento debe ser del deudor, se est sealando que si

ste se produce por la actividad de un tercero, no se puede

imputar al deudor los perjuicios que de ello se deriven. Pero,
en ciertos casos el incumplimiento debido a actos de terceros
puede ser imputable al deudor, y en tal evento ste
responder de los perjuicios que ello origine.
2. Perjuicio causado al acreedor: Para que exista derecho
a la indemnizacin de perjuicios el incumplimiento de la
obligacin debe haber producido perjuicio al acreedor. La
jurisprudencia ha sostenido que para que proceda la
indemnizacin de perjuicios es menester la prueba de los
perjuicios.
Nexo causal: No basta que el incumplimiento origine
perjuicio para que haya lugar a indemnizacin por parte del
deudor. Es necesario, adems, que exista una relacin de
causa a efecto entre el incumplimiento y los perjuicios. Es
decir, se requiere que estos ltimos sean la consecuencia de
aquel.
Si no se da esta relacin causal, es decir si los
perjuicios no provienen del incumplimiento, no hay lugar a
la indemnizacin. La ley lo que pretende es que se
indemnicen aquellos perjuicios que, de haberse cumplido la
obligacin en la forma convenida, no se habran producido.
El Cdigo Civil no ha dado ni ha podido dar reglas
que sirvan para determinar la existencia del nexo causal,
porque la cuestin es circunstancial, depende de cada caso y
queda entregada su determinacin a los jueces de la
instancia.

Perjuicios imprevistos son aquellos que se

producen excepcionalmente y que no pudieron suponerse al
momento de celebrarse el contrato, art. 1558.
c. Perjuicios determinados e indeterminados: Perjuicio
determinado es aquel que puede ser establecido con
exactitud, los otros son aquellos cuya cuanta es de difcil
establecimiento.
Prueba de los perjuicios: Los perjuicios deben ser
probados por el acreedor, Art. 1698. El incumplimiento por
s solo no significa ni supone necesariamente la existencia
de perjuicios, por ello el acreedor debe probar su existencia.
De no ser as la indemnizacin dejara de ser compensatoria
y pasara a ser una sancin penal. Constituyen excepcin a la
regla anterior los artculos 1542 y 1559 N 2
3. Imputabilidad, Dolo o Culpa del Deudor: Para que
tenga lugar el cobro de perjuicios es menester que la
infraccin sea imputable al deudor en grado de dolo o culpa.
La obligacin que no se cumple no basta para dar lugar a
indemnizacin de perjuicios, aunque stos se haya
producido, ya que es necesario que sea una infraccin
voluntaria a la obligacin.
Puede suceder que una obligacin no se cumpla
porque ha habido dolo de parte del deudor, o culpa suya o
porque se ha producido un caso fortuito.
Como los perjuicios que se indemnizan son los
debidos a hecho o culpa del deudor, y no los causados por
hechos ajenos a su voluntad, el caso fortuito no da lugar a
indemnizacin de perjuicios.

Clases de perjuicios:
a. Perjuicios directos e indirectos: El perjuicio directo es
aquel que es consecuencia lgica e inmediata del
incumplimiento del contrato. Perjuicio indirecto es aquel
que resulta del incumplimiento pero no tan directamente; el
incumplimiento es la causa remota de estos perjuicios. Ej.
Un ganadero vende a Pablo algunas reses enfermas de un
mal contagioso, el cual se transmite a sus ganados y por ello
mueren o se enferman sus bueyes lo que le impide cultivar
sus tierras. Estos ltimos son perjuicios indirectos, ya que
son causados remotamente por el incumplimiento.
b. Perjuicios previstos e imprevistos: Los perjuicios directos
son los que admiten esta subclasificacin, desde que un
perjuicio indirecto por sus caracteres propios ser un
perjuicio imprevisto.
El perjuicio es previsto cuando necesariamente
debe producirse como una consecuencia del incumplimiento.
Ellos pueden ser supuestos por las partes al celebrar el
contrato, ya que se sabe que si el deudor no cumple su
obligacin se van a producir.

65

Excepciones: No obstante que la regla general es

que el deudor no es responsable si interviene un caso fortuito
en el incumplimiento de la obligacin, hay algunas
excepciones al respecto:
a)

Convencin de las partes;

b) Si el caso fortuito se debe a culpa del

deudor: Para que el caso fortuito exima de
responsabilidad al deudor, o ms bien para
que haya caso fortuito, el deudor no debe
tener participacin alguna en el hecho. Por
eso si el acontecimiento se produce por
culpa del deudor, o si ste pudiendo evitar
las consecuencias del caso fortuito no lo
hizo, no queda liberado de responsabilidad.
c)

Si el caso fortuito ocurre durante la mora del

deudor, siempre que no hubiere ocurrido si
la cosa se hubiere entregado oportunamente
al acreedor.

d) Si la ley pone el caso fortuito de cargo del

deudor.

Prueba del caso fortuito: El deudor que alega el

caso fortuito debe probarlo. La ley protege al acreedor con
una presuncin simplemente legal, segn la cual el
incumplimiento se presume culpable.
*La culpa: Elemento de la responsabilidad contractual que
hace imputable el incumplimiento al deudor. Nos
referiremos slo a la culpa en materia contractual. Se define
la culpa como la falta de cuidado o diligencia que debe
emplearse en el cumplimiento de una obligacin o en la
ejecucin de un hecho.
Culpa Grave: Esta culpa es la que significa para el
deudor el menor cuidado, puesto que debe tener un cuidado
mnimo, se le exige muy poca atencin (Consiste en no
manejar los negocios con aquel cuidado que an las
personas negligentes y de poca prudencia suelen emplear en
sus negocios propios). Es por esto que en materia civil esta
culpa se equipara al dolo, ya que los actos que realiza el
deudor para responder por esta clase de culpa significan que
ha descuidado su obligacin a tal punto que puede pensarse
que ha querido daar al acreedor.
Que la culpa grave se equipare al dolo, no significa
que sean lo mismo. La equivalencia se refiere slo a sus
efectos civiles, o sea a la igualdad de responsabilidad que en
lo civil debe afectar al que se vale de dolo y al que incurre
en culpa grave.
El deudor responde de culpa grave en los contratos
que por su naturaleza slo son tiles al acreedor. Ejemplo:
Depsito. Ello, sin perjuicio de las estipulaciones expresas
de las partes.
Culpa leve: Es la regla general. Consiste, esta especie de
culpa, en no tener el cuidado ordinario, normal que cualquier
persona tiene en sus negocios propios (Consiste en la falta
de aquella diligencia y cuidado que los hombres emplean
ordinariamente en sus negocios propios). El deudor
responde de culpa leve en los contratos que se hacen en
beneficio recproco de las partes.
Culpa levsima: El deudor a quin corresponde
responder de esta culpa es el que tiene mayor
responsabilidad, pues es al que se exige un mayor cuidado
en la ejecucin de la obligacin (Consiste en la falta de
aquella esmerada diligencia que un hombre juicioso emplea
en la administracin de sus negocios importantes). La ley le
exige un cuidado esmerado, como el que emplea un hombre
juicioso en sus negocios importantes. Los deudores que
responden de esta clase de culpa son aquellos a quienes
interesa exclusivamente la obligacin.
Pactos sobre culpa: Las partes pueden convenir en hacer
responsables al deudor de una culpa distinta de aquella que
por ley le corresponde. Por ello debe establecerse que la
culpa de que responde el deudor es en primer trmino la que
las partes han determinado
66

Prueba de la culpa: En nuestra legislacin se acepta el

principio que el incumplimiento de una obligacin
contractual se presume culpable, de forma que el acreedor
no requiere probar la culpa, sino que es el deudor a quin
corresponde justificar que su incumplimiento no se debe a
culpa suya.
Pero la regla que establece que la prueba
de la obligacin de pagar perjuicios corresponde al acreedor,
atena bastante dicha presuncin. La cuestin no se presenta
con semejantes caractersticas tratndose de la culpa grave.
En efecto, como ella se equipara al dolo y ste debe probarse
resultara como conclusin que la culpa grave debe probarse.

*El Dolo: Para poder demandar perjuicios el dolo debe

imputarse al deudor. No obstante ser un concepto jurdico, el
dolo debe deducirse de ciertos hechos del deudor. El juez
deber apreciar ciertos hechos y calificarlos o no de dolo.
El dolo en materia contractual es un hecho que
agrava la responsabilidad del deudor. Cuando ste ha
incumplido su obligacin por culpa, slo responde de las
perjuicios directos previstos, en tanto que si su
incumplimiento es doloso su responsabilidad se extiende
hasta los perjuicios directos imprevistos. A diferencia de lo
que sucede con la culpa el dolo no admite graduaciones, es
uno slo.
El dolo debe ser "imputable" al deudor, lo que
significa que se exige una prueba del dolo. El dolo no se
presume sino en los casos especialmente previstos por la ley.
En los dems debe probarse.
El dolo no puede condonarse anticipadamente: Las partes no
pueden convenir en pactos de exoneracin del dolo futuro.
Ello no impide que el deudor pueda ser liberado por el
acreedor de la responsabilidad que le cabe por el dolo
pasado, ello significa una renuncia a un derecho privado que
la ley admite.
Las partes pueden atenuar la responsabilidad del doloso: Las
partes, sin que con ello vulneren la ley, pueden atenuar los
efectos del dolo haciendo responder al deudor slo de los
perjuicios directos previstos y no de los imprevistos.
Tambin pueden las partes agravar la responsabilidad del
deudor doloso haciendo que responda de todo perjuicio.
Teora de los riesgos: En relacin con el elemento subjetivo
de la responsabilidad contractual, se plantea el problema de
la teora de los riesgos en las obligaciones que emanan de un
contrato bilateral. Si el deudor queda liberado de su
obligacin por un caso fortuito, debe el acreedor ejecutar a
su vez la obligacin?, o por el hecho de desaparecer aquella
se extingue tambin sta?.
Supone que lo debido es una especie o cuerpo
cierto, pues si la obligacin consiste en la entrega de cierta

cantidad de un gnero determinado, la prdida de lo que el

deudor posea no hace imposible el cumplimiento.
La regla en materia de teora de los riesgos est
contenida en el art. 1550 No obstante no obtener el
cumplimiento de lo que se le debe, el acreedor debe dar
cumplimiento a su obligacin.

Frente a la demanda de cumplimiento o de

resolucin, el art. 1552 ser el fundamento de una excepcin
del demandado quin alegar que l no est en mora desde
que el demandante tampoco ha cumplido la obligacin
correlativa.
Efectos de la mora:

4. Mora del Deudor: El retardo en el cumplimiento de

una obligacin debido a culpa del deudor, despus de la
interpelacin del acreedor.
Interpelacin del acreedor: El art. 1551 seala las
formas en que puede producirse la interpelacin del
acreedor. De l se desprende que, salvo dos situaciones
excepcionales, la regla general es que la interpelacin se
produce "cuando el deudor ha sido judicialmente
reconvenido por el acreedor".

a.- Se impone al deudor la obligacin de indemnizar

perjuicios,
b.- El deudor se hace responsable del caso fortuito sucedido
durante la mora, siendo ste de aquellos que no hubieran
daado la cosa si se hubiese entregado oportunamente al
acreedor,
c.- El deudor se hace cargo de los riesgos de la especie o
cuerpo cierto cuya entrega se deba.

Los casos de interpelacin que contempla el art. 1551 son:

1) Caso de las obligaciones a plazo: Por regla general, el
slo transcurso del plazo sin que el deudor haya cumplido su
obligacin lo constituye en mora.
2)
Obligaciones imposibles de cumplir luego del
transcurso de un tiempo: Se refiere al caso en que por la
naturaleza misma de la prestacin el deudor ha debido cumplirla dentro de cierto tiempo, pasado el cual ese
cumplimiento se hace imposible o intil. Tal sucede si un
porteador en el contrato de transporte, ha sido advertido que
la cosa debe ser entregada antes de tal fecha, pasada la cual
no tendr utilidad alguna para el destinatario por ser
perecible.
3) Interpelacin judicial: Esta es la regla general, el deudor
se encuentra en mora cuando ha sido judicialmente
reconvenido por el acreedor. Por reconvencin debe
entenderse una demanda judicial.
Se ha estimado, tambin, que la mora se produce
desde que se notifica la demanda al deudor exigindole el
cumplimiento o la resolucin y la indemnizacin de
perjuicios segn el caso.

Mora del acreedor: La mora del acreedor se produce

cuando el deudor ha ofrecido entregarle la cosa o prestacin
debida y l se ha negado a recibirla. El Cdigo Civil no
precisa la forma en que el deudor va a ofrecer lo debido, lo
lgico es usar el pago por consignacin.
El efecto de esta mora es que el deudor responde
solamente de la culpa grave o del dolo y el acreedor deber
pagar al deudor los perjuicios que su negativa le causen.
Avaluacin de los Perjuicios: Dice relacin con la
determinacin del monto de aquellos, es decir con el
establecimiento de la suma que deber pagar el deudor a
ttulo de indemnizacin. La ley establece tres formas de
determinar dicho monto: *por el juez, *por las partes y *por
la ley.
o

Avaluacin judicial de los perjuicios : En la

prctica es la forma ms comn de avaluar los
perjuicios, pues tienen aplicacin cada vez que las
partes no hayan convenido el monto de los
perjuicios o cuando la ley no los regula.

La Mora Purga la Mora: En caso de obligaciones conexas

que derivan de contratos bilaterales la constitucin en mora
del deudor exige que el acreedor por su parte haya cumplido
la obligacin correlativa (Art. 1552).

El juicio en que se discuta la avaluacin de los

perjuicios se tramita conforme al procedimiento ordinario.
La accin es patrimonial y mueble, pues tiene por objeto
obligar al deudor a una prestacin de dinero.

Requisito: Obligaciones conexas y de cumplimiento

simultneo, en caso de existir trminos diversos para cada
obligacin, aquel que debe la primera prestacin no puede
oponer a su contraparte su incumplimiento para eludir el
suyo.

Extensin de la avaluacin judicial:

avaluacin judicial de perjuicios comprende:

Este principio de que la mora purga la mora

constituye la llamada excepcin del contrato no cumplido o
" exceptio non adimpleti contractus.

67

La

I. La indemnizacin tanto de los perjuicios por dao

emergente como los provenientes de lucro cesante: (Art. 1.
556) La ley limita en algunos casos la indemnizacin a los
daos emergentes (dao emergente: es la prdida efectiva
experimentada por el acreedor a consecuencia del
incumplimiento de la obligacin o del cumplimiento
imperfecto o tardo de ella. Lucro cesante: es la utilidad que

el acreedor habra obtenido con el cumplimiento efectivo,

integro y oportuno de la obligacin).
II. Se indemnizan exclusivamente los perjuicios directos y
no los indirectos: Pero ello podra ser alterado por la
voluntad de las partes.
III. La prueba de los perjuicios corresponde al demandante:
El art. 173 del Cdigo de Procedimiento Civil establece
algunas normas a las que debe sujetarse el juez.
o

Avaluacin legal de los perjuicios : La avaluacin

legal de perjuicios tiene lugar solamente en las
obligaciones de dinero, ello por dos razones:

B. El acreedor si slo cobra intereses no necesita probar

perjuicios: Esta es una excepcin al principio general que
establece que el acreedor debe probar los perjuicios.
En este caso los perjuicios se presumen. Ni el
acreedor debe probarlos ni el deudor puede excusarse de
pagarlos, alegando que el acreedor no ha sido perjudicado.
C. No procede el anatocismo: El anatocismo consiste en
que los intereses devengados por el crdito y no pagados al
acreedor se capitalizan y devengan a su vez intereses. La ley
18.010, en su artculo 9, admite que pueden pactarse
intereses sobre intereses. Dicho pacto est, sujeto a las
siguientes normas:

El dinero es generador de intereses y por ello al

reglamentarse la indemnizacin legal, esta se ha traducido en el pago de ellos al acreedor.

a)

Porque en las obligaciones de dinero no existe

indemnizacin compensatoria. Si una persona debe
dinero y no paga, el acreedor iniciar la ejecucin
forzada y se pagar con el producto del remate, esto es
se pagar con dinero, cumplindose la obligacin
misma forzadamente.

b) La capitalizacin de intereses no puede hacerse

por perodos inferiores a 30 das.
Esto
significa que los intereses capitalizados por
perodos inferiores no pasan a formar parte del
capital y siguen considerndose intereses para
los efectos de determinar si se ha excedido el
inters mximo convencional.

De ah que en las obligaciones de dinero se establezcan

reglas slo para la indemnizacin moratoria:
A. La indemnizacin se traduce en el pago de intereses,
B. El acreedor si slo cobra intereses no necesita acreditar
perjuicios,
C. No procede el anatocismo, y
D. Las rentas, cnones y pensiones peridicas no devengan
intereses.
A. La indemnizacin se traduce en el pago de intereses:
Es decir el monto de la indemnizacin se encuentra
determinado de antemano por la ley y representa una proporcin del capital adeudado. El deudor debe intereses desde
que es constituido en mora.
Inters corriente es el inters promedio cobrado
por los Bancos y las sociedades financieras establecidos en
Chile en las operaciones que realicen en el pas.
Corresponde a la Superintendencia de Bancos e Instituciones
Financieras determinar dicho inters corriente, pudiendo
distinguir entre operaciones en moneda nacional reajustables
y no reajustables o segn los plazos a que se hayan pactado
tales operaciones. La Superintendencia fijar tambin el
inters promedio para las operaciones en una o ms monedas
extranjeras o expresadas en dichas monedas.
No puede estipularse un inters que exceda en ms
de un 50 % al corriente que rija al momento de la convencin, ya sea que se pacte tasa fija o variable. Este lmite de
inters se denomina inters mximo convencional.

68

La capitalizacin de intereses debe hacerse en

cada vencimiento o renovacin de la
obligacin.

Adems, se establece que en las operaciones

vencidas los intereses siempre se capitalizan, salvo que
expresamente se haya pactado lo contrario. Este pacto debe
constar por escrito para efectos probatorios.
D. Las Rentas, Cnones y Pensiones Peridicas No
Devengan Inters: (art. 1554 N 4)
El no pago
oportuno de una renta o pensin peridica no da derecho a
cobrar intereses.
o

Avaluacin
Convencional
de
Perjuicios
(Clusula penal): Artculos 1535 a 1544.

En uso de la autonoma de la voluntad las partes

pueden convenir la avaluacin de los perjuicios para el caso
de incumplimiento o retardo.
Define la Clusula Penal el Art. 1535: Aquella en que una
persona, para asegurar el cumplimiento de una obligacin,
se sujeta a una pena, que consiste en dar o hacer algo en
caso de no ejecutar o de retardar la obligacin principal.
Caractersticas:
1) Es una obligacin accesoria: Es obligacin porque su
objeto es dar, hacer o no hacer algo, y es accesoria,
porque mediante ella el deudor o un tercero asegura el
cumplimiento ntegro y oportuno de la obligacin.
2) Es una convencin expresa: Siempre es bilateral y
puede constar en el contrato o ser posterior, pero en
todo caso anterior al cumplimiento.

3) Es una caucin personal;

4) Puede ser compensatoria o moratoria: Segn sea
equivalente al cumplimiento o indemnice el retardo.
Por regla general debe entenderse que es compensatoria,
art. 1537.
5) Es avaluacin anticipada y convencional de los
perjuicios: Con ella se evitan los problemas de la
avaluacin judicial.
6) Se presume de derecho el perjuicio del acreedor
Art. 1542.
7) Puede otorgarla un tercero: Ello es excepcional,
porque lo normal cuando un tercero contrae una
obligacin accesoria para con el acreedor es que ella sea
una fianza.
Exigibilidad de la clusula penal: Siendo una clase de
indemnizacin de perjuicios requiere que el deudor est
constituido en mora. Antes de la mora slo puede pedirse el
cumplimiento de la obligacin principal. Respecto de la
mora se aplican las reglas generales.
Si el deudor cumple parcialmente la obligacin
principal y el acreedor lo acepta, el deudor puede pedir
reduccin de la pena en proporcin a la parte cumplida, Art.
1539.
Exigibilidad de la pena en relacin con la obligacin
principal: Siendo la pena por regla general indemnizacin
compensatoria, ella es excluyente de la obligacin principal.
Luego, el acreedor debe optar, o pide el cumplimiento de la
obligacin principal o pide la pena.
Por excepcin el acreedor puede acumular el cumplimiento de la obligacin principal y de la pena en los siguientes casos:
I.

Si aparece haberse estipulado la pena por el

retardo (indemnizacin moratoria),

II.

Si se ha estipulado "expresamente" que por el

pago no se extinga la obligacin principal

Exigibilidad de la pena en relacin con la indemnizacin

ordinaria de perjuicios: Es un principio jurdico el que nadie
puede ser indemnizado dos veces, pues habra
enriquecimiento sin causa. Por ello, por regla general, el
acreedor debe optar por una forma de indemnizacin, Art.
1543. Elegir la ordinaria si alega dolo o si puede probar
perjuicios superiores a la pena convenida.
Por excepcin puede acumular ambas indemnizaciones
cuando as se ha convenido

lmite mximo el deudor tiene derecho a pedir la reduccin

de la pena a ste. Son tres los casos:
a) En los contratos bilaterales y conmutativos (art.
1544 inc. 1): Esta disposicin se refiere al monto mximo
que puede revestir la pena en los contratos conmutativos y
en los que la obligacin principal y la pena consiste en pagar
una cantidad determinada. En este caso la pena no puede ser
mayor que el duplo de la obligacin principal. La peticin
de reduccin debe hacerla el deudor al juez al serle
demandado el pago de la clusula penal enorme, y
consistir, dicha reduccin, en todo lo que la pena exceda al
duplo de la obligacin principal.
Dice el Art. "incluyndose sta en l", lo que
quiere decir que la pena reducida debe formarse por la
obligacin principal ms otra cantidad que sumada a la
primera de su duplo. No significa como pretenden algunos,
que a la obligacin principal debe agregarse su duplo, lo que
importara transformar la pena en una cantidad tres veces
superior a la obligacin principal. La reduccin no pude
hacerla el juez de oficio. b) Mutuo (Art. 1544 inc. 3)
c) Obligaciones de valor inapreciable o indeterminado (Art. 1544 inc. 4).

EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES

Concepto:
-

Hechos o Actos Jurdicos que operan la liberacin del

deudor de la prestacin a que se encuentra obligado.

Enumeracin: El Art. 1567 hace una enumeracin

no taxativa de ellos:
1 La resciliacin o mutuo consentimiento,
2 El pago,
3 La novacin,
4 La transaccin,
5 La remisin,
6 La compensacin,
7 La confusin,
8 La prdida de la cosa que se debe,
9 La declaracin de nulidad o rescisin,
10 El evento de la condicin resolutoria, y

Reduccin de la clusula penal enorme: En proteccin del

deudor, la ley, en el Art. 1544, exige una proporcin entre la
obligacin principal y la pena de modo que excedindose el
69

11 La prescripcin.
Adems de estos modos, son modos de extinguir las
obligaciones:

12 La dacin en pago;

13 La muerte del acreedor o del deudor, en los casos en

que ella produce dicho efecto;

Es una aplicacin del principio: " las cosas se deshacen

del mismo modo en que se hacen.

Es una aplicacin de lo establecido en el art. 1545 en

orden a que todo contrato es una ley para las partes
contratantes y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.

Es una manifestacin del principio de la autonoma de

la voluntad que impera en el campo de las obligaciones.

14 El plazo extintivo.
Clasificacin de los modos de extinguir las obligaciones:
o

Requisitos de la resciliacin:

Atendiendo a la satisfaccin del acreedor:

Modos que extinguen la obligacin satisfaciendo

al acreedor:
El pago: Es el cumplimiento de la obligacin en
la forma que fue convenida y que por ello difiere de
los otros modos de extinguir las obligaciones.
Por otro lado encontramos aquellos en que se da
cumplimiento a la obligacin, pero no en la forma
convenida sino en otra equivalente, como por
ejemplo la transaccin, la novacin, la dacin en
pago, la compensacin.
Modos que extinguen la obligacin sin satisfacer
al acreedor:
No lo satisfacen ni en su acreencia ni en la
forma convenida ni en otra equivalente, tales son la
prescripcin extintiva, la remisin.
Quedan dentro de esta categora aquellos que
dicen relacin no con la obligacin en s misma
sino que con el acto jurdico que la genera, como
sucede con la condicin resolutoria y la nulidad.
o

Atendiendo a si extinguen totalmente la obligacin

o slo en forma parcial:

En general los modos de extinguir las obligaciones

pueden producir la extincin total o parcial de la obligacin.
LA
RESCILIACIN
CONSENTIMIENTO.

MUTUO

Artculo 1567 inc. 1: " Toda obligacin puede

extinguirse por una convencin en que las partes
interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo
suyo, consienten en darla por nula. "
La disposicin citada adolece de un defecto de
redaccin ya que usa las expresiones "darla por nula" , en
realidad en la resciliacin no hay nulidad lo que en realidad
pretende sealar el legislador es que por medio de la
resciliacin las partes dejan sin efecto la obligacin, como si
ella no se hubiere contrado.

70

1.- La ley slo exige capacidad para disponer del crdito.

2.- Adems, de ste debern concurrir todos los requisitos
necesarios para la validez y eficacia del acto jurdico.
3.- Siendo un modo de extinguir las obligaciones, para que
sea posible la resciliacin es necesario que no estn
ntegramente cumplidas las obligaciones, las obligaciones
pueden extinguirse por una convencin de las partes y slo
puede extinguirse aquello que aun existe, pero no lo que ha
dejado de producir sus efectos. De manera que si ha
operado un modo de extinguir las obligaciones, no podr
tener lugar la resciliacin
Si el contrato ha sido ntegramente cumplido, las
partes pueden de comn acuerdo disolverlo, pero en este
caso la situacin es distinta lo que ocurre es que se ha
celebrado un nuevo contrato. Por ejemplo, si el que se deja
sin efecto es el de compraventa, por el nuevo contrato el
comprador se obliga a restituir la cosa y el vendedor, el
precio.
Efectos de la resciliacin
Por la resciliacin se produce la extincin de la
obligacin, quedando las partes desligadas de ella.

LA SOLUCION O PAGO EFECTIVO.

El artculo 1568 define el pago efectivo sealando
que "es la prestacin de lo que se debe".En su acepcin jurdica, que es la que da el artculo
citado, el pago efectivo es el cumplimiento de la prestacin
convenida, cualquiera que esta sea, en la forma en que ella
fue estipulada por las partes. As en un contrato de
compraventa, paga el vendedor cuando entrega la cosa
vendida y tambin lo hace el comprador cuando entrega el
precio a su contra parte, en el arrendamiento paga el
arrendador al proporcionar el goce pacfico de la cosa
arrendada y el arrendatario al cancelar la renta. En el
lenguaje corriente, no obstante, se entiende por pago el
cumplimiento de una obligacin de dinero.
El pago, prestacin de lo que se debe, supone
necesariamente la existencia de una obligacin, civil o natural, destinada a extinguirse. Si no existe dicha obligacin el
pago carece de causa y habra pago de lo no debido.

El pago, es tambin una convencin, esto es un acto

jurdico bilateral ya que requiere un acuerdo de voluntades
entre el deudor que paga y el acreedor que recibe el pago.
Por otra parte, tratndose de las obligaciones de dar,
esto es aquellas por las cuales se transfiere el derecho de
dominio o se constituye un derecho real, el pago se confunde
con la tradicin del derecho.
Por quin puede hacerse el pago o personas que pueden
hacer el pago
De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 1572 son
varias las personas que pueden hacer el pago, tales son:
a.) El deudor, que es la situacin normal;
b.) Determinadas personas, que sin ser directamente
deudoras, tienen inters en la extincin de la obligacin, y
c.) Un tercero totalmente extrao a la obligacin.
El hecho que puedan efectuar el pago personas
distintas al deudor, se debe a que lo que interesa al acreedor
es que se le pague, sindole, normalmente, indiferente quin
lo haga.

Pago hecho por el deudor:

Por deudor se
entiende no slo la persona misma de ste, sino que
se comprenden tambin sus representantes legales,
sus mandatarios, sus herederos o el legatario a
quin el causante impuso la obligacin de pagar la
deuda.

El pago efectuado por el deudor, sus representantes

legales o convencionales, o sus herederos o legatarios en el
caso sealado, produce la extincin de la obligacin sin que
se origine relacin jurdica alguna con posterioridad.

Pago hecho por ciertas personas que sin ser

deudores directos tienen inters en la extincin
de la obligacin:
El pago extingue todo
vnculo entre acreedor y deudor, pero no termina
toda relacin jurdica.

Si paga uno de los codeudores solidarios se

subroga en la accin del acreedor con todos sus privilegios y
seguridades
El fiador o deudor subsidiario que paga la
obligacin del deudor principal se subroga en los derechos
del acreedor con todos sus privilegios y seguridades,
Si quin ha hipotecado un bien raz para garantizar una deuda ajena, o ha adquirido el inmueble gravado
con una hipoteca paga la deuda garantizada con dicha
caucin, se subroga en los derechos del acreedor en los
mismos trminos que el fiador.

71

Pago hecho por un tercero totalmente extrao a

la obligacin: El pago efectuado por un tercero
extrao es aceptado porque no ocasiona ningn
perjuicio ni al acreedor ni al deudor. No perjudica
al acreedor porque este ve satisfecho su crdito,
tampoco al deudor, cuya situacin en realidad no
cambia, ya que deber cumplir su obligacin. Por
ello se acepta que pague un tercero extrao aun
contra la voluntad de deudor, del acreedor o de
ambos.

Esta regla tiene una excepcin, tratndose de una

obligacin de hacer, y si para la obra de que se trata se ha
tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor, no
podr ejecutarse la obra por otra persona contra la voluntad
del acreedor.
En los dems casos si el acreedor se niega a recibir
el pago del tercero extrao, ste puede pagar por
consignacin.
Adems, es necesario que el tercero extrao que
paga sepa que est extinguiendo una obligacin ajena,
porque si cree que es propia estaremos ante la figura del
pago de lo no debido.
El tercero extrao que paga una obligacin ajena
puede hacerlo:
-Con el consentimiento del deudor: Si el tercero paga con el
consentimiento expreso o tcito del deudor, acta en calidad
de mandatario de ste, es un diputado para el pago. Para
obtener el reembolso de lo pagado el tercero puede ejercitar
las acciones del mandato, de la accin subrogatoria Pero,
para que opere esta subrogacin legal es necesario que el
tercero haya pagado con bienes propios, pues si ellos fueran
del deudor habra pagado ste.
-Sin conocimiento del deudor: En este caso el tercero acta
como agente oficioso. No opera en su favor la subrogacin
legal, y dispondr nicamente de accin para que el deudor
le reembolse lo pagado.
-Contra la voluntad del deudor: En esta caso el deudor ha
prohibido al tercero efectuar el pago. Se plantea aqu un
problema ya que hay dos disposiciones del Cdigo
aplicables a la materia y que se contradicen entre si, tales
son los arts. 1574 y 2291.
-

Art. 1574 " el que paga contra la voluntad del

deudor, no tiene derecho para que el deudor le
reembolse lo pagado, a no ser que el acreedor le ceda
voluntariamente su accin. Es decir, salvo que el
acreedor le ceda su crdito o le subrogue
convencionalmente, el tercero no pude pretender que se
le reembolse lo que pag.

Art. 2291 " El que administra un negocio ajeno

contra la expresa prohibicin del interesado, no tiene
demanda contra l, sino en cuanto esa gestin le
hubiere sido efectivamente til, y si existiere la utilidad

al tiempo de la demanda, por ejemplo, si de la gestin

ha resultado la extincin de la deuda. "
Para solucionar
interpretaciones diversas:

esta

contradiccin

hay

entienden comprendidos los herederos, el legatario

del crdito y el cesionario del mismo.

dos

Casos en que no es vlido el pago hecho al

acreedor:

Leopoldo Urrutia sostiene que si el pago ha

sido til al deudor se aplica el Art. 2291, en
tanto que si no lo ha sido se aplica el Art.
1574.

a.- Pago hecho al acreedor incapaz: Esto es una aplicacin

de los principios generales en materia de incapacidad. Sin
embargo esta regla tiene una excepcin, en que el pago
hecho al acreedor incapaz es vlido "en cuanto se probare
que la cosa pagada se ha empleado en provecho del
acreedor" y este en consecuencia se ha hecho ms rico.

Otros estiman que no hay contradiccin entre

las dos disposiciones, ya que tienen campos de
aplicacin distintos, as el Art. 1574 se refiere
al caso de un pago aislado, en tanto que el Art.
2291, a aquel en que el pago se efecta dentro
de la administracin de negocios ajenos que el
tercero ejecuta como agente oficioso.

b.- Si por el juez se ha ordenado embargar la deuda o

mandado retener su pago: El crdito como consecuencia de
estas medidas deja de ser exigible.
c.- El pago hecho al acreedor declarado en quiebra y realizado en fraude de los derechos de sus acreedores.

Requisitos del pago cuando tiene por objeto transferir el

dominio o constituir un derecho real (obligaciones de dar):
a.- El que paga debe ser el dueo de la cosa con que se
paga, o pagar con el consentimiento del dueo. El pago tradicin - efectuado por quin no es dueo no es suficiente
para transferir el dominio, pero si concurren los dems
requisitos legales, pone al adquirente en posesin de la cosa
y lo habilita para adquirir por prescripcin.
b.- El que paga debe tener capacidad para enajenar, ya que
el pago es una transferencia de dominio y la realizacin de
un acto de disposicin (1575 inc. 2)
c.-

El pago debe efectuarse con las solemnidades legales.

La representacin judicial. Las personas nombradas por

el juez para recibir el pago pueden ser un secuestre o un
depositario judicial.
La representacin convencional se origina en el mandato
conferido por el acreedor para recibir el pago. Este mandato
recibe el nombre de " diputacin para recibir el pago

Casos en que es vlido el pago hecho por quien no es

dueo:
-

Cuando se verifica con el consentimiento del dueo,

puede prestarlo a priori o a posteriori, la ratificacin lo
hace retroactivamente eficaz;

Si adquiere posteriormente el dominio;

Cuando la cosa pagada es fungible y el acreedor la ha

consumido de buena fe. La buena fe es la ignorancia
del acreedor de que quin pag no era el verdadero
dueo o que careca de capacidad para enajenar.

Pago hecho al acreedor: Extingue de la

obligacin.
Bajo la expresin acreedor se
72

Pago hecho al poseedor del crdito: Es vlido el

pago hecho de buena fe al poseedor del crdito,
aunque despus aparezca que no le perteneca. Para
que este pago sea vlido deben concurrir dos
requisitos:

I.

Que el pago sea hecho al poseedor del crdito : esto

es que quin aparece como acreedor debe estar en
posesin jurdica del crdito, no siendo suficiente
la tenencia material del ttulo en que este consta.
En otras palabras debe tratarse de quin aparece
como acreedor sin serlo realmente. Ej. falso
heredero o legatario, cesionario del crdito que
despus deja de serlo.

II.

Que el pago haya sido hecho de buena fe . La

buena fe consiste en la conviccin de que se est
pagando al acreedor. Como la buena fe se
presume el peso de la prueba recae sobre el
verdadero acreedor.

Persona a quin debe hacerse el pago

Determinar la persona a quin debe hacerse el pago
es una cuestin de especial importancia, porque si el deudor
paga a quin no corresponde, a quin no es el acreedor, no se
producir la extincin de su obligacin. Ello por aplicacin
del aforismo " el que paga mal paga dos veces.

Pago hecho al representante del acreedor: El

pago efectuado al representante del acreedor
produce los mismos efectos que si se hubiera hecho
a ste. La representacin del acreedor puede ser
legal, judicial o convencional.-

Pago hecho a otras personas: El pago hecho a

persona distinta de las sealadas es ineficaz, no

extingue la obligacin pudiendo el acreedor obligar

al deudor a pagarla de nuevo. Salvo:
-

Cuando el acreedor ratifica expresa o tcitamente el

pago hecho a persona distinta de las sealadas por la
ley, siempre que legtimamente pueda hacerlo. En tal
caso la ratificacin opera retroactivamente.
Cuando el que ha recibido el pago sucede al acreedor en
su crdito, sea como heredero o a cualquier otro ttulo.

Lugar en que debe hacerse el pago

1 En el lugar designado en la convencin;
2 Si lo debido es una especie o cuerpo cierto el pago debe
efectuarse en el lugar en que dicho cuerpo cierto exista al
tiempo de constituirse la obligacin;
3 Si se trata de otra cosa, el pago debe hacerse en el
domicilio que tena al momento de la convencin el deudor.
Gastos del pago: Los gastos en que se incurra para los
efectos del pago sern de cuenta del deudor, sin perjuicio de
lo estipulado y de lo que el juez ordenare acerca de las
costas judiciales. Excepciones:

b) Si hay controversia sobre el

monto de la deuda, o sobre sus accesorios, de acuerdo al art.
1592 el juez puede ordenar, mientras se decide la cuestin,
el pago de la cantidad no disputada.
c) Por el beneficio de excusin el
fiador puede pedir al acreedor que antes de accionar en su
contra se dirija previamente contra el deudor principal
solicitando el cumplimiento de la obligacin, y si los bienes
del deudor principal no alcanzan a cubrir la totalidad de la
obligacin, el acreedor est obligado a recibir el pago parcial
y no puede reconvenir al fiador sino por la parte insoluta.
3) Indivisibilidad del pago: Dicho principio es una
consecuencia del anteriormente sealado, ya que si el
acreedor fuera obligado a recibir el pago en forma
fraccionada no obtendra el integro cumplimiento.
Que se debe pagar: Al respecto hay que distinguir entre el
pago de las obligaciones de especie y el de las obligaciones
de gnero. A) Pago de las obligaciones de
especie: el acreedor est obligado a recibir el cuerpo cierto
en el estado en que se encuentre, pero si est deteriorado, el
deudor responder por los menoscabos en los siguientes
casos:

a) La convencin de las partes,

a) Cuando los daos se han producido por hecho o culpa

suyos,

b) La disposicin de la ley, que en ciertos casos establece

otra forma de distribuir los gastos del pago, ej. Pago por
consignacin;

b) Cuando se han originado por caso fortuito producido

durante la mora del deudor,

c) Lo que el juez ordene respecto de las costas judiciales.

c) Cuando han tenido su causa en el hecho o culpa de

terceros respecto de los cuales el deudor es civilmente
responsable.

Forma en que debe hacerse el pago: El pago debe hacerse

en conformidad al tenor de la obligacin, esto es para que
haya pago debe efectuarse la prestacin en que consiste la
obligacin. La doctrina sostiene que la regla sealada comprende tres principios:

B) Pago de las obligaciones de

gnero: de acuerdo a lo establecido en el Art. 1509, el pago
de una obligacin de gnero debe hacerse con una especie
cualquiera del gnero debido, con tal que sea de calidad a lo
menos mediana.

1) La identidad del pago: Esto es que debe pagarse lo

establecido y no otra cosa;
2) Integridad del pago: Debe realizarse ntegramente no
pudiendo el deudor obligar al acreedor a que reciba por
partes lo que se le deba, salvo el caso de convencin
contraria, y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en
casos especiales. Excepciones:
a) Si el deudor fallece, la
obligacin se divide transformndose en simplemente
conjunta, y cada heredero responde solamente de su cuota y
el acreedor est obligado a recibir de cada heredero su parte
en el crdito.

73

Cuando debe hacerse el pago: La obligacin debe cumplirse

- pagarse- cuando se haga exigible. Esto es, si la obligacin
es pura y simple, el pago debe hacerse al momento de
contraerla; si es a plazo, cuando este haya llegado, y si es
condicional suspensiva, una vez cumplida la condicin.
Imputacin del pago:
1) La existencia de diversas obligaciones entre el mismo
deudor y el mismo acreedor;
2) Que dichas obligaciones sean de igual naturaleza; y

3) Que el pago hecho por el deudor no alcance a

satisfacerlas en su integridad. A quien corresponde la imputacin:

2. Cuando se da alguna de las modalidades que puede

presentar el pago, por ej. En el pago por subrogacin, en el
cual la deuda subsiste con distinto acreedor.

a) En primer lugar al deudor.

-

1. Cuando es parcial y el acreedor se ha visto obligado a

aceptar, ya que en tal situacin hay incumplimiento parcial
producindose los efectos propios de ella;

Si se deben capital e intereses el pago debe asignarse en

primer trmino a los intereses, salvo que el acreedor
consienta expresamente que se imputen al capital;

Si hay pluralidad de deudas, el deudor puede abonar la

cantidad que paga a la deuda que elija, pero sin el
consentimiento del acreedor no puede preferir las
deudas no exigibles, debiendo en consecuencia aplicar
el pago a las obligaciones que se encuentren vencidas.

Tambin si hay pluralidad de deudas, el deudor debe

imputar el pago a aquellas que queden canceladas en su
totalidad. -

b) Si el deudor no efecta la imputacin puede

hacerla el acreedor en la carta de pago, y si el deudor la
acepta sin reclamar, no le ser lcito hacerlo despus.
c) Si ni el deudor ni el acreedor hacen la
imputacin, se preferir la deuda que al tiempo del pago
estaba devengada sobre la que no lo est, y si no hay
diferencias a este respecto la imputacin la har el deudor.
Es decir, en este caso la imputacin la hace la ley, pero si
todas las deudas estn en iguales condiciones, vuelve a
entregarse esta facultad al deudor. -

Modalidades del Pago:

En las modalidades del pago se alteran algunas de
las reglas propias de ste, y son tales principalmente el pago
por consignacin y el pago con subrogacin. Tambin se
comprenden dentro de ellas el pago por cesin de bienes, por
accin ejecutiva y con beneficio de competencia. Se discute
si tiene esta calidad la dacin en pago.

LA NOVACIN
La sustitucin de una nueva obligacin a otra anterior, la
cual queda por tanto extinguida.
La novacin presenta la particularidad que por una
parte extingue una obligacin y por otra crea una nueva. La
deuda que surge en su virtud pasa a tomar el lugar de la que
se extingue.
Caractersticas:
Carcter Extintivo: Por ella se produce la extincin de la
obligacin anterior, aspecto esencial por cuanto si ella no se
produce, no hay novacin.

Prueba y presunciones de pago:

Para probar el pago el deudor
puede valerse de cualquiera de los medios de prueba que
establece la ley, con las limitaciones propias de la prueba
testimonial.
La forma normal y corriente de probar el
pago es mediante el correspondiente recibo o carta de pago.
El legislador en algunos casos ha establecido presunciones
de pago. Las ms importantes son:

Carcter Sustitutivo: Tambin es elemento esencial el

nacimiento de una nueva obligacin que reemplace a la
anterior, si esto no se produce no hay novacin.
Es Convencin y Contrato: Es convencin porque extingue
la obligacin primitiva y es contrato porque crea una nueva.

1) Si el acreedor otorga carta de pago del capital sin

mencionar los intereses, se presumen stos
pagados;

Requisitos:

2) En los pagos peridicos la carta de pago de tres

perodos determinados y consecutivos har
presumir los pagos de los anteriores perodos,
siempre que hayan debido efectuarse entre el
mismo acreedor y deudor

b. ) Que nazca una obligacin vlida que reemplace a la

anterior,

Efectos del pago: No es otro que extinguir la obligacin y

todos sus accesorios. Sin embargo en los casos que se
indican a continuacin el pago puede producir efectos
posteriores:

74

a. ) Que exista una obligacin vlida destinada a extinguirse,

c. ) Que entre la obligacin extinguida y la nueva existan

diferencias sustanciales,
d. ) Que las partes sean capaces de novar, y
e. ) Que exista la intencin de novar, esto es el " animus
novandi".
a.- Que exista una obligacin vlida destinada a extin guirse: Para que haya novacin tienen que existir dos
obligaciones: una que se extingue y una nueva que la
reemplaza. No hay duda que entre estas dos obligaciones

tiene que existir una relacin de causalidad indiscutible. Esta

obligacin destinada a extinguirse tiene que ser vlida, para
que lo sea es necesario que tanto la obligacin primitiva
como el contrato de novacin sean vlidos a lo menos
naturalmente. (1630).

La intencin de novar no se presume (1634). Puede

ser tcita, siempre que no haya duda respecto de ella. Sin
embargo, de acuerdo a los arts. 1629 y 1635 la voluntad de
novar debe ser expresa:
a)

La razn de esto es que si la primitiva obligacin

fuese nula la nueva obligacin carecera de causa, y si es
esta la que adolece de nulidad no habra novacin en virtud
del efecto retroactivo de aquella.
Si la obligacin primitiva est sujeta a condicin
suspensiva mientras est pendiente la condicin no hay
novacin. Ello porque mientras est pendiente la condicin
la obligacin no ha nacido y como no existe la obligacin
primitiva falta uno de los presupuestos de la novacin.
Si la condicin falla o si antes de su cumplimiento
se extingue la obligacin primitiva, no habr novacin
(1633).

b) En el caso de la novacin por cambio de

deudor.
o

La Novacin Objetiva: (1631 N 1) Se produce

por el cambio de objeto o por cambio de causa.
-

b.- Que nazca una obligacin vlida que reemplace a la

anterior: Tambin es un elemento esencial de la novacin.
Esta nueva obligacin debe ser vlida a lo menos
naturalmente (1630). Si la nueva obligacin est sujeta a una
condicin suspensiva, mientras dicha condicin se encuentre
pendiente no hay novacin. Si la condicin falla no hay
novacin, art. 1. 633. -

d.- Que las partes sean capaces de novar: El legislador al

reglamentar la novacin no se refiere a la capacidad de las
partes, pero en doctrina se estima que el acreedor debe tener
capacidad para disponer del crdito y el deudor, que contrae
la nueva obligacin, debe ser capaz de celebrar el contrato
de novacin.
e.- Que exista intencin de novar o animus novandi: Para
que haya novacin es indispensable que exista en las partes
la intencin de novar, porque es posible que entre las
mismas partes de una nueva obligacin se contraigan nuevas
obligaciones sin que exista la intencin de extinguir la
primitiva.
75

Hay novacin por cambio de objeto

Cuando vara el contenido mismo de la
obligacin, cuando vara la prestacin, EJ:
Madrid me debe un milln de pesos y
acordamos, con posterioridad, la entrega de
un vehculo.

Estas normas son supletorias de la voluntad de las

partes (1633 inc. 2)

c.- Que entre la obligacin antigua y la nueva existan

diferencias sustanciales: La obligacin primitiva y la nueva
obligacin deben presentar diferencias fundamentales entre
s, es decir debe variar uno de sus elementos esenciales y no
uno meramente accidental. Se entiende que vara un
elemento esencial, esto es que la nueva obligacin es distinta
de la antigua, cuando cambia el acreedor, el deudor, el
objeto o la causa de la obligacin. Si cambia el acreedor o el
deudor, se produce la llamada novacin subjetiva, en tanto
que si lo que vara es el objeto o la causa, la novacin es
objetiva.

para pactar la novacin por medio de

mandatario y

En la novacin por cambio de causa lo que

cambia es el motivo, la razn de la prestacin,
esta es una forma muy especial de novacin
porque aparentemente la obligacin primitiva
permanece igual Mismos sujetos, mismo
objeto, lo nico que cambia es la causa. EJ:
Madrid compra la casa de Baha al Mono y le
queda debiendo un saldo de precio, mediante
una convencin posterior estipulan que la
cantidad adeudada la deber en calidad de
mutuo.

La Novacin Subjetiva: Esta forma de novacin

puede producirse por cambio de acreedor o de
deudor.
-

Por Cambio de Acreedor: Se produce

contrayendo el deudor una nueva
obligacin respecto de un tercero y
declarndose, en consecuencia, libre de la
obligacin primitiva al primer acreedor
(Art. 1631 N2).

En esta clase de novacin se requiere la intervencin de tres personas y el consentimiento de todas ellas:
el del deudor, ya que contrae una nueva obligacin, el del
primitivo acreedor, que debe declarar libre, a su respecto, al
deudor, es decir da por extinguido su crdito, y el del nuevo
acreedor, pues va a adquirir un derecho y ello no es posible
sin su voluntad.
La novacin por cambio de acreedor presenta bastante semejanza con la cesin de crditos y la subrogacin,
pero en el hecho existen entre ellas notorias diferencias:
1.- En la novacin por cambio de acreedor se produce la
extincin de la primitiva obligacin en tanto que en la cesin
de crditos y en la subrogacin la obligacin permanece;

2.- La novacin por cambio de acreedor requiere del

consentimiento del deudor, en tanto el no es necesario en la
cesin de crditos y la subrogacin, las cuales incluso
pueden producirse contra su voluntad;
-

Por cambio de deudor: Se efecta sustituyndose

un nuevo deudor al antiguo, que en consecuencia
queda libre. (Art. 1631 N 3).

Esta clase de novacin requiere del consentimiento

del acreedor y del nuevo deudor. El consentimiento del
acreedor se va a traducir en liberar al primitivo deudor de su
obligacin, a su respecto va a cambiar el deudor. El
consentimiento del acreedor debe ser expreso. "A falta
de esta expresin se entiende que el tercero es solamente
diputado por el deudor para hacer el pago, o que dicho
tercero se obliga con l solidaria o subsidiariamente, segn
parezca deducirse del tenor o espritu del acto". Para el
acreedor la persona del deudor es de especial importancia,
ya que normalmente se contrata atendiendo a ella y sus
condiciones, por ello la exigencia de su consentimiento en
esta forma de novacin.
Tambin se requiere el consentimiento del nuevo
deudor, ya que nadie puede contraer una obligacin
convencional en contra de su voluntad.
Si el acreedor ha dado por libre al primitivo deudor
hay novacin y por consiguiente la obligacin de ste se
encuentra extinguida, y consecuencialmente el acreedor no
tiene accin en su contra aunque el nuevo deudor sea
insolvente, art. 1637. Esta regla presenta las siguientes
excepciones:
1) Que el acreedor en la novacin haya hecho expresa
reserva de sus derechos,
2) Que la insolvencia del nuevo deudor haya sido pblica y
anterior a la novacin;
3) Que la insolvencia haya sido anterior a la novacin y
conocida del nuevo deudor, aunque no fuere pblica.
Acreditando cualquiera de estas situaciones el acreedor
tendr accin en contra del primitivo deudor.

Reserva de prendas e hipotecas: Las partes pueden, en virtud

de un pacto expreso convenir que los accesorios de la
obligacin primitiva no se extingan sino que subsistan
accediendo a la nueva obligacin. La reserva de las prendas
e hipotecas no importa la constitucin de una nueva caucin,
por consiguiente su fecha contina siendo la de su
constitucin. El legislador no ha exigido para la reserva que
se practique una nueva inscripcin de la hipoteca, pero es
conveniente anotar la reserva al margen de la inscripcin
hipotecaria primitiva.
La reserva puede perjudicar a los dems acreedores,
razn por la cual la ley ha establecido algunas limitaciones
al respecto:
- Si la hipoteca o la prenda ha sido constituida por terceros
ajenos a la deuda, o el bien empeado o hipotecado ha sido
enajenado por el deudor a otra persona, para la validez de la
reserva se requiere el consentimiento del propietario del
bien.
- Tambin se produce la extincin de las prendas e hipotecas
constituidas por los codeudores solidarios de aquel que ha
pactado novacin con el acreedor; salvo que los codeudores
accedan expresamente a la nueva obligacin.

PRDIDA DE LA COSA QUE SE DEBE:

Cuando el cuerpo cierto que se debe perece, o
porque se destruye, o porque deja de estar en el comercio,
o porque desaparece y se ignora si existe, se extingue la
obligacin, salvas empero las excepciones de los artculos
subsiguientes.
Prdida de la Cosa debida en las obligaciones de dar una
especie o cuerpo cierto: Es un caso particular de
imposibilidad en la ejecucin, por este motivo lo ha
reglamentado el Cdigo Civil, exclusivamente a propsito
de esta clase de obligaciones. La prdida de la especie
debida hace imposible el cumplimiento de la obligacin que
el deudor slo puede satisfacer entregando, precisamente,
esa especie o cuerpo cierto.
Cuando se entiende que se pierde la cosa:

Efectos de la novacin: La novacin tiene por efecto la

extincin de la obligacin anterior y el nacimiento de una
nueva obligacin.
En relacin con la extincin de la primitiva
obligacin, y por aplicacin del principio de lo accesorio,
junto con la obligacin se extinguen los intereses de la
primitiva deuda si no se expresa lo contrario (1640), sus
privilegios (1641), las prendas e hipotecas que garanticen su
pago, a menos que el acreedor y el deudor convengan
expresamente en la reserva (1642).
Las
garantas
personales de ella respecto de los que no han accedido a la
novacin (1519 y 1645).

76

1.

Destruccin Material: No es menester su

aniquilacin material, sino que procede cuando se
destruye la aptitud de la cosa para el objeto a que
segn su naturaleza o convencin se destina, se
entiende destruir la cosa. Ejemplo: el caballo de
carrera que se debe queda cojo.

2.

Que la cosa deje de estar en el comercio: LA ley

lo asimila a la destruccin natural. Ejemplo: El
inmueble debido es expropiado.

3.

Extravo de la cosa cuya existencia se ignora:

Constituye un obstculo material para el
cumplimiento de la obligacin.

Requisitos para que la cosa extinga la obligacin:

-

Que la prdida no sea imputable al deudor Que se

deba a caso fortuito.

La Prdida debe ser total, porque si esta subsiste el

acreedor deber recibirla en el estado que se encuentra.

No debe haber tomado el deudor a su cargo el caso

fortuito en el contrato.

Cabe destacar que la ley no se refiere a la

prescripcin extintiva como un modo de extinguir las
obligaciones, sino como un modo de extinguir los derechos
y las acciones. La razn de esto se encuentra en el art. 1470
que seala que es obligacin natural aquella extinguida por
la prescripcin. Es decir, la prescripcin no extingue la
obligacin, sino que la obligacin civil, esto es, la accin
para exigir el cumplimiento, pero la obligacin subsiste
como natural.
Fundamentos de la prescripcin extintiva:

LA TRANSACCIN:
La transaccin es un contrato en que las partes
terminan extrajudicialmente un litigio pendiente o
precaven un litigio eventual, efectundose stas
concesiones recprocas.

1) Ella produce la estabilidad en las relaciones

jurdicas, ya que si no existiera esta institucin sera
necesario mantener
o establecer la constancia de la
extincin de la obligacin por tiempo indefinido, y

Es un contrato consensual, bilateral, oneroso;

2) Es de presumir que transcurrido cierto tiempo

prudencial si el acreedor no exige el pago es porque ella ha
sido cancelada o se ha extinguido por alguno de los medios
que establece la ley.

Puede configurar un ttulo traslaticio o declarativo de

dominio, ser traslaticio cuando transfiera la propiedad
de un objeto no disputado;

Requisitos del la prescripcin extintiva:

Es un modo de extinguir las obligaciones;

1) Que la accin sea prescriptible;

Es un equivalente jurisdiccional.

2) Que transcurra cierto perodo de tiempo, y

Caractersticas:

Capacidad: Slo puede transigir quien tiene capacidad de

disposicin de los objetos comprendidos en la transaccin.

3) El silencio de la relacin jurdica, esto es, la inactividad

de las partes. -

Efecto de la Transaccin:
1.

2.

3.

En cuanto a las personas: La transaccin slo surte

efecto entre las partes que contratan. Excepcin: En
las obligaciones solidarias, cuando uno de los
codeudores transige y sta constituye novacin, se
extingue la obligacin solidaria, respecto de los
dems codeudores, salvo
que accedan a la
obligacin nuevamente constituida.

1) Accin prescriptible: La regla general es que las

acciones sean prescriptibles, no siendo necesario para este
efecto que el legislador indique expresamente su
prescripcin. Por el contrario se requiere de una disposicin
expresa que establezca que una accin es imprescriptible.

En cuanto al objeto: Si la transaccin recae sobre

uno o ms objetos especficos, la renuncia general
de todo derecho, accin o pretensin deber
entenderse de los derechos, acciones o pretensiones
relativas a dichos objetos sobre los cuales se
transigen.

a.- La accin de particin, el Art. 1317 seala que la particin puede pedirse siempre, con lo cual est sealando el
carcter de imprescriptible de la accin de particin.

En cuanto a la Cosa Juzgada: Legalmente celebrada

la transaccin producir efecto de cosa juzgada en
ltima instancia.

LA PRESCRIPCIN EXTINTIVA:
Modo de extinguir las acciones y derechos ajenos
por no haberlos ejercido durante cierto lapso,
concurriendo los dems requisitos legales.

77

Los casos de excepcin a la prescriptibilidad no son

muy frecuentes, entre ellos pueden citarse:

b.- La accin de demarcacin y cerramiento, la ley no seala

expresamente que estas acciones sean imprescriptibles, pero
siendo manifestaciones del derecho de dominio, slo se
extinguirn cuando este lo haga.
c.- La accin de reclamacin de filiacin.
2) Transcurso del tiempo: El transcurso del tiempo es el
elemento caracterstico y fundamental de la prescripcin
extintiva, por ello es el nico requisito que seala el artculo
2514. Esta norma dispone que para que un derecho o accin
prescriba, es necesario que no se hayan ejercitado durante
cierto lapso. En relacin con este requisito deben analizarse
los siguientes puntos:

a)

Momento en que comienza a correr el plazo

de prescripcin: Desde que la obligacin se ha
hecho exigible. Ello sucede:
-

En el mismo
momento si la
obligacin es pura y simple,

Desde que se cumple la condicin, si

la obligacin est sujeta a una
condicin suspensiva,

Desde el cumplimiento del plazo, si la

obligacin esta sujeta a ste,

Desde la contravencin, si se trata de

una obligacin de no hacer.

Por excepcin: En el pacto comisorio

en el contrato de compraventa por incumplimiento
de la obligacin de pagar el precio, En la accin
pauliana.
b) Forma de contar el plazo de prescripcin: A este
respecto se aplican los artculos 48, 49 y 50 del Cdigo
Civil.
c) Modificacin de los plazos de prescripcin: Las
estipulaciones que tienen por objeto reducir o limitar los
plazos de prescripcin se encuentran permitidos, por el
legislador.
3) El silencio de la relacin jurdica: Para que opere la
prescripcin extintiva tambin es necesario que durante el
plazo de prescripcin exista inactividad jurdica en torno a la
obligacin, esto es que ninguna de las partes acte en
relacin con ella.
La Prescripcin extintiva descansa sobre dos
caractersticas fundamentas que son:
a.- La inactividad del acreedor, y
b.- La presuncin de liberacin del deudor.
Esta inactividad de las partes puede desaparecer
porque el acreedor deduce demanda en contra del deudor o
porque el deudor reconoce su obligacin para con el
acreedor. La ruptura del silencio, llamada interrupcin
puede producirse civil o naturalmente.
La prescripcin de largo tiempo: A este respecto debe
distinguirse entre:
a) Prescripcin de los derechos y acciones personales: Los
derechos personales se ejercitan haciendo valer la accin que
deriva de ellos, de tal suerte que si ella no se ejercita aquel
se extingue. Se distingue entre acciones ordinarias y
acciones ejecutivas.
Acciones Ordinarias: 5 aos. Este plazo es la
regla general en materia de prescripcin extintiva,
78

luego para su no aplicacin a una accin o derecho

determinado debe existir una disposicin legal
expresa que seale otro trmino.
Acciones Ejecutivas: Conserva su carcter de tal
durante 3 aos, pasados los cuales se convierte en
ordinaria y en calidad de tal dura otros dos aos.
Existen acciones ejecutivas a las cuales la ley ha
sealado un plazo menor de prescripcin: Protesto
de cheque, pagar y letras de cambio. En relacin
con la prescripcin de la accin ejecutiva es
menester hacer presente las siguientes peculiaridades:
a)

No es propiamente la accin de cobro la que

prescribe, sino su mrito ejecutivo;

b) Esta prescripcin puede ser declarada de

oficio
b) Prescripcin de la accin reivindicatoria: Tratndose de
los derechos reales, la accin real prescribe como
consecuencia del la extincin por prescripcin del derecho
real del cual emana, cuando un tercero adquiere la cosa por
prescripcin adquisitiva, la accin de dominio o accin
reivindicatoria se extinguir. As se desprende del art. 2517
que dispone " toda accin por la cual se reclama un derecho,
se extingue por la prescripcin adquisitiva del mismo
derecho".
c) Prescripcin de la accin de peticin de herencia: A esta
accin que emana del derecho real de herencia se le aplica el
mismo principio que al derecho de dominio, esto es que ella
se extingue por la prescripcin adquisitiva del derecho real
de herencia, el que puede adquirirse de las siguientes
formas:
-

Por prescripcin ordinaria de 5 aos, cuando al

prescribiente se le ha concedido la posesin efectiva de
la herencia;

Por prescripcin extraordinaria de 10 aos.

Cuando un tercero adquiere por prescripcin el

derecho real de herencia, en alguna de las dos formas indicadas, se produce la extincin por prescripcin de la accin de
peticin de herencia.
d) Prescripcin de los derechos y acciones reales que
constituyen cauciones o garantas: La accin hipotecaria y
las dems que procedan de una obligacin accesoria
prescriben junto con la obligacin a que acceden. Esta regla
es aplicable a todos los derechos accesorios.
e) Prescripcin de las acciones y derechos reales limita tivos
del dominio: El Cdigo Civil no es claro a este respecto,
pues tratndose de los derechos de usufructo, uso y
habitacin, slo dispone en el Art. 806 que ellos se
extinguen por prescripcin. La doctrina estima que respecto
del usufructo, y tambin del uso o habitacin, pueden operar
dos prescripciones:

La Prescripcin adquisitiva por la cual un tercero

adquiere el derecho de usufructo, con lo cual se
extingue la accin que emana de l;

La prescripcin extintiva por el no ejercicio del derecho

de usufructo durante cinco aos, prescripcin que se
funda en el Art. 1515 y que se aplica a las relaciones de
usufructuario con el nudo propietario.

f) Prescripcin del derecho real de servidumbre: Se extingue

por haberse dejado de gozar durante tres aos. Con ello
queda claro que se produce el trmino de la servidumbre por
la prescripcin extintiva. No obstante, es posible que ella se
extinga por la prescripcin adquisitiva de un tercero, as se
desprende del art. 2517.
Interrupcin de la prescripcin:
La interrupcin de la prescripcin puede producirse
porque el acreedor sale de su inactividad y demanda el
cumplimiento de la obligacin al deudor, o porque el deudor
reconoce su obligacin, producindose en ambos casos la
prdida del tiempo de prescripcin que ha transcurrido. La
interrupcin de la prescripcin se clasifica en civil, que es la
que se produce por la demanda del acreedor, y natural, que
es la que proviene del reconocimiento del deudor, art. 2518.

El legislador no reglamenta la forma en que se

produce la interrupcin natural de la prescripcin, luego ella
puede deberse a cualquier acto del deudor que implique un
reconocimiento, expreso o tcito, de su obligacin. No
puede confundirse la interrupcin natural con la renuncia
tcita de la prescripcin, pues esta se produce una vez
cumplida aquella, en tanto que la interrupcin opera
mientras el plazo de prescripcin se encuentra en curso.
Interrupcin civil de la prescripcin:
Se interrumpe civilmente (la prescripcin) por la
demanda judicial; salvo los casos enumerados en
el Art. 2503.
Para que la demanda judicial produzca la interrupcin de la prescripcin es necesario que ella sea notificada y que la notificacin se haya efectuado antes de expirar el
plazo de prescripcin.
Efectos de la interrupcin de la prescripcin:
a)

La suspensin de la prescripcin: Es un beneficio que la

ley establece en favor de los incapaces en cuya virtud la
prescripcin no corre en su contra, mientras dure su
incapacidad. Art. 2520 "La prescripcin que extingue
las obligaciones se suspende en favor de las personas
enumeradas en el N 1 del art. 2509. (Menores;
Dementes; Sordomudos; y los que estn bajo potestad
paterna, o bajo tutela o curadura)
Es una institucin de excepcin por lo cual slo
favorece a las personas en cuyo beneficio fue establecida,
beneficia al acreedor incapaz y perjudica al deudor, ya que
el derecho del acreedor a su respecto no se extinguir por
prescripcin mientras dure su incapacidad.
Pero, la suspensin de la prescripcin tiene un
lmite de duracin, art. 2520 "Transcurridos diez aos
no se tomarn en cuenta las suspensiones en favor de los
incapaces".

Interrupcin natural de la prescripcin:

Se interrumpe naturalmente por el hecho de
reconocer el deudor la obligacin, ya expresa, ya
tcitamente.

varios coacreedores, no aprovecha a los otros, ni la

que obra en perjuicio de uno de varios codeudores,
perjudica a los otros, a menos que haya solidaridad, y
no se haya sta renunciado en los trminos del art.
1516.

Sea natural o civil, produce el efecto de hacer perder

todo el tiempo transcurrido hasta el momento que ella se
produce, por lo tanto, beneficia al acreedor y perjudica
al deudor, quin pierde todo el plazo transcurrido.

b) La interrupcin de la prescripcin es de efectos

relativos: La interrupcin que obra en favor de uno de
79

Prescripciones de corto tiempo y la suspensin e inte rrupcin:

Las prescripciones de corto tiempo se interrumpen
en forma especial (2523):
1) Desde que interviene pagar u
obligacin escrita, o concesin de
plazo por el acreedor (interrupcin
natural),
2) Desde que interviene requerimiento
(interrupcin civil) A este respecto se
ha planteado el problema de si el
requerimiento debe ser judicial o si es
suficiente uno de carcter extrajudicial. La doctrina se encuentra
dividida a este respecto.
El efecto de esta interrupcin de la prescripcin de
corto tiempo, no es el de toda interrupcin, esto es hacer
perecer el tiempo transcurrido, sino que en su virtud la
prescripcin de corto tiempo se transforma en de largo
tiempo, esto es lo que se denomina "intervencin de la
prescripcin".
Prescripciones especiales: Segn el art. 2524 " Las
prescripciones de corto tiempo a que estn sujetas las
acciones especiales que nacen de ciertos actos o contratos, se
mencionan en los ttulos respectivos, y corren tambin
contra toda persona, salvo que expresamente se establezca

otra regla. Estas prescripciones especiales se encuentran

dispersas en el Cdigo.
No se le aplican las reglas contenidas en el art.
2523 relativas a la interrupcin de la
prescripcin, pues dicha norma se refiere
expresamente
a
las
prescripciones
mencionadas en los artculos precedentes,
luego no incluye las del Art. 2524.

A la interrupcin de estas prescripciones se

aplican las reglas generales, y cuyo efecto es
hacer perder el tiempo transcurrido en favor
del deudor.

Estas prescripciones tampoco se suspenden, as

lo dice expresamente el Art. 2524.

2. Clasificacin Doble: Art. 578: Derechos personales o

crditos son los que slo pueden reclamarse de ciertas
personas, que, por un hecho suyo o la sola disposicin de la
ley han contrado las obligaciones correlativas; como el que
tiene el prestamista contra su deudor por el dinero
prestado, o el hijo contra el padre por alimentos. De estos
derechos personales nacen las acciones personales.
Esta norma distingue entre aquellas fuentes de
obligaciones que consisten en un hecho del obligado y
aquellas obligaciones que se originan por la propia
disposicin de la ley, poniendo de relieve la importancia de
la ley como fuente de las obligaciones.
3. Clasificacin Triple: Art. 2284: Las obligaciones que se
contraen sin convencin, nacen de la ley, o del hecho
voluntario de una de las partes. Las que nacen de la ley se
expresan en ella.
Tenemos: Convencin; Ley y Hecho Voluntario.
Teora de la Declaracin Unilateral como Fuente de las
Obligaciones: Un sujeto por su propio y nico acto volitivo,
puede transformarse en deudor, sin que sea necesaria la
concurrencia de otra voluntad. Sin embargo, de todas
maneras es necesaria la intervencin del acreedor para que
acepte su derecho. Ello porque nadie puede ser obligado a
adquirir derechos en contra de su voluntad.
Segn esta teora, la obligacin no nace cuando el
acreedor acepta o ejerce su derecho, sino desde que ha sido
creado, por parte del obligado (deudor) el acto jurdico
unilateral.

DERECHO CIVIL III

DERECHO CIVIL III

I. LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES:
Concepto: Aquellos hechos o actos jurdicos que las
generan, es decir, son la causa que originan las
obligaciones o derechos personales.
Las fuentes de las obligaciones no producen jams
derechos reales (Art. 577), a lo menos en forma directa e
inmediata.
Clasificacin:
1. Clasificacin Quntuple: Art. 1437: Las obligaciones
nacen, ya del concurso real de voluntades de dos o ms
personas, como en los contratos y convenciones, ya de un
hecho voluntaria de la persona que se obliga, como en la
aceptacin de una herencia o legado y en todos los
cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha
inferido injuria o dao a otra persona, como en los delitos y
cuasidelitos; ya por disposicin de la ley, como entre los
padres y los hijos sujetos a patria potestad.
Tenemos entonces que en virtud de esta disposicin
las fuentes de las obligaciones son: El contrato;
cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y la ley.
Este artculo, cuando se refiere a los cuasicontratos
lo hace de un modo amplio, permitira entonces, incluir
dentro de las fuentes de las obligaciones a la declaracin
unilateral de voluntad.

80

II. LOS CONTRATOS COMO FUENTES DE LAS

OBLIGACIONES.
1. Teora General del Contrato: Se justifica una teora
general del contrato, toda vez que existen principios
comunes a todos los contratos, hay principios para una
determinada clase de contratos (ejemplo: Contratos Reales),
y tambin hay reglas de los contratos en particular.
Los principios generales y los principios para
determinadas clases de contratos, se aplican incluso a los
contratos innominados. Esta existencia de principios
generales de los contratos (Buena fe, autonoma de la
voluntad), se transforma en la razn de existir de la teora
general de los mismos.
2. Ubicacin del contrato dentro del fenmeno jurdico:
Dentro de los hechos jurdicos voluntarios, encontramos los
actos jurdicos, que pueden ser unilaterales o bilaterales o
convenciones, si dicha convencin est destinada a crear
derechos y obligaciones estaremos en presencia de un
contrato.
Se dice que nuestro Cdigo pareciera haber una
confusin entre convencin y contrato. Convencin es el
acto jurdico bilateral capaz de crear, modificar o extinguir
obligaciones. El contrato es una especie de convencin, es

un acto jurdico bilateral que slo crea derechos y

obligaciones. Doctrinariamente, son trminos distintos.
3. La Autonoma de la Voluntad: Es la piedra angular de la
teora general del contrato y se enlaza directamente con el
concepto de propiedad privada y de circulacin de la
riqueza. Es un aspecto de la libertad en general, es la libertad
jurdicamente protegida por el ordenamiento, esto significa
que:
Ninguna de las partes puede imponer unilateralmente a
la otra un contrato, o su contenido, sin que esta otra
lo acepte por su parte;
El contenido puede ser fijado por las partes como les
parezca, con la excepcin de las normas de carcter
imperativo, las cuales no pueden ser derogadas por
voluntad de las partes.
Los contratantes pueden derogar las normas legales
dispositivas o supletorias, establecidas para los
contratos nominados en particular;
Las partes pueden inventar contratos con finalidades no
previstas en la ley, siempre que no se opongan al
ordenamiento jurdico (Contratos atpicos)
Este principio esta consagrado, principalmente en los
arts. 1545 y 1560.
Art. 1545: Todo contrato legalmente celebrado es una ley
para los contratantes, y no podr ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.

el contrato dirigido Aquel que se encuentra

reglamentado y fiscalizado por los poderes
pblicos, en su formacin, ejecucin y
duracin.
La Lesin, considerada en general como una
desproporcin chocante entre las prestaciones
de las partes.
4. La Buena Fe en los Contratos: Este principio se
encuentra tanto en la celebracin del contrato, como en el
momento de su cumplimiento. En general, todas las
relaciones jurdicas, en todos sus aspectos y en todo su
contenido, estn sujetas al principio de la buena fe. Por ello,
es la regla general y constituye una presuncin de aplicacin
amplia. En consecuencia, la mala fe y el dolo deben
probarse.
El mbito en que debe actuarse de buena fe, abarca
a todo el fenmeno de la contratacin Tratativas
preliminares, al celebrarse, durante su desarrollo y
ejecucin, al cumplirse las obligaciones, como idea
inspiradora de su interpretacin, y en su conclusin.
En consecuencia, los contratos obligan: Art.
1546
A lo que en ellos se expresa, segn la interpretacin
que se haga de sus clusulas;
A lo que emana de la naturaleza de la obligacin,
esto es, los elementos de la naturaleza;
A lo que por ley pertenece a la obligacin.
Requisitos sealados en forma imperativa.
Ejemplo: Reglas sobre licitud del objeto;
A lo que por la costumbre pertenece a la obligacin.
La costumbre es un elemento integrante de los
contratos, dando cumplimiento a lo dispuesto
en el art. 2 del Cdigo Civil en torno al valor
de la costumbre en materia civil. La remisin
del 1546, es general para todos los contratos.

Art. 1560: Conocida claramente la intencin de los

contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras.
Este principio se manifiesta en:
El principio de libertad contractual: Cada parte es libre
para contratar o no, para elegir su contraparte y
para fijar su contenido (clusulas)
Principio del consensualismo:
La voluntad de las
partes, por regla general, es suficiente para dar
origen a un contrato;
Principio de fuerza obligatoria de los contratos: El
contrato es ley para los contratantes.
Principio del efecto relativo de los contratos: Slo los
que han manifestado voluntad quedan obligados
por el contrato;
Interpretacin de los contratos: Art. 1560, la voluntad
real es el principio rector.
Lmites a la Autonoma de la Voluntad:
Las normas legales imperativas deben ser
respetadas por los contratantes, toda vez que
stas son inderogables. Ejemplo: Los
elementos esenciales del contrato, las relativas
al objeto y causa lcitos.
Las reglas generales de la poltica econmica y
social nacional, a las cuales el contrato debe
subordinarse. La intervencin estatal busca
proteger a la parte ms dbil y se manifiesta en
81

5. Fases de la Vida de un Contrato (el ter contractual):

La doctrina espaola, distingue tres fases o momentos
principales en la vida de un contrato, tambin llamado ter
contractual, estas son: La generacin, la perfeccin y la
consumacin.
o

Fase de Generacin: Comprende el proceso interno

de formacin del contrato o los preliminares. Se
trata de un periodo preparatorio, del cual resultan
una serie de actos que tienen como propsito el
surgimiento del consentimiento contractual final.
Caben aqu los contratos preparatorios, como la
promesa.

Fase de Perfeccin: Determinada por el encuentro

de voluntades de las partes, esto es, oferta ms
aceptacin pura y simple, lo que trae como
resultado la formacin del consentimiento, y

tratndose de los contratos consensuales constituir

el nacimiento del contrato a la vida jurdica. En el
caso de los contratos reales, esta fase quedar
completa con la tradicin o entrega; y en los
contratos solemnes con el cumplimientos de la
respectiva solemnidad ad solemnitatem.
o

Fase de Consumacin: Cumplimiento del objetivo

para el cual el contrato ha sido celebrado, en otras
palabras, constituir el momento en que se
cumplirn las prestaciones nacidas del contrato.

Diez-Picazo: Una observacin atenta de estas tres

etapas, nos debiera llevar a concluir que tan solo seran dos,
a saber, 1) Fase de preparacin o formacin del contrato y 2)
Fase de Ejecucin del contrato.
La formacin del contrato, comprendera aquella
serie de actos que preceden o que puedan preceder a la
perfeccin de un contrato y que se llevan a cabo con tal
finalidad.
6. Contenido del Contrato:
a) Contenido Principal del contrato: Son los derechos
personales o crditos y obligaciones emanadas del contrato,
y los llamados derechos potestativos.
Derechos potestativos: Corresponden a
las acciones a que dan origen los contratos
(Nulidad,
Resolucin,
Cumplimiento
forzado), las facultades para poner trmino
unilateral en ciertos contratos, la
obligacin de las partes de actuar de
buena fe, la de emplear la diligencia que
corresponde segn la naturaleza del
contrato, etc.
b) Contenido Aleatorio del contrato: Contratar es prever.
Las partes pretenden adelantarse, explorar el futuro
inmediato cuando contratan.
En todo contrato hay un alea previsible, una
contingencia incierta de ganancia o prdida. Es un alea
normal, como por ejemplo, el alza del IPC, el retardo en la
llegada de una mercadera, perder un juicio que se cree justo,
etc.
Hay tambin un alea imprevisible, imposible de
imaginar en condiciones normales. Si pasa a este estado
podra resolverse por excesiva onerosidad (teora de la
imprevisin).
Todo contrato de cumplimiento diferido puede
incluir aleas previsibles e imprevisibles.
c) Contenido o Aspecto Material del Contrato: Dice
relacin con los contratos que constan por escrito.
Indudablemente debe contener la individualizacin de los
contratantes y testigos si los hubiera.
Todo contrato tiene, generalmente, un prembulo y
clusulas. El prembulo es la parte introductiva o preliminar
82

del contrato, no es necesaria, puede carecer de ella. Si no

contienen el acuerdo mismo, las clusulas se llaman
enunciativas. El instrumento pblico o privado hace fe
entre las partes aun en lo meramente enunciativo, con tal
que tenga relacin directa con lo dispositivo del fallo.
Las clusulas, son las disposiciones del contrato,
en ellas se distribuye el contenido mismo de ste. El contrato
es el conjunto de clusulas que se integran armnicamente
entre s, constituyendo un todo orgnico.
Las clusulas que contienen lo medular de la
declaracin se llaman dispositivas. Ellas son la parte
sustancial del contrato, lo que las partes han querido.
Los contratos, adems pueden tener anexos, que
son los documentos que se agregan, o a los que se remite el
contrato, expresando que se tiene como parte integrante del
mismo.
No debe confundirse el contrato con el documento
en el cual conste. El contrato es un acuerdo de voluntades, y
como tal no tiene materialidad fsica. El documento es otra
cosa, es la forma de expresar tal acuerdo, pero no es el
acuerdo mismo. A pesar que en algunos casos la ley exija
como solemnidad que el consentimiento se manifieste por
escrito.
7. Elementos de los Contratos: (Art. 1444)

Elementos Esenciales: Aquellos sin los cuales el

acto no produce efecto alguno o degenera en otro
distinto.
Entre ellos hay algunos que son generales a
todos los contratos: Elementos Esenciales
Generales
o
Comunes
Consentimiento,
capacidad, objeto lcito, causa lcita, solemnidades.
Y los que son especiales de un contrato en
particular: Elementos Esenciales Especiales.
Ejemplo: cosa y precio en la compraventa.

Elementos de la Naturaleza: Aquellos que no

siendo esenciales en el acto se entienden
pertenecerle, sin necesidad de una declaracin o
clusula especial. La voluntad de las partes es
necesaria para excluirlos.
Estos elementos son particulares de cada contrato.
Un ejemplo clsico es el que aparece en el art. 1489
del Cdigo Civil Condicin Resolutoria Tcita.

Elementos Accidentales: Aquellos que ni esencial

ni naturalmente le pertenecen y que se agregan por
medio de declaraciones o clusulas especiales. Son
introducidos por las partes voluntariamente, y
vienen a modificar sus efectos normales. Son
excepcionales, por lo que hay que probarlos.
Ejemplo: Las Modalidades.

8. La Representacin: Es la relacin jurdica entre dos

personas en virtud de la cual una (representante) tiene el
poder de actuar en lugar e inters de otra (representado), de
manera que si aquella obra en lugar e inters de la segunda,
y dentro de los lmites del poder, los efectos del acto se
radican en el patrimonio del representado.
Requisitos:
Declaracin de Voluntad del Representante: Debe
manifestar su voluntad, ya que es l quien contrata.
Los relativamente incapaces pueden ser
mandatarios ya que los actos no comprometen su
patrimonio, sino el del representado;
Debe manifestar de un modo inequvoco su intencin
de contratar por cuenta y a nombre de otro:
Debe en consecuencia, manifestar esa intencin y
que su contraparte participe de esa intencin;
El representante debe tener poder: Facultad dada por
ley o convencin de representar.
Fuentes de la Representacin:
La Ley: Son representantes legales de una persona el
padre, la madre, el adoptante y su tutor o curador
(No es taxativo). Las facultades con que acta son
las que seala la ley;
Voluntaria: Emana de la voluntad de las partes. Por
regla general, todos los actos jurdicos admiten
representacin, excepcin el testamento, ya que la
facultad de testar es indelegable.
Otorgamiento de Poder: Acto por el cual una persona
autoriza a otra para que la obligue respecto de un tercero en
los actos y contratos que ejecute a nombre de ella.
Efectos de la Representacin: Los derechos y obligaciones
del acto se radican en el representado como si hubiese
contratado l mismo. Por tanto, es la persona del
representado la que importa para determinar la capacidad y
la legitimacin.
9. Interpretacin de los Contratos:
La norma hermenutica bsica en esta materia es el
artculo 1560, esta es la base de todo el sistema subjetivo de
interpretacin.
Conocida claramente la intencin de los
contratantes, debe estarse a ella ms que a lo literal de las
palabras. Su vinculacin con la autonoma de la voluntad
resulta evidente, lo que importa es lo que las partes quisieron
al contratar.
Lo que nos dice el art. 1560, es que hay que
reconstruir el pensamiento y la voluntad de las partes para
interpretar un contrato.
En la interpretacin de la ley la expresin
lingstica del legislador es esencial, en cambio, en la
interpretacin de los contratos las palabras usadas por los
contratantes no tiene ese carcter.

83

Uno de los elementos ms importantes ser, en todo

caso, la letra del contrato, el art. 1560 dice que hay que estar
a la intencin de los contratantes ms que a lo literal de las
palabras, cuando se conoce claramente la intencin de stos.
Luego, el intrprete no puede pasar por encima de las
palabras del contrato, cuando se llega a conocer claramente
la intencin de los contratantes, por tanto, las palabras
utilizadas en un contrato juegan un papel muy importante en
su interpretacin.
Elementos de Interpretacin en materia contractual:
- Elemento Lgico: Las clusulas de un contrato se
interpretarn unas por otras, dndose a cada una el sentido
que mejor convenga al contrato en su totalidad (art. 1564
inc. 1). El contrato ha de estimarse como un todo coherente,
y sus clusulas se interpretan unas por otras.
- Elemento Sistemtico: Es facultativa su aplicacin.
Podrn tambin interpretarse por las de otro contrato entre
las mismas partes y sobre la misma materia.
- Principio de Interpretacin Restrictiva de los
Contratos: Por generales que sean los trminos de un
contrato, slo se aplicarn a la materia sobre que se ha
contratado. Una aplicacin de esta regla la encontramos en
la transaccin Si la transaccin recae sobre uno o ms
objetos especficos, la renuncia general de todo derecho,
accin o pretensin deber slo entenderse de los derechos,
acciones o pretensiones relativos al objeto u objetos sobre
que se transige.
.
- Principio de Interpretacin extensiva del contrato: Si se
explica el contrato, o una obligacin derivada de ste con un
ejemplo, no debe entenderse restringido slo a ste. El
contrato, se extiende a todos los casos que naturalmente
puedan aplicarse.
- Principio de Favor Contractus: Cuando sea dudoso que
el contrato en su conjunto o alguna de sus clusulas debe o
no surtir efecto, debe entenderse que puede producirlo,
porque las partes han querido que lo produzca.
- La Naturaleza del contrato predomina, si no aparece
voluntad contraria: En aquellos casos en que no
apareciere voluntad contraria deber estarse a la
interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del
contrato. Las clusulas de uso comn, segn rijan en el
lugar en que se celebra el contrato se entienden incorporadas
al mismo. De esta manera, segn la clase de contrato que se
trate determinar que tipo de clusulas son las que se
incorporan a ste (usos y costumbres locales). Para algunos
autores la expresin naturaleza del contrato del art. 1563, se
refiere a los elementos de la naturaleza y no a las clusulas
consuetudinarias.
- Principio de la aplicacin prctica del contrato: 1564
inc. 3: o por la aplicacin prctica que hayan hecho de ellas

ambas partes, o una de ellas con aprobacin de la otra. Esta

es una regla de gran importancia, toda vez que la aplicacin
prctica del contrato, trasluce claramente su intencin.
- Las clusulas ambiguas se interpretarn a favor del
deudor o en contra de quien redact el contrato. El art.
1566 establece una regla subsidiaria: No pudiendo aplicarse
ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se
interpretarn las clusulas ambiguas a favor del deudor.
Pero las clusulas ambiguas que hayan sido extendidas o
dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se
interpretarn contra ella, siempre que la ambigedad
provenga de la falta de una explicacin que haya debido
dar por ella.
Integracin de los Contratos: Se busca colmar lagunas del
contrato, no de averiguar la intencin de los contratantes. La
integracin es ordenada por el legislador. La ley es la que
agrega al contrato ciertas clusulas o mnimos. As sucede
en el contrato dirigido, en donde se establecen ciertos
mnimos irrenunciables en beneficio de la parte ms dbil.
Tambin las colma con los elementos de la naturaleza de un
contrato.
Lo normal ser que no se puedan integrar contratos
a los que le falten elementos de la esencia, toda vez que
stos o sern inexistentes o degenerarn en otro distinto. No
se puede integrar lo que no existe, ni colmar un contrato con
los elementos de otro. Muy Excepcionalmente,
el
legislador admite que el contrato sea colmado por quien no
es parte: Art. 1809 (compraventa): Podr asimismo dejarse
el precio al arbitrio de un tercero...
Clasificacin Jurdica del Contrato: Al igual que la
integracin, es una operacin diferente a la interpretacin.
Se califica un contrato, cuando establecemos, mediante un
anlisis en derecho, la naturaleza jurdica de un contrato.
Con ello sabremos que normas aplicarle (las del derecho
civil o mercantil, las de la compraventa o las de la permuta)
y que efectos jurdicos producir el contrato. En otras
palabras, se trata de establecer dentro de que normas
jurdicas se enmarca si es nominado, o que normas generales
de la contratacin le son aplicables si es innominado.
El nombre que las partes den al contrato no es
decisivo, debe calificarse el contrato de acuerdo a la
voluntad real de las partes, y no a la voluntad que ellas
declaran.
La calificacin de los contratos es una cuestin de
derecho, no as la interpretacin que es una cuestin de
hecho. Sin embargo, las dos operaciones son una misma en
distinta fase, las que pueden separarse slo intelectualmente.
Esta distincin tiene importancia para la procedencia del
recurso de casacin en el fondo, el que no procede frente a
problemas de interpretacin de los contratos.
10. Clasificacin legal de los contratos y su importancia:

84

a. Contratos Unilaterales y Bilaterales: Art. 1439.

- Unilaterales: Cuando una sola de las partes se obliga y la
otra no contrae obligacin alguna. Ejemplo: comodato,
mutuo, depsito, prenda, fianza, anticresis, donacin,
mandato gratuito, renta vitalicia.
- Bilaterales: En virtud del contrato ambas partes se obligan
recprocamente.
Ejemplo:
Compraventa,
permuta,
arrendamiento, transaccin, mandato remunerado.
Contratos
sinalagmticos
imperfectos:
Aquellos que nacen unilaterales, pero que
luego devienen en bilaterales, por hechos
posteriores y eventuales y a veces ajenos al
contrato mismo. Esta clasificacin no es
reconocida por el Cdigo Civil, toda vez que el
art. 1439 atiende al nmero de partes
obligadas al momento de perfeccionarse el
contrato.
Importancia de esta clasificacin:
La excepcin de contrato no cumplido (Art.
1552), slo es aplicable a los contratos
bilaterales.
La condicin resolutoria tcita como
elemento de la naturaleza slo est presente en
los contratos bilaterales;
El riesgo de la cosa debida, slo plantea
dificultades en los contratos bilaterales, toda vez
que en los contratos unilaterales existe un solo
deudor, por lo que se aplica el aforismo las
cosas perecen para el deudor.
b. Gratuitos y Onerosos: Art. 1440.
- Gratuito o de beneficencia: Cuando slo una de las partes
obtiene beneficio o utilidad y la otra soporta el gravamen.
Ejemplo: Donacin, mutuo sin inters, depsito, mandato
gratuito, fianza, prenda, hipoteca.
Gratuitos Interesados: Existe una ostensible
disminucin patrimonial en quien sufre el
gravamen, como ocurre en la donacin, el donante
se desprende de lo donado a favor del donatario;
Gratuitos Desinteresados: El que sufre el
gravamen no sufre una notoria y evidente
disminucin patrimonial, su gravamen no
constituye donacin. Ejemplo fianza, mandato
gratuito, comodato, etc.
- Oneroso: Cuando ambas partes obtienen utilidad o
beneficio en el contrato, y ambas soportan el gravamen de su
participacin en el mismo. Ejemplo: compraventa, permuta,
arrendamiento, mutuo con inters, sociedad, transaccin, etc.
Los contratos bilaterales son siempre onerosos, en
cambio, no necesariamente un contrato unilateral es gratuito,
por ejemplo, el mutuo con inters es oneroso. Lo anterior no

obsta a que se afirme que, por regla general, los contratos

unilaterales sean gratuitos.

Importancia de esta clasificacin:

- En cuanto al error en la persona, por regla general
los contratos gratuitos sern intuito persona, por lo
que el error en la persona acarrear un vicio de
nulidad relativa del contrato. No obstante, existen
contratos onerosos en que el error en persona es
relevante Transaccin.
- En cuanto a la responsabilidad del deudor en caso
de incumplimiento de su obligacin, ella vara
segn que el contrato reporte utilidad a ambos
contratantes o a uno de ellos solamente.
- Para determinar la responsabilidad del deudor en
caso de eviccin de la cosa materia del contrato,
mientras en los contratos onerosos el deudor
responde de la eviccin, en los gratuitos, por lo
genera, no le afecta responsabilidad por esta causa.
- Para determinar la procedencia de la accin
pauliana. A este respecto la ley es ms exigente
tratndose de los contratos onerosos que de los
gratuitos, porque mientras en los onerosos es
menester, a ms del perjuicio del acreedor, que
hayan sido celebrados estando de mala fe el
otorgante y el adquirente; respecto de los gratuitos,
basta la mala fe del deudor y el perjuicio de los
acreedores;
- Los contratos gratuitos nunca son mercantiles;
- Para determinar la transmisibilidad de los
derechos del acreedor condicional que fallece entre
el contrato y el cumplimiento de la condicin:
mientras en los contratos onerosos esos derechos
son transmisibles, en ciertos contratos gratuitos,
como la donacin entre vivos, son intransmisibles.
c. Conmutativos y Aleatorios: Art. 1441.
En relacin a como se mira la equivalencia de las
prestaciones entre s, los contratos onerosos se clasifican en
conmutativos y aleatorios.
- Conmutativos: Cuando las prestaciones recprocas se
miran como equivalentes. Constituyen la regla general en
los contratos onerosos.
Que slo se miren como equivalentes, quiere decir
que el requisito no es la real, efectiva equivalencia de las
prestaciones, sino que se tengan por equivalentes, o que las
partes estimen
a las prestaciones recprocas como
equivalentes.
- Aleatorio: Cuando una de las prestaciones a que da origen
el contrato, se mira como una contingencia de ganancia o
prdida.
Importancia de esta clasificacin:
85

En cuanto a la determinacin de la
sancin en los casos de la clusula
penal enorme, el inc. 1 del art. 1544,
slo es aplicable a los contratos
conmutativos en que una de las
prestaciones sea pagar una cantidad
determinada de un gnero (por lo
general dinero).
Slo los contratos conmutativos
pueden ser rescindidos por lesin
enorme.
La teora de la imprevisin slo
tendra cabida en los contratos
onerosos conmutativos.

d. Principales y Accesorios: Art. 1442.

- Accesorio: Aquel contrato que tiene por objeto asegurar el
cumplimiento de una obligacin principal contenida en un
contrato principal. Son contratos accesorios la fianza, la
prenda y la hipoteca
- Principal: Aquel contrato que no requiere de otro para
subsistir, ni para garantizarlo. Ejemplo: compraventa,
mandato.
Importancia de esta clasificacin: Lo accesorio sigue la
suerte de lo principal.
e. Contratos Consensuales, Reales y Solemnes: Art. 1443.
- Consensuales: Aquellos que se perfeccionan por el mero
acuerdo de voluntades de ambas partes. Ejemplo:
Compraventa de bienes muebles, arriendo, mandato, entre
otros;
- Reales: Aquellos que se perfeccionan a travs de la
tradicin o entrega de la cosa a que se refieren. Si bien el
Cdigo Civil slo seala a la tradicin como requisito de
perfeccionamiento de los contratos reales, no es menos
cierto que una interpretacin armnica y lgica del Art. 1443
con las dems instituciones del mismo Cdigo, fuerza a
concluir que a la tradicin se debe agregar la simple entrega
como modo de perfeccionar ciertos contratos reales.
El mutuo, contrato real, se perfecciona con la tradicin,
porque requiere hacer dueo de la cosa dada en mutuo al
deudor.
El comodato, contrato real, se perfecciona con la simple
entrega de la cosa.
- Solemnes: Aquellos que para perfeccionarse requieren el
cumplimiento de formalidades externas, sin las cuales no
producen efectos civiles. Ejemplo: compraventa de
inmuebles.

 Importancia de esta Clasificacin: Permite identificar

como y cuando nacen a la vida del derecho (o nacen en
forma sana).
11. Efectos de los Contratos: Los efectos de los contratos
son el conjunto de derechos y obligaciones que de l emanan
para las partes.
Efecto Relativo de los Contratos:
Este tema ha sido elevado a la categora de
principio general del derecho privado, y es conocido como el
principio de la relatividad de la fuerza obligatoria de los
contratos. La idea fuerza que est detrs de este principio,
consiste en que los contratos generan derechos y
obligaciones slo respecto de las partes que concurren a su
celebracin, sin beneficiar ni perjudicar a los terceros.
Si el contrato se considera como una manifestacin
de voluntad privada, tal manifestacin de voluntad no puede
producir sus efectos ms que en relacin con las personas
que han realizado dicha manifestacin. Si el contrato se
considera como una manifestacin de la autonoma privada,
en orden a la reglamentacin de los propios intereses, resulta
claro que slo ha de afectar a la esfera jurdica de sus
autores. De ah la idea de que todo contrato limita su eficacia
a la esfera de las partes que lo han celebrado y que no
produce ningn efecto respecto de terceros. Ello queda de
manifiesto en el art. 1545 del Cdigo Civil, respecto a la
fuerza obligatoria de los contratos.
Las Partes y los Terceros:
Partes: Quienes han concurrido a su celebracin
personalmente o por medio de representante, emitiendo las
declaraciones de voluntad o realizando los comportamientos
constitutivos del negocio y que son los titulares de los
intereses reglamentados por l.
Tercero: Todos aquellos que no son parte. Se distingue
entre terceros absolutos y relativos.
1. Tercero Absoluto: Aquellos que no
son
parte
y
adems
son
completamente extraos al contrato,
el cual no le afecta ni le afectar en el
futuro.
2. Tercero Relativo: Aquellos que no
son parte al momento del celebrar el
contrato, pero que con posterioridad
entran en la relacin jurdico
obligacional. Se subclasifican en:

Sucesores o causahabientes
a ttulo universal Herederos;

Sucesores a ttulo singular

Por acto entre vivos (comprador,
cesionario) o mortis causa (legatario)
sobre
un
bien
especficamente
determinado. Ejemplo: El que compra un
bien que se encuentra hipotecado, le
afectar el contrato de hipoteca.

86

III. CONTRATOS EN PARTICULAR:

LA COMPRAVENTA:
Es un contrato en que una de las partes se obliga
a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero. Aquella se
dice vender y sta comprar. El dinero que el comprador da
por la cosa vendida se llama precio. Art.1793
Caractersticas:
1.

2.
3.

4.
5.
6.
7.

Consensual: Por regla general, se perfecciona con

el consentimiento de las partes. Puesto de acuerdo
el comprador y el vendedor en la cosa y el precio,
nace el contrato. Excepcionalmente, el contrato es
solemne Inmuebles. Si el precio excede de 2
UTM debe otorgarse por escrito.
Principal: Subsiste sin la necesidad de otro;
Bilateral: Al momento de perfeccionarse genera
obligaciones recprocas. *Son de la esencia del
contrato la obligacin del vendedor de entregar la
cosa y la del comprador de pagar el precio. *Son de
la naturaleza: sanear la eviccin y los vicios
redhibitorios;
Oneroso: Ambas partes se imponen un gravamen
y reciben un beneficio;
Conmutativo: Lo que cada parte se obliga a dar se
mira como equivalente. Por excepcin, puede ser
aleatorio, se compra la suerte;
Nominado: Est expresamente reglado por el
Cdigo Civil;
Es ttulo traslaticio de dominio: Habilita al
comprador para hacerse dueo de la cosa por medio
de la tradicin. Mientras la tradicin no se efecte
el contrato est perfecto, pero no transfiere el
dominio. La compraventa es un ttulo que requiere
siempre de un modo.

Debe cumplir con los requisitos

comunes a todo contrato. La compraventa debe
reunir tambin ciertos requisitos esenciales que le
son propios y que son precisamente los que le dan
Requisitos:

su fisonoma a este contrato. Estos elementos

esenciales son: 1. La cosa vendida, 2. El precio.
o

La cosa vendida : Es el objeto de la

obligacin del vendedor, puede ser corporal
o incorporal y, para que el contrato de
compraventa sea vlido, sta debe reunir los
siguientes requisitos:

1. La cosa vendida tiene que ser comerciable : Slo

pueden ser objeto del contrato de compraventa las

cosas comerciables, entendindose por tales a

aquellas cuya enajenacin no est prohibida por la
ley. El art.1810, establece que pueden venderse
todas las cosas corporales o incorporales cuya
enajenacin no est prohibida por ley.
2. La cosa vendida tiene que ser real : La cosa
vendida debe existir; Hay que distinguir: Si la
cosa ha dejado de existir al tiempo del contrato: No
puede formarse por falta de objeto sobre el que
recaiga la obligacin del vendedor;
Si al tiempo del contrato la cosa no
existe pero se espera que exista: El contrato ser
condicional. Si la condicin
no se cumple, el
contrato se tendr por no celebrado;
Si lo que se vende, no es la cosa misma, sino
la contingencia de que la cosa llegue a existir: Es
pura y simple, porque lo vendido es la suerte.
3. La cosa vendida debe ser determinada y
singular: Si la cosa es indeterminada, no hay
contrato. La ley no acepta que se vendan
universalidades jurdicas. Una persona puede
vender todo lo que tiene, pero enumerados, si
algo escapa a la enumeracin, se entiende que eso
no se vende. Aunque el vendedor venda todo su
patrimonio designado nominativamente, la venta
valdr.
4.

La cosa vendida no debe pertenecer al

comprador: El hecho de que el legislador
establezca claramente que la venta de cosa propia
no vale, se debe a que sta carecera de causa.

La venta de cosa ajena : La venta no es un acto de

enajenacin, sino que es un acto creador de derechos
y obligaciones. Puede, entonces, venderse una cosa
que pertenece a otro, "porque vender no es
enajenar", sino que implica contraer solamente
ciertas obligaciones entre las cuales no est la de
transferir el dominio.

contrato con la correspondiente indemnizacin de

perjuicios.
Caso en que la venta de cosa ajena produce plenos
efectos como si fuera venta de cosa propia : Vendida
y entregada a otro una cosa ajena, si el vendedor
adquiere despus el dominio de ella, se mirar al
comprador como verdadero dueo desde la fecha de
la tradicin.

El precio : El dinero que el comprador

obliga a dar por la cosa.

se

1. Tiene que ser real: Tiene que ser fijado de tal

manera que quede de manifiesto la intencin de
pagarse por el comprador y de exigirse por el
vendedor. No es Precio el simulado, el irrisorio o
ridculo.
2. El precio tiene que ser determinado: Que se
conozca con toda precisin y que se sepa
exactamente a cuanto asciende. Debe ser fijado por
los contratantes; En la venta de cosa fungible al
precio corriente de plaza, se entender el corriente a
la entrega, a menos que se exprese otra cosa;
Puede dejarse al arbitrio de un tercero y si este no
los determina podr hacerlo por l cualquiera que
acuerden las partes.
3. El precio tiene que ser pactado en dinero : Lo
que la ley exige es que el precio se pacte en dinero,
no es forzoso que se pague en dinero, ya que puede
suceder que despus de celebrado el contrato de
compraventa se produzca en relacin con el precio
una novacin o una dacin en pago. En estos casos,
si bien el precio se estipul en dinero, no se va a
pagar en dinero.
Si el precio no se pacta en dinero, sino que
se conviene que el valor va a consistir en una cosa,
hay permuta.

Efectos de la venta de cosa ajena : Si el vendedor

entreg la cosa vendida al comprador en este caso, el
verdadero dueo tiene derecho a reivindicar de
manos del comprador el objeto vendido, ello porque
en la venta de cosa ajena hay un caso de
inoponibilidad por falta de concurrencia. No podr
reivindicar si ratifica la venta o si el comprador la
gan por prescripcin.

Si se da una parte en dinero y el resto en

especie se entender permuta si la cosa vale ms
que el dinero; y venta en el caso contrario.

Si el vendedor no ha entregado la cosa

vendida al comprador, el verdadero dueo puede
reivindicar la cosa vendida de manos del vendedor.
En este caso, si el verdadero dueo reivindica la
cosa y el vendedor es desposedo de ella, el
comprador va a poder demandar la resolucin del

1. Solemnidades legales : En la compraventa de

bienes races, servidumbres, censos y herencia, la
solemnidad consiste en que el contrato se otorgue
por escritura pblica.

87

Las solemnidades en el contrato de compraventa: Por

regla general, es consensual. Slo por excepcin el
contrato de compraventa se convierte en solemne.

2.- Solemnidades voluntarias : No hay impedimento

para que las partes convengan que una venta que es

consensual no se repute perfecta mientras no se

cumpla con la solemnidad convenida por las partes,
que puede consistir en el otorgamiento de una
escritura pblica o privada.

Situacin de las ventas forzadas en el juicio

ejecutivo : Las ventas que se hacen por el ministerio
de la justicia, constituye tambin un contrato de
compraventa. Entre esta clase de ventas y las ventas
voluntarias existen dos diferencias:
-

En la venta forzada el juez es

representante legal del vendedor
deudor.

el
o

- En cuanto a la forma de establecer el

precio, en la compraventa voluntaria el
precio se establece por un acuerdo entre
comprador y vendedor; en cambio, en la
venta forzada se realiza en pblica
subasta y el precio se establece por la
pugna entre los interesados.

Normas sobre capacidad para el contrato de

compraventa : Se aplican las reglas generales de
capacidad. (Art. 1795).
Incapacidades
compraventa:

especiales

particulares

en

la

- Incapacidad para comprar y vender: Es nulo el

contrato de compraventa entre cnyuges no
separados judicialmente, y entre el padre o madre y
el hijo sujeto a patria potestad.
En primer trmino, es nulo absolutamente el contrato
de compraventa celebrado entre cnyuges no
separados judicialmente, sea que recaiga sobre
inmuebles o muebles, corporales o incorporales.
Tampoco tiene importancia el rgimen patrimonial
en que estn casados. Slo es vlido el contrato
entre ellos cuando estn separados judicialmente.
El contrato de compraventa entre el padre o madre y
el hijo sujeto a patria potestad que tiene peculio
profesional es vlido en relacin con ese peculio
profesional.
- Incapacidad para vender: Se prohbe a los
administradores de establecimiento pblicos vender
parte alguna de los bienes que administra y cuya
enajenacin no est comprendida en sus facultades
administrativas ordinarias, salvo el caso de expresa
autorizacin de la autoridad competente;
- Incapacidad para comprar: Se prohbe al
empleado pblico comprar los bienes pblicos o
88

particulares que se vendan por su ministerio. Por

otro lado, se prohbe a los jueces, abogados,
procuradores, escribanos comprar los bienes en cuyo
litigio han intervenido y que se vendan a
consecuencia del litigio, aunque la venta se haga en
pblica subasta. Si se contraviene esta norma se
produce la nulidad absoluta.
- Compra por Tutores y curadores: Prohibido
comprar parte alguna de los bienes del pupilo. El art.
412 hace un distingo Prohbe la compra de
muebles del pupilo sin la autorizacin de otros
tutores o curadores o del juez en subsidio (Nulidad
Relativa Omisin de formalidad habilitante)
Prohbe la compra de bienes races, Sancin Nulidad
Absoluta.
- En relacin con los albaceas, no podra comprar
bienes inmuebles del causante bajo ningn respecto
y, si lo hiciere, la sancin sera la nulidad absoluta
del respectivo contrato.

Efectos del Contrato de Compraventa : Los

derechos y obligaciones que de ese contrato emanan
(Art. 1825).

Obligaciones del vendedor : a) obligacin de

entregar la cosa, y b) obligacin de
saneamiento de la cosa. 1824.

A) Obligacin de entregar la cosa vendida :

Consiste en conferir al comprador la posesin legal y
material de la cosa a que se ha referido el contrato.
Si la cosa vendida es una especie o cuerpo cierto ,
el vendedor tiene la obligacin de entregar la cosa, y
de conservarla hasta su entrega empleando en su
custodia el debido cuidado. Responde hasta de la
culpa leve.
El riesgo de la cosa vendida, si se pierde o
deteriora a consecuencia de caso fortuito, es de
cargo del comprador desde que se perfecciona el
contrato. Esta regla tiene dos excepciones:
1) Cuando
las
partes
han
expresamente lo contrario;

establecido

2) Venta condicional, si la cosa perece antes del

cumplimiento de la condicin, el riesgo es
del vendedor.
Si la venta es de gnero , la prdida del gnero es
del vendedor.

Obligacin de conferir al comprador la posesin

legal y material de la cosa vendida : En relacin
con ella hay que distinguir:

Si no ha habido entrega a ninguno de los dos o

ms compradores, va a prevalecer el ttulo ms
antiguo, segn la fecha de la compraventa.

1. El vendedor es el dueo de la cosa vendida: La

forma en que el vendedor va a conferir la posesin al
comprador es mediante la correspondiente tradicin,
la cual va a tener que hacerse ajustada a las normas
de la ley y segn la naturaleza de la cosa. En los
casos en que la tradicin se efecta mediante la
inscripcin del ttulo en el Registro Conservatorio,
sobre l tambin recae la obligacin de conferir la
posesin material de la misma.

Qu debe comprender la entrega : Hay que estarse a

las estipulaciones que las partes hayan hecho en el
contrato. Tratndose de bienes inmuebles, la venta
de un inmueble por naturaleza va a comprender
tambin los inmuebles por adherencia o por
destinacin. Pero estos pueden ser excluidos de la
compraventa por el acuerdo de las partes.

2. Caso en que el vendedor no es el dueo de la

cosa: Debe conferir la posesin al comprador
mediante la tradicin, pero como no es dueo de la
cosa que vende, no va a poder transferir el dominio,
solamente lo va a poner en posesin de la cosa
vendida.

Lugar en que debe hacerse la entrega de la cosa:

1 En el lugar que han estipulado las partes,
2 Si las partes nada han dicho sobre el lugar en que
deba hacerse la entrega, se har sta en el lugar
en que se encontraba la cosa al momento de la
celebracin, siempre que se trate de una especie o
cuerpo cierto.
3 Si lo vendido es una cantidad determinada de un
gnero limitado, la entrega se va a hacer en el
domicilio del deudor.
Momento en que debe hacerse la entrega o tiempo
de la entrega:
1. Obligacin Pura y Simple : Tiene que
efectuar la entrega tan pronto quede perfecto
el contrato de compraventa;
2. Contrato sujeto a plazo o condicin
suspensiva : En este caso, el vendedor va a
tener que efectuar la entrega al vencimiento
del plazo o cuando se cumpla la condicin.

Importancia de establecer el momento o tiempo de la

entrega : Para el caso en que el vendedor ha vendido
una misma cosa a dos o ms personas distintas:
Si se ha entregado a una, esa persona ser
preferida;
Si la cosa ha sido entregada a dos o ms personas,
prevalece a quien se le entreg primero la cosa.

89

La entrega en materia de venta de predios rsticos :

Aquellos que estn destinados al cultivo agrcola,
esto es, a la explotacin de la tierra.
a) Como especie o cuerpo cierto,
b) Con relacin a su cabida.
La regla general es que se vendan como
especie o cuerpo cierto, siendo la excepcin la venta
de los mismos con relacin a su cabida. El legislador
ha sealado que la venta se entiende hecha con
relacin a su cabida en aquellos casos en que el
contrato de compraventa se expresa la extensin,
superficie o cabida del predio.
La determinacin de la cabida o superficie
puede hacerse de cualquier forma. As, podr hacerse
indicndose la superficie total del predio, o bien,
sealndose la de cada una de las partes que la
forman o componen.

Problemas que se pueden presentar con relacin a la

cabida : Cuando no corresponda a la cabida
establecida en el contrato (cabida declarada), con
aquella que realmente se ha entregado (cabida real),
pudiendo darse aqu dos alternativas:
a) Que la cabida real sea menor que la declarada .
Hay que distinguir:
- Si el precio de la cabida que falta para completar
la declarada no excede del 10%: En este caso, el
vendedor est obligado a completar la cabida
declarada y, si ello no fuere posible, va a tener que
rebajar proporcionalmente el precio;
- Si el precio de la cabida que falte alcanza a ms
del 10%: Puede el comprador aceptar la disminucin
del precio o desistirse del contrato ms
indemnizacin de perjuicios.

b) Que la cabida real sea mayor que la declarada

(Art.1832 inc.1).
- Si el precio de la cabida que sobra excede de un 10
por ciento del precio de la cabida real: El comprador
a su arbitrio puede aumentar proporcionalmente el
precio o desistirse del contrato, en este caso se le
deben resarcir los perjuicios.
- Si el precio de la cabida que sobra no excede del
10 por ciento del precio de la cabida real: El
comprador
est
obligado
a
aumentar
proporcionalmente el precio.

Venta como especie o cuerpo cierto: La venta como

especie o cuerpo cierto se puede presentar en dos
formas:
1.- Sin sealamiento de linderos: Nada puede
reclamar el comprador, cualquiera que sea la
extensin de terreno entregada, el vendedor habr
cumplido su obligacin

Que la posesin sea til, significa que la cosa no

tenga vicios ocultos que imposibiliten su uso por el
comprador.

El saneamiento de la eviccin : Consiste en

la obligacin del vendedor de garantizar al
comprador la posesin pacfica de la cosa,
esto es, una posesin que no sea perturbada
por terceros.

Eviccin: Privacin del todo o parte de la cosa

comprada que sufre el vendedor a consecuencia de
una sentencia judicial.
Requisitos :
1. Que el comprador sea privado del todo o parte de
la cosa comprada a consecuencia de un derecho que
intente un tercero sobre la cosa;
2. Que la privacin tenga una causa anterior a la
venta;

2.- Con sealamiento de linderos. El vendedor est

obligado a entregar toda la extensin o superficie
comprendida en los deslindes. En caso que no
pudiera hacerlo, se aplica la misma regla del
art.1833 inc.2, es decir, habr que ver si el precio de
la extensin que falta excede o no un 10 % del
precio de la superficie comprendida en los linderos.

3. Que la Eviccin se produzca por Sentencia

Judicial.

Plazo de prescripcin de estas acciones : Sea que la

venta del predio rstico se haga en relacin con la
cabida o como especie o cuerpo cierto, las acciones
prescriben en el plazo de 1 ao, contado desde la
entrega material.

- Obligacin de Dar: Resuelto el litigio en forma

desfavorable al comprador, el vendedor est
obligado a indemnizar los perjuicios al comprador
por la prdida de la cosa.

Gastos de la entrega : Los gastos en que se debe

incurrir para la entrega de la cosa vendida al
comprador son de cargo del vendedor, a menos que
en el contrato se haya estipulado otra cosa.

La citacin de eviccin : Es el llamamiento que en

forma legal hace el comprador a su vendedor para
que comparezca defenderlo en el juicio ; mediante la
citacin de eviccin, el vendedor tiene conocimiento
de la accin que el tercero ha entablado en contra del
comprador, esta citacin hace exigible la obligacin
del vendedor de amparar al comprador. El
procedimiento de citacin est reglamentado en el
Cdigo de Procedimiento Civil.

B) Obligacin del vendedor de saneamiento de la

cosa vendida :

Obligaciones del Vendedor :

- Obligacin de hacer: Amparar al comprador en el
juicio que el tercero ha iniciado, constituye el objeto
principal de la obligacin de sanear.

En el fondo, esta obligacin consiste en garantizar

al comprador una posesin pacfica y tranquila de
la cosa que se vende y una posesin til.

Efectos de la Citacin :

Que la posesin sea pacfica y tranquila, significa

que el comprador no debe ver perturbada su posesin
con las acciones que terceros hagan valer respecto de
la cosa vendida para privarle de esa cosa.

a. Durante el juicio : hay que distinguir:

90

- Si el vendedor se allana : Si el comprador acepta sin

reparos, deber ser indemnizado. Si el comprador no
acepta, si se produce la eviccin queda el vendedor
obligado a sanear, pero si el comprador sigue con el
juicio y es vencido no tendr derecho para exigir del

vendedor el reembolso de las costas ni de los frutos

percibidos, durante dicha defensa y satisfechos al
dueo.
- Si el vendedor no se allana : El juicio se sigue hasta
su terminacin y el vendedor asume el rol de
demandado, sin perjuicio del derecho del comprador
de comparecer como tercero coadyuvante.
- Si el vendedor no comparece : No queda exento de
responsabilidad, no ser responsable en el caso que
el juicio se pierda por culpa del comprador.

b. Fallado el Juicio : Si la sentencia es favorable al

comprador y vendedor, es decir, no hay eviccin, el
vendedor queda exento de toda responsabilidad. Si la
sentencia es favorable al tercero, el vendedor debe
indemnizar los perjuicios al comprador. Estos sern
distintos si la eviccin fue total o parcial.
- Total: Restitucin del precio, aunque la cosa al
tiempo de la eviccin valga menos, las costas legales
del contrato, satisfechas por el comprador, el valor
de los frutos que el comprador fuere obligado a
restituir al dueo, las costas del juicio, el aumento
del valor que la cosa evicta haya tomado en manos
del comprador.
- Parcial: Si es de tal magnitud que de haber sido
conocida del comprador no habra contratado, puede
pedir la resolucin del contrato o el saneamiento, si
la magnitud no es tan grande, el comprador puede
pedir el saneamiento de la eviccin parcial.
Corresponde
eviccin
al
cesionarios.

solicitar el
comprador,

saneamiento de
sus herederos

la
o

2.

Articulo 1846 : Si el comprador y el que

demanda la cosa como suya se someten a
arbitraje, sin consentimiento del vendedor, y
fallaren contra el comprador. Si el
comprador perdi la posesin por su culpa y
de ello se sigui la eviccin.

Los vicios redhibitorios : Aquellos

vicios o defectos que existiendo en la
cosa vendida al tiempo de la venta, y
siendo ocultos, esto es, no conocidos
por el comprador hacen que ella no
sirva para su uso natural, o slo
sirva imperfectamente.

Accin Redhibitoria : La que tiene el comprador

para que se resuelva la venta o se rebaje
proporcionalmente el precio por los vicios ocultos
de la cosa vendida, raz o mueble.
Accin de Cuanti Minoris : La que tiene el
comprador para que pueda pedir una rebaja
proporcional del precio. En este caso, a diferencia
del anterior, el contrato de compraventa subsiste,
pero se produce una rebaja proporcional en el precio.
La resolucin conserva el nombre de accin
redhibitoria, la rebaja del precio accin de cuanti
minoris.

Requisitos del vicio redhibitorio :

1. Existir al tiempo de la celebracin del contrato:
Basta que el vicio exista en germen;
2. Grave: La cosa no sirve, o sirve parcialmente, de
modo que el comprador no hubiese celebrado el
contrato de conocer la existencia del vicio;

Extincin de la obligacin de saneamiento : Puede

extinguirse por dos causales:
1.

3.

Renuncia : La obligacin de sanear la

eviccin es un elemento de la naturaleza del
contrato de compraventa.
Prescripcin : El derecho a citar de eviccin
al vendedor no prescribe (Obligacin de
hacer del vendedor), el derecho que el
comprador tiene para exigir del vendedor el
saneamiento de la eviccin prescribe en 4
aos, excepto en lo que toca a la restitucin
del precio que prescribe en 3 aos como
ejecutiva y 5 aos como ordinaria.
91

3. Oculto: El vendedor no debe haberlos manifestado

y el comprador no los descubri (no debe haber
culpa del comprador).

Efectos de los vicios redhibitorios :

Dan derecho al comprador para exigir la resolucin
de la venta o la rebaja del precio, segn mejor le
pareciere. Pero no todos los vicios redhibitorios dan
derecho a ejercer uno y otro, nicamente le dan esta
facultad los vicios graves.
Extincin de
saneamiento :

la

accin

y/u

obligacin

de

- Renuncia : Puede renunciarse porque son elementos

de la naturaleza, pero aun en caso de renuncia est
obligado a sanear si est de mala fe;
- Ventas Forzadas : Si se vende en pblica subasta, el
vendedor no tiene la obligacin de manifestar la
existencia de vicios ocultos. Pero si el comprador le
pide que declare la existencia de ellos y no lo hace
estar en la obligacin de sanear los vicios.
- Prescripcin : Hay que distinguir:
Accin redhibitoria: Cosas Muebles 6
meses, inmuebles 1 ao;
Accin de Cuanti minoris: Cosas Muebles
1 ao, inmuebles 18 meses.
Estos plazos se cuentan desde la entrega de la
cosa.

Obligaciones del Comprador : Recibir la

cosa comprada y Pagar el precio.

A. Obligacin de recibir la cosa comprada : Si el

comprador se ha constituido en mora de recibir la
cosa, va a tener que pagarle al vendedor los gastos
de alquiler de los almacenes, graneros y vasijas en
que se contenga lo vendido. Adems, cesa la
responsabilidad del vendedor por el cuidado de la
cosa respondiendo solamente del dolo o culpa grave.
B. Obligacin de pagar el precio : Esta es la
principal obligacin del comprador (Art.1871). Es un
requisito de la esencia del contrato de compraventa.
En lo que dice relacin con el tiempo y lugar de
pago del precio, hay que estarse a lo estipulado por
las partes.
Si nada se dijo, en el lugar y tiempo de la
entrega, de lo que se deduce que el pago del precio
es posterior, siquiera un instante, a la entrega.
El comprador est autorizado para retener el
precio, a causa de haberse perturbado su posesin de
la cosa o de existir acciones reales sobre ella, y de
las cuales el vendedor no le haya dado conocimiento.
Si el comprador se constituye en mora de
pagar el precio, el vendedor va a poder demandar a
su arbitrio el pago del precio o la resolucin del
contrato, en ambos casos, con indemnizacin de
perjuicios (Art. 1873).

Para las partes:

- El vendedor debe restituir la parte del precio que se
le hubiera pagado;
- Si la resolucin se produce por el no pago del
precio, el comprador va a tener que restituir los
frutos, ya sea totalmente cuando no ha pagado nada,
o parcialmente en proporcin a la parte no pagada;
- Se presume legalmente la mala fe del comprador
que no ha pagado el precio, por lo que se le van a
rembolsar solamente las expensas necesarias que
hubiere hecho, pero no las tiles ni las voluptuarias,
salvo que pruebe haber sufrido en su fortuna y sin
culpa de su parte menoscabo tan grande que lo haya
hecho imposible cumplir lo pactado;
- Si hubiese habido arras, la resolucin del contrato
de compraventa por no pago del precio faculta al
vendedor para retenerlas si las hubiera recibido o
para exigirlas dobladas si las hubiera dado;
Arras : Consisten en una determinada
cantidad de dinero u otras cosas muebles dadas
como garanta de la celebracin del contrato, o bien
como parte del precio o como seal de quedar
convenidos.
Respecto de terceros: La resolucin por el no pago
del precio, respecto a los efectos que produce en
relacin con los terceros poseedores, se rige por los
arts.1490 y 1491.
Expresin de Haberse pagado el precio:
Si en la escritura de venta se expresare haberse
pagado el precio, no se admitir prueba alguna en
contrario, sino la de nulidad o falsificacin de la
escritura, y slo en virtud de esa prueba habr
accin contra terceros poseedores.
Este resguardo es solo respecto de terceros,
de tal manera que entre las partes podr probarse que
no hubo pago del precio de la compraventa, aun
cuando en la escritura se diga lo contrario y las
nicas limitaciones que pudieran existir aqu son las
de la testimonial de acuerdo con el valor de la cosa.
Si llega a probarse que no hubo pago del precio, no
obstante haberse pagado, se va a poder pedir la
resolucin del contrato.

Pactos Accesorios al Contrato de Compraventa.

Pacto Comisorio; Retroventa; Retracto; Otros
Pactos lcitos.

Consecuencia de la resolucin de la compraventa :

92

Pacto Comisorio : El pacto comisorio es la

estipulacin expresa de la condicin
resolutoria tcita. El pacto comisorio

procede en toda clase de contratos en virtud

del principio de la autonoma de la voluntad.
El pacto comisorio est definido y tratado en el
contrato de compraventa en relacin con la
obligacin del comprador de pagar el precio.
Para el anlisis
distinguir :

del

pacto

comisorio

se

Efectos respecto de terceros : Si pudieron obtener

algn derecho sobre la cosa, se aplica lo dispuesto en
los Arts.1490 y 1491.

debe

1. Pacto comisorio en el contrato de compraventa por

incumplimiento de la obligacin de pagar el precio:
Puede ser simple o calificado.
2. Pacto comisorio en el contrato de compraventa,
por incumplimiento de cualquiera otra obligacin.
Puede ser simple o calificado.

Pacto de retroventa : Es aquel por el cual el

vendedor se reserva la facultad de recobrar la
cosa vendida, reembolsando al comprador la
cantidad determinada que se estipulare, o en
defecto de esta estipulacin lo que haya
costado la compra. Se trata entonces de una
venta sujeta a una condicin resolutoria
ordinaria potestativa que depende de la sola
voluntad del acreedor (vendedor); luego, es
vlida.

Requisitos del Pacto de Retroventa.

- Tiene que estipularse al momento del contrato, por
clusula expresa;
- Debe estipularse un precio que el vendedor va a
tener que pagar por la cosa cuando vuelva a
comprarla. En caso que nada se diga a este respecto,
ese precio ser el mismo de la compraventa.
Debe sealarse un plazo dentro del cual el
vendedor va a poder recuperar la cosa que ha
vendido, el cual no puede exceder de 4 aos. Se trata
de un plazo de caducidad.
Efectos del pacto de retroventa.
Efectos entre las partes :
a. Si el vendedor no hace uso de la facultad de
recobrar la cosa o si deja transcurrir el plazo
dentro del cual pudo ejercitar esta facultad, se
consolida el derecho del comprador, ya que la
condicin se entiende fallida;
b. Si el comprador no se allana a efectuar la
restitucin de la cosa, el vendedor ejercita su
derecho a recobrar la cosa vendida, entablando
accin judicial dentro del plazo de 4 aos. Si la
ejerce dentro de plazo se producen todos los
efectos de la condicin resolutoria ordinaria.

93

Pacto de retracto : Se trata de una venta

sujeta a una condicin resolutoria que
consiste en que, si dentro de cierto plazo,
que no puede pasar de 1 ao, se presenta un
tercero como comprador ofreciendo un mejor
precio que el que se estipul en la
compraventa, se va a producir la resolucin
de sta, a menos que el comprador o su
adquirente mejore el precio en los mismos
trminos (Art. 1886).

Una vez producida la resolucin en virtud del

pacto de retracto, se aplican a ste, las mismas reglas
aplicables al pacto de retroventa.

Otros pactos accesorios . De conformidad a

lo dispuesto en el Art.1887, pueden
agregarse al contrato de compraventa
cualesquiera otros pactos accesorios, siempre
que sean lcitos. Dichos pactos accesorios se
van a regir por las reglas generales de los
contratos.

La rescisin de la venta por lesin enorme : La

regla general en el derecho chileno, es no aceptar la
lesin como vicio de los contratos.
Sin embargo, hay algunos contratos en que el
legislador acepta como vicio la lesin enorme,
siendo uno de ellos el contrato de compraventa de
bienes races.
La lesin enorme en la compraventa consiste
en una desproporcin grave entre el precio que se ha
convenido y el verdadero valor de la cosa vendida.
En este caso lo que existe es una falta de
equivalencia entre las prestaciones de las partes, lo
que se traduce en que una de las partes obtiene una
utilidad o ventaja desmedida frente a la otra,
sufriendo esta ltima un perjuicio por la diferencia
de valores.
Es justamente para proteger a las partes de
esta situacin, y frente al aprovechamiento que una
de ellas puede hacer de la ignorancia o necesidad de
la otra, que el legislador establece en la compraventa
la lesin enorme. An ms, le da el carcter de
irrenunciable.

Requisitos para que opere.

1.- Que la lesin sea enorme en los trminos del

Art.1889:
a) Para el vendedor . Cuando el precio que
recibe es inferior a la mitad del justo
precio de la cosa vendida.
b) Para el comprador . Cuando el justo precio
de la cosa que compra es inferior a la
mitad del que paga por ella.
El justo precio se refiere al tiempo del
contrato, es una estimacin objetiva, no cuenta el
valor de afeccin, el justo precio se determina por el
valor de mercado que tenga la cosa.
2.- Que la compraventa sea susceptible de
rescindirse por lesin enorme. Venta de bienes
races, con excepcin de los que se hacen por el
Ministerio de la Justicia.

Efectos que produce la lesin enorme : Declarada la

rescisin de la venta por lesin enorme por sentencia
judicial, la parte a quien le es imputable la lesin
(culpable), tiene un derecho opcional:
1. Completar el precio o devolver la diferencia. En
este caso va a subsistir el contrato, y debemos
distinguir A quin es imputable la lesin:
- Imputable al comprador : Este completa el precio
pagando la diferencia. Para establecer a cuanto
asciende la diferencia, ella debe permitir completar
el justo precio, menos un 10 por ciento.
- Imputable al vendedor : Este tiene que restituir el
exceso de precio recibido. Es decir, va a tener que
pagar una diferencia, y para determinarla, se
aumenta el justo precio en un 10 por ciento.

2. Aceptar la rescisin enorme con todas sus

consecuencias. Es decir, se allana a ella, quedando
as extinguido y sin efecto el contrato de
compraventa. Lo que significa que se produjo la
rescisin del mismo. Pero esta rescisin no es en
realidad una nulidad, sin embargo produce sus
mismos efectos, presentndose las siguientes
diferencias:
El comprador no restituye ni intereses ni frutos,
sino a contar del da en que se notific la demanda;
Las partes no se reembolsan los gastos ordinarios
por la celebracin del contrato;

94

El comprador no est obligado a indemnizar los

deterioros de la cosa, salvo que se hubiere
aprovechado de ellos;
Los derechos reales con que el comprador haya
gravado la cosa antes de la rescisin, no caducan de
pleno derecho por la sola declaracin de rescisin,
sino que el comprador va a tener que cancelar esos
gravmenes para devolver la cosa sin ellos al
vendedor;

Extincin de la Accin Rescisoria.

1. Por la destruccin de la cosa . Porque ya no es
posible su restitucin, y ste es el efecto propio
de la rescisin del contrato.
2. Por la enajenacin de la cosa . Si la cosa vendida
sale del patrimonio del comprador, no hay accin
rescisoria, siendo ste uno de los aspectos en que
se presenta gran diferencia con la nulidad, la cual
da
accin
reivindicatoria
contra
terceros
poseedores. Pero si el comprador ha enajenado la
cosa, obteniendo un precio mayor al que l haba
pagado por la cosa, procede en su contra una
accin indemnizatoria, que produce el efecto que
el comprador va a tener que devolver el
sobreprecio con un lmite, que es el justo precio
de la cosa con deduccin de un 10 por ciento. En
lo que el sobreprecio exceda de este tope, le
pertenece lcitamente al comprador.
3. Prescripcin . La accin rescisoria por lesin
enorme, prescribe en 4 aos contados desde la
fecha del contrato.

CESIN DE DERECHOS .
La cesin de derechos latu sensu es el
traspaso de un derecho por acto entre vivos. Es el
traspaso o tradicin que tiene lugar como resultado
de una convencin por la cual una persona
transfiere voluntariamente a otra que acepta los
derechos personales que tiene contra un tercero.
El Cdigo Civil se ocupa de ciertos crditos
o derechos personales; no trata de la cesin de los
derechos reales sino solo del de herencia, y de la
cesin de derechos litigiosos que, naturalmente,
pueden ser reales o personales.

Cesin de crditos personales.

La expresin crditos personales es

redundante. Los crditos son necesariamente
personales en el sentido de que solo pueden
reclamarse de quienes por un hecho suyo o la sola
disposicin de la ley han contrado la obligacin
correlativa.
Con esta expresin el legislador ha querido
significar cierto tipo de crditos en que se encuentra
precisamente determinado el acreedor, denominados,
por lo mismo, nominativos.
En principio, todos los crditos son
transferibles, excepto aquellos que tienen un carcter
personalsimo. Pero la manera de efectuar la cesin
vara segn la forma del titulo en que consta el
crdito. Desde este punto de vista los crditos
pueden ser:
Nominativos: Aquellos en que se indica con toda
precisin la persona del acreedor y que no son
pagaderos sino precisamente a la persona designada.
A la orden: Aquellos en que el nombre de la persona
del titular se antepone la expresin a la orden u
otra equivalente. Tales crditos son pagaderos a la
persona designada o a quien sta ordene o designe.
Las letras de cambio, los pagares y cheques adoptan
generalmente esa forma.
Al portador: Aquellos en que no se designa la
persona del acreedor o llevan la expresin al
portador. De este tipo son los billetes bancarios, los
bonos hipotecarios, los cheques en que no se han
borrado las expresiones al portador.
El Cdigo Civil reglamenta solo la cesin
de crditos nominativos.
El art.1908 prescribe que las disposiciones
de este titulo no se aplicarn a las letras de cambio,
pagares a la orden, acciones al portador y otras
especies de transmisin que se rigen por el Cdigo
de Comercio o por leyes especiales.
Naturaleza jurdica de la cesin : La ubicacin en
el libro IV, entre la permuta y el arrendamiento,
sugiere que la cesin de derechos es un contrato.
Pero un atento examen conduce a una conclusin
diversa. En suma, la cesin es la tradicin de los
derechos personales o crditos.
Por de pronto, el art.1901 establece la forma
como se perfecciona la cesin, entre cedente y
cesionario a cualquier titulo que se haga. La
disposicin deja en claro que la cesin requiere de
un titulo y que este puede adoptar diversas formas.
Un crdito puede cederse, en efecto, a titulo de

95

compraventa, de permuta, de donacin, de aporte en

sociedad.
El art.1901 reproduce casi literalmente la
regla del art.699: la tradicin de los derechos
personales que un individuo cede a otro se verifica
por la entrega del titulo hecha por el cedente al
cesionario.
1. Perfeccionamiento de la cesin entre las partes . El
solo acuerdo de voluntades, no es suficiente para que
se perfeccione la cesin. La cesin de un crdito
personal, a cualquier titulo que se haga, no tendr
efecto entre cedente y cesionario sino en virtud de la
entrega del titulo. En virtud de esta entrega del
titulo, el cesionario se convierte, frente al cedente,
en titular del crdito.
Al efectuarse la entrega deber anotarse en el
documento mismo el traspaso del derecho, con
designacin del nombre del cesionario bajo la firma
del cedente.
2. Perfeccionamiento de la cesin respecto del
deudor y terceros . Para que la cesin se perfeccione
respecto del deudor cedido y de terceros, es menester
que se notifique al deudor o este acepte la cesin.
Mientras no intervenga la notificacin o aceptacin,
para el deudor y terceros, el titular del crdito
continua siendo el cedente.
Consecuencias particulares de este principio general:
El deudor podr paga validamente al cedente;
Los acreedores del cedente podrn embargar el
crdito que se reputa pertenecerle.
Mientras no medien la notificacin o
aceptacin, la cesin es inoponible al deudor y a
terceros.
3. Perfeccionamiento de la cesin respecto del
deudor cedido y terceros.
1. Notificacin del deudor. La cesin se perfecciona
respecto de terceros y del propio deudor, en primer
trmino, por la notificacin de ste:
La notificacin del deudor debe ser
judicial. Debe efectuarse personalmente previa
resolucin judicial. El art. 47 del CPC previene que
esta forma de notificacin se utilizar siempre que la
ley disponga que se notifique a una persona para la
validez de ciertos actos.
La iniciativa de la notificacin del deudor
corresponde al cesionario. El cesionario est
primordialmente interesado en que la notificacin se
practique y, adems, tiene el titulo del crdito que la
ha sido entregado por el cedente. No hay
inconveniente para que se cometa este encargo al

cedente que, en tal caso, se reputar como un

representante del cesionario.
La
notificacin
debe
practicarse
cumpliendo con los requisitos generales de toda
notificacin personal; adems deber cumplir con lo
dispuesto en el art.1903, debiendo hacerse con
exhibicin del titulo, que llevar anotado el traspaso
del derecho con la designacin del cesionario y bajo
la firma del cedente.
2. Aceptacin del deudor. La cesin se perfecciona
igualmente, respecto del deudor y terceros, por la
aceptacin del primero. Puede ser expresa o tcita.
Expresa: consistir en una explcita declaracin
del deudor de que aprueba la cesin;
Tcita: Consiste en un hecho que la suponga,
como la litis contestacin con el cesionario, un
principio de pago al cesionario, etc.

asumir otras responsabilidades como, por ejemplo, la

obligacin de indemnizar perjuicios al cesionario.

Cesin del Derecho de Herencia :

La herencia es un derecho real que

comprende la totalidad de los bienes y obligaciones
transmisibles de un difunto o una parte de stos. La
herencia forma un todo independiente de los
elementos que la componen. Para efectuar actos
jurdicos vlidos sobre la herencia es absolutamente
necesario que la sucesin est abierta, es decir, que
el causante haya fallecido, de lo contrario los actos
son nulos por ilicitud de objeto.
Maneras de efectuar la cesin : La cesin puede
hacerse de dos maneras:

El Cdigo no ha rodeado la aceptacin de ningn

requisito de forma.

1. Especificando los bienes comprendidos en la

cesin . Pero en realidad aqu no habra cesin, sino
compraventa, aplicndosele las reglas generales de
dicho contrato.

Efectos de la cesin.

2. Sin especificar los bienes de que se compone la

herencia o legado . Slo es correcto aqu hablar de la
cesin del derecho real de herencia.

1. En cuanto a la extensin de la cesin:

Comprende sus fianzas, privilegios e hipotecas; pero
no traspasa las excepciones personales del cedente.
Sin embargo, la cesin no transfiere las excepciones
personales del cedente. Se excepta la nulidad
relativa que, de acuerdo con el art.1684, pueden
invocar las personas en cuyo favor la establece la ley
y sus cesionarios.
- Situacin de la excepcin de compensacin . El
deudor que acepta sin reserva alguna la cesin que
el acreedor haya hecho de sus derechos a un
tercero, no podr oponer en compensacin al
cesionario los crditos que antes de la aceptacin
hubiere podido oponer al cedente. La aceptacin
sin reservas importa una renuncia de la
compensacin. Cuando la cesin se perfecciona por
la notificacin, el deudor podra oponer al
cesionario todos los crditos que antes de la
notificacin haya adquirido en contra del cedente,
aun cuando no hubieren llegado a ser exigibles sino
despus de la notificacin.
2. En cuanto a la Responsabilidad del cedente .
Depende si es a ttulo gratuito u oneroso. Gratuito,
no le cabe ninguna responsabilidad. Oneroso, se hace
responsable de su existencia al tiempo de la cesin,
esto es, de que verdaderamente le perteneca; no se
hace responsable de la solvencia futura, sino solo de
la presente, salvo que se comprenda expresamente la
primera. Por acuerdo de las partes, el cedente puede
96

La cesin puede hacerse a ttulo gratuito o a ttulo

oneroso:
-

A ttulo Gratuito : Lo que realmente hay aqu

es donacin, por lo se rige por las reglas
generales de ella.

A ttulo Oneroso : Aqu hay cesin del

derecho real de herencia propiamente tal, y
se aplican las reglas del prrafo 2 del titulo
XXV, De la cesin de derechos.

No es la calidad de heredero lo que se

cede(puesto que ello emana de las relaciones de
familia), sino que las consecuencias patrimoniales
que de la calidad de heredero resulten.

Concepto : Es la tradicin o enajenacin a ttulo

oneroso que el heredero (cedente) hace del todo o
parte de su herencia a otra persona (cesionario). El
contrato que le sirva de ttulo debe constar por
escritura pblica, por lo tanto, el contrato que le
sirve de antecedente a la cesin es solemne.
La cesin del derecho real de herencia no
requiere de inscripcin en el Conservador de Bienes
Races, aunque en la herencia existan inmuebles. Sin
embargo, hay autores como Meza Barros que
sostienen que la tradicin se efecta de acuerdo a los
bienes que los integran.

Efectos de la cesin.
1. El cesionario tiene derecho a obtener de la
herencia el mismo beneficio que le
correspondera al heredero;
2. Si el heredero (cedente) se ha aprovechado
en
cualquier
forma
de
los efectos
hereditarios o sus frutos naturales o civiles,
est obligado a reembolsar su valor al
cesionario, salvo estipulacin en contrario;
3. La cesin comprende todo aquello que
incremente la cuota del cedente, salvo
estipulacin en contrario;
4. El cesionario de un derecho de herencia es
obligado a cargar con las obligaciones y
gravmenes que por su cuota hereditaria le
corresponda. Si el heredero hubiere ya
pagado alguna deuda u otra carga hereditaria,
el cesionario deber reembolsarle dichos
pagos;
5. Todo lo dicho respecto del heredero, es
igualmente aplicable a la cesin de un legado
(inc. final art. 1910).

Efectos : El ttulo que sirve de base a la cesin es un

contrato aleatorio, que no impone al cedente la
obligacin de sanear la eviccin los vicios
redhibitorios.
Para que el derecho sea litigioso:
-

Que se litigue sobre

inexistencia de l;

Que haya sido notificada judicialmente la

demanda.

la

existencia

Derecho de Rescate : Facultad que tiene el

demandado de liberarse de la prestacin a que ha
sido condenado en el juicio, pagando al cesionario
el precio que dio ste al cedente y sus intereses
desde que le ha sido notificada la cesin. Debe
hacerse dentro de los 9 das siguientes contados
desde la notificacin del decreto en que se manda
ejecutar la sentencia.

Con todo, este derecho no es absoluto y admite

excepciones. Veamos algunas de ellas:

Cesin de Derechos Litigiosos :

Cosas Litigiosas: Aquellas especies cuya

propiedad se litiga y en cuya enajenacin hay objeto
ilcito si se ha dictado prohibicin de enajenar por el
Tribunal competente.

En las cesiones enteramente gratuitas;

En las cesiones que se hacen por ministerio

de la justicia;

En las cesiones que van comprendidas en la

enajenacin de una cosa de que el derecho
litigioso forma una parte o accesin;

Derechos Litigiosos: Aquellos que se debaten en

juicio, que son objeto de discusin judicial.

Hay venta de los derechos litigiosos cuando

el vendedor se obliga a ceder el evento incierto de
la litis, del que no se hace responsable el cedente. La
cesin de derechos litigiosos es perfectamente vlida
aunque el contrato sea aleatorio.
Tal como en la cesin del derecho real de
herencia y la cesin de crditos, la cesin de los
derechos litigiosos es la tradicin o enajenacin de
stos y no el contrato que obliga a una de las partes
a
transferir
dichos
derechos.
Para
el
perfeccionamiento de la cesin se aplican las reglas
de la cesin de crditos.
Slo hay cesin de derechos
cuando sta es hecha por el demandante.

litigiosos

EL CONTRATO DE
ARRENDAMIENTO.
El arrendamiento es un contrato en que las
dos partes se obligan recprocamente, la una a
conceder el goce de una cosa o a ejecutar una obra
o prestar un servicio, y la otra a pagar por este
goce, obra o servicio un precio determinado.
En concepto del legislador existen tres tipos o clases
de arrendamiento:
a).
b).
c).

97

La concesin de goce de una cosa, o

arrendamiento de cosas.
La confeccin de obra.
La prestacin de un servicio o arrendamiento
de servicios.

Caractersticas generales del arrendamiento :

Elementos del Arrendamiento de Cosas .

1). Consensual: Sin embargo, se encuentra sometido

a algunas formalidades:

1.- El consentimiento : Es el acuerdo de voluntades

recado en la naturaleza del contrato, el precio y la
cosa. El arrendamiento de cosas es consensual. Se
perfecciona por el solo acuerdo en la cosa y el
precio. No es necesario un documento que lo
respalde, pero el instrumento es importante por
tratarse de una formalidad probatoria. Tambin
puede ser conveniente celebrarlo por escritura
pblica e inscribirlo en el Conservador de Bienes
Races entre los ttulos que pueden inscribirse. De
esta manera las partes pueden disponer de un titulo
ejecutivo
para
solicitar
compulsivamente
el
cumplimiento de las mutuas obligaciones y, adems,
en caso de enajenarse la cosa arrendada, el
adquirente queda obligado a respetar el arriendo, e
incluso debe ser respetado por los acreedores
hipotecarios cuando el contrato se encuentra inscrito
con antelacin a la inscripcin hipotecaria.

a) Por Va de Prueba : Por ejemplo, en el

arrendamiento de predios urbanos;
b) Habilitantes : En el arrendamiento de
predios urbanos o rsticos de incapaces,
debe hacerse con autorizacin judicial.
Lo mismo sucede, en el arrendamiento de
predios en determinados plazos en que
los cnyuges se encuentren casados en
sociedad conyugal;
c)

Solemnidades que las partes hayan

acordado ;

d) El arrendamiento de predios rsticos es

solemne , el contrato respectivo debe
constar en escritura pblica o escritura
privada suscrita por dos testigos mayores
de edad;

2). De tracto sucesivo: De aqu se sigue que tanto

los efectos de la condicin resolutoria como aquellos
de la nulidad operan hacia el futuro. La resolucin
aqu recibe el nombre de terminacin.

3). Constituye un titulo de mera tenencia: El

contrato transforma al arrendatario en mero tenedor
de la cosa. Por lo anterior, el contrato es un acto de
administracin y no de enajenacin.
4). Bilateral; Oneroso; Conmutativo; Principal y
Tpico o Nominado.

El Arrendamiento de Cosas : Aquel

contrato en que una de las partes
denominada arrendador proporciona a otra,
llamada arrendatario, el goce de una cosa,
quien paga por ella un precio determinados.
El precio pagado recibe el nombre de renta,
cuando se paga en forma peridica.

Arrendamiento y Usufructo : En ambos casos se

concede a una persona el derecho de gozar de una
cosa ajena. La principal diferencia que los separa es
que el derecho de usufructo es real, aquel que se
deriva del arrendamiento es personal, puesto que de
los contratos slo nacen derechos personales o
crditos.
98

2.- La cosa arrendada: Debe reunir los requisitos

generales del objeto en las obligaciones de dar, la
cosa debe ser real, determinada y susceptible de ser
dada en arrendamiento. Son susceptibles de ser dadas
en arrendamientos todas las cosas corporales e
incorporales, que pueden usarse sin consumirse,
excepto aquellas que la ley prohbe arrendar, y los
derechos estrictamente personales, como los de
habitacin y uso.
Puede arrendarse aun la cosa ajena, y el
arrendatario de buena fe tendr accin de
saneamiento contra el arrendador, en caso de
eviccin. Esta norma es muy similar a la de la
compraventa. En ambos casos, la venta o el
arrendamiento de cosa ajena son validos, ello, sin
perjuicio de los derechos del dueo, el que podr
reclamar la cosa, porque el contrato le es inoponible.

3.- El precio o renta en el contrato de

arrendamiento: A diferencia de la compraventa, el
precio puede consistir en dinero y tambin en frutos
naturales de la cosa arrendada. Si el pago es con
frutos, puede fijarse una cantidad determinada o una
cuota o parte alcuota de cada cosecha. Esta ltima
forma de pago recibe el nombre de aparcera, siendo
comn en el arrendamiento de predios rsticos. El
precio podr determinarse de los mismos modos que
en la compraventa, esto es, por los contratantes de
comn acuerdo, por cualesquiera medios o
indicaciones que lo fijen, al arbitrio de un tercero, si
este tercero no lo determinare, podr hacerlo por l
cualquiera otra persona en que convinieren los

contratantes. En ningn caso podr dejarse el precio

al arbitrio de uno de los contratantes.
-

Forma o Pago del Precio : *Si se paga en

forma peridica recibe el nombre de renta.
*En el caso del arrendamiento de transporte
recibe el nombre de flete, y *En el caso de
servicios inmateriales se le denomina sueldo
u honorario. A diferencia de la compraventa,
la legislacin actual chilena no contiene
limitaciones generales respecto de la relacin
entre el precio y la cosa. No cabe tampoco la
lesin enorme.

Efectos del Contrato de Arrendamiento sobre

Cosas :

Obligaciones del Arrendador:

Entregar la cosa;

Mantener la cosa arrendada en forma tal que

le sirva al arrendatario para el objeto que la
arrend;

Evitarle las molestias y embarazos que pueda

sufrir con la cosa arrendada.

1.- Entrega de la cosa arrendada .

En el art.1920 se seala que la entrega de la
cosa que se da en arriendo podr hacerse bajo
cualquiera de las formas de tradicin reconocidas
por la ley. La disposicin es atinada tratndose de
bienes muebles, pero no de los bienes races, en que
para efectuar la tradicin se requiere inscripcin en
el Conservador de Bienes Races. Siendo este
contrato un titulo de mera tenencia, y tratndose de
la propiedad raz basta con que simplemente se
ponga a disposicin material del arrendatario la
cosa.

Momento y lugar de la entrega de la cosa arrendada .

Se aplican las normas generales. El contrato se
iniciar en la poca prefijada en l y, a falta de
estipulacin, inmediatamente
despus
de su
celebracin. En cuanto al lugar, se aplican las reglas
del pago.

Estado en que debe entregarse la cosa arrendada . La

entrega debe ser completa y en estado de servir para

99

el fin para el que fue arrendada. Si la cosa presenta

vicios ocultos, hace nacer para el arrendatario
derecho a solicitar la terminacin del contrato y, an
la rescisin, bajo las siguientes condiciones:
a)

El mal estado o la mala calidad de la cosa

debe impedir al arrendatario hacer el uso
para que ha sido arrendada;

b) El arrendatario no debe conocer el vicio, y

c)

El vicio puede haber comenzado a existir con

posterioridad
a
la
celebracin
del
arrendamiento, siempre y cuando no sea por
culpa del arrendatario.

d) Si el mal estado o calidad de la cosa es

parcial o la cosa se destruye en parte, el juez
decidir si las circunstancias dan lugar a la
terminacin o bien a una rebaja del precio o
renta.

Entrega de la cosa a varias personas . En este caso se

sigue el mismo criterio que en la compraventa. El
arrendatario a quien primero se haya entregado la
cosa es preferido; si se ha entregado a los dos, la
entrega posterior no valdr; si a ninguno, el titulo
anterior prevalecer.
Incumplimiento de la obligacin de entregar . Si el
incumplimiento se debe a un hecho o culpa del
arrendador, o de sus agentes o dependientes, el
arrendatario tiene derecho a desistirse del contrato,
con indemnizacin de perjuicios. Habr lugar a
indemnizacin an cuando el arrendador haya credo
errneamente y de buena fe que poda arrendar la
cosa, salvo que el arrendatario haya conocido la
imposibilidad o que sta provenga de fuerza mayor o
caso fortuito, en cuyo caso slo podr solicitar el
trmino del contrato.

La Mora . El arrendatario tendr derecho a obtener

indemnizacin de perjuicios, a menos que con
ocasin del retardo disminuya notablemente para
este la utilidad del contrato; en este caso, adems de
la indemnizacin, podr desistirse del mismo,
siempre que el retardo no se deba a caso fortuito o
fuerza mayor.

2.- Mantener la cosa en el estado de servir para el

objeto para el que ha sido arrendada .
No basta con que la cosa arrendada sea al
principio apta, sino que el arrendador debe procurar

al arrendatario el goce de la cosa prolongado en el

tiempo, hasta el trmino del arriendo.
En razn de esta obligacin, tiene a su cargo
las reparaciones que sean del caso, a excepcin de
las locativas, que corresponden al arrendatario, a
menos que los deterioros de las locativas provengan
de caso fortuito o mala calidad de la cosa arrendada.

Reparaciones
Locativas :
Aquellas
que
por
la
costumbre general del lugar
corresponden al arrendatario.

propio arrendador pueda ocasionar y de las cuales

debe abstenerse. La segunda, recae sobre las
perturbaciones de que sea vctima por parte de
terceros.
Obligaciones respecto de las turbaciones propias y
de terceros:
a.- Proscripcin de Turbaciones : Bajo esta
obligacin, el arrendador debe abstenerse de ejecutar
ninguna obra o transformacin en la cosa arrendada
que turben o embaracen el goce de ella, salvo que
medie el consentimiento del arrendatario.

Reparaciones Necesarias: Son las indispensables

para mantener la cosa en el estado de servir para el
objeto a que ha sido arrendada. Sin esas
reparaciones, la cosa se destruye, o desaparece o no
sirve para su fin. Puede, en determinadas
circunstancias, efectuarlas el arrendatario pero el
arrendador debe reembolsarle siempre que concurran
las siguientes condiciones:

Sin
embargo,
como
pueden
ser
indispensables las reparaciones, el arrendatario
tendr derecho a que se le rebaje proporcionalmente
la renta. Si las reparaciones simplemente impiden el
uso de la cosa, podr el arrendatario dar por
terminado el arrendamiento.

a. Que no se hayan hecho necesarias por

culpa del arrendatario;

Adems, el arrendatario podr solicitar

indemnizacin de los perjuicios ocasionados por las
reparaciones en los siguientes casos:

b. Que se haya dado pronta noticia al

arrendador, a menos que la noticia no
hubiere podido darse a tiempo;

1. Si las reparaciones provienen de una

causa que ya exista al tiempo del
contrato, desconocida del arrendatario,
pero que el arrendador conoci o era tal
que tuviere antecedentes para temerla o
por su profesin debiese conocerla;

c. Que el arrendador no haya tratado de

hacerlas oportunamente;
d. Que el arrendatario pruebe la necesidad
de las reparaciones de que se trata.
Las Mejoras tiles: El arrendador deber reembolsar
siempre que haya consentido en que se efecten, con
la expresa condicin de pagarlas. En los dems
casos, el arrendatario podr separar y llevarse los
materiales siempre que sea sin detrimento de la cosa
arrendada, a menos que el arrendador este dispuesto
a abonarle lo que valdran los materiales
considerados separadamente.

2. Si las reparaciones han de dificultar

goce por mucho tiempo, de manera que
pueda
subsistir
el
contrato
arrendamiento sin grave molestia
perjuicio del arrendatario.

b.- Turbaciones de terceros : Respecto de los actos de

terceros, la turbacin puede ser de hecho o de
derecho:
-

De Hecho: Aquellas que importan

ejecucin de actos materiales que no
implican pretensiones de derecho. Estas
no imponen al arrendador ninguna
responsabilidad, es el arrendatario el que
deber preocuparse de perseguir la
responsabilidad y obtener la reparacin
del dao;

De derecho: Implican que hay un tercero

que pretende tener un derecho sobre la
cosa arrendada. Como se ve afectado el
derecho del arrendador, este debe
necesariamente intervenir. La accin
intentada por el tercero debe dirigirse
contra del arrendador, y el arrendatario

Las mejoras voluptuarias: Estas mejoras en el

contrato se arrendamiento jams se indemnizan. El
arrendatario podr llevrselas en conformidad a las
reglas generales.

3.- Librar al arrendatario de toda turbacin en el

goce de la cosa .
Esta obligacin se descompone en dos. La
primera de ellas recae sobre las turbaciones que el
100

el
no
de
o

tiene la obligacin de notificarle a ste

toda turbacin o molestia, y si la omitiera
o dilatare culpablemente, abonar los
perjuicios que de ello se sigan al
arrendador. En realidad, se trata de la
eviccin
aplicada
al
contrato
de
arrendamiento.

Derechos
del
arrendatario
respecto
del
incumplimiento de la obligacin de liberar las
turbaciones en el goce de la cosa arrendada .
-

Cuando la perturbacin es de escasa

importancia, slo tiene derecho a una rebaja
en el precio o canon de arrendamiento;

Si la perturbacin es considerable podr

pedir la terminacin del contrato;

Indemnizacin de perjuicios si la causa de

turbacin fue o debi haber sido conocida
por el arrendador al tiempo del contrato,
pero no lo fue del arrendatario, o siendo
conocida de ste intervino estipulacin
especial de saneamiento respecto de ella.

Si el arrendador no la conoci al momento de

celebrar el contrato, no ser obligado a
abonar el lucro cesante.

El Derecho legal de retencin. En aquellos

casos en que se deba indemnizacin al
arrendatario por causa de turbaciones, no
podr ste ser expelido o privado de la cosa
arrendada sin que se le pague o se le asegure
el pago de lo adeudado.

Obligacin de Entregar Recibo . En el caso de

arrendamiento de predios urbanos regidos por la ley
18101, el arrendador de bienes races urbanos, est
obligado a entregar recibo de las rentas pagadas, so
pena de multa de 1 a 60 UF a beneficio fiscal.

Obligaciones del Arrendatario :

Pagar el precio o renta;

Usar la cosa conforme los trminos del

contrato;

Cuidar la cosa arrendada;

Efectuar las mejoras locativas;

Terminado el contrato, restituir la cosa

arrendada.
101

1. Obligacin de Pagar el Precio o Renta .

Constituye el precio o renta un elemento de
la esencia del contrato de arrendamiento. En el caso
que se haya producido la entrega y hubiese disputa
sobre ste y no se produjere prueba legal de lo
estipulado se estar al precio que fijen peritos
pagados en partes iguales por los contratantes. Sin
perjuicio de lo anterior, la ley 18.101, ante un
contrato verbal, presume que la renta es la que
declara el arrendatario, debiendo el arrendador
desvirtuarlo si ella no corresponde a la realidad.

poca del pago del precio. En la poca convenida, a

falta de estipulacin, conforme a la costumbre, en
defecto de stas, conforme a las reglas siguientes:
1. Si se trata de predios urbanos, se pagar
por meses anticipados y, por lo general,
dentro de los cinco o diez primeros das.
En los Predios rsticos, por aos;
2. Si se refiere a una cosa mueble o
semoviente que se arrienda por cierto
numero de aos, meses o das, cada una
de las pensiones peridicas se deber
inmediatamente despus de la expiracin
del respectivo da, mes o ao;
3. Si se arrienda por una sola suma, se
deber sta luego que termine el
arrendamiento.

Efectos del incumplimiento en el pago de la renta .

El no pago de la renta confiere al arrendador el
derecho alternativo del Art.1489, esto es, *o la
ejecucin forzada *o la resolucin del contrato ms
la indemnizacin de perjuicios. En este caso la
resolucin se denomina terminacin.
La mora de un periodo entero en el pago de
la renta dar derecho al arrendador, despus de dos
reconvenciones entre las cuales medien 4 das para
hacer cesar inmediatamente el arriendo, si no presta
seguridad competente de que verificar el pago
dentro de un periodo razonable, que no bajar de 30
das.
La primera reconvencin de pago se verifica
por el receptor judicial cuando notifica la demanda
de terminacin del arriendo; la segunda, en el caso
de los inmuebles urbanos se practica en la
oportunidad que seala el art. 10 de la ley 18101, en
la audiencia de contestacin de la demanda.

5. Restitucin de la cosa arrendada .

2. Usar la Cosa Segn los Trminos o
Espritu del Contrato .
Usar la cosa, implica utilizarla nicamente
segn los trminos o espritu del contrato. En caso
que stos no se hayan estipulado, debern drsele
aquellos usos para los cuales la cosa generalmente se
destina o que deban presumirse de las circunstancias
del contrato o de la costumbre del pas.
Si el arrendatario contraviene a esta regla,
podr el arrendador reclamar la terminacin del
arriendo con indemnizacin de perjuicios, o limitarse
a esta indemnizacin, dejando subsistir el arriendo.
En caso de controversia toca al juez decidir cual es
el destino que deba dar el arrendatario a la cosa,
tomando en consideracin las circunstancias del caso
particular.
El arrendatario no tiene derecho a
subarrendar o a ceder el contrato y si lo hace, el
arrendador tiene derecho a pedir la terminacin del
contrato. Esta facultad requiere de pacto expreso de
las partes.

El goce del arrendatario es esencialmente

temporal, y por tanto, este debe restituir la cosa al
trmino del arriendo, en el estado en que le fue
entregada,
sin
perjuicio
de
los
deterioros
ocasionados por el uso y goce legtimos de la cosa.
Si las partes han dejado constancia de como se
entreg la cosa no habr problema, pero si no lo han
sealado, la ley presume haberse recibido la cosa en
un estado satisfactorio.
Forma de restituir . Si la cosa arrendada es un bien
mueble se restituye, ponindolo materialmente a
disposicin del arrendador. Si es inmueble, se
desocupar la propiedad enteramente, ponindola a
disposicin del arrendador a travs de la entrega de
las llaves.
Salvo estipulacin en contrario, la restitucin
debe hacerse inmediatamente despus de terminado
el contrato. Para que el arrendatario sea constituido
en mora de restituir, ser necesario requerimiento del
arrendador, aun cuando haya precedido desahucio; y
si requerido no la restituye, ser condenado al pleno
resarcimiento de todos los perjuicios de la mora, y a
lo dems que contra l competa como injusto
detentador.

3. Cuidar la cosa como un buen padre de

familia .
El nivel de cuidado, que debe emplear el
arrendatario,
quedar
determinado
por
la
estipulacin de las partes. A falta de acuerdo,
responder de culpa leve. Faltando a esta obligacin,
responder de los perjuicios y en el caso de un grave
y culpable deterioro el arrendador podr poner
trmino al contrato. El deterioro solo autoriza para
solicitar indemnizacin de perjuicios.
El arrendatario, no slo responde de su
propia culpa, sino tambin de la culpa de su familia,
huspedes y dependientes.

Derecho legal de retencin del arrendador . Es un

derecho auxiliar del acreedor que garantiza el pago
del pago del precio o renta, y dems prestaciones
pecuniarias derivadas del contrato de arrendamiento.
En virtud de este derecho, el arrendador puede
retener todas las especies muebles con que el
arrendatario ha provisto la cosa arrendada, los que se
equiparan a los bienes dados en prenda. En este caso,
dichos bienes servirn para garantizar lo que se le
deba al arrendador por los siguientes conceptos:
1. El uso de la cosa contrariando
trminos o espritu del contrato;

los

2. Deterioro causados a la cosa por no

emplear el cuidado debido;

4. Efectuar Reparaciones Locativas .

Aquellas que tienen por objeto subsanar los
deterioros que son consecuencia normal del goce que
el arrendatario tiene sobre la cosa.
Excepcionalmente el arrendatario no est
obligado a efectuar las reparaciones locativas,
cuando los deterioros provienen de fuerza mayor o
caso fortuito o de la mala calidad de la cosa
arrendada.

3. Perjuicios derivados de la mora en la

restitucin de la cosa;
4. Perjuicios derivados de la terminacin del
contrato por culpa del arrendatario; y
5. Por concepto de no pago de la renta o
precio.

La expiracin o trmino del contrato de arrendamiento

de cosas.
102

El arrendamiento de cosas expira de los mismos modos que

los otros contratos, y especialmente:
1. Por la destruccin total de la cosa arrendada;
2. Por la expiracin del tiempo estipulado para la duracin
del arriendo;
3. Por la extincin del derecho del arrendador, segn las
reglas que ms adelante se expresarn.
4. Por sentencia del juez en los casos que la ley ha previsto.

1. La destruccin total de la cosa arrendada: Para que la

destruccin ponga trmino al contrato de arrendamiento, sta
debe ser total, quedando liberado el arrendatario de pagar el
precio, pues su obligacin carece del objeto. Si la
destruccin se debe a hecho o culpa del arrendatario o de las
personas que ste llama al goce de la cosa, tambin se
extingue el contrato, pero se debe indemnizar perjuicios. Si
la destruccin no es total el juez decidir atendidas las
circunstancias, si debe tener lugar la terminacin del
arrendamiento, o concederse una rebaja del precio o renta.

2. La expiracin del plazo estipulado para la duracin

del arriendo: La duracin del contrato puede ser
determinada o indeterminada.
- En el contrato de duracin determinada las partes han
sealado un plazo, o la duracin del mismo est determinada
por la naturaleza del servicio o bien su trmino est
determinado por la costumbre del pas. En tales casos, la
llegada del trmino pone fin automticamente al contrato,
sin necesidad de desahucio.
- En el contrato de duracin indeterminada, no se extinguir
mientras las partes no manifiesten su voluntad de ponerle
trmino, a travs del desahucio.
El desahucio en el contrato de arrendamiento de las cosas. El
desahucio es un acto jurdico unilateral y no revocable y que
consiste en el aviso anticipado que una de las partes da a la
otra de su voluntad de poner fin al contrato. Es un acto
unilateral que puede ser judicial o extrajudicial. El
extrajudicial puede ser verbal o escrito. Actualmente el
desahucio extrajudicial que emana del arrendador slo tiene
cabida tratndose de cosas muebles.
La tcita reconduccin . Es la renovacin o
continuacin de un contrato de arrendamiento de
bienes races por el consentimiento tcito de ambas
partes. El Cdigo Civil la admite, en trminos muy
restringidos, cuando las partes as lo han estipulado
y cuando el arrendamiento recaiga sobre una cosa
raz y el arrendatario con el beneplcito del
arrendador hubiera pagado la renta de cualquier
espacio de tiempo subsiguiente a la terminacin, o si
103

ambas partes hubieren manifestado por cualquier

otro hecho igualmente inequvoco su intencin de
perseverar en el arriendo.
La reconduccin importa un nuevo contrato
bajo las mismas condiciones que antes, pero por tres
meses en los predios urbanos, y el necesario para
recoger los frutos pendientes en los predios rsticos.
Al suponer un nuevo contrato, se extinguen
las cauciones que terceros constituyeron para
garantizar el arrendamiento.

3. La extincin del derecho del arrendador. Si se extingue

el derecho del arrendador se pone fin al contrato, ya que el
arrendador se coloca en la imposibilidad de satisfacer una de
sus obligaciones principales, cual es proporcionar al
arrendatario el goce de la cosa arrendada. Las causas que
hace expirar el derecho del arrendador pueden ser varias, y
tener lugar con ocasin de una fuerza mayor o caso fortuito,
o bien, por hecho o culpa del arrendador, lo que tiene
importancia para determinar la posible indemnizacin de
perjuicios.
La extincin involuntaria del derecho del arrendador. El
legislador distingue entre la buena y la mala fe del
arrendador, sealando que slo indemniza el de mala fe; esto
es, el que sabe incierta la duracin de su derecho. Cuando el
arrendador ha contratado en una calidad particular que hace
incierta la duracin de su derecho, como la de usufructuario,
o la de propietario fiduciario, y en todos los casos en que su
derecho est sujeto a una condicin resolutoria, no habr
lugar a la indemnizacin de perjuicios por la cesacin del
arriendo en virtud de la resolucin del derecho. Pero si
teniendo una calidad de esa especie, hubiere arrendado como
propietario absoluto, ser obligado a indemnizar al
arrendatario, salvo que ste haya contratado a sabiendas de
que el arrendador no era propietario absoluto. En caso de
expropiacin, para que el contrato expire, la expropiacin
debe ser total; la parcial slo autoriza al arrendatario para
pedir la terminacin del contrato cuando sea de presumir que
sin la parte que falta no habra contratado.
La extincin del derecho de arrendador por un hecho o culpa
suyos. El caso ms frecuente es la enajenacin de la
propiedad arrendada, o tambin si el arrendador no paga el
precio de una compraventa y se resuelve el contrato que le
sirvi de ttulo para su adquisicin. Para determinar los
efectos hay que distinguir si el adquirente est o no obligado
a respetar el arriendo:
1. Si el que adquiere la propiedad no est obligado a respetar
el arriendo. Se deben pagar indemnizaciones al arrendatario
por los perjuicios causados. Entre ellos se incluyen los del
subarrendatario, quien puede dirigirse contra el arrendador
slo si el arrendatario le cede su accin.

2. Si el que adquiere la propiedad est obligado a respetar el

arriendo. Por regla general el tercero no est obligado a
respetar el arrendamiento. Por excepcin, estn obligados a
respetarlo:
- Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador
por un ttulo lucrativo;
- Todo aquel a quien se transfiere el derecho del arrendador,
a ttulo oneroso, si el arrendamiento ha sido contrado por
escritura pblica
- Los acreedores hipotecarios, si el arrendamiento ha sido
otorgado por escritura pblica, inscrita en el Registro del
Conservador antes de la inscripcin hipotecaria.

El arrendamiento de bienes races urbanos est

sometido a las normas generales del arrendamiento de cosas
y a las especiales que se consignan en el prrafo 5 del Ttulo
XXVI, denominado Reglas particulares relativas al
arrendamiento de casas, almacenes u otros edificios y por la
Ley 18101 de 1982.
mbito de aplicacin de la Ley 18101.
A.B.-

Los bienes races ubicados dentro del radio urbano;

Viviendas ubicadas fuera del radio urbano, aunque
incluyen terreno, siempre que su superficie no exceda de
una hectrea. Lo dicho para el arriendo tambin se aplica
al subarriendo.

Se exceptan:
4. Por sentencia judicial en los casos que la Ley ha
previsto: Esta forma de terminacin tendr lugar cuando
arrendador o arrendatario reclamen el trmino del mismo,
por incumplimiento de cualquiera de las obligaciones
contradas.

5. Otras causales de Trmino:

1) La insolvencia del arrendatario: Slo cuando los
acreedores no se sustituyan al arrendatario, prestando fianza
a satisfaccin del arrendador, tiene, adems, accin de
perjuicios contra el arrendatario de conformidad a las reglas
generales.
2) Casos en que deban hacerse reparaciones en la cosa
arrendada que impidan el goce de ella en todo o en parte, en
este caso se debe indemnizacin de perjuicios al arrendatario
3) Los arrendamientos celebrados por tutores o curadores,
por un plazo superior a 5 u 8 aos, sern inoponibles al
incapaz. En el caso del marido o la mujer que representan a
la sociedad conyugal, los arriendos adolecen de nulidad
relativa..

La clusula de no enajenar la cosa arrendada. Este pacto,

aunque tenga clusula de nulidad de la enajenacin, no dar
derecho al arrendatario sino para permanecer en el arriendo,
hasta su terminacin natural.
El embargo de la cosa arrendada. La resolucin judicial que
decreta el embargo de la cosa arrendada no pone fin al
arriendo, sino que se sustituirn el acreedor o acreedores en
los derechos y obligaciones del arrendador. Adjudicada la
cosa a los acreedores, stos debern respetar el arriendo en
los casos sealados anteriormente.

El Arrendamiento de Predios Urbanos.

104

1. Predios de una cabida superior a una hectrea que tengan

aptitud agrcola, ganadera o forestal o que estn destinados a
este tipo de explotacin;
2. Inmuebles fiscales;
3. Viviendas que se arrienden por temporadas no superiores
a 3 meses, por perodos continuos o discontinuos,
siempre que lo sean amobladas y para fines de descanso
o turismo.
4. Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las
relaciones derivadas del hospedaje, esto es, entre el
hotelero o posadero y sus parroquianos; y
5. Estacionamientos de automviles o vehculos;
6. Viviendas regidas por la Ley 19281, que establece normas
sobre leasing habitacional.

Caractersticas de la Ley 18101:

1.- Presuncin en el monto de la renta. Si el contrato no
consta por escrito se presume que la renta es la que declara
el arrendatario.
2.- Respecto del pago de rentas morosas o devoluciones de
exceso de rentas y garantas. Debern hacerse reajustados
segn la variacin de la UF, durante el lapso que media entre
el momento en que la obligacin se hizo exigible y aquel en
que se cumpli. En el caso de adeudarse intereses, se
calcularn sobre la suma primitivamente adeudada
debidamente reajustada.
3.- Irrenunciabilidad de los derechos de los arrendatarios.
4.- Consignacin de la renta ante la negativa del arrendador
de recibir el pago. Si el arrendador se niega a recibir el
pago, se puede pagar por consignacin o bien, depositar la
renta en la Tesorera respectiva. Este pago se considerar
hecho al arrendador para todos los efectos legales, pero su
suficiencia ser calificada en el juicio que corresponda. El

retiro del depsito por el arrendador no significar renuncia

a sus derechos ni producir la tcita reconduccin.

El Desahucio y la Restitucin.
- El desahucio: Se aplica a los contratos en que el plazo se
haya pactado mes a mes y en los de duracin indefinida. Se
realiza judicialmente o mediante notificacin personal
efectuada por un notario. Desde el desahucio, el arrendatario
dispondr del plazo de 2 meses para restituir el inmueble, el
que se aumentar en un mes por cada ao completo que el
arrendatario haya ocupado el inmueble, no pudiendo exceder
de 6 meses.
- La Restitucin: Se aplica a los contratos de plazo fijo
cuya duracin no exceda de un ao. Slo puede solicitarse
judicialmente la restitucin. El arrendatario tiene dos meses
para restituir desde la notificacin de la demanda. El
arrendatario queda obligado a pagar la renta y los servicios y
gastos comunes hasta el momento de la restitucin. En caso
de abandono sin restitucin, se podr solicitar al juez su
entrega, sin forma de juicio con la sola certificacin del
abandono por parte de un Ministro de Fe, quien levantar
acta del estado en que se encuentra la cosa.

El Subarrendamiento : En los contratos de arriendo

destinados a la habitacin con plazo fijo superior a
un ao, se entender siempre implcita la facultad de
subarrendar, salvo estipulacin en contrario, en cuyo
caso el arrendatario puede dar por terminado el
contrato sin que est obligado a pagar la renta por el
periodo que an falte para su terminacin.
En el caso del subarrendador que reciba las
rentas del subarrendatario y no pague las del
arrendamiento ser sancionado con una multa a
beneficio fiscal de 1 a 60 UF, si a consecuencia de
esta situacin el subarrendatario es expulsado del
inmueble.

El Salvoconducto : Autorizacin que otorga la

Unidad de Carabineros respectiva a un sujeto para
que pueda cambiarse de domicilio a trasladar
muebles de un lugar a otro. Si quien se traslada es el
arrendatario deber presentar autorizacin del dueo
del inmueble o exhibir recibo de pago de la ltima
renta de arrendamiento, as como una constancia de
encontrarse al da en el pago de los servicios
bsicos. Esta autorizacin busca impedir que se burle
el derecho legal de retencin del arrendador.

105

EL CONTRATO DE MANDATO .
Contrato en que una persona confa la
gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace
cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera.

Elementos del mandato.

1. Confianza en la gestin del negocio . Es un
contrato intuito personae. De manera que si
muere el mandante o mandatario se extingue el
mandato. Las obligaciones del mandatario no se
transmiten, Se puede revocar el mandato y el
error en la persona es causal de nulidad. Para el
derecho el elemento confianza es al mandato
como la afectio societatis es a la sociedad.
2. Se confa la gestin de uno o ms negocios . El
objeto del mandato es que el encargo constituye
la ejecucin de un hecho o acto jurdico. Implica
la idea de administrar un negocio ajeno
(conservar, cultivar y reparar), es decir, gobernar,
regir, cuidar y dar trmino a actuaciones de
inters econmico, para lo cual pueden ser
necesarios la ejecucin de hechos o actos
jurdicos.

Pueden ser objeto del mandato: La

Conservacin de un patrimonio; La
Administracin de una industria o
empresa; La Ejecucin de cualquier
negocio econmico o de inters para el
mandante; La Ejecucin de un hecho
jurdico (adquirir la posesin)
y la
realizacin de cualquier acto jurdico.

3. El negocio encargado se ejecuta por cuenta y

riesgo del mandante . Es una caracterstica
esencial del mandato. Esto significa que ser
siempre el mandante el que se aprovechar de los
beneficios y soportar las prdidas como si el
negocio lo hubiese realizado personalmente, aun
cuando el mandante acte a su propio nombre.

Mandato y representacin . Por regla general el

mandatario es representante del mandante y, por
ello, los efectos del mandato se producen para el
mandante y no para el mandatario.
Sin embargo, esta caracterstica de llevar
envuelta la representacin no es de su esencia,
porque el mandatario puede perfectamente contratar
a nombre propio y no a nombre del mandante. La
representacin es un elemento de la naturaleza del
mandato. Se trata de ideas tan distintas que
perfectamente
puede
haber
mandato
sin

representacin (art.2151)
mandato (art.1448).

representacin

sin

Mandato y agencia oficiosa . La agencia oficiosa es

un cuasicontrato por el cual el que administra sin
consentimiento de otro lo obliga. En ambos el objeto
es el mismo, gestionar un negocio ajeno. La
diferencia es que en el mandato se hace previo
acuerdo de voluntades, por ende las obligaciones son
siempre contractuales, as la obligacin la
determinarn las partes, o supletoriamente la ley. No
ocurre as en la agencia oficiosa.

Caractersticas del mandato:

1.- Bilateral: Genera derechos y obligaciones para
ambas partes. Aunque el mandato sea gratuito, el
mandante igualmente contrae obligacin, cual es,
entre otras, proveer fondos para la recta ejecucin
del mandato. Un sector de la doctrina seala que el
mandato por excepcin puede ser unilateral, cuando
por estipulacin expresa de las partes o por la
naturaleza misma del contrato, el mandante no es
obligado a remunerar ni a proveer de lo necesario
para la ejecucin del encargo.
2.- Generalmente Oneroso: La remuneracin es de
la naturaleza del mandato. La remuneracin, llamada
honorario, es determinada por las partes, por la ley,
la costumbre e incluso por el juez. La importancia de
establecer uno u otro carcter radica especialmente
en la determinacin de la responsabilidad del
mandatario, que ser mayor cuando el mandato sea
remunerado.
3.- Generalmente conmutativo: Normalmente el
beneficio se mira como equivalente. Existe una
relacin entre la remuneracin estipulada, la
actividad desplegada por el mandatario para la
ejecucin del encargo y la utilidad que el mandante
obtiene de la gestin realizada. Sin embargo, podr
ser aleatorio en determinados casos, como en
aquellos casos en que el mandatario sujeta su
honorario a las resultas de la gestin.
3.- Generalmente consensual: Por regla general, es
un contrato consensual. En relacin con el mandato y
con la formacin del consentimiento del mismo, cabe
tener presente que aqu se presenta uno de los casos
en que se ha indicado que el silencio constituye
manifestacin de voluntad.
Excepciones al consensualismo en el Mandato:
-

Mandato para contraer Matrimonio : Debe

otorgarse por escritura pblica y debe
designarse expresamente a los contrayentes;

106

Mandato
Judicial :
Mediante
escritura
pblica, mediante acta extendida ante el juez
y suscrita por todos los intervinientes; o
mediante declaracin escrita del mandante,
autorizada por el secretario del Tribunal.

El otorgado por la mujer para la enajenacin

de bienes races sociales : Debe constar por
escrito o por escritura pblica si el acto
requiere esa solemnidad.

El Mandato para efectuar un acto solemne, debe

serlo tambin?
La jurisprudencia, en torno a los bienes
races se inclin por exigir solemnidad del acto, por
lo tanto se exiga escritura pblica, tratndose de la
compraventa de bienes races, por cuanto el poder es
el nico instrumento en que el comprador o vendedor
manifiesta su consentimiento, y como la ley
prescribe que este elemento esencial se produzca de
una manera especial, es obvio que el documento que
lo contenga se sujete a esa formalidad; Si bien se
establece la regla del consensualismo, dentro de las
excepciones est el caso en que el mandato deba
constar por escritura pblica.
Hoy en da parece no haber duda que no es
necesario la celebracin de mandato solemne en la
ejecucin de actos solemnes, por cuanto el mandante
autoriza o faculta al mandatario para que celebre ese
contrato, a su turno, el mandatario al celebrar el
contrato manifiesta su propio consentimiento y no el
del mandante (aplicacin de la Teora de la
representacin como modalidad), aun cuando
contrate a nombre de ste.

Partes e Intereses en el Mandato :

Partes:
1. Mandante o comitente . Persona Natural o
Jurdica que confiere el encargo.
2. Mandatario, Apoderado o Procurador :
Persona que acepta el encargo.
Inters en el Mandato: Un punto de tradicional
discusin es si es o no necesario el inters personal
del mandante en el negocio que encomienda. La
mayora de la doctrina estima que no, pues la ley as
no lo exige, no obstante, debe asumir los riesgos del
mandato.
El negocio encomendado puede interesar al
mandante, al mandatario o a un tercero. Si slo
interesa al mandatario, es un mero consejo que no
produce obligacin alguna. Si interesa a un tercero
puede el mandante actuar con o sin autorizacin del

tercero. Si hay autorizacin hay un contrato en que

el mandante asume el rol de mandatario respecto del
tercero. Si lo hace sin autorizacin hay agencia
oficiosa.
En general, la simple recomendacin no es
mandato. El juez decidir, segn las circunstancias,
si es mandato o recomendacin, y en caso de duda
ser recomendacin. Con todo, la recomendacin de
negocios no genera responsabilidad contractual pues
no hay contrato, pero puede ser extracontractual, si
se da maliciosamente.
Pluralidad de Mandatarios : Pueden ser muchos los
mandatarios que obren individualmente o de
consuno. La ley no ha establecido responsabilidad
entre mandatarios, sin perjuicio de que pueda
pactarse solidaridad entre ellos.

- Mandato General: Otorgado para todos los

negocios del mandante, o bien, para todos ellos con
una o ms excepciones. Puede ejecutar actos de
administracin y de conservacin. No puede ejecutar
actos de disposicin, y an cuando en el mandato se
seale que el mandatario puede obrar como mejor le
parezca, no puede ejecutar aquellos actos para los
cuales requiera poder especial. Son muchos.
Ejemplo: Para Donar, para constituirse deudor
prendario, etc.
- Mandato especial: Es aquel que comprende uno o
ms negocios especialmente determinados.
Mandato Civil, Comercial y Judicial :
Mandato Comercial: Cuando el negocio sea un acto
de comercio.
Mandato Judicial: Cuando consista
comparecencia en juicio a nombre de otro.

Capacidad de los Contratantes :

Capacidad del mandante . No hay regla especial, por
lo que cabe aplicar por tanto las reglas generales. El
mandante debe tener una doble capacidad, en cuanto
ha de ser capaz de celebrar el contrato de mandato y
de ejecutar por s mismo el acto o contrato que
encomienda. Si el mandante no est autorizado para
ejecutar por s mismo el contrato que encomienda, el
contrato es nulo por ilicitud de objeto. Por ello si
una persona no separada judicialmente otorga un
mandato a un tercero para que ese venda un bien a su
cnyuge, ese mandato ser nulo.
Capacidad del mandatario . Puede ser un incapaz
relativo (menor adulto) y la razn de esto es que la
incapacidad relativa se encuentra establecida para
proteger el patrimonio del incapaz y cuando hay
mandato, los actos del mandatario no comprometen
su patrimonio, sino el del mandante.
Si el mandatario es relativamente incapaz
debe aceptar el encargo autorizado por su
representante legal, de lo contrario el mandatario
podra alegar su incapacidad frente al mandante al
momento de exigrsele rendicin de cuentas. Si
contrata a nombre propio, el mandatario debe ser
autorizado por su representante legal, de lo contrario
es nulo. Si el mandatario acta en representacin del
mandante el acto es valido en virtud de la
representacin modalidad. Si el mandatario contrata
a nombre del mandante, aun cuando sea incapaz, el
mandante queda obligado respecto de terceros.

Clasificacin del mandato

en

la

Mandato Civil: Cuando se trate del encargo de actos

que no sean de comercio ni de la comparecencia en
juicio.

Delegacin del mandato .

1.- Si el mandante no lo autoriza ni prohbe . Se
entiende que se puede delegar. En materia judicial la
regla es la misma. Entonces se entiende que la
facultad de delegar es un elemento de la naturaleza
del mandato. Los efectos de la delegacin debemos
analizarlos desde distintos puntos de vista:
a) Entre el mandante y el mandatario . El
mandatario que delega opera, en principio, dentro de
sus facultades. En todo caso este mandatario no
delega la responsabilidad de que el encargo se
cumpla, por eso responde de los hechos del delegado
como de los suyos propios.
b) Entre mandante y delegado. Hay que distinguir:
- Si el mandatario delega a nombre propio . El
contrato celebrado entre mandante y mandatario es
ajeno a la delegacin, y el delegado responde al
mandatario, y el mandante no tiene acciones directas
contra el delegado, tiene las acciones que el
mandatario tiene en contra del delegado pudiendo
subrogarse.
- Si el mandatario delega a nombre del mandante .
Obliga a ste con el delegado y viceversa. El
mandante tiene accin directa contra el delegado, y
el delegado responde ante el mandante.
- Entre el mandatario y el delegado . Si el mandatario
delega a nombre propio se produce un nuevo

Mandato General y Especial .

107

mandato. Si el mandatario delega a nombre del

mandante, el delegado se obliga con el mandante.

siempre que de este modo obtuviere completamente

el objeto del mandato.

- Entre mandante y terceros . Se dice que el art. 2136,

al sealar que la delegacin no autorizada o no
ratificada expresa o tcitamente por el mandante no
da derecho a terceros contra el mandante por los
actos del delegado, es una norma desconcertante.
Algunos entienden que para que el delegado
represente al mandante el mandatario requiere
facultad especial para delegar. Otros opinan que el
delegado representa al mandante, luego si se puede
delegar, los actos del delegado obligan al mandante.
Por eso cuando el art.2136 dice no autorizada es
que la delegacin prohibida no afecta al mandante a
menos que se ratifique. No habra que entender el
art.2136 en su tenor literal.

2. Si el mandatario est impedido o se haya en la

imposibilidad de cumplir el mandato con arreglo a
las instrucciones del mandante, no se haya obligado
a constituirse en agente oficioso, pero pesa sobre l
la
obligacin
de
adoptar
las
providencias
conservativas que requieran las circunstancias.
Adems, como no puede dejar al mandante expuesto
a sufrir perjuicios por no haberse previsto
oportunamente los medios de que debe hacer uso el
mandatario, ste en tal caso deber actuar en la
forma que ms se acerque a sus instrucciones y que
ms convenga al negocio.

2.- El mandante autoriza la delegacin . Se distinguen

dos situaciones:

- Rendir cuenta: Se trata de una obligacin de la

naturaleza del Mandato. Es obligado a ella sea que el
mandatario haya obrado a su propio nombre o en
representacin de su mandante.

- Si la delegacin fue a persona determinada. Si

el mandatario delega cumpli su encargo. Entonces
tena una opcin, o cumplir el encargo o delegar.
As, si delega cumple su gestin y se produce un
nuevo mandato entre el mandante y el delegado.
- Si la autorizacin fue genrica. En este caso si el
delegado es notoriamente incapaz o insolvente,
responde el mandatario igual que cuando no se
autoriza expresamente.
3.- El mandante prohbe la delegacin . Si el
mandatario delega el mandato, el mandante tiene
accin de perjuicios por los actos que le afectan a l
mismo. Tambin se subroga en las acciones que tenia
el mandatario en contra del delegado.

Efectos del Contrato de Mandato :

Efectos para las Partes:
a) Obligaciones del mandatario .
encargo y rendir cuenta.

Ejecutar

el

- Ejecutar el Encargo: Se trata de una obligacin de

hacer. Debe ceirse rigurosamente a los trminos
del mandato.

Si el mandante acta a nombre propio debe

traspasar al mandante todos los
derechos y
obligaciones derivados del contrato celebrado.
La rendicin puede ser judicial o extrajudicial.
Las partidas de la cuenta en lo posible deben ser
documentadas, aunque el mandante puede exonerar
al mandatario de esta obligacin porque est
establecida en su inters. Pero, si lo exime de esta
obligacin, ello no significa que el mandatario quede
liberado de los cargos que el mandante justifique en
su contra.
La accin de rendicin de cuentas: Es
personal, porque deriva del contrato de mandato y
solo se puede dirigir en contra del mandatario, y en
contra de sus herederos. Prescribe en cinco aos
como accin ordinaria y tres aos como ejecutiva,
contado desde que la obligacin se hizo exigible.
Si el mandatario se ha quedado con bienes
que pertenecen al mandante, ste podr intentar
accin reivindicatoria.
El mandatario deber los intereses de los
dineros que hubiere empleado en su propia utilidad.
Debe asimismo intereses del saldo que resulte en
contra de l, desde que se constituya en mora.

Casos en que la ley lo autoriza a actuar de otro

modo .
1. Puede acontecer que los medios por los cuales el
mandante ha deseado que se lleve a efecto el
mandato no pudieren emplearse; en ese caso, el
mandatario va a poder usar otros medios
equivalentes si la necesidad le obligare a ello, pero
108

b) Obligaciones del mandante . Estas obligaciones

son de la naturaleza. Se distinguen dos grupos de
obligaciones:

1. Obligaciones que se generan al tiempo de

perfeccionarse el contrato: El mandante debe
proveer al mandatario de lo necesario para la
ejecucin del mandato, ello comprende todas las
cosas que puedan necesitarse para la correcta
ejecucin del encargo. Si el mandante no cumple
esta obligacin, el mandatario puede desistirse del
encargo.

b) A nombre del mandante. Lo representa, el

mandatario no se obliga personalmente sino el
mandante.

2. Obligaciones que se generan con posterioridad

al perfeccionamiento del contrato:

Responsabilidad del Mandatario frente al Mandante :

Se trata de una responsabilidad contractual, pues ha
infringido su obligacin de ceirse a los trminos de
su mandato, por lo tanto deben cumplirse los
requisitos
de
la
responsabilidad
contractual
(Imputabilidad, mora y perjuicios);

i)

Reembolso de los gastos causados en la

ejecucin del Mandato : Son los gastos
razonables,
su
cuanta
debe
ser
determinada por el juez;

ii)

Pago de la Remuneracin estipulada o la

usual : Las partes pueden fijar a su
arbitrio la forma de remuneracin;

iii)

Obligacin de Pagar las anticipaciones

de dinero con los intereses corrientes :
Las anticipaciones de dineros propios
que el mandatario hace durante el
desempeo de su cometido, importan un
contrato de mutuo. Terminado el
mandato, el mandatario puede exigir su
reembolso con los intereses corrientes
desde el da de su anticipacin.

Extralimitacin de las facultades del mandatario .

Se distingue, responsabilidad del mandatario frente
al mandante, frente a terceros y responsabilidad del
mandante frente a terceros:

Responsabilidad del Mandante frente a Terceros :

Hay que distinguir:
- Si el mandatario contrat a su propio nombre el
mandante est ajeno a los efectos del contrato. Los
efectos slo se producen entre terceros y el
mandatario.
- Si el mandatario contrat a nombre del mandante
ste no se obliga, porque el acto le es inoponible por
falta de concurrencia, a menos que ratifique.
Ratificacin del mandato. La ratificacin es un
acto unilateral en virtud del cual una persona acepta
como suya las declaraciones de voluntad hechas en
su nombre por otra persona que careca de poder
suficiente. Puede ser expresa o tcita. Es
irrevocable.

iv)

Obligacin de Indemnizar las Prdidas :

Debe indemnizar todos los perjuicios que
ha sufrido el mandatario sin culpa y por
causa del mandato;

v)

Derecho Legal de Retencin : Para

asegurar el pago de estas prestaciones, el
mandatario goza de este beneficio, sobre
los bienes y efectos que le hayan
entregado por cuenta del mandante.

Responsabilidad del mandatario frente a terceros . Si

el mandatario contrata a nombre del mandante y los
terceros entendieron que contrataban con l, y ello
no es as debido a que el mandatario se excedi en
sus facultades, los terceros tienen accin de
indemnizacin de perjuicios.

Efectos del mandato respecto de terceros:

Debemos distinguir si el mandatario contrajo a titulo
personal o a nombre del mandante.

Extincin del mandato . El mandato se extingue por

las causales generales y por aquellas especiales al
Mandato.

a) A su propio nombre. El contrato celebrado tiene

fuerza obligatoria para el mandatario y terceros.
Ellos concurrieron a la celebracin. No tiene fuerza
obligatoria para el mandante, quien no puede
dirigirse contra los terceros. En este caso, terminado
el encargo debe traspasar al mandante los crditos,
bienes, acciones y obligaciones que proceden. Los
crditos los traspasa a travs de las reglas de la
cesin de crditos.

1. Por el desempeo del negocio para el que fue

constituido.

109

2. Por la expiracin del trmino o por el evento

de la condicin prefijada para la terminacin
del mandato. Se trata de un mandato sujeto a
plazo o condicin.
3. Por la revocacin del mandante. Es importante,
es una consecuencia del carcter de contrato de
confianza. En cualquier momento el mandante

puede revocar. El efecto se produce desde que el

mandatario toma conocimiento de ella. A los
terceros no les afecta mientras no queden
informados, y los que contratan de buena fe no
les afecta la revocacin. La revocacin puede ser
expresa o tcita. Art.2164. En la tcita se encarga
del mismo negocio a distinta persona. Cuando se
revoca debe ponerse en conocimiento del
mandatario. Porque mientras no se toma
conocimiento no produce efectos.
4. Por la renuncia del mandatario . Pone trmino al
mandato una vez vencido el tiempo razonable
para que el mandante se lo encargue a otro o lo
asume l mismo. En cuanto a los terceros, les es
inoponible mientras no se les comunique. Puede
pactarse irrenunciabilidad.
5. Por la muerte del mandante o del mandatario .
Por regla general, sin perjuicio que se haya
pactado que el mandato contine con los
herederos del mandante o del mandatario.
6. Por quiebra o insolvencia del mandante o
mandatario.
7. Por interdiccin del mandante o mandatario .
Quien ha sido declarado interdicto, ha sido
privado de la administracin de sus bienes, por lo
que el mandato cesa de pleno derecho.
8. Por cesacin de funciones del mandante, si el
mandato fue dado en el ejercicio de ellas. Por
ejemplo si el padre otorg mandato en el ejercicio
de la patria potestad y el hijo se emancip, el
mandato se extingue a consecuencia de haber
cesado la patria potestad.
En general, todas las veces que el mandato
expira por causa ignorada por el mandatario, lo que
ste hizo despus de terminado el mandato ser
valido dando derecho a los terceros en contra del
mandante. Esto es lo que se denomina mandato
aparente. Si el mandatario saba que termin el
contrato es responsable frente a terceros y al
mandante.

EL CONTRATO DE TRANSACCIN.
La transaccin es un contrato en que las
partes terminan extrajudicialmente un litigio
pendiente o precaven un litigio eventual,
efectundose stas concesiones recprocas.
Caractersticas :

110

a) Consensual: La ley no ha dispuesto

solemnidad alguna, sin embargo, para que
constituya un ttulo traslaticio de dominio
sobre inmuebles u otros derechos reales
deber reducirse a escritura pblica. Lo
anterior, slo constituye una exigencia para
materializar la respectiva tradicin.
b) Bilateral: A consecuencia de las concesiones
recprocas que deben hacerse las partes.
c)

Oneroso: Ambas partes se benefician al poner

trmino al litigio pendiente o precaver uno
eventual, beneficio mutuo que tiene como
contrapartida las concesiones o renuncias
recprocas que ellas deban hacerse;

d) Puede configurar un ttulo declarativo o

traslaticio de dominio: Si la transaccin se
limita a reconocer o declarar
derechos
preexistentes, no forma un nuevo ttulo; pero en
cuanto transfieren la propiedad de un objeto no
disputado, constituye un ttulo nuevo (traslaticio de
dominio).

Capacidad para Transigir : Adems de tener

capacidad de ejercicio, es menester estar facultado
para disponer de los objetos a que se refiere esta
convencin. Ejemplo: El marido no puede transigir
sobre bienes sociales, ni respecto de derechos
hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta.

Transaccin y Mandato : Para que la transaccin por

medio de mandatario sea eficaz se requiere que el
mandatario est especialmente facultado para ello y
que dicho poder contenga los bienes, derechos y
acciones sobre las que se requiere transigir. Cabe
preguntarse cual es la sancin en caso que el
mandatario celebre un contrato de transaccin sin
estar facultado o que estndolo lo haga extensivo a
materias no comprendidas en el mandato. La doctrina
est dividida:
-

Inoponibilidad: No le afecta lo actuado

por el mandatario, salvo que ratifique lo
obrado por ste;

Nulidad Absoluta: El mandatario debe

estar premunido de un poder especial con
las
condiciones
sealadas
precedentemente para poder transigir, por
consiguiente, si transige el habra objeto
ilcito por tratarse de un contrato
prohibido por las leyes;

Nulidad
Relativa:
Esta
solucin
permitira la ratificacin posterior.

El Objeto : Constituido por los derechos y acciones

que, en su virtud son renunciados, reconocidos,
constituidos y transferido. Sin perjuicio de las reglas
generales del objeto, el Cdigo Civil reglamenta
situaciones especiales relativas a ste en la
transaccin.
- No es posible la transaccin de la accin penal
derivada de un delito;
- No se puede transigir sobre el estado civil de las
personas. Sin perjuicio de transigir respecto de las
consecuencias pecuniarias de dicho estado civil;

Por el contrato de empeo o prenda se entrega

una cosa mueble a un acreedor para la seguridad de su
crdito. La cosa entregada se llama prenda.
Caractersticas :
1. Real o Solemne: Es Real en la prenda civil y
solemne el as especiales. Nunca es consensual.
2. Unilateral: Slo queda obligado a restituir el que
recibe la cosa, es decir, el acreedor. Puede devenir
en sinalagmtico imperfecto.
3. Oneroso o Gratuito: Ser oneroso cuando la
garanta la otorga el propio deudor. Ser gratuita, si
es constituida por un tercero.
4. Accesorio: Constituye una garanta real.

- No puede se puede transigir sobre los alimentos

futuros debidos por ley;

5. Ttulo de Mera Tenencia: La prenda civil es con

desplazamiento, por lo tanto, el acreedor es slo
mero tenedor de la cosa prendada.

- No vale la transaccin sobre derechos ajenos o

derechos inexistentes. En relacin a esta norma, debe
sealarse que no es nula la transaccin sobre
derechos ajenos, ya que slo no empese al verdadero
dueo.

6. Es un Principio de enajenacin: De no cumplirse

ciertas condiciones el deudor pierde la cosa a favor
del acreedor.

La causa : La existencia de un litigio pendiente o

eventual que las partes pretenden poner trmino o
precaver, constituye la causa jurdica del contrato de
transaccin.

7. En cuanto derecho, es un derecho real, mueble,

privilegiado e indivisible.
Indivisibilidad de
aspectos:

la Prenda .

Comprende

dos

La Nulidad en la Transaccin : Se rige por las reglas

generales, adems el legislador aborda aspectos
particulares relativos al error.

1.- Dentro de las excepciones a la divisibilidad,

seala que la accin prendaria se dirige contra aquel
de los codeudores que tenga o posea la cosa
empeada.

Efectos de la Transaccin:

2.- Integralmente se encuentra afecta al pago total

del crdito, no puede pedirse la restitucin del todo
o parte de la cosa prendada, mientras no se haya
satisfecho el total de la deuda.

1. Efectos en cuanto a las personas : La transaccin

produce efectos slo respecto de las personas que la
celebran. En consecuencia, si son muchos los
interesados en el negocio que se transige, la
transaccin consentida por uno de ellos no perjudica
ni aprovecha a los otros. Excepcin: Transaccin del
deudor solidario que configura novacin.
2. Efectos en cuanto al objeto: Sealado anteriormente.
3. Efectos en cuanto a la Cosa Juzgada: La transaccin
legalmente celebrada la transaccin se transforma en un
equivalente jurisdiccional.

Obligaciones susceptibles de garantizarse con prenda

civil : En principio cualquier obligacin puede
garantirse mediante prenda, sean de dar, hacer o no
hacer, se puede garantizar la obligacin principal o
una obligacin accesoria, civil o natural. En cuanto a
las obligaciones futuras, de lo dispuesto en el
Cdigo Civil pareciera desprenderse que no es
posible, por lo tanto, es de dudosa validez la
clusula de garanta general prendaria.
Capacidad de las Partes :
1. EL Deudor: Debe tener facultad de disposicin y
capacidad de ejercicio. La prenda de cosa ajena
vale, sin perjuicio de los derechos del dueo, por
tanto se refiere a la capacidad de disposicin en
general.

EL CONTRATO DE PRENDA O EMPEO.

111

2. El Acreedor: Slo debe tener capacidad de

ejercicio y no facultad de disposicin, ya que l
mismo no est disponiendo de la cosa
Se puede dar en prenda una cosa
personalmente o mediando representacin legal o
convencional, en ambos casos se deber estar
facultado para ello.
Bienes Susceptibles de darse en Prenda : La cosa
dada en prenda debe ser comerciable. Recae sobre
toda clase de bienes muebles, excepto las naves o
aeronaves de ms de 50 toneladas de registro.
Pueden ser bienes muebles por naturaleza o
anticipacin, corporales o incorporales. En cuanto a
los derechos personales, en tal caso para la eficacia
de la prenda es necesario que se notifique al deudor
cedido, prohibindole que lo pague en otras manos.
Se pueden dar en prenda los derechos reales
muebles. Se puede dar en prenda una cosa ajena, en
este caso el verdadero dueo puede reclamarla, y
verificada la restitucin el acreedor podr pedir que
se le otorgue otra prenda de igual o mayor calidad,
que se le de otra garanta adecuada, o estimar la
deuda como de plazo vencido, existiendo plazo
pendiente para el pago.
Forma de Practicar la Entrega : La entrega debe ser
real y no ficta. Ello por razn de publicidad para que
los terceros se enteren que existe sobre la cosa un
derecho real, y porque el Cdigo Civil regula
latamente los deberes de cuidado y restitucin del
acreedor, cosa imposible frente a una entrega ficta.
Se ha fallado que puede entregarse la cosa dada en
prenda a un tercero.

Efectos del Contrato :

- Derechos del Acreedor:
1. Derecho de Retencin : Consiste en la facultad del
acreedor para retener la prenda (conservar la
tenencia de la cosa empeada) hasta el pago total de
la obligacin. Esta situacin no obsta a que el
deudor pueda pedir el reemplazo de una prenda por
otra. Este derecho no lo habilita, en principio, a usar
la cosa no obstante puede usarla en los mismos
trminos del depositario, es decir, requiere
consentimiento del deudor. Si la prenda ha dado
frutos , puede imputarlos al pago de la deuda.
Por regla general, Satisfecho el crdito el
acreedor debe restituir la prenda, excepto, en el caso
de la prenda tcita , caso en que la prenda se
prolonga ms all de la extincin de la obligacin
primitivamente caucionada. Supone la existencia de
otras obligaciones entre acreedor y deudor, es un
caso de apariencia jurdica calificada, en la que se
112

privilegia la existencia de nuevos crditos,

dndoseles el carcter de crditos garantizados
mediante el derecho real de prenda. Constituye un
caso de prenda legal. No supone un nuevo contrato
de prenda, aqu la fuente y el modo de adquirir es la
ley.
2. Derecho de Venta : Si la obligacin principal del
deudor no es cumplida, puede el acreedor solicitar la
realizacin de la prenda. El deudor no puede pagarse
con la cosa dada en prenda, una estipulacin en este
sentido es nula absolutamente. Sin perjuicio de ello
el acreedor puede concurrir como postor en la
subasta. El derecho de venta no excluye la garanta
general del acreedor sobre los bienes del deudor, ya
que ste puede perseguir la obligacin por otros
medios.
3. Derecho de Preferencia : Dice relacin con la
prelacin de crditos. El privilegio del acreedor
prendario es especial porque l se hace efectivo en el
bien dado en prenda, pero no en el resto del
patrimonio del deudor. Si parte del crdito queda
insoluto con el producto de su realizacin, el saldo
queda como crdito valista.
4. Derecho de Persecucin : Deriva del carcter de
derecho real de la prenda. Tiene accin para
perseguirla de manos de quien la tenga, incluso el
deudor.
5. Derecho de Reembolso e Indemnizacin : Se le
pagarn los gastos necesarios de conservacin y a la
indemnizacin de perjuicios que le haya acarreado la
tenencia de la cosa.
- Obligaciones del Acreedor: No
servirse de la cosa dada en prenda,
cuidar y conservar la cosa como un buen
padre de familia, restituir la cosa una vez
satisfecho el crdito, con todos los
aumentos que haya recibido.

- Derechos del Deudor:

1. Derecho a que se le restituya la cosa : Satisfecho el
crdito, puede exigir la restitucin de la cosa. Para
estos efectos goza de la accin prendaria (personal)
y si es dueo de la cosa accin reivindicatoria2. Derecho a Gravar o Enajenar la cosa . Aqu no
cabra la prenda tcita.
3. Derecho a concurrir a la subasta en que se licite la
prenda .
4. Derecho a reclamar la restitucin inmediata en
caso de abuso ;

5. Derecho de sustituir la prenda;

6. Derecho a ser indemnizado por los deterioros a la
cosa que provengan del hecho o culpa del acreedor .
- Obligaciones del Deudor: En tanto
contrato unilateral no genera obligaciones
para ste, pero puede quedar obligado a
pagar los gastos y perjuicios que de la
tenencia de la cosa haya podido ocasionar al
acreedor, en cuyo caso deviene en bilateral
(sinalagmtico imperfecto).

Transferencia de la Prenda : Se verifica por la

tradicin del crdito ipso jure, a travs de la cesin
del crdito prendario.
Extincin de la Prenda :
a. Por va consecuencial: Lo accesorio sigue la
suerte de lo principal. As se extinguir por la
prescripcin de la obligacin principal, el pago, etc.
b. Por va directa: Se extingue la prenda, sin
necesidad de extincin ni modificacin de la
obligacin principal, en los siguientes casos:
1.- Por destruccin completa de la cosa empeada;
2.- Por confusin;
3.- Por la resolucin del derecho del constituyente.
Si el deudor pierde el dominio de la cosa por el
evento de una resolucin se extingue la prenda, sin
perjuicio de los derechos del acreedor de buena fe
(que no saba que la cosa estaba sujeta a condicin)
de exigir otra caucin competente o el cumplimiento
de la obligacin aun cuando exista plazo pendiente
para el pago.

IV. LA RESPONSABILIDAD
EXTRACONTRACTUAL (DERECHO DE
DAOS).

1. Generalidades:
Parte de la doctrina seala que esta nocin,
abarcara todas aquellas obligaciones que no fueren
estrictamente contractuales, englobando aqu: los delitos y
cuasidelitos civiles, los cuasicontratos, la voluntad
unilateral, las obligaciones legales propiamente dichas, y la
responsabilidad precontractual.
No obstante, se utiliza principalmente la voz
responsabilidad extracontractual slo como comprensiva
de la obligacin de indemnizar el dao derivado de la
comisin de hechos ilcitos: delitos y cuasidelitos civiles.
Contemporneamente, se habla de un Derecho de
Daos; traspasando el eje de inters desde el hecho ilcito a
la reparacin, poniendo un mayor nfasis en la vctima. Con
todo, la temtica cobra verdadero inters, considerando que
la reparacin es considerada no slo una solucin del
conflicto civil, sino que tambin se erige como una solucin
alternativa del conflicto penal (acuerdos reparatorios,
suspensin condicional del procedimiento del nuevo proceso
penal).
La responsabilidad derivada de la comisin de
hechos ilcitos, se encuentra tratada en el Libro IV del
Cdigo Civil, ttulo XXXV, artculos 2.314 a 2.334, bajo el
epgrafe De los delitos y cuasidelitos.

4.- Abuso de la prenda por parte del acreedor.

Art. 2.314: El que ha cometido un delito o

cuasidelito que ha inferido dao a otro, es obligado a la
indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las
leyes por el delito o cuasidelito.
2. Funciones de la Responsabilidad Extracontractual
a). Funcin de reparacin: sta, sera la funcin primordial
de la responsabilidad extracontractual, vale decir, dejar a la
vctima indemne, reparar o resarcir el dao y el mal causado
por la comisin del ilcito (indemnizar).
b). Funcin de garanta de la libertad de actuar: Esta
funcin, tiene relacin con la afirmacin que nadie tiene
113

derecho a actuar si con ello perjudica a alguien; nadie debe

daar a otro injustificadamente. El saber de antemano esta
mxima, permitira limitar a priori, la libertad de actuacin
de los sujetos, y al mismo tiempo brindar garanta a los
dems ciudadanos que a lo menos- su persona y sus bienes
estaran resguardados por el ordenamiento jurdico
(aplicacin del principio de certeza o seguridad jurdica).
c). Funcin preventiva: La tercera funcin, estara
vinculada con la anterior, cumpliendo aqu la
responsabilidad extracontractual un rol disuasivo tanto en el
sentido particular del que ya ha sufrido la condena civil por
un actuar ilegtimo, como del resto de los integrantes de la
sociedad.
d). Funcin punitiva: Se refiere a considerar este tipo de
responsabilidad, como una pena en contra del autor del
ilcito civil. Existen Sistemas, en donde se reconoce a la
responsabilidad extracontractual esta funcin punitiva en
forma explcita y declarada. En Chile, la funcin punitiva no
sera esencial, pero s coexistente con la reparatoria. Ahora
bien, no podemos perder de vista que la funcin punitiva en
Chile, no est asociada necesaria y directamente a la
responsabilidad civil extracontractual propiamente dicha,
sino ms bien lo estara con la responsabilidad infraccional
(como en el caso de los accidentes de trnsito) o
derechamente con la responsabilidad penal.
e). Funcin econmico-institucional: Desde el punto de
vista econmico, un sistema de responsabilidad eficiente,
ser el que pueda asignar los costos de los accidentes de
modo que contribuya a un mayor bienestar de la poblacin,
y reduzca su ocurrencia.
3. Fundamentos de la Responsabilidad Civil
Extracontractual. Se distinguen dos tendencias:
a). La teora clsica o de la responsabilidad subjetiva; y
b). La teora moderna o de la responsabilidad objetiva.
a). La teora clsica o de la responsabilidad subjetiva: El
fundamento de la obligacin de indemnizar para la teora
clsica, viene dada por la culpabilidad (dolo-culpa) del
agente causante del dao. Se la llama subjetiva porque la
razn de existir de la obligacin de indemnizar es la
actuacin imputable de quien causa el dao.
El eje aqu es, la culpabilidad o imputabilidad
(dolo-culpa), sobre este punto pues, versar la actividad
probatoria de la vctima.
En contra de esta posicin, sus crticos
argumentaron que es prcticamente imposible probar un
aspecto tan subjetivo como el dolo o la culpa, mxime en
aquellos casos en que las vctimas eran sujetos de escasos
recursos y trabajadores de las empresas de la centuria
decimonnica. Tambin se le critic, el hecho que en
114

realidad en sede civil, poco importa si la accin fue o no

culpable, lo importante es la reparacin del dao ocasionado.
b). La teora moderna o de la responsabilidad objetiva :
Producto de las crticas en contra del fundamento anterior, y
producto de la realidad social y econmica, derivadas de la
Revolucin Industrial nace la doctrina del riesgo o de la
responsabilidad objetiva. En sta, no se atiende como en la
anterior a la conducta dolosa o culpable del agente causante
del dao, sino que slo al resultado material producido: el
dao. La obligacin de indemnizar se funda en la idea que
toda persona que desarrolla una actividad, crea un riesgo
de dao a los dems, si el riesgo se materializa daando a
otro, resulta evidente que quien cre el riesgo deba
indemnizar a la persona daada, independientemente si es o
no culpable del accidente. A partir de esta base terica, los
autores distinguieron actos normales y anormales, siendo
estos ltimos indemnizables.
Los accidentes del trabajo y los provocados por
empresas del transporte influyeron mayormente en el
nacimiento de la responsabilidad por riesgo creado. Hoy en
da, la tendencia es regularlos en una disciplina autnoma
cual sera el Derecho de la Seguridad Social o bien el
Derecho de los Seguros. A las empresas no les cabe otra
posibilidad que tomar los seguros obligatorios para proteger
a sus trabajadores en caso de accidentes del trabajo y/o
enfermedades profesionales, otro tanto ocurre con los
seguros automotrices obligatorios, para los dueos de los
vehculos motorizados.
El sistema seguido por el Cdigo Civil es el de la
responsabilidad subjetiva, debido a su origen histrico.
Art. 2.329 inc. 1: Por regla general todo dao que pueda
imputarse a malicia o negligencia de otra persona, debe ser
reparado por sta.
Sin perjuicio de lo anterior, el Cdigo Civil
establece un caso de responsabilidad objetiva o sin culpa:
Art. 2.327: El dao causado por un animal fiero, de que
no se reporta utilidad para la guarda o servicio de un
predio, ser siempre imputable al que lo tenga, y si alegare
que no le fue posible evitar el dao, no ser odo.
4. Requisitos de la Obligacin de Indemnizar el Dao: Los
requisitos de la responsabilidad extracontractual, y por
consiguiente, los requisitos para configurar la obligacin de
indemnizar derivada de los delitos y cuasidelitos civiles, son
los siguientes:
A. La accin u omisin del agente; B. El dolo o culpa de
ste (imputabilidad, reprochabilidad); C. La capacidad del
agente; D. La antijuridicidad; E. El dao; y F. La relacin
de causalidad o nexo causal.
A. La accin u omisin del Agente: Para que exista
responsabilidad extracontractual es menester que se de un
acto humano, es decir, un hecho voluntario del hombre. Este
acto humano puede consistir en un hacer o en un no hacer.

Se necesita que el agente causante del dao

despliegue alguna actividad que sea causante del dao que,
en definitiva, se indemnizar. La omisin, se configura
cuando el deber general de cuidado prescriba al agente
asumir una determinada conducta y ste no la realiz. Esta
posicin en la que el agente debe actuar, es conocida por la
dogmtica penal como la posicin de garante. No es
necesario que el acto omisivo se de en el contexto de una
conducta activa, basta con que el autor no haya actuado,
debiendo y pudiendo hacerlo sin grave menoscabo para su
propia persona.
Exclusin de Responsabilidad por Falta de Voluntad. Caso
Fortuito o Fuerza Mayor
Se llama fuerza mayor o caso fortuito el imprevisto
a que no es posible resistir, como un naufragio, un
terremoto, el apresamiento de enemigos, los actos de
autoridad ejercidos por un funcionario pblico, etc.
Para configurarlo como un caso de exclusin de
responsabilidad, el caso fortuito o la fuerza mayor debe ser
la nica causa del dao y en l no debe contribuir la culpa
del agente.
B. El dolo o culpa del Agente: El acto humano desplegado
y que ocasion un dao, ha de ser ejercido por el agente
causante de ste con culpa o dolo.
Como ha sealado la doctrina, la distincin
tradicional entre delitos y cuasidelitos civiles, descansa
justamente en la diferente actitud del agente: si actu con
dolo, su accin constituye un delito civil; si actu con culpa
o negligencia, un cuasidelito civil.
El juicio de reproche (culpa o dolo), constituye el
elemento subjetivo de los requisitos de la responsabilidad
civil extracontractual, en contraposicin al anterior (accin u
omisin) que sera el aspecto objetivo de la responsabilidad.
En general, se ha dicho que en trminos prcticos
no habra diferencias entre un delito y un cuasidelito civiles
en relacin a sus consecuencias. En efecto, en ambos casos
(dolo o culpa), lo relevante viene dado por la intensidad del
dao y no por la actuacin del agente.
No obstante que en principio, la distincin doloculpa en materia de responsabilidad extracontractual carece
de relevancia para sus efectos (indemnizacin), existen
normas aplicables slo al caso de delitos civiles (dolo), por
cuanto slo se exige dolo y no culpa.
Art. 2.316 inc. 2: El que recibe provecho del dolo ajeno, sin
ser cmplice en l, slo es obligado hasta concurrencia de
lo que valga el provecho.
Art. 2.119 inc. 2: Pero si este consejo se da
maliciosamente, obliga a la indemnizacin de perjuicios.
o

El Dolo: El dolo se encuentra definido en el inciso

final del artculo 44, el cual seala: El dolo
115

consiste en la intencin positiva de inferir injuria

a la persona o propiedad de otro.
Recordemos aqu, que justamente ste sera uno de
los aspectos relevantes de la tridimencionalidad del dolo en
materia civil: dolo, vicio del consentimiento; dolo, agravante
de la responsabilidad contractual; y, dolo, elemento o
requisito de la responsabilidad extracontractual (elemento
subjetivo), aplicable a los delitos civiles.
El dolo se aprecia in concreto segn las
circunstancias, ya que incluye un elemento psicolgico. ste
sera, la intencin, el deseo de causar el dao, cuya prueba
corresponder siempre al demandante, puesto que el dolo (al
igual que la mala fe) no se presume.
Dadas
las
dificultades probatorias del dolo, basta la prueba de la culpa;
dejando los casos de delitos civiles (dolo) cuando
concurrieren conjuntamente en un mismo hecho con delitos
penales.
La Culpa:
Llamada aqu aquiliana, es de
mayor relevancia en materia civil extracontractual
que el dolo, y origina el cuasidelito civil.
El dao producido ser ms frecuentemente
originado por un cuasidelito civil; constituir en trminos
prcticos la regla general.
o

El Cdigo Civil no defini culpa tal como lo hizo

con el dolo. Pero, en el artculo 44 efectu la clsica
distincin entre culpa: grave, leve y levsima. Esta
graduacin de la culpa no se aplicara en materia de
responsabilidad extracontractual, pero ha permitido que la
doctrina a partir de stas elabore un concepto de culpa.
La falta de diligencia o cuidado en la ejecucin
de un hecho.
a). Formas de apreciar la culpa: En doctrina, existen dos
mtodos para apreciar la culpa, los cuales son:
Culpa en abstracto (objetiva); y
Culpa en concreto (subjetiva).

En el mtodo de apreciacin de la culpa objetiva

o en abstracto, se compara la actitud del sujeto
causante del dao, con la que hipotticamente
habra tenido una persona prudente expuesta a la
misma situacin. En otras palabras, se elabora
tericamente el comportamiento de un sujeto ideal
y se determina luego, cmo ste se habra
comportado.

Aplicando el mtodo de apreciacin subjetivo de

la culpa o in concreto, se procede analizando la
situacin particular del agente, sin compararlo con
un sujeto ideal.

Segn don Ren Abeliuk nuestra legislacin adopta

el primer mtodo, vale decir, el de la culpa en abstracto, y el
sujeto ideal de comparacin sera el buen padre de familia.

b). Graduacin de la culpa: En la responsabilidad

extracontractual, carece de sentido la distincin del artculo
44 en relacin a la culpa, toda vez que ella es propia de la
responsabilidad contractual, dado lo preceptuado en el
artculo 1.547 inciso primero.
La culpa extracontractual, por ms leve que sea
(cumplindose los dems requisitos), generar la obligacin
de indemnizar, no hay diferencia en cuanto a sus efectos,
entre el delito y el cuasidelito civil.
c). Prueba de la culpa: En materia contractual la culpa del
deudor se presume, la culpa en la responsabilidad
extracontractual, no se presume y debe acreditarse por quien
demande la accin indemnizatoria.
Art. 1.698 inc. 1: Incumbe probar las obligaciones o su
extincin al que alega aqullas o sta.
Como se trata de probar un hecho, la prueba en esta
materia no tiene ninguna restriccin en relacin a lo
dispuesto en los artculos 1.708 y 1.709.
Como la prueba de la culpa, es uno de los puntos
ms difciles desde la perspectiva de la vctima del dao, el
legislador ha tratado de aminorar su rigor estableciendo
presunciones de culpabilidad. Dichas presunciones pueden
ser legales o de Derecho.
C. La Capacidad del Agente: La capacidad en materia
extracontractual, est sujeta a reglas particulares que difieren
a las generales, dadas a propsito de la capacidad de
ejercicio en los contratos.
Son capaces de ser agentes causantes de dao
extracontractual, todos aquellos que la ley no declare
incapaces. En esta materia, no existe la distincin entre
capacidad absoluta o relativa.
Incapacidades Extracontractuales: De acuerdo al
artculo 2.319, slo existen tres grupos de incapacidades.
Los menores de siete aos (los infantes); los mayores de
siete y menores de 16, que hubieren sido declarados
judicialmente sin discernimiento, y los dementes.
1) Los menores de siete aos. Recurdese aqu que, dentro
de la categora impberes, el Cdigo Civil en su artculo 26
establece una subdistincin, llamando infantes o nios a los
menores de siete aos. Pues bien, esta clasificacin no es
odiosa ni ociosa, se justifica precisamente en el hecho de
que estas personas son, a la luz del artculo 2.319, incapaces
de ser autores de delito o cuasidelito civil.
2) Los mayores de siete y menores de diecisis aos que
hubieren
sido
judicialmente
declarados
sin
discernimiento. Es el juez, quien en forma casustica,
decidir si estos menores son o no, capaces en esta materia.
Quin decidir, si actu con o sin discernimiento, ser el
juez que conozca de la demanda civil indemnizatoria, el

116

cual, por regla general, ser el juez civil. No tiene

competencia a este respecto el juez de Familia.
Respecto al discernimiento civil, existen dos formas
de comprenderlo. La primera, como posibilidad del menor
de representarse los riesgos o peligros de su conducta. La
segunda, como aptitud para juzgar si est o no incumpliendo
un deber jurdico de cuidado. La doctrina se inclina por la
primera.
3) Los dementes. Para que la demencia sea causa de
inimputabilidad, es menester que sea actual, total y no
imputable al sujeto.
i) Demencia actual: La enajenacin o
discapacidad mental debe ser una situacin
permanente, importando que est presente al
momento de ejecucin del hecho. A diferencia de lo
que ocurre en materia contractual, se admite que el
demente sea responsable si ha mediado algn
intervalo lcido. As las cosas, incluso la
interdiccin por demencia no impedira la
responsabilidad si se prueba que el demente obr en
dicho intervalo lcido.
ii) Demencia total: El sujeto debe estar
absolutamente impedido de darse cuenta del acto y
sus consecuencias, el solo diagnstico de la
enfermedad mental no basta.
iii) Demencia no imputable a la voluntad
del sujeto (involuntaria): Este requisito se explica,
atendida la regulacin legal del caso del ebrio. En
efecto, la enajenacin mental ha de ser involuntaria,
puesto que si el sujeto se auto enajena
ocasionalmente responder por la imprudencia
temeraria que dicha accin encierra. Es por esta
razn, que el artculo 2.318 se aplicara por
analoga a los casos de locuras txicas, vale decir,
aquellas privaciones de razn por el uso y/o abuso
de sustancias psicotrpicas.
Quin responde por los actos del incapaz?
Este tema, es tratado por la doctrina con el rtulo de
responsabilidad del guardin del incapaz. Frente a esta
situacin, cabe preguntarse quin responder por el hecho
daoso generado por el demente, los infantes, o el mayor de
7 y menor de 16 aos declarado sin discernimiento.
Esta problemtica la resuelve el propio inciso
primero del artculo 2.319 al sealar: (...) pero sern
responsables de los daos causados por ellos las personas a
cuyo cargo estn, si pudiere imputrseles negligencia.
Se usa aqu el trmino guardin para designar a
quin debe cuidar o vigilar al incapaz. Es por ello que, este
caso no puede catalogrselo como aquellos que la doctrina
denomina responsabilidad por el hecho ajeno, sino que aqu

la responsabilidad deriva del hecho propio, esto es, la

negligencia o falta del debido cuidado en la vigilancia del
incapaz. Se enfatiza que no hay responsabilidad por el hecho
ajeno, toda vez que en tales casos, es menester que el autor
sea plenamente capaz extracontractualmente, en cambio
en los supuestos del presente acpite, justamente, se est
hablando de daos producidos por un incapaz.
As pues, la vctima en el juicio indemnizatorio,
tendr que probar la negligencia del guardin. Esta
responsabilidad es aplicable no slo a los padres del incapaz,
sino que (como el Cdigo no distingue) a cualquier persona
que lo tenga a su cuidado.
Comprobada que sea su negligencia y condenado
por sentencia firme, el guardin no puede pedir reembolso
de lo que tuvo que pagar. Lo anterior se deduce aplicando
contrario sensu el artculo 2.325, el cual slo da derecho al
que respondi por el hecho ajeno, para ser indemnizado
sobre los bienes del que era capaz del delito o cuasidelito.
D. La antijuridicidad: La doctrina tradicional destaca como
elemento relevante, la existencia de un hecho daoso y no su
ilicitud, dndola por entendida o absorbida por el elemento
subjetivo (dolo-culpa).
La tendencia contempornea, pone acento en el
dao, y agrega que este es antijurdico, salvo que concurra
alguna causal de justificacin. El aporte de la moderna
tendencia sera entonces, la incorporacin de la
antijuridicidad como un elemento ms de la
responsabilidad extracontractual.
As, la antijuridicidad se inserta en el mbito del
acto ilcito, y consiste en la contradiccin entre una
determinada conducta y el ordenamiento jurdico.
La antijuridicidad se clasifica en formal y material.
En el primer caso, la conducta contradice una norma expresa
del ordenamiento jurdico, y en el segundo, contraviene el
orden pblico, la moral y los principios generales del
Derecho.
La antijuridicidad material exige la concurrencia de
los
requisitos
generales
de
la
responsabilidad
extracontractual: acto u omisin, imputabilidad (dolo-culpa),
capacidad, antijuridicidad, dao y relacin causal.
La antijuridicidad formal, plantea un ilcito civil
tpico o cerrado, y la responsabilidad extracontractual se
satisface con la simple ejecucin de la conducta tipificada en
la Ley. Sus elementos son: accin u omisin, capacidad,
dao, conducta descrita en la ley, y relacin causal. La
imputabilidad aqu se presume con la prueba de la ejecucin
del hecho descrito en la Ley.

Causales de Justificacin: Para la doctrina tradicional,

algunas de las causas de justificacin, obedecen a
los casos de ausencia de dolo o culpa. Las
tendencias actuales, sealan que las causas de
justificacin hacen desaparecer la antijuridicidad,
convirtiendo el acto en legtimo y ajustado a
Derecho. Se han sealado como causas de
justificacin, La legtima defensa; El estado de
necesidad; Obrar en cumplimiento de un deber o
en el ejercicio legtimo de un derecho, autoridad,
oficio o cargo; Obrar violentado por una fuerza
irresistible o impulsado por un miedo
insuperable. sta es ms bien una causal de
exclusin de voluntariedad del hecho, mas no de
su ilicitud; La exceptio veritatis. La veracidad de
la imputacin constituye una va que extingue la
responsabilidad civil, por hacer desaparecer la
antijuridicidad.
La culpa de la vctima. Si el dao fue producido por algn
sujeto, y el actuar de la vctima fue la nica causa que lo
origin; el primero no tiene responsabilidad.
En cambio si existe concurso de culpas entre
ambos, la apreciacin del dao est sujeta a reduccin, si el
que lo ha sufrido se expuso a l imprudentemente.
Pactos de Irresponsabilidad. Se discute en doctrina su
validez, sin embargo existe consenso en que stos quedaran
absolutamente proscritos en los siguientes casos:
-

Cuando la Ley expresamente seale su

irrenunciabilidad, como en materia laboral;
- En caso de dolo (y culpa grave);
- En caso de dao a las personas.

E. El dao: El dao es un requisito esencial en la

responsabilidad extracontractual, y ello es as porque la
accin indemnizatoria respectiva va a nacer slo si el hecho
ilcito caus dao.
Segn la jurisprudencia, dao es todo detrimento o
menoscabo que una persona experimente, por culpa de otra,
sea en su persona, en sus bienes, o cualquiera de sus
derechos extrapatrimoniales.
Para Jos Diez: Dao es toda lesin, menoscabo o
detrimento a simples intereses de la vctima.
Debemos destacar desde ya, que en esta materia se
aplica el principio de la reparacin integral del dao
producido.
Requisitos del Dao Indemnizable:
a). Debe originarlo una persona distinta del
ofendido. Cuando el dao lo genera la propia vctima, no
procede la reparacin, afirmacin que parece obvia, mxime
que en la relacin jurdica respectiva han de ser sujetos

117

distintos el demandante y demandado (vctima-victimario;

acreedor-deudor).
b). Debe consistir en una turbacin o molestia
anormal. Se ha dicho, que carecen de efectos jurdicos las
simples molestias; por cuanto la vida en sociedad implica
ciertas limitaciones o molestias que es preciso soportar sin
que pueda obtenerse un resarcimiento por ellas.
c). Debe turbar, menoscabar o perjudicar una
situacin lcita.
d). Debe ser cierto. Slo son reparables los daos
ciertos, entendiendo por tales los daos reales y efectivos.
De esta suerte, se excluyen los daos meramente eventuales
o hipotticos.
e). No debe estar ya reparado. No es posible
exigir la reparacin de un perjuicio ya indemnizado. Con
esta nocin se evita el cmulo de indemnizaciones.
Aplicacin del principio de la proscripcin del
enriquecimiento sin causa. Lo anterior no es bice, para
demandar los perjuicios no indemnizados, Vg. daos
morales, daos en las cosas en el caso que opere el seguro
obligatorio en los accidentes de trnsito.
Tipos de Daos Indemnizables:
a). Dao emergente: Est constituido, por aquel
empobrecimiento real y efectivo padecido por quien pide
que se le indemnice. Ejemplo: en el caso de destruccin de
un vehculo, su valor.
b). Lucro cesante: Hoy nadie pone en duda que el lucro
cesante es un dao cierto, y en muchas ocasiones muchsimo
ms grave que el dao emergente, y bastante ms cierto y
cuantificable que el dao moral. El lucro cesante, ha sido
definido como la utilidad o provecho que se deja de
obtener a causa del hecho daoso.
c). Dao moral: Este tipo de dao es reparable por la va
extracontractual, sobre la base del criterio que todo dao ha
de ser indemnizado.
Sujeto Activo de la Reparacin: Se admiten como sujetos
activos en la accin indemnizatoria por dao moral, a la
vctima directa; y en caso de muerte o lesin grave de sta:
el cnyuge y parientes ms cercanos, como lo son los
padres, los hijos (inclusos los pstumos) y los hermanos
(tambin en algunas ocasiones en favor de los abuelos); o el
conveniente,
La Prueba del Dao: Aplicando las reglas generales, ser la
vctima, quien tenga que desplegar la actividad probatoria
para acreditar cada una de las tipologas de dao que
demande.
F. La Relacin de Causalidad o Nexo Causal: El nexo
causal es una exigencia indispensable para configurar la
118

obligacin de indemnizar. Tanto es as, que aunque se

presuma en algunas ocasiones la culpa por parte del
legislador, o aunque nos encontremos frente a un caso de
antijuridicidad formal o culpa infraccin de ley o
reglamento, el nexo causal es insoslayable por quien
pretenda establecer en juicio, la reparacin por dao
extracontractual.
Se entiende por relacin de causalidad que el hecho
culpable debe ser la causa necesaria y directa del dao.
Algunos fallos parecen fundar sus consideraciones
en la idea de la conditio sine qua non y en el mecanismo de
la supresin mental hipottica, entendiendo que hay vnculo
causal cuando eliminada la accin negligente e imprudente y
conjeturando una conducta cuidadosa, no se habran
ocasionado las consecuencias daosas.
Categoras De Responsabilidad Extracontractual:
Una vez configurados los requisitos anteriores,
estaremos en presencia de responsabilidad por el hecho
propio. Sin embargo, la doctrina y las legislaciones, han
elaborado categoras especiales de responsabilidad sobre la
base de presunciones de responsabilidad. Nos referimos a la
responsabilidad por el hecho ajeno y por el hecho de las
cosas.

Responsabilidad por el Hecho Ajeno: La regla

general es que se responde tan slo de los hechos
propios y que por excepcin, se responda de los
hechos de los otros.

a). Responsabilidad de los padres por los hechos de los

hijos:
- El hijo, que fue victimario, debe ser menor de edad, pero
no incapaz.
- El hijo menor, debe vivir en la misma casa que los padres.
Lo importante es tener presente que los padres
deben estar al cuidado personal del menor, cuidado personal
que es limitado dentro los estndares jurdicos y los usos
normales (tuicin, patria potestad). Existe, sin embargo, una
presuncin dada en el artculo 2.321 respecto a este cuidado
personal, que se refiere a los malos hbitos que los padres
han dejado adquirir a sus hijos.
Los padres sern siempre responsables de los
delitos o cuasidelitos cometidos por sus hijos menores, y
que conocidamente provengan de mala educacin, o de los
hbitos viciosos que les han dejado adquirir.

b). Responsabilidad de tutores y curadores (Art. 2.320

inc. 3).
As el tutor o curador es responsable de la conducta del
pupilo que vive bajo su dependencia y cuidado.

Estos tambin son responsables del cuidado y

conducta del pupilo que vive bajo su dependencia (Art. 2320
inc. 3). Asimismo, son responsables los directores de
colegio de los discpulos que estn bajo su cuidado, an
siendo mayores de edad (Art. 2320 inc. 4).
c). Responsabilidad de los artesanos y empresarios del
hecho de sus aprendices y dependientes mientras estn
bajo su cuidado (2320 inc. 5).
As los jefes de colegios y escuelas responden del
hecho de los discpulos, mientras estn bajo su cuidado; y
los artesanos y empresarios del hecho de sus aprendices o
dependientes, en el mismo caso.
Pero cesar la obligacin de esas personas si con
la autoridad y el cuidado que su respectiva calidad les
confiere y prescribe, no hubieren podido impedir el hecho.
d). Responsabilidad de los amos por la conducta de sus
criados o sirvientes (art. 2.322).
Los amos respondern de la conducta de sus
criados o sirvientes, en el ejercicio de sus respectivas
funciones; y esto aunque el hecho de que se trate no se haya
ejecutado a su vista.
Pero no respondern de lo que hayan hecho sus
criados o sirvientes en el ejercicio de sus respectivas
funciones, si se probare que las han ejercido de un modo
impropio que los amos no tenan medio de prever o impedir,
empleando el cuidado ordinario, y la autoridad competente.
En este caso toda la responsabilidad recaer sobre dichos
criados o sirvientes.

Responsabilidad por el Hecho de las Cosas: Este

tipo de responsabilidad, en el Cdigo Civil, puede
provenir de la ruina de un edificio, de una cosa que
cae, o de los animales.

a) Responsabilidad por la ruina de un edificio. El dao

debe ser necesariamente proveniente de un edificio; Debe
surgir de su ruina; El dueo no tiene que haber ejecutado las
obras necesarias para prevenir el dao; Si hay pluralidad de
dueos, la indemnizacin se debe a prorrata del dominio, lo
que importa una excepcin al principio de la solidaridad
dado por el artculo 2.317.
Si el dao se le ha causado a un vecino, slo puede
invocar la responsabilidad si ha notificado la denuncia de
obra ruinosa.
b). Responsabilidad por la cosa que cae: En el segundo
caso, hay responsabilidad por la cosa que cae o es arrojada
desde la parte superior de un edificio, Vg..: cuando uno va
pasando y cae un macetero. La responsabilidad es para todas
las personas que habiten la misma parte del edificio, con
excepcin de que pueda probar la parte exacta de donde
cay la cosa. La responsabilidad que seala esta disposicin
es una responsabilidad simplemente conjunta.

119

c). Responsabilidad por el hecho de los animales: Existen

dos situaciones distintas:
- El dao de un animal que reporta guarda o utilidad para el
servicio de un predio. El dueo, es responsable de los daos
que ste causa si se le ha soltado o extraviado, salvo si esto
ocurre sin su culpa.
- El dao de un animal que no reporta guarda o cuidado para
el servicio de un predio. Si hay un animal que no reporta
utilidad para el servicio o guarda un predio, Vg.: un len,
una pantera, el dueo responde en todo caso, an cuando se
tenga al animal en una jaula de hierro y se escapa por caso
fortuito. Es un caso de responsabilidad objetiva por provocar
el riesgo.
Accin Indemnizatoria Civil: En primer trmino, es
preciso referirse a la prescripcin de la accin
indemnizatoria. Esta accin prescribe transcurridos que
fueren cuatro aos desde el hecho ilcito.
En relacin a las vas para hacer efectiva esta
responsabilidad, la regla general la constituye el juicio
indemnizatorio civil, en un procedimiento ordinario y de
lato conocimiento.
Sin embargo, puede suceder que la vctima, ya
hubiere obtenido sentencia favorable en un juicio
infraccional (juzgado de polica local), o bien una sentencia
penal favorable a sus intereses. En estos casos, si no hubiere
intentado antes su accin civil, le queda abierta la
posibilidad para demandar los perjuicios en sede civil, pero
ahora, y como ya se cuenta con una sentencia firme, en un
juicio sumario. Lo mismo ocurrir si la causa penal, deriv
en un procedimiento abreviado o se suspendi por cualquier
motivo.
Tambin, le queda abierta la posibilidad a la
vctima, de demandar civilmente los perjuicios dentro del
procedimiento infraccional o penal respectivo, conforme a
las normas que los gobiernan.

indirectos, como el menor que se casa sin ascenso, en cuyo

caso pierde derechos sucesorios.
La Familia y su Concepto:
Familia es la unin socialmente aprobada por los
vnculos de filiacin, alianza y consanguinidad, de un
hombre, una mujer y sus hijos.
Un concepto ms acorde con nuestro Cdigo Civil
sealara que familia es el conjunto de personas entre las
que median relaciones de matrimonio o de parentesco a
las que la ley atribuye algn efecto jurdico.

DERECHO CIVIL IV
I. DERECHO DE FAMILIA:
Fuentes Jurdicas del Derecho de Familia:
a. El Cdigo Civil: Carece de un libro especial que trate del
Derecho de Familia en forma orgnica, sin embargo, lo
tratan el Libro I, referido a las personas, el Libro IV, Ttulo
XXII, que trata de las convenciones matrimoniales y de la
sociedad conyugal, el Ttulo XXII-A, que trata de la
participacin en los gananciales.
b. Leyes Complementarias: Abarcan desde la Ley de
Matrimonio Civil, como las relativas a la adopcin, la ley
del Registro Civil, entre otras.
c. Tratados Internacionales: Se han alzado como un factor
decisivo en la reforma de algunos aspectos del Derecho de
Familia
Caractersticas del Derecho de Familia:
a. Su contenido est regulado por normas de Orden
Pblico;
b. Restriccin de la Autonoma de la Voluntad:
Relacionado al punto anterior, sera inapropiado dejar a la
libertad de iniciativa de los particulares los contenidos y los
efectos de las normas relativas a ella;
c. Gran Mutabilidad: Debido al avance tanto de la tcnica
legislativa como al movimiento social propio que generan
las relaciones directas de las personas.
d. Institucionalidad Propia: No slo por tener instituciones
propias como el matrimonio o la filiacin, sino por tener
estructuras y soluciones particulares que se apartan en
ciertos aspectos de la regulacin comn.
Asimismo, mientras que en materia patrimonial
existen derechos y obligaciones correlativas, en derecho de
familia se da, por lo general, al mismo tiempo un deber y
una obligacin de carcter recproco. La propia relacin de
familia tiene una connotacin de cuidado, de proteccin, lo
que escapa a una relacin patrimonial.
d. Otros caracteres: El cumplimiento de las obligaciones
de familia tiene mecanismos propios y muchas veces
120

El Cdigo Civil y el concepto jurdico de familia: La

menciona en diversos artculos (42, 815, 988) e incluso la
define para efectos del derecho de uso y habitacin 815:
El uso y habitacin se limitan a las necesidades de las
personales del usuario o del habitador, comprendindose
dentro de las necesidades las de la familia, la que
comprende al cnyuge y los hijos, tanto los que existen al
momento de la constitucin como los que sobrevienen
despus, y esto aunque el usuario o habitador no estn
casados, ni haya reconocido hijo alguno a la fecha de la
constitucin. Comprende al nmero de sirvientes
necesarios para la familia.
Comprende, adems, a las personas que a la misma fecha
vivan con el habitador o usuario o a costa de stos, y a las
personas a las que stos deban alimentos. (Concepto
amplio y comprende a los que viven bajo el mismo techo o
que estn bajo subordinacin o dependencia).
Artculo 15 N 2: No obstante su residencia o domicilio en
pas extranjero, los chilenos permanecern sujetos a las
leyes patrias que reglan sus obligaciones y derechos que
nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de
sus cnyuges y parientes chilenos. Configura a la familia
como aquella derivada de los vnculos del matrimonio y el
parentesco.
El Cdigo Penal y el concepto jurdico de familia: Se
entiende por familia todas las personas que tienen derecho
a pedir alimentos al ofendido (Art. 321).
El Parentesco:
El parentesco es la relacin de familia que existe
entre dos personas, atendiendo al vnculo de sangre o la
existencia del matrimonio.
Clases de Parentesco:

Por consanguinidad: Es aquel que existe entre dos

o ms personas que descienden una de la otra o de
un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados
familia nuclear (Art. 28).

Por Afinidad: Es el que existe entre una persona

que est o ha estado casada y los consanguneos de
su marido o mujer (Art 31).
- La afinidad slo vincula cuando ha habido
matrimonio;
- Para contar las lneas en el parentesco por
afinidad hay que situarse en el lugar que ocupa
su cnyuge. Ejemplo: El marido est en el
primer grado de afinidad en la lnea recta con
los hijos habidos por su mujer en matrimonio
anterior.

Cmputo del Parentesco:

Por la lnea: Cuando una de dos personas

desciende de otra. Puede ser:
- Por lnea Recta: Cuando una de las personas es
ascendiente de la otra;
- Por Lnea Colateral o Transversal : Cuando dos
personas proceden de un ascendiente comn y
una de ellas NO es ascendiente de la otra.

Por el grado: Es el nmero de generaciones que

separa a dos parientes. Ejemplo: El abuelo es
pariente en segundo grado con el nieto.

Los cnyuges no son parientes, entre ellos slo existe un

vnculo contractual;
Para contar los grados de la lnea colateral siempre hay
que remontarse al ascendiente comn entre ambos.
Efectos Jurdicos del Parentesco:
a.

b.

c.
d.

Efectos Civiles: Son amplios, es la condicin de

los impedimentos matrimoniales, genera la
obligacin de prestar alimentos, es fundamento del
rgimen sucesorio intestado, entre otros;
Efectos procesales: El parentesco inhabilita para
ser testigo (358 N1 Cdigo de Procedimiento
Civil), el Cdigo Procesal Penal contiene una
norma semejante en el artculo 302;
Efectos Penales: Tiene importancia en delitos
como el parricidio, infanticidio, amenazas, etc.
Efectos Tributarios: Se exime de la declaracin
sealada en el artculo 60 a los parientes del
contribuyente.

EL ESTADO CIVIL:
Concepto:
Art. 304: Es la calidad de un individuo, en cuanto le
habilita para ejercer ciertos derechos o contraer ciertas
obligaciones civiles. Su amplitud la hace ms cercana al
concepto de capacidad.

121

Doctrinariamente se le define como la calidad permanente

que un individuo ocupa en la sociedad, derivada de sus
relaciones de familia.
Caractersticas:
a. Es un atributo de la personalidad, pero no es
esencial, pueden existir personas sin estado civil;
b. Es una capacidad que depende de las relaciones de
familia: Son ciertos derechos y obligaciones que
dejan a la persona en situacin de legitimado activo
o pasivo en indeterminad juicio o situacin, por ello
soltero no es estado civil, no deja a nadie vinculado
u obligado frente a otro en sus relaciones de
familia, adems no lo posiciona en la sociedad.
c. Como objeto de disposicin: es incomerciable,
irrenunciable, intransigible, imprescriptible, no
puede someterse a arbitraje;
d. Es nico e indivisible: nico en cuanto a la fuente
que lo origina, indivisible, en cuanto se tiene
respecto a todo el mundo;
Fuentes:
a. La Ley: Hijo matrimonial, concebido en el
matrimonio de sus padres;
b. La voluntad de las partes: Matrimonio y
reconocimiento de un hijo;
c. La ocurrencia de un hecho: La muerte de una
persona casada hace adquirir a la otra la calidad de
viuda;
d. La sentencia Judicial: Sentencia que declara la
filiacin no matrimonial de una persona.
Prueba del Estado Civil:
Es esencial, toda vez que ste determina los
derechos y obligaciones entre personas que estn vinculadas
por dicho estado, como los cnyuges, los padres e hijos y los
llamados a suceder a un difunto.
Los medios probatorios que la ley franquea para
probar el estado civil pueden ser generales o especiales:
- Generales: El principal medio de prueba son las partidas, a
falta de ellas procedern los dems medios probatorios, con
la limitacin que a falta de partidas o subinscripcin, slo
podr probarse por los instrumentos autnticos mediante los
cuales se haya determinado legalmente. A falta de stos, el
estado de padre, madre o hijo deber probarse en el
correspondiente juicio de filiacin, en la forma y los medios
previstos para ello (Art. 305).
o Las Partidas: Se encargan de dar fe de los
hechos que constituyen el estado civil.
Partidas de matrimonio,
nacimiento,
bautismo y defuncin. Hay que agregar la
inscripcin o subinscripcin del acto de
reconocimiento o fallo judicial que
determina filiacin. Las partidas pueden
impugnarse por falta de autenticidad,
falsedad y falta de identidad.

o
o
o
o

Otros documentos Autnticos: Instrumento

pblico, testamento en que conste el
reconocimiento de un hijo (Art. 309).
Fallo Judicial que determine filiacin:
(Art. 315 a 320).
Testigos: Quienes hayan presenciado los
hechos constitutivos del estado civil.
Ejemplo: celebracin del matrimonio.
La posesin Notoria: Implica gozar de un
estado civil en forma pblica, sin protesta
ni reclamacin de nadie. Los elementos
constitutivos son el nombre, que implica
llevar el nombre que corresponde al estado
civil; trato, significa haber sido tratada la
persona en forma acorde al estado civil
que se le atribuye por las personas que se
relacionan con ella; fama, implica haber
sido considerad en tal carcter por los
miembros de la comunidad. Se puede
probar tanto la filiacin como el
matrimonio por la posesin notoria (Arts.
309 a 313 y 200).

- Especiales:
Muerte: Se prueba por la respectiva partida de defuncin. A
falta de partida, por documentos autnticos y testigos
presenciales de la muerte;
Edad: Se prueba por la partida de nacimiento o bautismo. En
forma supletoria, se requerir informe de peritos, el juez
determinar la edad media entre la mayor y la menor que
parecieren compatibles con el desarrollo y aspecto fsico del
individuo (Art. 314).
LA FILIACIN:
Concepto: Vnculo familiar real o ficto, que da origen a los
estados civil de padre madre, hijo y hermano.
Planiol: Relacin que existe entre dos personas, una de las
cuales es padre o madre de la otra.
Clasificacin de la Filiacin:
a. Segn su origen: Por Naturaleza, Adoptiva y por
reproduccin asistida;
b. Segn la certeza que existe en su origen:
Matrimonial, no matrimonial, indeterminada.
La filiacin por reproduccin asistida queda determinada
por el hombre y la mujer que se sometieron a ella. No puede
impugnarse ni reclamarse una distinta.
Filiacin por Naturaleza (Art. 179):
1. Matrimonial: El hijo tendr filiacin matrimonial
si :
a. Al momento de la concepcin hay
matrimonio;
b. Si al momento del nacimiento hay
matrimonio;

122

c.

Si los padres que hayan determinado

filiacin respecto de un hijo, contraen
matrimonio con
posterioridad al
nacimiento;
d. Si hay reconocimiento por los padres en el
acto del matrimonio o durante su vigencia.
(Art 180).
2.

No Matrimonial: Es la regla general, pues as

parece desprenderse de la enumeracin taxativa que
se hace de la filiacin matrimonial. Art. 180 inc. 3:
en los dems casos la filiacin es no matrimonial.
Queda
determinada
legalmente
por
el
reconocimiento del padre, la madre o ambos, o por
sentencia firme dictada en juicio de filiacin.

3.

Indeterminada: No se sabe quien es el padre o la

madre.

Efectos de la Filiacin:
1. Es un Hecho Jurdico: Su fundamento se encuentra
en el hecho biolgico de la procreacin, con la
excepcin de la filiacin adoptiva;
2. Genera Estado Civil: No slo desde que est
legalmente determinada, sino que tiene efecto
retroactivo, esto es, sus efectos se retrotraen a la
fecha de concepcin del hijo;
3. No afecta a los derechos ajenos al hijo: Subsisten
los derechos adquiridos y las obligaciones
contradas antes de su determinacin;
4. Otorga titularidad respecto del derecho real de
herencia: La titularidad de los otros coherederos
ser afectada por la filiacin posterior, el Derecho
Real de herencia, est sujeto en este caso a una
condicin resolutoria. Relacionado con el artculo
77 Cdigo Civil.
5. Con el objeto de determinarla, se puede investigar
libremente la maternidad o paternidad por los
amplios medios de prueba que concede la ley (Art.
195).
Deberes y Derechos entre Padres e Hijos:
Cada vez que un deber se infrinja se ha de resolver
en una sancin que ser la materializacin de dicho deber en
una obligacin o en la privacin de un derecho.
Deberes de los Hijos:
1.
2.
3.

Deber de Respeto: Es el reconocimiento a la

autoridad del padre y de la madre;
Deber de Obediencia: Importa no slo un
reconocimiento formal de la autoridad del padre,
sino tambin un reconocimiento material;
Deber de Cuidado: Aunque la emancipacin
confiera al hijo el derecho de obrar
independientemente, queda siempre obligado a
cuidar a los padres en su ancianidad, en el estado de

4.

demencia, y en todas las circunstancias de la vida

en que necesiten sus auxilios. este deber se
manifiesta por los alimentos que se deben a los
ascendientes. Su infraccin implica una causal de
indignidad para suceder y es causal de
desheredamiento.
Deber de socorro: Tiene derecho al mismo socorro
(apoyo) todos los dems ascendientes, en caso de
inexistencia o insuficiencia de los inmediatos
descendientes.

Derechos y Deberes de los Padres:

1. Deber de Cuidado: Debe entenderse sobre la crianza y la
educacin, tiene que ver con la tutela personal:
Crianza: Cuidado en la alimentacin y el
vestuario;
Educacin: Cuidado en la etapa formativa o
valrica;
Establecimiento: Procurar al hijo una profesin u
oficio, con el fin que pueda subsistir por s mismo.
El cuidado personal toca de consuno a los padres, en caso
de filiacin no matrimonial determinada por una sola cuerda,
toca al que lo reconoci. Si est determinada por ambas
cuerdas o la filiacin es matrimonial y los padres estn
separados, la ley desplaza el cuidado a la madre;
Se establece una convencin solemne por la cual los
padres modifican la regla precedente y desplazan el cuidado
al padre. Debe hacerse por escritura pblica o acta
extendida ante cualquier oficial del registro civil, la que debe
subinscribirse dentro de los 30 das siguientes a su
otorgamiento. Podr revocarse por las mismas solemnidades.
en caso de maltrato, descuido u otra causa, el juez puede
entregar el cuidado el cuidado personal de los hijos al otro
padre, siempre que ste haya contribuido a su manutencin
pudiendo hacerlo.
En caso que el sujeto no tenga filiacin determinada el
cuidado va a estar a cargo de un tutor o curador.
En caso de existir inhabilidad fsica o moral de ambos
padres, el juez puede confiar el cuidado personal de los hijos
a otra persona competente, prefirindose a los
consanguneos ms prximos y sobre todo a los
ascendientes. No obstante, el padre o madre no podr ser
privado del derecho ni exento del deber de mantener una
relacin directa y regular, siempre que ello no perjudique al
hijo.
La imposicin del deber de cuidado no es slo una
transmisin valrica o afectiva, sino tambin de dinero. Esta
es la materializacin del deber de cuidado, comprende los
gastos de educacin, crianza y establecimiento. El cual
corresponde a los padres, por lo que hay que determinar en
que rgimen estn casados.
- Sociedad Conyugal: Estos gastos originados
para los hijos comunes deben ser imputados a
los bienes sociales, y por tanto, deuda del
pasivo real. Si los gastos corresponden al hijo
de uno solo de los cnyuges, el mantenimiento
123

y la educacin es deuda del pasivo real. En

cuanto al establecimiento: deuda del pasivo
aparente.
Si entre los padres no hubiere sociedad
conyugal: Ambos contribuyen en proporcin a
sus facultades econmicas. En caso de
desacuerdo, la determinacin la hace el juez.
Si el hijo tuviera bienes propios: Los gastos
para su establecimiento se sacarn de esos
bienes, en caso necesario, tambin los gastos
de crianza y educacin. Para hacer uso de
dichos bienes para solventar stos, en principio,
slo pueden ocuparse los frutos, ya que el
padre o la madre que administre tiene el deber
de conservar ntegro los capitales.
La obligacin de alimentar y educar al hijo que
carece de bienes, pasa por la falta o
insuficiencia de los padres, a los abuelos por
una y otra lnea conjuntamente.

2. Derecho y Deber de Educacin:

Art. 236: Los padres tendrn el derecho y el deber de
educar a sus hijos orientndolos hacia su pleno desarrollo
en las distintas etapas de su vida.
-

La infraccin al deber de educar acarrea

responsabilidad extracontractual Los padres
sern siempre responsables de los delitos y
cuasidelitos cometidos por sus hijos menores, y
que conocidamente provengan de mala
educacin, o de los hbitos viciosos que les
han dejado adquirir (Art. 2321).
El deber de educar de los padres puede ser
desplazado a un tercero, siempre que el
cuidado haya sido confiado a otra persona.

3. Facultad de corregir a los hijos:

Art. 234: Los padres tendrn la facultad de corregir a los
hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud, ni su
desarrollo personal.
Si se produjere tal menoscabo o se temiese
fundadamente que ocurra, el juez, a peticin de cualquier
persona o de oficio, decretar mediad de resguardo del hijo,
sin perjuicio de las sanciones que corresponda aplicar por
la infraccin.
Cuando sea necesario para el bienestar del hijo,
los padres podrn solicitar al tribunal que determine sobre
la vida futura del hijo por el tiempo que se estime
conveniente, el cual no podr exceder del plazo que le falte
para cumplir 18. Las resoluciones del juez no podrn ser
modificadas por la sola voluntad de los padres.
- Se sanciona el castigo fsico, pero no la labor
preventiva en el cuidado de los hijos.
- Eventualmente los padres pueden eximirse de
responsabilidad a travs del inciso tercero del
artculo 234, sealado.

Caso de los Hijos Abandonados:

En el artculo 240 se consagra que respecto del hijo
abandonado, si ste ha sido alimentado y criado por otro y
los padres quisieran sacarlo de dicho poder, deben
previamente pagar los gastos de alimentacin y crianza, que
son tasados por el juez, quien otorgar la autorizacin si
estima que es conveniente para el hijo.
Existe una contradiccin entre el artculo 240 y los
artculos 238 y 239.
Art. 238: Los derechos concedidos a los padres en
los artculos anteriores no podrn reclamarse sobre el
hijo que haban abandonado.
Art. 239: En la misma privacin de derechos
incurrirn los padres que por su inhabilidad moral
hayan dado motivo a la providencia de separar a los
hijos de su lado, a menos que sta haya sido despus
revocada.
La contradiccin entre estos artculos, en definitiva
va a quedar a cargo del juez resolverla, el que al fallar va
a tener que considerar primordialmente el inters del
hijo tomando en cuanta su opinin, en funcin de su
calidad y madurez.
En todos aquellos casos en que el menor, por
consecuencia de estar ausente de su hogar tuviere urgencia
de alimentacin, todo sujeto tiene el deber de proveer ayuda
a dichas necesidades, y respecto del padre o la madre se
presume la autorizacin. Se presume la autorizacin para
contratar, se presume mandatario y se le debe rembolsar, ya
que administra un negocio ajeno. Si no se prueba el
mandato, entonces ser agente oficioso y se le reembolsar
la gestin til.

Las resoluciones del juez bajo los respectos indicados

precedentemente se revocarn por la cesacin de la causa
que haya dado motivo a ellas, y podrn revocarse o
modificarse, en todo caso y tiempo, si sobreviene motivo
justo, y se cumple con los requisitos legales.

LA PATRIA POTESTAD:
Art. 243: La patria potestad es el conjunto de derechos y
deberes que corresponden al padre o la madre sobre los
bienes de sus hijos no emancipados.
La patria potestad se ejercer tambin sobre los
derechos eventuales del hijo que est por nacer.
Caractersticas:
1. Los derechos y deberes se tienen respecto de
todos los bienes corporales e incorporales del
hijo;
2. Sus reglas no obstan al rgimen de bienes que
pudiese existir en el matrimonio de los padres;

124

3. Se extiende tanto a los hijos matrimoniales

como no matrimoniales;
4. En cuanto a los derechos eventuales est
establecido para darle titularidad a las medidas
precautorias que aseguren la conservacin de
los derechos.
Titularidad de la Patria Potestad (Art. 244):
En
principio le
corresponde
a
ambos
conjuntamente, pero si no hay acuerdo entre ellos, le
corresponde al padre. Nadie ms que los padres pueden
ejercer la patria potestad.
En todo caso, cuando el inters del hijo lo haga
indispensable, a peticin de uno de los padres, el juez podr
confiar el ejercicio de la patria potestad al padre o madre que
careca de ella, o radicarlo en uno slo de los padres, si la
ejerca conjuntamente. La resolucin se subinscribe al
margen de la inscripcin de nacimiento.
-

Si los padres viven separados, corresponde la patria

potestad a quien tiene el cuidado personal del hijo,
pero por acuerdo de los padres o por resolucin
judicial fundada en el inters del menor puede darse
la patria potestad al otro padre. Este acuerdo o
resolucin judicial debe subinscribirse;
En aquellos casos en que los bienes del menor no
estn sujetos a patria potestad ser necesario
nombrar tutor respecto de dichos bienes, los casos
sern:
o La paternidad y maternidad se ha
determinado judicialmente contra la
oposicin del padre y la madre;
o Si estn privados de ejercer la patria
potestad;
o Caso de menores cuya filiacin no
est determinada por ambas cuerdas.

Derechos de la Patria Potestad:

La patria potestad confiere el derecho legal de goce
(252) sobre todos los bienes del hijo, exceptuados los
siguientes:
1. Bienes que conforman el peculio profesional o
industrial del hijo;
2. Bienes adquiridos por el hijo a ttulo de donacin,
herencia o legad, cuando el donante o testador ha
estipulado que no tenga el goce o la administracin
quien ejerce la patria potestad, ha impuesto la
condicin de obtener la emancipacin, o ha
dispuesto expresamente que tenga el goce de estos
bienes el hijo;
3. Las Herencias o legados que hayan pasado al hijo
por incapacidad, indignidad o desheredamiento del
padre o madre que ejerce la patria potestad.
En estos casos el goce corresponde al hijo o al otro padre, en
conformidad a los artculos 251 y 253.

El derecho legal de goce es un derecho personalsimo que

consiste en la facultad de usar los bienes del hijo y percibir
sus frutos, con cargo de conservar la forma y sustancia de
dichos bienes y de restituirlos, si no son fungibles; o con
cargo de volver igual cantidad y calidad del mismo genero,
ode pagar su valor, si son fungibles. (Art. 252).
Consecuencias:
a. Otorga al titular el Derecho de hacerse dueo de
todos los frutos de los bienes del hijo,
facultndolo para administrarlos y usarlos (es
decir Conservar. Cultivar y Reparar). Como
contrapartida tiene el deber de cuidado (cuidar
forma y sustancia). Responde hasta la culpa
leve;
b. Si la madre ejerce la patria potestad y se
encuentra casada en sociedad conyugal, por
tanto inhibida de administrar sus bienes, se le
mirar como separada de bienes respecto del
ejercicio y de lo que en l obtenga Se rige
por el 150, por lo tanto tiene facultad de
disposicin;
c. Si la Patria Potestad se ejerce en forma
conjunta, los padres regulan la distribucin de
los frutos entre ellos, y a falta de acuerdo, se
dividen en partes iguales.
Limitaciones a la Facultades de Administracin:
Art. 254: No se podrn enajenar ni gravar en caso alguno
los bienes races del hijo, aun pertenecientes a su peculio
profesional o industrial, ni sus derechos hereditarios, sin
autorizacin judicial con conocimiento de causa
Otorgar facultad habilitante.
Art. 255: No se podr hacer donacin de ninguna parte de
los bienes del hijo, ni darlos en arriendo por largo tiempo,
ni aceptar o repudiar una herencia deferida al hijo, sin o en
la forma y con las limitaciones impuestas a los tutores y
curadores.
- Donacin de Bienes Races: Prohibido,
adolece de objeto ilcito;
- Donacin de dinero u otros bienes muebles:
Requiere autorizacin judicial, por causa grave,
proporcionada al contenido econmico de los
bienes del pupilo y que no se menoscabe
notablemente el capital producido;
- Remisin: La remisin gratuita de un derecho
se sujeta a las reglas de la donacin;
- No puede darse en arriendo por largo
tiempo los bienes races del hijo;
- No puede repudiar una herencia sin decreto
de juez, con conocimiento de causa;
- Debe aceptar las herencias con beneficio de
inventario.
Responsabilidad del titular de la patria potestad:
Responde del cuidado ordinario mediano cuidado en la
administracin Hasta de la culpa leve (Art. 256).
125

En los casos que el titular tiene la administracin y el

goce, responde de la propiedad de la cosa: El padre tiene el
derecho real de usufructo y el hijo es nudo propietario, por
lo que el padre debe restituir la propiedad;
Hay una hiptesis anormal en que el padre tiene la
administracin pero no el goce por una expresa disposicin
testamentaria: En este caso el padre debe restituir los frutos.
Prdida de la Administracin (Art. 257):
- Puede quitarse la administracin al padre o madre o ambos,
cuando se haya hecho culpable de dolo, o de grave
negligencia habitual y as se establezca por sentencia
judicial, la que deber subinscribirse al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo.
- Se pierde la administracin siempre que se suspenda la
patria potestad, causales de suspensin (Arts. 267 y 268):
1. Por demencia del padre o madre que la ejerce;
2. Por menor edad del que ejerce la patria potestad;
3. Por estar en entredicho de administrar sus propios bienes:
Disipador interdicto, sordos y sordomudo que no pueden
darse a entender claramente y el fallido;
4. Por su larga Ausencia o impedimento fsico, siempre que
el impedimento fsico para administrar provoque perjuicio
grave en los bienes del hijo.
Si se suspende la patria potestad de uno de los
padres le corresponde al otro, y si ninguno puede se
nombrar un curador.
La suspensin opera de pleno derecho en el caso de
menor edad del padre o madre, en todos los dems casos
requiere de decreto judicial, con conocimiento de causa,
previa audiencia de parientes y del defensor de menores. La
resolucin del juez produce cosa juzgada formal, la patria
potestad es personalsima.
Cuando termina la patria potestad el que la ejerce debe
rendir cuenta de su administracin al hijo.
Representacin Legal de los Padres respecto del Hijo:
La representacin legal en estos casos es impropia,
porque no produce los efectos del artculo 1448.
Art. 261: Si entre los padres hubiere sociedad conyugal, los
actos y contratos que el hijo ejecute o celebre fuera de su
peculio profesional o industrial y que el padre o madre
autorice o ratifique por escrito, o los que estos efecten en
representacin del hijo, obligan directamente al padre o
madre de conformidad a las disposiciones de ese rgimen
de bienes, y subsidiariamente, al hijo, hasta concurrencia
del beneficio que ste hubiere reportado de dichos actos o
contratos.
Si no hubiere sociedad conyugal, stos actos y
contratos slo obligan, en la forma sealada en el inciso
anterior, al padre o madre que haya intervenido. Lo
anterior no obsta a que pueda repetir contra el otro padre,

en la parte en que haya debido proveer a las necesidades

del hijo.
Se alter la regla de la responsabilidad para proteger los
bienes del hijo;
Al haber absoluto de la sociedad conyugal van a ir a parar
los frutos de los bienes del hijo, por lo tanto, para mantener
el equilibrio patrimonial es necesario que las obligaciones
del hijo vayan a para al pasivo real de la sociedad.
Representacin Judicial:
1. El hijo slo puede actuar como demandante, previa
autorizacin o con la representacin del que ejerza
la patria potestad. Si los padres no quisiesen dar
lugar a la autorizacin, el hijo podr recurrir al
juez para que lo autorice y le designe curador para
la litis;
2. Si un tercero pretende demandar al hijo, debe
dirigir su accin civil contra el que ejerce la patria
potestad, para que autorice o representa al hijo en la
litis;
3. Si se pretende proceder criminalmente contra el
hijo no es necesaria la autorizacin o
representacin de los padres, lo que no obsta a que
tengan deber de socorro respecto del hijo;
4. Si el hijo pretende actuar contra el padre o la madre
que ejerce la patria potestad la autorizacin se pide
directamente al juez solicitndole un curador para
la litis. Las expensas para la litis: En el Primer
Otros;
5. El menor adulto no necesita autorizacin para testar
ni para reconocer hijos.

2.
3.
4.
o

2.
3.

4.

Cuando el padre o la madre maltrata habitualmente

al hijo: Debe existir un procedimiento previo de
violencia intrafamiliar. Por lo tanto, en este caso la
sancin ser la prdida de la patria potestad;
Cuando el padre o la madre han abandonado al
hijo: La infraccin est en el abandono Deber de
cuidado.
Cuando por sentencia ejecutoriada el padre o la
madre ha sido condenado por delito que merezca
pena aflictiva, aunque recaiga indulto sobre la pena,
a menos que, atendida la naturaleza del delito, el
juez estime que no existe riesgo para el inters del
hijo o de asumir el otro la patria potestad.
Inhabilidad fsica o moral del padre o madre, si no
le corresponde al otro ejercer la patria potestad:
Esta norma no es sancionatoria sino de proteccin
del menor.

La emancipacin es irrevocable, salvo que sea por

declaratoria de muerte presunta o sentencia fundada en la
inhabilidad moral, las que pueden ser dejadas sin efecto por
el juez.
La resolucin que la concede debe subinscribirse a
al margen de la inscripcin de nacimiento.
El hijo menor que se emancipa queda sujeto a
guarda

Cuidado Personal (La Tuicin)

Concepto: Conjunto de derechos y deberes que

corresponden a ciertas personas sealadas por ley o por el
juez respecto del cuidado personal, crianza y educacin de
los hijos.
Cuando la ley habla de cuidado personal del
menor se refiere a lo que la doctrina denomina tuicin.

La Emancipacin:

Es un hecho que pone fin a la patria potestad del

padre, la madre o ambos, segn sea el caso y que puede ser
legal o judicial (Art. 269).
Habra que agregar que no se trata slo de hechos
sino tambin de actos a los que la ley atribuye el efecto de
producirla. No son actos destinados a producirlas, sino que
consecuencialmente la producen.
o
1.

1.

Emancipacin Legal: 270

Muerte del padre o madre, salvo que le corresponda
al otro;
Declaratoria de Muerte Presunta: Por el decreto que
da la posesin provisoria o la posesin definitiva,
salvo que le corresponda al otro padre;
Por Matrimonio del Hijo menor de edad: Queda
sujeto a guarda;
Por haber cumplido el hijo los 18 aos de edad:
Pasa a tener capacidad legal.
Emancipacin Judicial: Se efecta por decreto de
juez. 271
126

Fundamentos:
a) Para algunos se fundamenta en el matrimonio porque los
derechos y deberes que constituyen la tuicin son los
mismos que tienen los padres respecto de los hijos, luego,
slo la tienen los hijos matrimoniales.
b) Para otros se fundamenta en la filiacin, lo que incluira
la posibilidad de reclamar tuicin de un hijo no matrimonial.
c) Modernamente se sostiene que su fundamento est el
inters superior del menor, lo que se concilia con la
existencia que la tuicin sea concedida a terceros, sean
parientes o no del menor, incluyendo en ella a los centros de
menores.
Caractersticas:
a) Tiene su origen en el vnculo de filiacin que une a los
padres con el menor de edad.

b) Por regla general, es ejercida de consuno con los padres,

o por el padre o madre sobreviviente, y por excepcin por
terceros, sean parientes o extraos o terceros institucionales.
c) Comprende el cuidado personal, crianza y educacin de
los hijos, la que es ejercida en los trminos sealados
precedentemente (Derechos y deberes entre padres e hijos),
d) Puede ser reclamada por el padre o madre sea respecto de
hijos de filiacin matrimonial como no matrimonial.
Personas a quienes corresponde la tuicin.
Regla general: A ambos padres de consuno, corresponde
el cuidado personal, crianza y educacin de los hijos;
Excepcionalmente:
1- Fallecimiento de uno de los padres Al sobreviviente.
2- Hijo no matrimonial Al padre o madre que lo haya
reconocido, si no ha sido reconocido por ninguno el juez
determina quien tiene el cuidado personal.
3- Padres separados En principio a la madre. Por
excepcin acuerdo que le otorgue la tuicin al padre que no
la ejerce, otorgada por escritura pblica subinscrita al
margen de la inscripcin de nacimiento.
4- Por intervencin judicial Cuando el inters del hijo lo
haga indispensable el juez puede entregar el cuidado al otro
de los padres, salvo que ste no haya contribuido a la
manutencin del hijo mientras estuvo al cuidado del otro
padre, pudiendo hacerlo.
Si los padres tienen
inhabilidad fsica o moral, puede entregarse a un tercero
Consanguneos ms prximos, sobre todo a los ascendientes,
secundariamente a un centro o institucin de menores.
La resolucin judicial se subinscribir al margen de
la de nacimiento dentro de los 30 das siguientes a su
otorgamiento.
Las Inhabilidades:
Seala el artculo 226 que podr el juez en caso de
inhabilidad fsica o moral de ambos padres confiar el
cuidad personal de los hijos a otras personas competentes.
Conforme regula el artculo 42 de la Ley de
Menores, para los efectos del artculo 226 del Cdigo Civil,
se entender que uno o ambos padres se encuentran en el
caso de inhabilidad fsica o moral:
1 Cuando estuvieran incapacitados mentalmente;
2 Cuando padecieren de alcoholismo crnico;
3 Cuando no velan por la crianza, cuidado personal y
educacin del hijo;
4 Cuando consintieren que el hijo se entregue a la
vagancia o la mendicidad, ya sea en forma franca o a
pretexto de profesin u oficio;
5 Cuando hubieren sido condenados por secuestro o
abandono de menores;
6 Cuando maltrataren o dieren malos ejemplos al menor o
cuando la permanencia de ste en el hogar constituyere un
peligro para su moralidad, y
7 Cuando cualesquiera otras causas coloquen al menor en
peligro moral o material.

127

La separacin del hijo de sus padres es una medida

de excepcin y slo puede decretarse cuando sea
estrictamente necesario para salvaguardar sus derechos, y
siempre que no exista otra ms adecuada.

El Derecho de Comunicacin (Contacto Regular)

Fundamento legal y denominacin: El padre o madre que

no tenga el cuidado personal del hijo no ser privado del
derecho ni quedar exento del deber, que consiste en
mantener con l una relacin directa y regular, la que se
ejercer con la frecuencia y libertad acordada con quien lo
tiene a su cargo, o en su defecto, con las que el juez
estimare conveniente para el hijo.
Es un derecho consagrado a favor de los padres y
de los hijos. Es una norma impero atributiva.
Procedencia:
1. Por acuerdo de los Padres : Puede darse a travs de
un avenimiento o transaccin, o bien, por el
acuerdo de los padres en la separacin de hecho, ya
que ste debe regular entre otras cosas la relacin
directa y regular que mantendr con los hijos
aqul de los padres que no los tuviere bajo su
cuidado.
2.

Por Resolucin Judicial: La que puede decretarse a

peticin de parte o de oficio.
- A peticin de parte: En juicio de regulacin;
- De Oficio: Al debatirse la persona que tendr el
cuidado personal del hijo, y no se debatiere la
forma de ejercer la relacin directa y regular
con el que quede privado del cuidado personal,
el juez la decretar de oficio.

Limitaciones:
Se suspender o restringir el ejercicio de este derecho
cuando manifiestamente perjudique el bienestar del hijo, lo
que declarar el tribunal fundadamente.

El Derecho de Alimentos:

Concepto: Obligacin legal impuesta a ciertas personas

para que efecten, respecto de otras, las prestaciones
necesarias con el fin de satisfacer las necesidades de
existencia de stas.
Asistencias que por ley, contrato o testamento se
dan a algunas personas para su manutencin y
subsistencia.
Caractersticas:
1) Atendiendo a sus prohibiciones: Es irrenunciable,
intransferible, no puede ser compensado, inembargable, no
puede ser objeto de compromiso, el derecho a pedir

alimentos no puede transmitirse por sucesin por causa de

muerte, el derecho de alimentos es imprescriptible.
2) Atendiendo a sus restricciones: La transaccin sobre
alimentos futuros debidos por ley debe ser aprobada
judicialmente; los alimentos que el difunto ha debido por ley
gravan la masa hereditaria, salvo que el testador haya
impuesto a uno o ms partcipes de la sucesin.
Clasificacin:
1. Alimentos legales y voluntarios;
2. Alimentos Provisorios y Definitivos;
3. Alimentos Congruos y Necesarios:
- Congruos: Habilitan al alimentario a subsistir
de un modo correspondiente a su posicin
social, constituyen la regla general;
- Necesarios: Dan al alimentario lo que basta
para sustentar la vida.
Requisitos para solicitar alimentos: Necesidades del
alimentario, capacidad del alimentante, texto legal que
imponga la prestacin y ausencia de prohibicin.
Titulares del derecho de alimentos: Al cnyuge, a los
descendientes, a los ascendientes, a los hermanos y al
donatario de una donacin cuantiosa si no hubiere sido
rescindida o revocada (art. 321).

e. Fines propios. vivir juntos, procrear y auxiliarse

mutuamente, no son copulativos.
f. La facultad de contraer matrimonio es un derecho
esencial, inherente a la persona humana, siempre que se
tenga edad para ello.
Requisitos y efectos del matrimonio:
Requisitos de existencia:
a. Diferencia de sexo entre los contrayentes;
b. Consentimiento de los contrayentes;
c. Presencia de un oficial del Registro Civil o de un Ministro
de Culto de una entidad religiosa con personalidad jurdica
de derecho pblico;
d. Ratificacin ante un Oficial del Registro Civil de
matrimonio celebrado ante entidad religiosa. Se incluye
entre los requisitos de existencia por cuanto el inciso
primero del Art. 20 seala que esta clase de matrimonio
slo producir efectos una vez que se inscriba el acta de
matrimonio ante el Oficial de Registro Civil dentro de 8
das, si no se inscribiera dentro de dicho plazo, tal
matrimonio no producir efecto alguno.

Requisitos
de
validez:
*Capacidad,
*consentimiento
libre
y
espontneo
y
*cumplimiento de las formalidades legales.

El que para pedir alimentos rena varios ttulos de los

enumerados en el artculo 321 slo podr hacer uso de uno
de ellos, en el orden sealado en el artculo 326.

1. Consentimiento libre y espontneo: El artculo 8 de la

ley establece que falta de este requisito cuando concurren el
error o la fuerza:

Los alimentos proceden siempre

necesiten, se justifiquen y se pueda pagarlos.

a) Error en la Identidad de la Persona: Supone error en la

identidad fsica de la persona. El error en el nombre no lo
configura;

que

se

EL MATRIMONIO:
El matrimonio es un contrato solemne por el cual
un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente,
y por toda la vida con el fin de vivir juntos, de procrear y
de auxiliarse mutuamente.
Regulacin normativa del Matrimonio:
Est regulado por la ley 19.947, que establece la
nueva ley de matrimonio civil. Los efectos del matrimonio y
las relaciones entre los cnyuges y entre stos y sus hijos, se
rigen por las disposiciones respectivas del Cdigo Civil.
Caractersticas del matrimonio:
a. Es un contrato. Un sector de la doctrina lo califica como
institucin, porque escapa en muchos aspectos a la
regulacin y dinmicas propias de un contrato y porque es el
pilar fundamental del Derecho de Familia.
b. Es solemne. debe cumplir una serie de requisitos para su
existencia y validez.
c. Concurrencia de un hombre y una mujer.
d. Exclusin de modalidades. Actual e indisolublemente.
128

b) Error acerca de alguna de sus cualidades personales que,

atendida la naturaleza o fines del matrimonio, ha de ser
estimada como determinante para otorgar el consentimiento:
Supone un error desconocido de una de las partes al
momento de contraer el matrimonio. Conocida por ella, no
podra invocarlo sino como causal de divorcio. Hiptesis
que encuadran en el concepto de cualidades personales:
- Impotencia, coeundi y generandi;
- Conducta Depravada: Conductas deshonrosas,
falta de moralidad y perversiones sexuales;
- Prcticas Homosexuales;
- Convicciones Morales y Religiosas.
c) Fuerza en los trminos de los artculos 1456 y 1457 del
Cdigo Civil, ocasionada por una persona o por una
circunstancia externa, que hubiere sido determinante para
contraer el vnculo.
2.
Capacidad de los contrayentes o Ausencia de
Impedimentos: Se denominan impedimentos a los hechos o
situaciones que importan un obstculo para la celebracin
del matrimonio. Pueden ser absolutos o relativos.

Absolutos: Imposibilitan el matrimonio del afectado con

cualquier persona;
Relativas: Imposibilitan el matrimonio con determinadas
personas.

Causales de Incapacidad Absoluta o Impedimentos

Dirimentes Absolutos: (Art. 5)
Los que se hallaren ligados por vnculo
matrimonial no disuelto(Art. 5 N 1);
Los Menores de 16 aos (Art. 5 N 2): El criterio
atiende a la madurez de los contrayentes por sobre
su aptitud para procrear;
Los que se hallaren privados del uso de razn
(Art. 5 N 3): Dementes (Interdictos y no
interdictos), los que al momento del matrimonio se
encontraban ebrios, drogados, etc.
Los que por un trastorno o anomala psquica
fehacientemente diagnosticada, sean incapaces
de modo absoluto para formar la comunidad de
vida que implica el matrimonio (Art. 5 N 3):
Esta causal proviene del derecho cannico, se
aplica a todos aquellos que padezcan un trastorno
mental transitorio, que distorsione su percepcin de
la realidad;
Los que carecieren de suficiente juicio
o
discernimiento
para
comprender
y
comprometerse con los derechos y deberes
esenciales del matrimonio (Art. 5 N 4): Proviene
del derecho cannico, supone que el defecto de
discrecin o juicio, que no constituye privacin de
razn, no es un defecto del intelecto (incapacidad
para comprender los deberes del matrimonio) sino
tambin una deficiencia en la voluntad (incapacidad
para comprometerse con ellos)
Los que no pudieren expresar claramente su
voluntad por cualquier medio, ya sea en forma
oral, escrita o por medio de lenguaje de seas
(Art. 5 N 5)

o
1.
2.
3.

4.

5.

6.

Causales de Incapacidad Relativa o Impedimentos

Dirimentes Relativos: (Art. 6 y 7)
1. Por vnculo de Parentesco: No podrn contraer
matrimonio entre s los ascendientes y
descendientes
por
consanguinidad,
Los
ascendientes y descendientes por afinidad; y los
colaterales por consanguinidad en el segundo
grado.
2.
Por Homicidio: El cnyuge sobreviviente no
podr contraer matrimonio con el imputado
contra
quien
se
hubiere
formalizado
investigacin por el homicidio de su cnyuge, o
contra quien hubiere sido condenado como autor,
cmplice o encubridor de ese delito. La
incapacidad referida al imputado, se entender
hecha al procesado en la causa criminal seguida
en el sistema antiguo.

129

Impedimentos
impedientes
o
prohibiciones: A diferencia de los
impedimentos dirimentes que estn
tratados en la Ley de Matrimonio Civil,
las prohibiciones lo estn en el Cdigo
Civil, articulos105 a 116 y 124 a 129.

Formalidades de la celebracin del Matrimonio:

Dos son las solemnidades del matrimonio mismo:
*La intervencin del Oficial del Registro Civil o ministro de
culto respectivo, y *presencia de dos testigos hbiles.
1. Matrimonio celebrado ante Oficial del Registro Civil:
a. Oficial Civil Competente: Aquel que haya intervenido en
la realizacin de las diligencias de manifestacin e
informacin.
Manifestacin: Diligencia previa a la realizacin
del matrimonio que consiste en la noticia que los interesados
dan al Oficial del Registro Civil, de su deseo de contraer
matrimonio. Puede hacerse por escrito, oralmente o por
medio del lenguaje de seas.
Informacin: Al momento de hacer la
manifestacin los interesados rendirn informacin de dos
testigos, por lo menos, sobre el hecho de no tener
impedimentos ni prohibiciones para contraer matrimonio.
El Oficial Civil puede ser el de cualquier punto
del pas, careciendo de importancia el domicilio o la
residencia de los contrayentes.
b. Presencia de dos testigos: Pueden ser parientes o
extraos, mayores de 18 aos.
2. Matrimonio celebrado ante entidades religiosas de
derecho pblico:
a. Entidades Religiosas competentes: Debe tratarse de
entidades religiosas que gocen de personalidad jurdica de
derecho pblico.
b. Obligaciones impuestas a las entidades religiosas: Debe
otorgar un acta a los contrayentes en la que se acredite la
celebracin del matrimonio, contenga los nombres y la edad
de los contrayentes y testigos y la fecha de celebracin.
Dicha acta debe acreditar, adems, el cumplimiento de las
exigencias que la ley establece para la validez del
matrimonio. Dicha acta debe individualizar la entidad
religiosa con expresa mencin del nmero del decreto en
virtud del cual goza de personalidad jurdica de derecho
pblico y debe estar suscrita por el ministro de culto ante
quien hubieren contrado matrimonio
c. Plazo para inscribir el acta y ratificar la celebracin
del matrimonio, ante un oficial del Registro Civil: El
plazo es de 8 das contados desde su celebracin. La
solicitud de inscripcin de acta y ratificacin constituyen un

acto personalsimo, que slo los contrayentes pueden

efectuar.
El Oficial Civil ante quien se presente el acta
deber verificar el cumplimiento de los requisitos legales y
dar a conocer a los requirentes los derechos y deberes que
corresponden a los cnyuges de acuerdo a la ley.
De todo lo anterior quedar constancia en el acta, la
que deber ser suscrita por los contrayentes.
Los
comparecientes
deben
ratificar
el
consentimiento prestado ante el ministro de culto. En ese
mismo acto los comparecientes debern adoptar el rgimen
patrimonial que estimen, si nada dicen se entienden que
pactan sociedad conyugal.
Los efectos del matrimonio inscrito legalmente se
regirn en todo por lo prescrito en la Ley de Matrimonio
Civil y en los dems cuerpos legales pertinentes.
3. Matrimonio celebrado en el Extranjero: Para efectuar un
anlisis del cumplimiento de las solemnidades, debe
distinguirse previamente si se trata de matrimonios
celebrados entre extranjeros exclusivamente, o bien entre
chilenos o entre chilenos y extranjeros:
a. Entre Extranjeros: En cuanto a los requisitos de forma y
de fondo, esto es, la manera de celebrarlo y sus requisitos,
opera la ley extranjera en su plenitud. As el matrimonio
celebrado en pas extranjero en conformidad con las leyes
del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que
si se hubiera celebrado en territorio chileno, siempre que se
trate de la unin entre un hombre y una mujer.
b. Entre chilenos o entre chileno y extranjero: Respecto
de los requisitos externos, rige la ley del lugar en que se
celebr. Respecto de los requisitos internos, en cambio, el
chileno se sigue sujetando a la ley nacional, en virtud de los
principios generales (Art. 15 Cdigo Civil).
Con todo, el matrimonio celebrado en el extranjero
puede ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, si
existe impedimento dirimente, absoluto o relativo, o si ha
faltado el consentimiento libre y espontneo de los
contrayentes.

Efectos del Matrimonio: Los efectos del

matrimonio abarcan una serie de aspectos que en su
desarrollo, prcticamente engloban todo el estudio
del derecho de familia. Pero pueden enumerarse de
la siguiente manera:

1.

Los relacionados con la persona de los cnyuges

Estatuto Personal;
El relacionado con los bienes de los cnyuges
Estatuto Real Regmenes patrimoniales y otras
instituciones, y
El relacionado con la persona de los hijos La
Filiacin.

2.

3.

130

1. Estatuto Personal: Los Derechos y Deberes del

matrimonio:
La estructura de los derechos y deberes en materia
matrimonial es singular, cada deber es a la vez un derecho, y
viceversa. Esto escapa a la estructura normal en que una de
las partes asume una obligacin y la otra una carga
correlativa, aqu, en cambio, los derechos y obligaciones
son recprocos para los cnyuges.
Los cnyuges estn obligados a guardarse fe, a
socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las
circunstancias de la vida. El marido y la mujer se deben
respeto y proteccin recprocos.
Enumeracin de los deberes matrimoniales:
a. Deber de fidelidad: La infraccin a este deber lo
constituye el adulterio.
b. Deber de socorro y contribucin: Deben
proporcionarse los auxilios econmicos necesarios
para vivir, y que manifiesta en el pago de
alimentos;
c. Deber de vivir en el hogar comn: Salvo que a
alguno de ellos le asista razones graves para no
hacerlo;
d. Deber de cohabitacin: Consiste en mantener
relaciones sexuales los cnyuges entre s;
e. Deber de ayuda mutua o asistencia: Consiste en
el cuidado y atencin personal que los cnyuges se
deben en todas las circunstancias de la vida,
mientras dure el matrimonio;
f. Deber de respeto recproco: Consiste en darse los
cnyuges un trato que asegure la dignidad a que
tienen derecho;
g. Deber de proteccin recproca: Consiste en la
proteccin que un cnyuge debe al otro frente a una
eventual agresin de terceros;
h. Deber de auxilio y expensas para la litis: Auxilio
para sus acciones o defensas judiciales. Expensas
en caso de haber sociedad conyugal y la mujer que
no tiene bienes demanda al marido.
Sancin al incumplimiento:
1. Solicitar el divorcio o la separacin, entablando la
correspondiente accin;
2. Solicitar la mujer la separacin judicial de bienes.
2. El Estatuto Real: Rgimen econmico matrimonial:
Constituye un estatuto jurdico que regula las
relaciones patrimoniales de los cnyuges entre s y respecto
de terceros. Su importancia radica en la necesidad de
establecer un sistema jurdico que consagre la proteccin
adecuada de los intereses de los cnyuges y de los terceros
que contraten con ellos.
Tipos de regmenes en Chile:
1) Sociedad Conyugal, 2) Separacin de Bienes, y 3)
Participacin en los gananciales.
La Sustitucin de Rgimen:

Art. 1723: Durante el matrimonio los cnyuges mayores de

edad podrn sustituir el rgimen de sociedad de bienes por
el de participacin en los gananciales o por el de
separacin total. Tambin podrn sustituir la separacin
total por el rgimen de participacin en los gananciales.
Posibilidades de Sustitucin: Se permiten las
siguientes:
o
De sociedad conyugal a separacin de bienes;
o
De sociedad conyugal a participacin en los
gananciales;
o
De separacin total de bienes a participacin
en los gananciales;
o
De participacin en los gananciales a
separacin total de bienes.
Otros Pactos: Perfectamente se permiten, en la
escritura pblica de separacin total de bienes, o
en la que se pacte participacin en los gananciales,
segn sea el caso, podrn los cnyuges liquidar la
sociedad conyugal o proceder a determinar el
crdito de participacin o celebrar otros pactos
lcitos, o una y otra cosa.

conjunto de normas que busca regular el rgimen

patrimonial de los bienes;
c) Comunidad de Ganancias: Se diluye al efectuar
un anlisis ms detenido de la especial situacin de
los derechos de la mujer en los bienes sociales,
contradictorios con el sistema comunitario comn;
d) Institucin sui generis: Es una institucin con
caractersticas propias.
Patrimonios de la sociedad conyugal:
Siendo una comunidad restringida de ganancias,
se distingue varios patrimonios: el social y el propio de cada
cnyuge. Si adems la mujer tiene bienes reservados por
ejercer una profesin, industria o comercio separados de los
de su marido, se formar otro patrimonio, el reservado.
o

Requisitos:
Es solemne: Debe otorgarse por escritura
pblica, la cual debe subinscribirse al
margen de la respectiva inscripcin
matrimonial, dentro del plazo de 30 das
contados desde la fecha de la escritura;
b) No admite modalidades: No es
susceptible de condicin, plazo ni modo;
c) Es irrevocable: No podr dejarse sin
efecto por el consentimiento de los
cnyuges;
d) No puede perjudicar a terceros: El pacto
que en ella conste no perjudicar en caso
alguno,
los
derechos
vlidamente
adquiridos por terceros respecto del
marido o de la mujer.

El Activo de la Sociedad Conyugal: El activo

puede ser absoluto o relativo, puede existir,
adems, el haber propio de cada cnyuge (Arts.
1725 y sgtes.).

a)

El Haber Absoluto de la Sociedad

Conyugal: Se conforma con los bienes
que ingresan de manera definitiva e
irrevocable, sin generar derecho a
recompensa o compensacin a favor del
cnyuge que lo aport.

1. Productos del Trabajo: Los salarios y emolumentos de

todo gnero de empleos y oficios, devengados durante el
matrimonio. Se incluyen las donaciones remuneratorias por
servicios especficos que suelen pagarse.
Involucra los productos del trabajo del marido y los
que efecten los cnyuges conjuntamente. Se excluye el de
la mujer ejerciendo una labor separada del marido.
2. Frutos: Los frutos, rditos, pensiones, intereses y lucros
de cualquier naturaleza, que provengan, sea de los bienes
sociales, sea de los bienes propios de cada uno de los
cnyuges, y que se devenguen durante el matrimonio.
3. Bienes Adquiridos a ttulo oneroso: Se requiere que se
adquieran durante la vigencia de la sociedad conyugal. Para
esto se atiende al ttulo o causa de adquisicin y no a la
incorporacin definitiva propiamente tal.

LA SOCIEDAD CONYUGAL:
Sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges
por el hecho de contraer matrimonio y a falta de pacto en
contrario.
Naturaleza Jurdica:
a) Sociedad: Surge de una lectura superficial del art.
2056, que prohbe toda sociedad de ganancias a
ttulo universal, excepto entre cnyuges. Sin
embargo, son tales las diferencias que descartan
que la sociedad conyugal asuma tal figura.
b) Persona Jurdica: Si no lo es la familia, menos
puede serlo un rgimen legal, que es slo un
131

El haber relativo de la Sociedad Conyugal:

Aquellos que entran a formar parte del patrimonio
de la sociedad conyugal, pero que otorgan al
cnyuge propietario un crdito o recompensa, y
que se hace efectivo a la poca de la disolucin de
la sociedad conyugal.
1. Dinero aportado o adquirido: El dinero que cualquiera
de los cnyuges aportare al matrimonio, o durante l
adquiriere, obligndose la sociedad a pagar la
correspondiente recompensa.

2. Cosas fungibles y especies muebles aportadas o

adquiridas a ttulo gratuito durante la vigencia de la
sociedad conyugal: La sociedad conyugal queda obligada a
pagar la correspondiente recompensa. Con todo, podrn
eximir de la comunin cualquiera parte de sus especies
muebles, designndolas en las capitulaciones matrimoniales.
3. Tesoros: Ingresa al haber relativo aquella parte del tesoro
que la ley asigna al descubridor.
Presuncin de dominio a favor de la sociedad: Toda
cantidad de dinero y de cosas fungibles, todas la s especies,
crditos, derechos y acciones que existieren en poder de
cualquiera de los cnyuges durante la sociedad o al tiempo
de su disolucin, se presumirn (simplemente legal)
pertenecer a ella, a menos que aparezca o se pruebe lo
contrario.

Haber propio de cada cnyuge: Aquellos que

permanecen en el patrimonio propio o personal de
cada cnyuge.
a) Inmuebles que uno de los cnyuges tiene al momento
del matrimonio;
b) Inmuebles adquiridos por uno de los cnyuges durante
la vigencia de la sociedad conyugal a ttulo gratuito;
c) Los aumentos que experimentan los bienes propios de
cada cnyuge por aluvin, edificacin, edificacin, etc.
d) Bienes muebles excluidos de la comunidad en las
capitulaciones matrimoniales o en una donacin por
causa de muerte;
e) Inmuebles ingresados en virtud de la subrogacin.
Puede ser:
Subrogacin de inmueble a inmueble: Implica que
se venda o permute un inmueble propio por otro que se
adquiere durante el matrimonio y que viene a ocupar el lugar
del original en el haber del cnyuge.
Subrogacin de Inmueble a Valores: Opera cuando
las cosas compradas lo han sido con valores propios de uno
de los cnyuges, destinado a ello en las capitulaciones
matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio.
*Desproporcin en la Subrogacin: La ley permite
cierto margen de desproporcin, pero hasta un cierto lmite.
Para ello se precisa comparar la diferencia de valor entre
los bienes subrogados y el inmueble que se recibe: Si la
diferencia excede la mitad del precio del bien raz que se
recibe, no habr subrogacin. Cuando fracasa la
subrogacin, el bien adquirido ingresar al haber relativo.
Situacin jurdica de estos bienes: Por ser bienes propios
del cnyuge, las consecuencias que se producen son los
siguientes:
1) Los aumentos y mejoras que se
introduzcan en ellos pertenecen al cnyuge
propietario;
132

2) Su prdida por caso fortuito slo afecta al

titular de ellos;
3) Disuelta la sociedad se restituyen en
especie; y
4) Su administracin pertenece al marido.
o

El pasivo de la sociedad conyugal : Se clasifica en

pasivo real y relativo. Tambin puede darse el
pasivo de cada cnyuge.

Pasivo Real o Absoluto: Conformado por todas

las deudas que son sociales, entendiendo por tales
las que buscan satisfacer necesidades comunes del
ncleo familiar, y que la sociedad est obligada a
pagar, sin derecho a recompensa.

a) Pensiones e Intereses: Que corran contra cualquiera de

los cnyuges y que se devenguen durante la sociedad;
b) Deudas u obligaciones contradas durante el
matrimonio: Sea por el marido, o la mujer con autorizacin
del marido, o de la justicia en subsidio, y que no fueren
personales de aqul o sta, como lo seran las que se
contrajesen para el establecimiento de los hijos de un
matrimonio anterior.
c) Pago de deudas provenientes de contratos accesorios:
La sociedad es obligada, con la misma limitacin sealada
precedentemente, al lasto de toda fianza, hipoteca o prenda
constituida por el marido.
d) Cargas y reparaciones usufructuarias de los bienes
sociales o de cada cnyuge;
e) Gastos relativos a la familia: Mantenimiento de los
cnyuges y el mantenimiento, educacin y establecimiento
de los descendientes comunes;
f) Otras cargas de familia: Son los alimentos que uno de
los cnyuges est por ley obligado a dar a sus descendientes
o ascendientes, aunque no lo sean de ambos cnyuges, pero
el juez puede moderar este gasto si es excesivo, imputando
el exceso al haber del cnyuge.
g) Caso especial de dinero reservado en las
capitulaciones matrimoniales: Si la mujer se reserva en las
capitulaciones matrimoniales el derecho de que se le
entregue por una vez o peridicamente una cantidad de
dinero de que pueda disponer a su arbitrio, ser de cargo de
la sociedad este pago, salvo que se haya impuesto al marido
dicha obligacin.

El Pasivo Relativo o Aparente : Conformado por

aquellas deudas que la sociedad conyugal es
obligada a pagar, pero otorgando un derecho de

recompensa a favor del cnyuge respectivo. La

deuda afectar el patrimonio del cnyuge deudor.
En consecuencia, lo integran las deudas personales
de cada cnyuge:
a) Deudas provenientes de obligaciones contradas por
los cnyuges con anterioridad al matrimonio;
b) Deudas provenientes de delitos y cuasidelitos: Cada
cnyuge deber recompensa a la sociedad por los perjuicios
que le hubiere causado con dolo o culpa grave y por el pago
que ella hiciere de las multas y reparaciones pecuniarias a
que fuere condenado por algn delito o cuasidelito.
c) Deudas provenientes de obligaciones que ceden en
utilidad, provecho o inters de los cnyuges contradas
por la sociedad. Ejemplo, las deudas hereditarias
provenientes de herencias adquiridas por uno de los
cnyuges.

Las Recompensas: Indemnizaciones que los patrimonios de

cada cnyuge y de la sociedad estn obligados a efectuar
entre s al momento de liquidar la sociedad conyugal, con el
fin ltimo de evitar el enriquecimiento injusto de alguno de
los cnyuges.

Por las expensas de toda clase hechas en

adquisicin o cobro de los bienes, derechos
crditos que pertenezcan al cnyuge;
Por el pago de la sociedad de una multa
indemnizacin proveniente de un delito
cuasidelito.

la
o
o
o

c) Recompensa de cnyuge a cnyuge:

Ocurre cuando uno de los cnyuges obtiene un
beneficio a expensas del otro, o bien provoque un perjuicio
en desmedro del otro. Ejemplo: Cuando con los bienes de un
cnyuge se pagan deudas del otro.
Prueba de las Recompensas: Se aplican las reglas generales,
con excepcin de la confesin de uno de los cnyuges que
afirme ser suya o debrsele una cosa, ni la confesin del
otro, ni ambas juntas, se estimarn como suficiente prueba.
No obstante, sta se mirar como donacin revocable, que
confirmada con la muerte del donante se ejecutar en su
parte de gananciales o en sus bienes propios, en lo que
hubiere lugar.
Modo de Pago: Se pagan en dinero y en valor reajustado.

Clasificacin:
a) Recompensas de la sociedad a los cnyuges:
Por el dinero que cualquiera de los cnyuges
aportare al matrimonio o adquiriere dentro de la
sociedad;
Por fallar la subrogacin;
Por las expensas ordinarias y extraordinarias de
educacin de un descendiente comn, como por las
que se hicieren para establecerle o casarle cuando
no aparezca que el nimo del cnyuge sea el de
soportarlas;
Por el precio de alguna cosa del marido o la mujer
durante la sociedad, excepto si se hubiera invertido
en la subrogacin o en otro negocio personal del
cnyuge, como el pago de sus deudas personales;
Por los bienes muebles adquiridos por cualquiera
de los cnyuges a ttulo de donacin, herencia o
legado;

Administracin de la Sociedad Conyugal:

b) Recompensas de los cnyuges a la sociedad:

Por el pago de una deuda personal de uno de los
cnyuges con bienes de la sociedad;
Por las donaciones de bienes races sociales, y por
toda erogacin gratuita y cuantiosa a favor de un
tercero que no sea descendiente comn, salvo que
la donacin fuere de poca monta, o si la donacin
fue a un descendiente comn;

2) Limitaciones al marido impuestas en las

capitulaciones matrimoniales: Sera el caso, por ejemplo,
de la estipulacin en cuya virtud dispondr la mujer de una
pensin peridica. En ningn caso estas restricciones deben
llegar al punto de privar al marido de la administracin de
los bienes sociales o propios de los cnyuges, por cuanto tal
pacto sera nulo por adolecer de objeto ilcito.

133

Administracin Extraordinaria: Plantea la ausencia del

marido y la entrada de un curador que ser nombrado para la
administracin y que puede ser la mujer o un extrao (Art.
1758).
Administracin Ordinaria de la Sociedad Conyugal:
Constituye la regla general y en su virtud el marido efecta
la administracin de los bienes sociales como asimismo los
de la mujer (Arts. 1749 y sgtes.).
1) Facultades del Marido: Tiene facultades amplias pero
con limitaciones. Es el jefe de la sociedad conyugal y por
tanto, administra los bienes sociales y los de su mujer, sujeto
a las limitaciones que la ley o las capitulaciones
matrimoniales se le imponen.

3) Limitaciones Impuestas por ley: El marido requiere la

autorizacin de la mujer para ejecutar una serie de actos:

1) Para Enajenar Bienes Sociales: Rige para las

enajenaciones voluntarias;
2) Para gravar bienes sociales;
3) Para prometer enajenar o gravar bienes races
sociales;
4) Para enajenar o gravar voluntariamente o
prometer enajenar o gravar los derechos
hereditarios de la mujer;
5) Para donar bienes sociales. Con excepcin de las
donaciones de poca monta, atendidas las fuerzas del
haber social;
6) Para arrendar o ceder la tenencia de bienes races
sociales por plazos mayores a los sealados en la
ley. Esto incluye las prrrogas;
7) Para obligar a los bienes sociales, otorgando
avales o constituyndose en deudor solidario u
otorgando otra caucin respecto de las obligaciones
contradas por terceros. En caso de faltar la
autorizacin de la mujer, el marido obliga slo sus
bienes propios.

Bienes Propios de la Mujer : En tanto que el marido

administra los bienes de su mujer, sta slo tiene la
facultad de autorizar al marido en ciertos casos.
Actos que el marido puede ejecutar por s
solo: Como consecuencia de administrar bienes ajenos, las
facultades del marido estn ms restringidas:
- Actos de Administracin;
- Percepcin de capitales;
- Arrendamiento de bienes races, siempre que
no exceda de 5 u 8 aos;
- Adquisicin de bienes races y muebles.
o

Actos en que el marido requiere autorizacin:

- Enajenacin y gravamen de bienes muebles de
la mujer, que deban restitursele en especie,
basta slo el consentimiento de la mujer, el
cual pude manifestarse en cualquier forma;
- Enajenacin y gravamen de bienes races de la
mujer;
- Provocar la particin y nombrar partidor en los
bienes en que tenga parte la mujer, se requerir
su consentimiento, siempre que sta sea mayor
de edad y no estuviere imposibilitada de
prestarlo;
- Arriendo en plazos superiores.

Formalidades de la Autorizacin: La voluntad de

la mujer debe ser especfica, solemne (prestarse por
escrito o por escritura pblica segn sea el caso),
prestada personalmente o por medio de mandatario
y debe ser previa a la celebracin del contrato o
ejecucin del acto.

Sancin a la falta de autorizacin:

- Nulidad Relativa: En los casos de
nombramiento de partidor, particin de bienes,
enajenacin y gravamen de bienes muebles y
races.
- Inoponibilidad: En el caso de arrendamiento
que exceda los plazos legales.

Suplencia de la Autorizacin: La autorizacin

ser otorgada por la justicia:
a) Cuando exista negativa injustificada de la mujer,
previa audiencia de sta;
b) Cuando exista impedimento de la mujer, como
ser menor edad, y de la demora se siguiere
perjuicio. No es necesario citar a la mujer, pues la
imposibilidad se debe a su impedimento.
Sancin:
a) Nulidad Relativa: Regla general,
aplicable a los casos sealados en los N 1
a 5 precedentes;
b) Inoponibilidad: En el caso 6;
c) Obligacin en bienes propios del
marido: En el N 7.

Administracin Ordinaria de los bienes propios de la

mujer y del marido:
o

Bienes Propios del marido: Dispone de las mismas

facultades que tena al momento de contraer
matrimonio, slo que los frutos de esos bienes
ingresan al haber social;

134

Disolucin de la Sociedad Conyugal:

Causales:
a)

Indirectas o consecuenciales: *La muerte natural

de uno de los cnyuges; *la declaracin de nulidad
del matrimonio; *la declaracin de divorcio.

b)

Directas: *Por el decreto que concede la posesin

provisoria o definitiva de los bienes del cnyuge
desaparecido; *por la sentencia de separacin
judicial; *por la sentencia de separacin total de
bienes, *por pacto de separacin de bienes o
*participacin en los gananciales.

Efectos de la disolucin:
a) Nacimiento de una Comunidad: La que se regir
por las normas del cuasicontrato de comunidad.
Estar conformada con los bienes sociales y sus
frutos y los bienes reservados de la mujer y los
frutos de estos hasta el da de la disolucin, salvo
que renuncie a los gananciales.

b) Trmino de la Administracin Ordinaria o

Extraordinaria: La administracin se regir por
las reglas de la comunidad;
c)

Liquidacin de la sociedad conyugal.

La liquidacin de la sociedad comprende 3 fases:

- Primera fase: *Faccin de inventario y *la tasacin de
todos los bienes que usufructuaba o de que era responsable,
en el trmino y forma prescritos para la sucesin por causa
de muerte.
El inventario debe hacerse en el menor tiempo
posible (inmediatamente dice la ley). La tasacin debe
hacerse por peritos, a menos que los involucrados hayan
legtima y unnimemente convenido otra forma.
- Segunda Fase: *Formacin del acervo comn o bruto y
*retiro de los bienes propios de cada cnyuge. Como el
inventario puede no ser exacto se requiere practicar ciertas
agregaciones y deducciones para tener un reflejo del
patrimonio sobre el cual se har el reparto de gananciales.
Agregaciones: Se deben acumular todos
los crditos que se adeudan a la sociedad, sea a ttulo de
recompensa o indemnizacin;
Deducciones: Se deben deducir las
especies propios de cada cnyuge y los precios, saldos y
recompensas que constituyen el resto del haber del cnyuge.
- Tercera Fase: *Divisin de Gananciales y *deduccin del
pasivo.
a) Divisin de los gananciales: Efectuadas las
agregaciones y deducciones y dems operaciones al acervo
bruto, el resultado es el acervo lquido o partible que se
dividir entre los cnyuges por mitades. Esta regla tiene 3
excepciones:
1. Renuncia de los gananciales;
2. Estipulacin en las capitulaciones de
otra forma de divisin;
3. Ocultacin o distraccin dolosa de un
bien social, en cuyo caso el cnyuge pierde su porcin en la
cosa y debe restituirla doblada.
b) Divisin del Pasivo: Si bien las deudas han sido
deducidas, no han sido pagadas. En tanto procede la divisin
se debe distinguir:
1. Obligacin a las deudas: Frente a terceros, el
marido es responsable del total de las deudas
sociales, no as la mujer, que en virtud del
beneficio de emolumentos no ser responsable
frente a terceros de las deudas de la sociedad

135

sino hasta concurrencia de lo que recibi a ttulo

de gananciales.
2. Contribucin a las deudas: La regla general es
que los cnyuges deban soportarlas por mitades.
Sin embargo, hay excepciones:
Cuando se trata de una deuda personal de
un cnyuge;
En el caso de operar el beneficio de
emolumentos;
Cuando los cnyuges han estipulado un
reparto distinto;
Cuando se trate de una obligacin
indivisible, caso en el cual el acreedor
podr perseguir su cumplimiento en el
patrimonio del marido o de la mujer
indistintamente.
Aceptacin y renuncia de gananciales:
La Aceptacin:
- Puede ser expresa o tcita;
- Debe ser pura y simple y referirse a la totalidad
de los gananciales;
- Tiene efecto retroactivo: La aceptacin se
entiende hecha desde el momento de la
disolucin de la sociedad conyugal;
- No requiere de autorizacin judicial para su
aceptacin;
- Es irrevocable, salvo que haya habido error de
hecho, fuerza y dolo;
- Se entiende aceptado con beneficio de
emolumentos.
La Renuncia a los gananciales:
Beneficio que la ley confiere a la mujer o sus
herederos, y que verificada no la har responsable de las
deudas sociales, que slo podrn ser exigidas en su
integridad al marido, sin derecho de reintegro. Es un medio
de proteccin que pone a cubierto a la mujer de una
administracin descuidada de su marido.
Constituye el ejercicio de una opcin, de una
decisin unilateral adoptada por la mujer o sus herederos en
orden a tomar o no el producto de la administracin de la
sociedad.
Formas de Efectuar la Renuncia:
- Antes del Matrimonio: En las capitulaciones
matrimoniales. Requiere autorizacin judicial si
la efecta una menor de edad;
- Despus del Matrimonio: Requiere autorizacin
judicial en caso que el cnyuge o sus herederos
son menores de edad. Puede hacerse desde la
disolucin de la sociedad, mientras no ingrese
ningn bien social al patrimonio de la mujer.
Caractersticas:
- Es un acto puro y simple;
- Es un acto jurdico unilateral;

Es irrevocable, salvo que se pruebe la existencia

de engao, error, fuerza o se le deje sin efecto
en razn del fraude a los acreedores del
renunciante;
Es consensual, salvo que se haga en las
capitulaciones matrimoniales.

Efectos de la renuncia:
- Los derechos de la sociedad y del marido se
confunden. La mujer pierde todo derecho sobre
los bienes de la sociedad, del mismo modo
pierde su participacin en las deudas sociales,
que gravarn slo el patrimonio del marido.
- La mujer conserva sus derechos sobre ciertos
bienes: Sus bienes propios y reservados, los
frutos de los mismos que administra
separadamente y sobre las recompensas que se
le deban y las que ella adeude a la sociedad.

LA SEPARACIN DE BIENES:
Es la que se efecta sin separacin judicial, en
virtud de decreto de tribunal competente, por disposicin de
la ley o por convencin de las partes.
1) Separacin Judicial de Bienes: Aquella que se declara
por una sentencia judicial, a peticin de la mujer en los casos
determinados por la ley.
Caractersticas:
a. Slo compete a la mujer solicitarla;
b. Slo proceder su declaracin cuando operen las
causales sealadas taxativamente en la ley;
c. La accin es imprescriptible e irrenunciable.
d. Siempre ser total.
Causales:
1. Administracin extraordinaria de la sociedad
conyugal: La mujer que no quisiera tomar sobre s
la administracin de la sociedad conyugal, ni
someterse a la direccin de un curador, podr
pedir la separacin de bienes;
2. Insolvencia del marido;
3. Mal estado de los negocios del marido: Sea por
especulaciones aventuradas, administracin errnea
o descuidada, o riesgo inminente de ello; el marido
puede oponerse a la separacin prestando para ello
fianzas o hipotecas que aseguren suficientemente
los intereses de la mujer;
4. Administracin fraudulenta del marido: Implica
la ejecucin deliberada de actos ilcitos con el fin
de perjudicar a la mujer. No puede el marido
ofrecer cauciones.
5. Incumplimiento de deberes matrimoniales:
Deber de fidelidad y de socorro y contribucin,
ayuda mutua, respeto y proteccin recprocos, o
136

6.
7.

bien incurre en una causal de separacin judicial,

segn los trminos de la ley de matrimonio civil;
Ausencia injustificada del marido por ms de un
ao;
Separacin de hecho.

Efectos de la separacin judicial de bienes:

1. Opera hacia lo futuro, no tiene efecto retroactivo;
2. Es irrevocable,
3. Produce la disolucin de la sociedad conyugal;
4. La mujer deber concurrir a proveer las
necesidades de la familia comn en proporcin a
sus facultades econmicas.
2) Separacin legal de bienes:
a) Separacin Judicial: El artculo 34 de la Ley de
Matrimonio Civil establece que por la separacin
judicial termina la sociedad conyugal o el rgimen
de participacin en los gananciales. Luego, al no
existir alguno de los regmenes indicados, oper
una separacin total de bienes.
b) Caso de cnyuges casados en el extranjero : Se
mirarn como separados de bienes.
c) Casos de Separacin legal Parcial: Arts. 150 y 166
del Cdigo Civil.
La separacin de bienes efectuada por la ley es
irrevocable.
3) Separacin convencional de bienes: Puede pactarse en:
a) Capitulaciones Matrimoniales anteriores al
Matrimonio: En ellas podr estipularse separacin
total o parcial de bienes.
b) Capitulaciones celebradas en el acto del
matrimonio: Slo podr pactarse separacin total de
bienes o participacin en los gananciales.
c) Por convenirlo los cnyuges durante la vigencia del
matrimonio: Siendo mayores de edad pueden pactar
separacin total de bienes, por escritura pblica, la
que se subinscribir al margen de la inscripcin de
matrimonio dentro de los 30 das siguientes a su
otorgamiento.
El pacto de separacin convencional de bienes, y
adems en el caso del artculo 40 de la Ley de Matrimonio
Civil (reanudacin de la vida en comn despus de
decretada la separacin judicial), los cnyuges podrn
pactar por una sola vez el pacto de participacin en los
gananciales en conformidad al art. 1723 del Cdigo Civil.

Quiebres
o
Rupturas
Matrimoniales:
*Separacin, *Nulidad y *Divorcio.

De la Separacin de los Cnyuges:

La ley distingue dos tipos de separacin, *la

de hecho y *la judicial.
A. La Separacin de Hecho: Puede ser regulada
convencional o judicialmente.
a.1. Regulacin convencional de la Separacin de Hecho:
Existen una serie de aspectos que pueden o deben regular los
cnyuges separados de hecho:
Aspectos Bsicos: Al efecto dispone el artculo 21
inc. 1 que si los cnyuges se separaren de hecho,
podrn, de comn acuerdo, regular sus relaciones
mutuas, especialmente los alimentos que se deban y
las materias vinculadas al rgimen de bienes del
matrimonio.
Aspectos cuando existen hijos: Si existen hijos
dicho acuerdo deber regular, a lo menos, el
rgimen aplicable a los alimentos, el cuidado
personal de los hijos y la relacin directa y regular
que mantendr con los hijos aqul de los padres que
no los tuviere bajo su cuidado.
Limitaciones: Los acuerdos antes mencionados
debern respetar los derechos conferidos por las
leyes que tengan el carcter de irrenunciables.
El acuerdo debe ser completo y suficiente:
- Ser completo: Si regula todas y cada una de las materias
indicadas precedentemente.
- Ser suficiente:
1. Si resguarda el inters superior de los hijos;
2. Si procura aminorar el menoscabo econmico que pudo
causar la ruptura;
3. Si establece relaciones equitativas, hacia el futuro, entre
los cnyuges cuya separacin se solicita.
Importancia de la fecha del acuerdo: Para los efectos de los
plazos que deben haber transcurrido para que sea procedente
el divorcio, se requiere que el cese de la convivencia tenga
fecha cierta.
Para tal efecto, es preciso que se manifieste dicha
voluntad de alguno de los modos que indica la ley, esto es,
por Escritura Pblica o Acta extendida y protocolizada ante
Notario o acta extendida ante Oficial del Registro Civil. Se
agrega la notificacin de la demanda en los casos del Art. 23
y la transaccin aprobada judicialmente.
Ahora bien, puede que el slo otorgamiento del
instrumento no baste para darle fecha cierta. Por ello si el
cumplimiento del acuerdo requiere una inscripcin,
subinscripcin o anotacin en un registro pblico, se tendr
por fecha del cese de la convivencia, aquella en que se
cumpla tal formalidad.
Nulidad de una o ms de las clusulas: La declaracin de
nulidad no afectar el mrito de aquel para otorgar fecha
cierta al cese efectivo de la convivencia.

137

Notificacin de la expresin de voluntad unilateral de poner

trmino a la convivencia: Habr fecha cierta si no mediando
acuerdo ni demanda entre los cnyuges, uno de ellos haya
expresado su voluntad de poner trmino a la convivencia
dejando constancia de dicha intencin ante el juzgado
correspondiente, la que se debe notificar al otro cnyuge.
Con todo, no existe obstculo para que la intencin
de poner trmino al cese de la convivencia por uno slo de
los cnyuges conste en instrumento pblico o acta extendida
ante oficial civil.
a.2. Regulacin judicial de la Separacin de Hecho:
Procede a falta de acuerdo de los cnyuges, debe ser
solicitada por cualquiera de los cnyuges, solicitando la
regulacin judicial de las siguientes cuestiones:
1. Alimentos que se deben;
2. Los Bienes familiares o las materias vinculadas al
rgimen de bienes del matrimonio;
3. Las relaciones con los hijos, como los alimentos, el
cuidad personal y la regulacin de la relacin directa del
padre que no los tenga bajo su cuidad;
4. Otras materias concernientes a sus relaciones mutuas.
Procedimiento: Las materias sealadas se sujetarn al
procedimiento establecido para el juicio en el cual se
susciten, rigindose por el procedimiento ordinario (Art. 8
N 16 Ley 19968, que crea los tribunales de Familia).
Puntos de Prueba: En la resolucin que reciba la causa a
prueba, el juez fijar separadamente los puntos que se
refieran a cada una de las materias sometidas a su
conocimiento.
Sentencia: Deber pronunciarse sobre todas las cuestiones
debatidas en el proceso.
B. La Separacin Judicial:
Como puede desprenderse de la normativa que la
regula, sus causales se relacionan con aquellas establecidas
para el divorcio, lo que revela que los cnyuges no estn
obligados a divorciarse, ya que pueden optar por la
separacin judicial y perseverar en el vnculo matrimonial.
Causales: Se distinguen aquellas que slo puede demandar el
cnyuge que no haya dado lugar a la misma, y un caso en
que puede ser solicitada por cualquiera de los cnyuges.
1) Causales que puede alegar uno de los cnyuges: La
accin puede ser entablada por uno de los cnyuges si
mediare falta imputable al otro y que ella fuere tal entidad
que torne intolerable la vida en comn, siempre que
constituya:
Una violacin grave de los derechos y obligaciones que
les impone el matrimonio; o
Una violacin grave de los deberes y obligaciones para
con los hijos.

2) Causal que puede alegar cualquiera de los cnyuges: Se

podr solicitar al tribunal que la declare si ha cesado la
convivencia. Si la solicitud es conjunta, deber acompaarse
un acuerdo que sea completo y suficiente respecto de sus
relaciones.
La accin de separacin judicial: Es irrenunciable
y su titularidad slo corresponde a los cnyuges.
Existe la posibilidad de solicitar la separacin
judicial en otros procedimientos, como por ejemplo, en un
procedimiento por violencia intrafamiliar.
Mientras de discute la accin de separacin judicial
los cnyuges casados en sociedad conyugal podrn solicitar
otras medidas de proteccin, para resguardar el patrimonio
familiar y el bienestar de cada uno de los miembros que la
integran. Nada obsta a que puedan solicitar alimentos o la
declaracin de bienes familiares, conforme a las reglas
generales.
Contenido de la Sentencia:
a) Declaracin de los cnyuges como separados
judicialmente;
b) Resolver sobre todas y cada una de las materias
referidas a los alimentos que se deben, las relativas
al rgimen de bienes, y habiendo hijos, el rgimen
aplicable a los alimentos, el cuidado personal y la
relacin directa;
c) Existiendo acuerdo presentado o alcanzado por los
cnyuges, el juez deber evaluar su suficiencia,
pudiendo subsanar sus deficiencias o modificarlo si
fuere incompleto o insuficiente;
d) Deber liquidar el rgimen matrimonial que hubiere
existido entre los cnyuges, siempre que stos lo
soliciten y se rindiere la prueba necesaria al efecto.

constituido a favor del cnyuge no propietario sobre los

bienes declarados como familiares.
c) Efectos en materia sucesoria: El derecho a sucederse
entre s no se altera por la separacin judicial, dado que no
se ha disuelto el vnculo matrimonial. No obstante, el
cnyuge que hubiere dado lugar a la separacin por su culpa,
se hace indigno de suceder abintestato, y adems pierde su
calidad de legitimario.
d) Efectos en materia de Alimentos: El cnyuge que haya
dado lugar a la separacin por su culpa, slo tendr derecho
a los alimentos necesarios. El juez reglar esta contribucin
teniendo en consideracin la conducta del alimentario antes,
durante o con posterioridad al juicio respectivo.
f) Efectos en relacin a los hijos: Se distingue:
1. En cuanto a la filiacin: No se altera la filiacin
determinada, ni los deberes y responsabilidades de los
padres separados en relacin con sus hijos. En cuanto a la
filiacin an no determinada, el hijo concebido despus
de declarada la separacin judicial no goza de la presuncin
de paternidad establecida en el art. 184 del Cdigo Civil.
Con todo, el hijo nacido podr ser inscrito como hijo de los
cnyuges, si concurre el consentimiento de ambos.
2. Respecto del cuidado personal de los hijos
comunes: Se aplican las reglas generales sealadas
anteriormente.
3. Respecto del ejercicio de la patria potestad: La
sentencia no le pone fin, sino que slo altera el derecho a
dirigir la crianza y educacin de los hijos que corresponde
normalmente a ambos padres.
De la Reanudacin de la Vida en Comn: Es el
restablecimiento de la vida conyugal normal.

Momento en que produce efectos la separacin judicial:

a. Entre las partes: Desde que queda ejecutoriada la
sentencia que la decreta;
b. Respecto de terceros: Desde que se subinscriba la
sentencia a margen de la respectiva inscripcin
matrimonial.

Requisitos: La separacin judicial cesa cuando se reanude la

vida en comn, siempre que sta sea permanente y que haya
operado con la intencin o nimo de reconstruir la
convivencia matrimonial regular.

Efectos de la Separacin judicial:

Efectos en el aspecto procesal: Pone fin al procedimiento

destinado a declarar la separacin judicial o a la ya
decretada.

a) Efectos en el orden personal de los cnyuges:

- Pese a estar separados, continan casados por lo
que no pueden volver a contraer matrimonio.
- Subsisten los derechos y obligaciones personales
entre los cnyuges, excepto aquellos que sean
incompatibles con la vida separada de ambos, es
decir, el deber de fidelidad, de cohabitacin y de
convivencia.
b) Efectos en el rgimen patrimonial: Por la separacin
judicial termina la sociedad conyugal o el rgimen de
participacin en los gananciales. No obstante, no afecta los
derechos de usufructo, uso o habitacin, que se hubieren

138

Efectos en el aspecto civil:

a) Entre los cnyuges: En principio se restablece el estado
de casados, cesando el de separados. No revive el rgimen
de bienes, pero los cnyuges pueden pactar participacin en
los gananciales.
b) Respecto de Terceros: Debe cumplir las siguientes
formalidades de publicidad:
Revocacin judicial de la sentencia de
separacin si ha sido decretada por culpa de uno de los
cnyuges. Ser oponible a terceros cuando se revoque
judicialmente dicha sentencia, a peticin de ambos

cnyuges, y se practique la subinscripcin correspondiente

en el Registro Civil.

Separacin decretada por cese de

convivencia. Ser oponible cuando ambos cnyuges dejen
constancia de ella en acta extendida ante el Oficial Civil,
subinscrita al margen de la inscripcin matrimonial.
En este caso el oficial civil deber comunicar este
hecho al tribunal competente, quien ordenar agregar el
documento al expediente de separacin.
Posibilidad de solicitar nuevamente la separacin: Siempre
que se funde en hechos posteriores a la reconciliacin de los
cnyuges.

De la Nulidad del Matrimonio:

La nulidad matrimonial presupone que el vnculo

carece de validez por algn defecto al momento de su
celebracin, situacin que se encarga de declarar una
resolucin judicial y que tendr efecto retroactivo, con la
salvedad del matrimonio putativo, y algunos otros efectos,
como la procedencia de la compensacin econmica.
La ley de matrimonio civil seala en su art. 42 que
el matrimonio termina: 3 Por sentencia firme de nulidad.
Caractersticas de la nulidad matrimonial:
a) Las causales de nulidad son taxativas. Slo son las
contempladas en el art. 44 y 45.
b) No cabe distinguir entre nulidad absoluta y relativa. La
generalidad de la doctrina y la jurisprudencia reciente
rechaza que exista esta distincin, basados principalmente en
que las normas civiles slo son aplicables a los actos
patrimoniales, y porque la nulidad de matrimonio se rige por
una norma especial.
c) Es Personal. Slo puede ejercerse contra quien se
contrajo matrimonio;
d) La causal de la que procede debe haber existido al
tiempo de su celebracin. Ello debe entenderse en el caso de
matrimonio celebrado ante el oficial civil, el de su
celebracin que coincide con la inscripcin. En el caso de
matrimonio religioso, ser el de su fecha de inscripcin ante
el oficial civil.
e) Por regla general la accin es imprescriptible.
Causales de nulidad de matrimonio:
a)
Cuando alguno de los contrayentes tuviere
alguna de las incapacidades sealadas en los arts.
5, 6 o 7 de la Ley (Art. 44 letra a);
b)
Cuando el consentimiento no hubiere sido
libre y espontneo en los trminos expresados en
el art. 8 (Art. 44 letra b)
c)
Cuando el matrimonio no se celebre ante
el nmero de testigos hbiles determinados en el
art. 17 (Art. 45).

1. Titulares: Por regla general corresponde a los presuntos

cnyuges. Se habla de presuntos porque declarada la
nulidad, se entender que nunca han estado casados.
Excepciones:
a) Si la causal se funda en matrimonio contrado por
menor de 16 aos puede ser demandada por cualquiera
de los cnyuges o por alguno de sus ascendientes. Pero
alcanzados los 16 aos por parte de ambos contrayentes, la
accin se radica en el o los que contrajeron sin tener esa
edad;
b) Si la causal se funda en error o fuerza la accin
corresponde exclusivamente al cnyuge que ha sufrido tal
vicio;
c) Matrimonio celebrado en artculo de Muerte La
accin corresponde tambin a los herederos del cnyuge
difunto;
d) Existencia de vnculo matrimonial no disuelto
Corresponde al cnyuge anterior o a sus herederos;
e) Si la causal se funda en la existencia de un
impedimento dirimente relativo o en el homicidio
Cualquier persona, en resguardo del inters y la moral.
La ley seala que los menores de 16 aos y el
interdicto por disipacin son hbiles para ejercer por s
mismos la accin de nulidad.
Momento para Ejercer la Accin de Nulidad:
La regla general, es que la accin sea de nulidad
de matrimonio y slo podr intentarse mientras vivan ambos
cnyuges. Excepcionalmente, podr intentarse por los
herederos del cnyuge difunto en los casos sealados
anteriormente.
Prescripcin de la accin de Nulidad:
La regla general, es imprescriptible, dura mientras
vivan los cnyuges.
Excepciones:
a. Casos en que la accin prescribe en 1 ao:
- Cuando alguno o ambos contrayentes eran
menores de 16 aos. El plazo se cuenta desde que
el inhbil cumpla la mayora de edad;
- Matrimonio celebrado en artculo de muerte.
El plazo se cuenta desde la muerte del cnyuge
enfermo;
- Existencia de vnculo matrimonial no disuelto.
Desde la muerte de uno de los cnyuges;
- Falta de testigos hbiles. Se cuenta desde la
celebracin de matrimonio.
b. Caso en que prescribe en 3 aos: Cuando ha
habido error o fuerza, el plazo se cuenta desde que
hubiere desaparecido el hecho que origina en vicio
de error o fuerza.
Efectos de la Declaracin de Nulidad:

La Accin de Nulidad:
139

- Entre los cnyuges: Quedan en la misma situacin

anterior a su matrimonio, como si ste no hubiera existido.
Consecuencias:
1. Caducan las capitulaciones matrimoniales
2. Termina el rgimen econmico matrimonial que
hubiera existido. Desaparece la sociedad conyugal, por
lo que se forma una comunidad;
3. Procede compensacin econmica;
4. Los ex presuntos cnyuges pueden contraer
matrimonio;
5. Con todo, la nulidad no afecta la filiacin de los hijos
ya determinada, aunque no haya habido buena fe ni
justa causa de error por parte de ninguno de los
cnyuges
La nulidad produce sus efectos desde la fecha en
que queda ejecutoriada la sentencia que la declara.
- Respecto de terceros: La sentencia ejecutoriada slo ser
oponible a terceros desde que se subinscriba al margen de la
respectiva inscripcin.
El Matrimonio Putativo: Se erige como una importante
excepcin a los efectos de la sentencia de nulidad del
matrimonio, de este modo pese a declararse nulo, algunos de
sus efectos no se entienden suprimidos, como si el
matrimonio hubiera sido contrado vlidamente.
Requisitos:
a) Que el matrimonio se haya declarado nulo;
b) Que el matrimonio se haya celebrado ante Oficial
de Registro Civil o ratificado ante ste;
c) Buena fe: Que al menos uno de los cnyuges lo
haya celebrado de buena fe, esto es, con la
conviccin de que era vlido, por ejemplo, estar de
buena fe el cnyuge que ignora que el otro se
encuentra unido por otro vnculo matrimonial;
d) Justa causa de error: El error es la ignorancia, el
desconocimiento excusable que se incurri al
momento de celebrar el matrimonio, por ejemplo, si
los contrayentes eran hermanos, pero ninguno lo
saba.
La ley presume la buena fe y la justa causa de
error.
La Buena fe termina al momento de presentar o
contestar demanda.
Efectos:
1. En relacin con los cnyuges: Producir los mismos
efectos civiles que el vlido, siempre que haya buena fe y
justa causa de error de ambos cnyuges.
Si lo hay respecto de uno solo, este matrimonio
producir los mismos efectos que el vlido, pero slo
respecto de ese cnyuge, quien tiene los siguientes derechos:

140

1)

2)

Reclamar la disolucin de la sociedad conyugal

y liquidacin del rgimen que hubieren tenido
hasta ese momento; o someterse a las reglas
generales de la comunidad;
Las donaciones o promesas que por causa de3
matrimonio se hayan hecho al otro cnyuge al
que cas de buena fe, subsistirn.

2. En relacin con los hijos: Con el fin de proteger la

filiacin de los hijos, la existencia de un matrimonio
putativo no afecta la filiacin de aqullos. El mismo efecto
se produce en el matrimonio simplemente nulo.

De la Terminacin
Divorcio:

del

Matrimonio

por

Concepto: Disolucin absoluta, plena y duradera del

vnculo del matrimonio vlido decretado mientras vivan
ambos cnyuges.
Causal de trmino del matrimonio
vlidamente celebrado, que declara el juez, a peticin de
uno o ambos cnyuges, cumpliendo previamente los
requisitos que lo autorizan.
Clases:
A. Divorcio culpa o divorcio sancin: El divorcio podr ser
demandado por uno de los cnyuges, por falta imputable al
otro, siempre que constituya una violacin grave de los
deberes y obligaciones que les impone el matrimonio, o de
los deberes y obligaciones para con los hijos, que torne
intolerable la vida en comn.
Requisitos:
- Que exista una falta imputable al otro cnyuge: Consiste en
el quebramiento de una obligacin, la cual es atribuida al
cnyuge que incurre en ella. Existe un vnculo causal entre
la conducta u omisin y el resultado de la falta;
- Que dicha falta constituya:
Una violacin grave de los deberes y
obligaciones que impone el matrimonio a los
cnyuges;
Una violacin grave de los deberes y
obligaciones para con los hijos.
- Que la falta, de la gravedad sealada, torne intolerable la
vida en comn.
Se trata de una causal genrica, que debe ser
ponderada por el juez que conozca del juicio respectivo. Esta
causal es la misma que puede invocarse tratndose de la
separacin judicial. La ley no exige que haya transcurrido
un plazo de cese de convivencia o desde la celebracin del
matrimonio.

El art. 54, seala que se incurre en esta causal entre

otros casos (meramente ejemplares), cuando ocurre
cualquiera de los siguientes hechos:
1. Atentado contra la vida o malos tratamientos graves
contra la integridad fsica o psquica del cnyuge o de
alguno de sus hijos.
2.

3.

4.
5.

Trasgresin grave y reiterada de los deberes de

convivencia, socorro y fidelidad propios del
matrimonio. El abandono continuo o reiterado del
hogar comn, es una forma de trasgresin grave de los
deberes del matrimonio;
Condena ejecutoriada por la comisin de alguno de los
crmenes o simples delitos contra el orden de las
familias y contra y contra de la moralidad pblicas, o
contra las personas, que involucre una grave ruptura de
la armona conyugal. Deben cumplirse dos requisitos
para que opere esta causal:
- Que se dicte sentencia condenatoria y que se
encuentre ejecutoriada por la comisin de dichos
delitos,
- Que la comisin del delito provoque una grave
ruptura de la armona conyugal, lo que deber
probar quien demande el divorcio;
Conducta Homosexual;
Alcoholismo o drogadiccin que constituye un
impedimento grave para la convivencia armoniosa
entre los cnyuges o entre estos y los hijos.

Los hechos mencionados deben haber ocurrido despus

de celebrado el matrimonio. Si acaecieron antes de su
celebracin, podran configurar una causal de nulidad de
matrimonio.

B. Divorcio por cese efectivo de la convivencia: Se

fundamenta en el cese efectivo de la convivencia, puede ser
solicitado por uno slo de los cnyuges o por ambos.
a) Demanda de divorcio por cese efectivo de la
convivencia demandado por uno de los cnyuges:
Requiere un cese efectivo de la convivencia conyugal
durante el transcurso de, a lo menos, tres aos.
Requisitos para acoger la demanda:
1.
Transcurso del plazo mnimo de 3 aos,
contados desde el cese efectivo de la
convivencia;
2.
Que durante dicho plazo, quien demanda el
divorcio haya cumplido con su obligacin de
proporcionar alimentos al otro de los
cnyuges y a los hijos comunes, pudiendo
hacerlo. Seala el profesor Gonzalo
Figueroa, que dichos alimentos debieron
haberse establecido por sentencia judicial,
para que sea rechazada la demanda.
141

Esta causal permite solicitar el divorcio por uno

solo de los cnyuges, siempre que se cumplan los requisitos
mencionados.
b) Demanda por cese efectivo de la convivencia
demandado por ambos cnyuges: Requisitos:
a.
b.
c.

Que ambos cnyuges lo soliciten de comn

acuerdo;
Que acrediten haber cesado su convivencia
durante un lapso mayor a un ao;
Que se acompae un acuerdo que, ajustndose
a la ley regule en forma completa y suficiente
sus relaciones mutuas y con respecto a sus
hijos. Se trata del mismo acuerdo previsto en la
separacin.

Cmputo del Plazo de Cese efectivo de la convivencia: Se

distingue entre matrimonios celebrados con anterioridad a la
entrada en vigencia de ley (antes del 18.11.2004) y aquellos
celebrados a partir de esa fecha.
1) Matrimonios celebrados desde el 18.11.04: Sea
que el divorcio se pida por uno o por ambos de
comn acuerdo, se entendern que el cese de la
convivencia no se ha producido con anterioridad a
las fechas a que se refieren los artculos 22 y 25 de
la ley, segn corresponda. El 22 se refiere al
acuerdo de los cnyuges separados de hecho,
acerca de la fecha en que ces la convivencia. El 25
alude a las hiptesis en las que la fecha cierta
emana de actos realizados por uno solo de los
cnyuges.
2) Matrimonios celebrados con anterioridad al
18.11.04: Rige el inciso 3 del artculo 2 transitorio,
que establece que no rigen las limitaciones de los
artculos 22 y 25 para comprobar la fecha de cese
de la convivencia. Por ende, tal hecho podra
acreditarse por otros medios de prueba, como
instrumentos privados y testigos. En cuanto a la
prueba confesional, sta no es suficiente para
acreditar la fecha del cese de la convivencia, lo que
ratifica que no hay divorcio por simple acuerdo ni
menos por mera solicitud unilateral.
Interrupcin del Plazo: La reanudacin de la vida en comn
con nimo de permanencia interrumpe el cmputo de los
plazos analizados.
Titulares de la Accin de Divorcio: Pertenece
exclusivamente a los cnyuges. En principio cualquiera de
ellos, sin embargo, cuando se invoque la causal del Art. 54.
la accin corresponder slo al cnyuge que no hubiere dado
lugar a ella.
Caractersticas de la Accin:
c) Es personalsima, slo pueden deducirla los
cnyuges, por ello, la pueden deducir incluso los

cnyuges incapaces, como el menor adulto y el

disipador interdicto;
d) En ciertos casos slo el cnyuge que no haya
incurrido en la causal que justifique la declaracin
del divorcio;
e) Es una accin irrenunciable e imprescriptible.
Efectos del Divorcio:
a) Respecto de los cnyuges: El divorcio producir
efectos desde que quede ejecutoriada la sentencia
que lo declare.
Como consecuencia lgica de la disolucin del
matrimonio, el divorcio pone fin a las obligaciones
y derechos de carcter patrimonial cuya titularidad
y ejercicio se fundan en la existencia del
matrimonio, como los derechos sucesorios
recprocos y el derecho de alimentos, sin perjuicio
de la compensacin econmica.
Cualquiera de los cnyuges, y al igual que en la
separacin judicial y en la nulidad, cualquiera de
los cnyuges pueden solicitar al juez que liquide la
sociedad conyugal o el rgimen de participacin en
los gananciales.
b)

Respecto de terceros: La sentencia que declare el

divorcio deber subinscribirse al margen de la
respectiva inscripcin matrimonial. Efectuada la
subinscripcin, la sentencia ser oponible a terceros
y los cnyuges adquirirn el estado civil de
divorciados, con lo que podrn volver a casarse.

De la Compensacin Econmica:

Regla General:
1. Procede si uno de los cnyuges No pudo desarrollar
una actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio,
o Lo hizo en menor medida de la que poda y quera;
2. Que ello se haya debido a Haberse dedicado el
cnyuge al cuidado de los hijos, o A las labores propias
del hogar comn. Por lo tanto, no es imprescindible la
existencia de hijos comunes.
3. Procede cualquiera sea el rgimen patrimonial del
matrimonio;
4. Procede en los casos de nulidad y divorcio, sin embargo,
no se aplicar a la separacin judicial, debido a que
tratndose de la separacin subsiste el deber recproco de
socorro entre los cnyuges.
Excepcin: Si se decretare el divorcio en virtud del Art. 54,
el juez podr: 1) Denegar la compensacin econmica al
cnyuge culpable; 2) Disminuir prudencialmente se monto.
Factores que permiten determinar la existencia del
menoscabo econmico y la cuanta de la compensacin:
a) Duracin del Matrimonio y de la vida en comn de los
cnyuges: Un vnculo matrimonial ms largo amerita un
mayor monto de la compensacin, siempre y cuando
tambin haya habido una vida en comn correlativa.
b) Situacin patrimonial de ambos: Tambin se tomar en
cuenta para este efecto los gananciales obtenidos por el
rgimen respectivo.
c) La Buena o Mala Fe: En caso de nulidad de matrimonio.

Es un mecanismo por el cual se busca proteger al

cnyuge ms dbil en un proceso de nulidad, separacin o
divorcio.
Dado el evidente desequilibrio econmico que se
puede originar despus de la ruptura matrimonial, al cesar el
deber de socorro que tienen los cnyuges entre s y en
particular la obligacin de proporcionar alimentos, se
justifica la incorporacin de esta institucin. Constituye una
consagracin del mandato explcito del art. 3, en orden a que
las materias de familia debern ser resueltas cuidando
proteger siempre el inters superior de los hijos del cnyuge
ms dbil.
Norma Legal: Art. 61: Si como consecuencia de haberse
dedicado al cuidado de los hijos o a labores propias del
hogar comn, uno de los cnyuges no pudo desarrollar una
actividad remunerada o lucrativa durante el matrimonio, o
lo hizo en menor medida de lo que poda y quera, tendr
derecho a que, cuando se produzca el divorcio o se declare
la nulidad del matrimonio, se le compense el menoscabo
econmico sufrido por esta causa.
Procedencia:

142

d) La edad y estado de salud del cnyuge beneficiario: La

debilidad puede referirse a la edad o el estado de salud, por
cuanto las circunstancias no sern las mismas en una pareja
joven que en un matrimonio mayor y afectarn incluso las
posibilidades que tenga de rehacer su vida.
e) La situacin en materia de beneficios previsionales y de
salud: Mayor cobertura en previsin y salud no justifican
una compensacin ms extensa.
f) La cualificacin profesional y posibilidades de acceso al
mercado laboral: Nula cualificacin profesional y bajas
opciones de acceso al mercado laboral justifican una mayor
compensacin econmica.
g) La colaboracin que hubiere prestado a las actividades
lucrativas del otro cnyuge;
h) Otros Aspectos: No siendo la enumeracin taxativa,
puede el juez considerar otros aspectos.
Determinacin del Monto de la Compensacin:
a) Convencional: La compensacin, su monto y forma de
pago sern convenidos por los cnyuges mediante acuerdo
que constar en escritura pblica o acta de avenimiento, las

cuales se sometern a aprobacin del tribunal. Se exige ser

mayor de edad.

a)

b) Judicial: En caso de falta de acuerdo corresponde al juez

determinar su procedencia y monto.
Momento para solicitarla: En la demanda, en escrito
complementario de la demanda o en la reconvencin. Pedida
en tales oportunidades el juez se pronunciar sobre la
procedencia de la compensacin y su monto, en el evento de
dar lugar a ella, en la sentencia de divorcio o nulidad.
Si no se solicitare en la demanda, el juez informar
a los cnyuges la existencia de este derecho durante la
audiencia de conciliacin.

b) Prescripcin de la accin para exigir el pago de la

compensacin: Rigen las reglas generales. El plazo
se cuenta desde que se haya determinado la
compensacin econmica por las partes o bien por
el juez por sentencia judicial.
c)

Forma de Pago: En la sentencia, el juez determinar la

forma de pago de la compensacin, modalidades:
a) Por entrega de una suma de dinero, acciones u otros
bienes: Tratndose de dinero, podr ser enterado en una o
varias cuotas reajustables, respecto de las cuales el juez
fijar seguridades para su pago.
b) Por la constitucin de derechos de usufructo, uso o
habitacin: La constitucin de estos derechos no perjudicar
a los acreedores que el cnyuge propietario hubiere tenido a
la fecha de su constitucin, ni aprovechar a los acreedores
que el cnyuge beneficiario tuviere en cualquier tiempo.
Facilidades para el Pago: A falta de bienes suficientes para
solucionar el monto de la compensacin, el juez podr
dividirlo en cuantas cuotas fuere necesario, tomando en
consideracin la capacidad econmica del cnyuge deudor y
expresando el valor de cada cuota en alguna unidad
reajustable.
Cumplimiento de la Cuota: Para el efecto del
cumplimiento de la compensacin econmica, la ley seala
expresamente que la cuota respectiva se considerar
alimentos...., a menos que se hubieren ofrecido otras
garantas para su efectivo y oportuno pago, lo que se
declarar en la sentencia.
No se seala para tal efecto un plazo mximo de
pago, hablando slo de un pago oportuno.
a)

Si se ofrecieron garantas para su efectivo y

oportuno pago: En tal caso se rige por las normas
aplicables al cumplimiento de toda obligacin.
Sera el caso, por ejemplo, que se constituyera
una fianza o una hipoteca.

b) Si no se ofrecieron garntas para su efectivo y

oportuno
pago: Rigen los apremios
contemplados en la Ley sobre Abandono de
Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.
Otros Aspectos:

143

Posibilidad de ceder o transmitir el crdito nacido

de la compensacin econmica: Nada obsta a que
sea as, pues el carcter de alimentos es para efecto
de su cumplimiento, y porque la ley no ha
restringido tal posibilidad.

Renuncia de la compensacin econmica : Las

oportunidades para solicitar la compensacin
econmica son precisas, y no ejercida en dichas
oportunidades, precluye la posibilidad de
solicitarla. En consecuencia, nada obstara para
poder renunciarla, pues es un derecho que mira al
inters individual del renunciante y su renuncia no
est prohibida.

II. DERECHO SUCESORIO:

Generalidades:
El trmino sucesin tiene diversos significados, lato
sensu, suceder a una persona es ocupar su lugar y recoger
sus derechos a cualquier ttulo, en este sentido sera
aplicable a todos los modos derivativos de adquirir.
En un sentido ms limitado, evoca la idea de
muerte, por lo que designa la transmisin del patrimonio o
parte del patrimonio de una persona fallecida a personas
vivas, designadas por el difunto o por la ley. Designa, del
mismo modo, el objeto de la transmisin, es decir, el
patrimonio mismo que se transmite; por ltimo, la expresin
designa el conjunto de los sucesores.

Sucesin por causa de muerte: Modo de adquirir

el dominio, de carcter derivativo y gratuito que
opera al fallecimiento de una persona, mediante
la cual, por el solo ministerio de la ley se
transmite a sus sucesores la universalidad de sus
derechos y obligaciones transmisibles o una cuota
de ellos.
Sirve para adquirir derechos reales y personales.
No pasan al sucesor aquellos que la ley declara
intransmisibles. Ejemplo: Usufructo, Uso y Habitacin.
Las obligaciones son regularmente transmisibles, por lo
tanto, los herederos estn obligados a solucionarlas, en
cuanto a
los legatarios, suelen estar obligados a
satisfacerlas.

 Existen obligaciones que no son transmisibles por

disposicin de la ley. Ejemplo: Contrato de confeccin de
obras.
Efectos Jurdicos de la Muerte:
La sucesin de los bienes de una persona se abre al
momento de su muerte;
Determina la extincin de los derechos y obligaciones
intransmisibles;
Se disuelve el Matrimonio.
Ttulo para Suceder: Puede ser *el testamento o *la ley.
De este modo, y tal como lo establece el inciso 1 del
artculo 952 del Cdigo Civil, si se sucede en virtud de un
testamento, la sucesin se llama testamentaria, y si en virtud
de la ley, intestada o abintestato.
Puede ocurrir que una persona al otorgar
testamento, slo haya dispuesto de una parte de sus bienes o
que sus disposiciones no hayan tenido efectos legales, en
tales casos, los bienes de que no dispuso se distribuyen
conforme a las reglas de la sucesin intestada; esta sera una
tercera clase de sucesin, parte testada y parte intestada o
mixta.
Manera de Suceder al Causante (Arts. 951 y 953):
a. Sucesin a ttulo Universal: Cuando tiene por objeto la
totalidad de los bienes y obligaciones transmisibles del
causante, o una cuota o parte alcuota de ellos. Las
asignaciones por causa de muerte a ttulo universal se llaman
herencias. El asignatario a ttulo universal se denomina
heredero, que puede ser testamentario o abintestato
b) Sucesin a ttulo Singular: La sucesin puede tener por
objeto bienes determinados especfica y genricamente, en
tal caso la sucesin es a ttulo singular. Las asignaciones a
ttulo singular, legados. El asignatario a ttulo singular, se
llama legatario, y como la ley no instituye legatarios, slo lo
sern quienes hayan sido instituidos como tales en virtud de
un testamento.
Apertura de la Sucesin: Hecho jurdico que se origina al
fallecer una persona y mediante el cual los bienes del
difunto pasa a sus sucesores.
La apertura de la sucesin determina la masa de
bienes que sern objeto de transmisin, fija las personas con
derecho a suceder, comienza el estado de indivisin.
Lugar de la Apertura: La sucesin de una persona se abre
en el momento de su muerte en su ltimo domicilio, salvo
los casos expresamente exceptuados. La sucesin se regla
por la ley del ltimo domicilio en que se abre; salvas las
excepciones legales.

144

Sin esta regla especial, la ley chilena se habra

aplicado respecto de los bienes situados en Chile, aun
cuando la sucesin se hubiere abierto en el extranjero, por lo
tanto, la frmula adoptada por el legislador ofrece la ventaja
que somete la sucesin a una ley nica, evitando los
conflictos resultantes de una pluralidad de legislaciones.
Sin embargo, la regla que la ley del ltimo
domicilio rige la sucesin, tiene excepciones:
i.- Regla del nmero 2 del artculo 15 del Cdigo Civil:
Los chilenos quedan sometidos a las leyes patrias, no
obstante su residencia o domicilio en pas extranjero, en lo
referente a las obligaciones que nacen de las relaciones de
familia; pero slo respecto de sus cnyuges o parientes
chilenos.
En virtud de esta norma el chileno, aun cuando
tenga domicilio en el extranjero queda obligado a observar
las leyes que rigen la sucesin en nuestro pas, ello
subordinado a que el chileno tenga bienes en Chile.
ii.- Regla del artculo 998 del Cdigo Civil:
Complementando al artculo 15, dispone en su inciso 1 que
en la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca
dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los
chilenos a ttulo de herencia, o de alimentos, los mismos
derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan
sobre la sucesin intestada de un chileno. La norma busca
proteger a los parientes chilenos de un causante que,
falleciendo fuera del territorio de la Repblica, dejare
bienes a ttulo de herencia a dichos parientes, debern
aplicarse las reglas sobre asignaciones que establece el
Cdigo para la sucesin intestada, aun cuando el extranjero
otorgue testamento vlido en el pas en que fallezca.
Ello encuentra su fundamento en lo dispuesto en el
inciso 2 de dicha disposicin, ya que consagra la facultad
de los herederos de pedir que se les adjudique en los bienes
del extranjero existentes en Chile todo lo que le corresponda
en la sucesin de ste.
El inciso 3 regula la situacin del causante chileno
que deja bienes en el extranjero, sealando que los parientes
chilenos tendrn los derechos que nuestro ordenamiento
jurdico les confiere, tal como si la sucesin se hubiese
abierto en Chile.
iii.- Presuncin de muerte por desaparecimiento: La
sucesin se regir por la ley del ltimo domicilio que el
desaparecido haya tenido en Chile.
Delacin De La Herencia: La delacin de una asignacin
es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o repudiarla,
por lo tanto, sta coincidir, por regla general, con la
apertura de la sucesin, es decir, que ambos momentos se
producen a la muerte del causante.
Esta coincidencia se producir siempre en la
sucesin intestada. Existiendo un testamento vlido, ste
puede contener una condicin suspensiva, lo que significar
que la asignacin se deferir una vez que sta se haya

cumplido. La delacin no se postergar si la condicin es

resolutoria, por lo que la asignacin se deferir al momento
del fallecimiento del causante.

2. Adquisicin por Tradicin: Cuando el heredero cede su

derecho a ttulo gratuito u oneroso.
Requisitos:
a)

Derecho Real de Herencia: Facultad de una persona para

suceder en el patrimonio transmisible del causante, en el
conjunto de derechos y obligaciones que ste tiene o en una
cuota de ellos.
Consiste en la facultad o aptitud de una persona
para suceder al causante en el total de su patrimonio o en
una cuota de el.
Caractersticas:
1. Es un Derecho Real: Porque lo enumera el art. 577;
porque tiene vida propia, independiente de los
bienes que lo integran; porque est protegido por
una accin real (Peticin de Herencia) y porque se
ejerce sobre una universalidad jurdica sin respecto
a determinada persona;
2. Derecho Universal: Se ejerce sobre todo el
patrimonio del causante o una parte alcuota de
aquel y subsiste independientemente de los bienes
que lo integran;
3. Derecho Incorporal: Es independiente a los bienes
que lo integran.
La herencia puede adquirirse de tres maneras:
1. Por sucesin por causa de Muerte;
2.

Por Tradicin (Cesin de derechos hereditarios);

3.

Por Prescripcin Adquisitiva.

1. Adquisicin por Sucesin por Causa de Muerte:

Ocurre en el momento en el momento de la delacin de la
herencia, por el solo ministerio de la ley. La aceptacin no
hace nacer el derecho real de herencia, pero es necesaria
porque nadie puede adquirir derechos contra su voluntad y
porque puede imponer cargas al heredero.
Clases de Posesin de la Herencia:
a) Posesin Legal : Aquella que adquiere el heredero
desde el momento en que le es deferida, aunque
ste lo ignore;
b) Posesin Material o Real: Aquella que tiene la
persona que realiza actos de heredero, sea
aceptando la herencia, cobrando crditos, etc.
c)

Posesin Efectiva: Aquella concedida por

resolucin judicial o administrativa, reconociendo
la calidad de heredero.

145

La sucesin debe estar abierta;

b) El heredero debe desprenderse de su derecho en la

universalidad o una cuota de l;
c)

No requiere de inscripcin especial de herencia

para disponer de su derecho;

d) La tradicin se efecta de cualquier forma que

exprese la intencin de transferirlo y de adquirirlo
siempre que dicha manifestacin conste en el ttulo
o acto en que se cede el derecho de herencia, con lo
que, se da certidumbre a la fecha de la tradicin.
Efectos en el cesionario: Tiene derecho a recoger en la
herencia igual beneficio que el heredero, por lo que el
cedente no puede obtener dichos beneficios. Los acreedores
hereditarios o testamentarios podrn dirigirse en su contra.
3. Adquisicin por Prescripcin: Por regla general al cabo
de 10 aos de posesin. El heredero aparente a quien se le
hubiere concedido posesin efectiva adquiere por
prescripcin de 5 aos.
Teora de los Acervos: (Arts. 959, 1185, 1186):
1) Acervo Comn General o Bruto: Compuesto por
todos los bienes que tena el causante a la poca del
fallecimiento, sea a ttulo de dueo, poseedor o
mero tenedor. Adems de las obligaciones de
carcter transmisible que tuviere;
2) Acervo Ilquido: Conjunto de bienes del causante,
separados de los bienes con que se encontraba
confundido, pero al cual no se le han deducido las
Bajas Generales sealadas en el Art. 959 1:
costas de publicacin del testamento y dems
relativos a la apertura; 2: deudas hereditarias; 4:
Asignaciones alimenticias forzosas. En cuanto a
los impuestos fiscales que gravan la masa ya no
opera porque los impuestos no gravan a toda la
masa hereditaria.
3) Acervo Lquido: Masa de Bienes del Difunto a la
que se le han deducido las bajas generales y
especiales (las de la ley 16.271).
4) Acervos
Imaginarios:
*Primer
Acervo
Imaginario: Acervo lquido ms las donaciones
hechas por el causante en razn de legtimas y
mejoras;
*Segundo
Acervo
Imaginario:
Donaciones Irrevocables hechas por el causante a
extraos.

Requisitos o Condiciones Generales para Suceder: Para

suceder a una persona se requiere ser *capaz y *digno.
1. Capacidad: Aptitud legal de una persona para suceder a
otra.
Incapacidades: Pueden ser absolutas o relativas.
Incapacidades Absolutas: Impiden adquirir todo derecho
sucesorio.
a.- Falta de existencia natural: No existir al momento de la
apertura. Excepciones:
- Quien sucede por derecho de transmisin no
necesita existir al momento de abrirse la sucesin del primer
causante, slo requiere existir al tiempo de la apertura del
transmisor;
- Las asignaciones hechas a quienes al tiempo de la
sucesin no existan pero se espera que existan, sern vlidas
si acaso existieren esas personas antes de expirar los 10 aos
subsiguientes a la apertura de la sucesin:
- Las asignaciones en premio a quienes presten un
servicio importante, son vlidas aunque el que lo preste no
existiere al momento del fallecimiento del testador, siempre
que se cumpla antes de los 10 aos subsiguientes a la
apertura de la sucesin.
b. Falta de personalidad jurdica del beneficiario de una
herencia. La asignacin es vlida si tiene por objeto la
fundacin de una nueva corporacin o establecimiento.
Incapacidades Relativas: Impide suceder a ciertas y
determinadas personas.
a. El condenado por Daado Ayuntamiento;
b. El eclesistico confesor del causante durante la ltima
enfermedad o en los 2 aos anteriores al testamento, ni la
orden, convento o cofrada a la que pertenece, ni sus deudos
por consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado. Salvo
que el eclesistico haya podido ser heredero abintestato;
c. El escribano que autoriza el testamento, ni de su cnyuge
y dems parientes, ni de sus trabajadores. Comprende a los
testigos, su cnyuge y dems parientes.
Caractersticas de la Incapacidad:
a)

Son de orden pblico: No pueden renunciarse

ni perdonarse;

b) Pasa contra terceros poseedores de los bienes

por ser nula la asignacin;
c)

No pueden adquirir por sucesin por causa de

muerte, pero pueden adquirir por prescripcin
extraordinaria.
146

2. Dignidad: Dignidad es la lealtad o respeto que el

asignatario ha debido observar para con el causante
durante la vida de este.
Indignidad: Sancin por la cual se excluye de la
sucesin a un asignatario por haber cometido actos que
originen un grave atentado contra el difunto o un grave
olvido de sus deberes para con ste.
Causales: Adems de las contenidas en los arts. 968 y
siguientes, se establecen otras en disposiciones del Cdigo
Civil.
1.

Homicidio del causante o atentado grave contra su

vida, honor o sus bienes o sus familiares;

2.

Incumplimiento del deber de socorro;

3.

Obtener por fuerza o dolo alguna disposicin

testamentaria, o impedirle testar; Detener u ocultar
dolosamente un testamento del causante;

4.

No acusar a la justicia el homicidio del causante,

tan prestamente como le fuera posible, siempre que
sea mayor de edad;

5.

Al culpable de la separacin judicial;

6.

A quien se le declar padre en juicio de filiacin

seguido contra su oposicin.

Caracteres y Efectos de la Indignidad:

a) Puede perdonarse. Si el testador otorga testamento
posterior a la fecha de ocurrido los hechos se
entiende que ha perdonado al asignatario;
b) Debe ser declarada judicialmente a instancia de
cualquiera de los interesados en la exclusin del
heredero o legatario; mientras no se declare el
indigno conserva plenamente sus derechos.
c)

La accin de indignidad no pasa contra terceros de

buena fe;

d) Se purga por el transcurso del tiempo de posesin

de la herencia o legado 5 aos.
El Derecho De Transmisin: Producida la delacin, el
asignatario est en situacin de pronunciarse respecto de su
asignacin, sea aceptndola o repudindola. Pero, puede
ocurrir que una vez deferida la asignacin fallezca el
asignatario sin haberse pronunciado respecto de la herencia
o legado que se le ha deferido. En tal caso transmite a sus
herederos la facultad de aceptar o repudiar la asignacin.
En este caso estamos frente al derecho de
transmisin, que es la facultad que tiene el heredero, que
acepta la herencia, de aceptar o repudiar la herencia o

legado que se defiri a su causante, sin haber sido

aceptada o repudiada por ste.(Art. 957).

4.- El representante debe ser capaz y digno de suceder al

causante.

LA SUCESION INTESTADA: 900.

Transmisin que hace la ley de los bienes y

obligaciones transmisibles de una persona difunta, sin
atender al sexo, edad, ni al origen de los bienes.
Tiene lugar cuando:
i. El Difunto no dispuso de sus bienes:
Muere sin dejar testamento, otorga
testamento pero no disponiendo de sus
bienes, slo hace declaraciones;
ii. Dispone de sus bienes, pero no conforme
a derecho: Otorga un testamento Nulo o
que viola disposiciones legales;
iii. No han podido tener efecto sus
disposiciones: Cuando caduca un testamento
privilegiado, cuando la condicin es
condicional suspensiva y est fallo.

Por orden de sucesin se entiende a un grupo de

herederos que tiene preferencia sobre otro en la sucesin, de
modo tal que cuando no existe ninguno de los integrantes de
un grupo, debe pasarse al siguiente orden, y as
sucesivamente.
rdenes Sucesorios Vigentes: Con la entrada en vigencia
de la ley 19.585, toda sucesin que se abra con posterioridad
a dicha fecha se regir por las nuevas reglas en materia
sucesoria que ella contiene. Es importante reiterar que esta
ley termin con la institucin de hijos naturales, legtimos e
ilegtimos, estableciendo nuevos rdenes sucesorios.

Formas de Suceder Abintestato: Por derecho Personal o

por derecho de representacin. (Arts. 984, 985, 986).
o

El Derecho Personal: Heredan a nombre propio

por tener ttulo propio de heredero, lo hacen por
cabezas, es decir, toman entre todos y por iguales
partes la porcin a que la ley los llama, a menos
que la propia ley establezca una divisin diferente.

El Derecho De Representacin: Es una institucin

exclusiva de la sucesin intestada, es una ficcin
legal en que se supone que una persona tiene el
lugar y por consiguiente, el grado de parentesco y
los derechos hereditarios que tendra su padre o
madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese
suceder.
En la representacin intervienen tres personas: el
causante, el representado y el o los representantes.
Los requisitos para que opere el derecho de
representacin son:
1.- Debe tratarse de una sucesin intestada, ello se desprende
de la ubicacin del artculo 984, entre las reglas de la
sucesin intestada y que se confirma con el tenor de la
disposicin en comento.
2.- Debe faltar el representado, sea porque no quiere o bien
porque no puede suceder. Faltar normalmente, por haber
fallecido antes que el causante, tambin faltar si se ha
hecho indigno, es incapaz o ha sido desheredado, en estos
casos el representado no puede suceder; no querr cuando ha
repudiado la herencia que se le ha deferido.
3.- El representante debe ser descendiente del representado,
la representacin jams opera a favor de los ascendientes,
slo tiene lugar en la descendencia del difunto y en la
descendencia de sus hermanos.
o

147

Ordenes De Sucesin.

Primer orden de Sucesin: De los descendientes.

988

Est constituido por los hijos y el cnyuge

sobreviviente; regulado en el artculo 988 del Cdigo Civil,
el que establece que los hijos excluyen a todos los otros
herederos, a menos que hubiera tambin cnyuge
sobreviviente, en cuyo caso ste concurrir con aquellos.
Cabe recordar que los hijos pueden ser representados.
Si concurren varios hijos y cnyuge sobreviviente,
a este ltimo corresponder el doble de lo que por legtima
rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo. Con todo, la
cuota del cnyuge no podr ser inferior a la cuarta parte de
la herencia o de la mitad legitimaria en su caso. Determinada
la cuota que corresponde al cnyuge, el resto se repartir por
partes iguales entre los hijos.
Ahora bien, si es un solo hijo, la cuota del cnyuge
ser igual a la legtima rigorosa o efectiva de ese hijo.
En caso de existir slo hijos, la herencia se divide
entre ellos por partes iguales. En el caso de los adoptados
tendrn los mismos derechos en la sucesin que los otros
hijos.

Segundo Orden de Sucesin: De los Ascendientes

y Cnyuge. 989

Si no concurren los hijos, personalmente o

representados, los bienes del difunto se dividen entre los
ascendientes de grado ms prximo y el cnyuge
sobreviviente.
En este caso la herencia se debe dividir en tres
partes, de las que correspondern dos partes para el cnyuge
y una para los ascendientes. En caso de existir un solo
ascendiente en el grado ms prximo, este llevar toda la
porcin destinada a dichos parientes.

Faltando el cnyuge, toda la herencia ser para los

ascendientes. Del mismo modo, si faltan los ascendientes y
concurre el cnyuge, ste llevar toda la herencia.
Es importante tener presente que en el caso que la
paternidad o maternidad de los padres del causante haya
sido determinada judicialmente contra su oposicin, stos no
tendrn derecho a suceder abintestato al causante, salvo que
ste al alcanzar su plena capacidad les restablezca en su
derecho sucesorio por medio de escritura pblica, la que slo
tendr efecto desde que se subinscriba al margen de la
inscripcin de nacimiento del hijo, ya que en ese momento
ser irrevocable el restablecimiento. Podr tambin
restablecerse por acto testamentario.

Tercer Orden de Sucesin: De los Hermanos.

990

No concurriendo descendientes, ascendientes, ni

cnyuge sobreviviente, suceden en toda la herencia, o en la
parte intestada, los hermanos, sean estos de simple o doble
conjuncin, estos ltimos, llevarn el doble de lo que
corresponde a los hermanos paternos o maternos. En este
caso tambin se puede concurrir en virtud del derecho de
representacin.
En este orden sucesorio la ley distingue entre
hermanos paternos o maternos de los hermanos carnales,
otorgndoles a estos ltimos el doble de lo que corresponde
a los otros.

Cuarto Orden: De los Colaterales. 992

No concurriendo descendientes, ascendientes,

cnyuge sobreviviente ni hermanos, suceden los dems
colaterales del causante hasta el sexto grado inclusive. Al
igual de cmo ocurre con los hermanos, la ley distingue a los
colaterales de doble conjuncin y los colaterales de simple
conjuncin, llevando estos ltimos la mitad de lo que le
corresponde a los primeros.

Caractersticas: Es un acto jurdico unilateral, personalsimo,

indelegable, produce efectos despus de la muerte del
testador, esencialmente revocable, cuyo principal objetivo es
disponer se sus bienes.
Requisitos:
a) Internos:
- Capacidad: Aptitud para otorgar testamento. Incapaces:
Impber, el interdicto por demencia, quien no est en su
sano juicio por ebriedad u otra causa; el que no puede darse
a entender claramente (Art. 1005).
- Voluntad Libre y Espontnea: Que no est viciada por
error, fuerza o dolo.
b) Externos: Se refiere a las solemnidades que deben
cumplirse en su otorgamiento (Art.1008).
c) Su Objeto: Contenido del Testamento.
Asignaciones Testamentarias: Acto de disposicin
que hace el testador de sus bienes, instituyendo
herederos o legatarios.
1 A quienes se les tiene que hacer? A un persona cierta,
determinada, que sea capaz de goce. Excepciones:
- Asignaciones a corporaciones de beneficencia o lo que
se deja a los pobres.
Clases de Asignaciones:

Los colaterales de grado ms prximo excluyen a

los dems.

Quinto Orden: El Fisco. 994

A falta de todos los herederos Abintestato

designados en los rdenes precedentes, suceder el Fisco.

1.

Puras y simples y sujetas a modalidades;

2.

A ttulo Universal (Herencia) y a Ttulo

Singular (Legado);

3.

Voluntarias y Forzosas;

Asignaciones Condicionales: Aquellas que

dependen de una condicin, pueden ser suspensivas
o resolutorias.

Habiendo condicin suspensiva y fallece el

asignatario mientras est pendiente, nada transmite a sus
herederos.
LA SUCESION TESTADA:
Aquella que se origina en virtud de un testamento.

Testamento: Acto ms o menos solemne, en que una

persona dispone del todo o parte de sus bienes, o se limita
a hacer declaraciones, para que tengan pleno efecto
despus de sus das, conservando la facultad de revocar las
disposiciones contenidas en l mientras viva.

148

Asignaciones a Plazo: Aquella que se encuentra

limitada por plazos o das.
El plazo puede ser suspensivo y extintivo.

El da puede ser Cierto si necesariamente ha de

llegar; Incierto, puede llegar o no; Determinado, se sabe
cuando llegar; Indeterminado, No se sabe cuando llegar.

Las asignaciones desde da o hasta da que sean

inciertos e indeterminados, son condicionales.
o

Asignacin a Ttulo Universal : Aquella que tiene

lugar cuando el asignatario sucede al causante en
todos sus derechos y obligaciones transmisibles o
en una cuota de ellos.

Asignacin a Ttulo Singular : Aquel que sucede en

una especie determinada o en una especie
indeterminada de un gnero determinado.

Caractersticas:
a) El legatario slo puede ser instituido por
testamento;
b) El legatario de especie o cuerpo cierto
adquiere desde la muerte del causante. El
de gnero, desde que se la entrega el
heredero;

Clases de Herederos:
a) Heredero Universal: Sucede en todos los
bienes;

c)

b) Heredero de Cuota: Sucede en una parte

alcuota del patrimonio.
c)

Heredero de Remante: El que es llamado a

lo que reste luego de cumplidas las dems
disposiciones testamentarias.

Reglas:
El asignatario que ha sido llamado a la sucesin en
trminos generales que no designan cuotas, es heredero
universal.
Pero si concurriere con herederos de cuota, se entender
heredero de aquella cuota que con las designadas en el
testamento complete la unidad o entero.
Si fueren muchos los herederos instituidos sin
designacin de cuota, dividirn entre s por partes iguales la
herencia o la parte de ella que les toque.
Si no hubiere herederos universales, sino de cuota, y las
designadas en el testamento, no componen todas juntas
unidad entera, los herederos abintestato se entienden
llamados como herederos del remanente.
Si en el testamento no hubiere asignacin alguna a ttulo
universal, los herederos abintestato son herederos
universales.
Si las cuotas designadas en el testamento completan o
exceden la unidad, en tal caso el heredero universal se
entender instituido en una cuota cuyo numerador sea la
unidad y el denominador el nmero total de herederos; a
menos que sea instituido como heredero del remanente, pues
entonces nada tendr.
-

Dejo la mitad de mis bienes a Ral, la mitad a Leonor y

el remante a Pablo ste no llevar nada.

Dejo la mitad de mis bienes a Juan, otra mitad a Mara,

la cuarta a Jos y nombro heredero universal a Lucas.
Al heredero universal corresponde 1/6; a Juan y Mara
2/6 y a Rolando 1/6.

No tiene posesin civil del legado;

d) No lo ampara la accin de peticin de

herencia;
Cosas que pueden legarse: Cosas corporales propias y
ajenas, sea que pertenezcan a terceros o a un asignatario.
Tambin son susceptibles de legado los derechos.
Clase de Legado:
1.

De especie o cuerpo cierto y de gnero;

2.

De una Misma cosa a varias personas;

3.

De una cosa en que el causante slo tena cuotas.

4.

de cosa ajena: Podr ordenar el testador que se

adquiera una especie ajena para darla a alguna
persona o para emplearla en algn objeto de
beneficencia; Por la sola disposicin de la ley
siempre vale el legado de cosa ajena hecho a un
ascendiente, descendiente o cnyuge, esto es a los
asignatarios de cuarta de mejoras.

5.

De cosa futura: Tiene valor si la cosa llega a

existir;

6.

De eleccin: La puede hacer el obligado, el

legatario o un tercer.

7.

Bajo Condicin de no enajenarla;

8.

De crdito, de deuda, de condonacin o

liberacin, de cosa empeada, de Alimentos
voluntarios.

Causales de Extincin de los legados de especie: *Por

revocacin del testamento, *destruccin de la cosa legada o
*por alteracin substancial que hace el testador de la cosa
mueble.

El Derecho de Acrecer: Derecho por el cual, existiendo

varios asignatarios llamados a la totalidad de una misma
cosa, sin expresin de cuota, la porcin del asignatario
149

que faltare por premuerto, incapacidad, indignidad,

desheredado o repudiado, incrementa la de los otros.
Requisitos: *Sucesin testada, *Debe tratarse de una misma
asignacin y *que el llamamiento a los asignatarios sea a
una misma cosa en su totalidad y *sin expresin de cuota.
Para reconocer este tipo de asignaciones hay que
fijarse, pues en ellas aparecen expresiones copulativas, por
ejemplo, dejo a Luis y Maria, o una expresin colectiva,
por ejemplo, dejo al matrimonio Prez Tapia.
La facultad de acrecer no importa necesariamente
que el asignatario debe aceptar ambas asignaciones, tanto la
suya como la que acrece, pues el asignatario puede repudiar
la asignacin que acrece y slo conservar su porcin
original.
El coasignatario podr conservar su propia porcin
y repudiar la que se le defiere por acrecimiento; pero no
podr repudiar la primera y aceptar la segunda. Porque no
tiene ttulo.
Si oper el derecho de transmisin no hay lugar a
acrecimiento.

Las Asignaciones Forzosas: Constituyen una limitacin a la

libertad de testar. Son aquellas que el testador es obligado
a hacer, y que se suplen cuando no las ha hecho, aun con
perjuicio de sus disposiciones testamentarias expresas.
1167
Su existencia importa que en nuestro pas no existe
libertad absoluta para testar, pues ella est limitada
precisamente por estas asignaciones.
Su nombre da una idea muy exacta de la institucin,
son asignaciones forzosas, o sea, que obligatoriamente
deben hacerse.
Las asignaciones forzosas tambin operan en la
sucesin intestada, y si el legislador se refiri nicamente al
caso del testador, fue porque era en esa situacin solamente
que podan ser desconocidas las asignaciones forzosas por
parte del causante.
Casos en que el testador no est obligado a respetar las
asignaciones forzosas:
1. Desheredamiento de un legitimario (Art.1207).
2. Dentro de las asignaciones forzosas estn los alimentos
que se deben por ley a ciertas personas. No se debern, en
caso de injuria atroz por parte del alimentario.
Las asignaciones forzosas en particular:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas
personas:
Caractersticas:
- Por regla general, son una baja general de la
herencia;
150

Si la asignacin alimenticia forzosa en el

testamento es mayor de lo que por ley
corresponde a l o a los alimentarios, el exceso
constituye alimentos voluntarios que se imputan a
la cuarta de libre disposicin ;
- Los voluntarios constituyen legado;
El testador puede imponer a uno o ms de sus herederos la
obligacin de pagar esta asignacin forzosa, caso en que no
constituye baja general;
2. Las Legtimas: Cuota de bienes de un difunto que
la ley asigna a ciertas personas llamadas legitimarios.
Los legitimarios son, por consiguiente, herederos.
1181
Son Legitimarios: 1182
1.
2.
3.

Los hijos, personalmente o representados

por su descendencia;
Los ascendientes; y
El cnyuge sobreviviente.

Las legtimas se distribuyen entre los legitimarios

aplicando las reglas de la sucesin intestada.
En las otras asignaciones, los asignatarios no
concurren de acuerdo a las reglas de la sucesin intestada,
por ejemplo, en la cuarta de mejoras. Ello porque el testador
puede dejar a su voluntad la cuarta de mejoras a cualquiera
de sus descendientes o a su cnyuge. Lo mismo sucede
respecto de la cuarta de libre disposicin.
Clasificacin de las legtimas: Legtima rigorosa y legtima
efectiva.

Legtima Rigorosa: Es aquella parte que le

cabe al legitimario dentro de la mitad legitimaria.

Determinacin de la Mitad Legitimaria: La mitad legitimaria

es igual a la mitad de los bienes dejados por el difunto
deducidas previamente las bajas generales de la herencia del
Art.959 y hechas las agregaciones que legalmente
corresponden.
Agregaciones: Las que se hacen para formar los
acervos imaginarios, de tal modo que si existen las
acumulaciones para determinar la mitad legitimaria,
deben efectuarse estas agregaciones al acervo
lquido para formar el primer o segundo acervo
imaginario, segn corresponda, y la mitad de ese
acervo imaginario, es la mitad legitimaria.
En materia de legtimas tiene cabida el derecho de
representacin y, como consecuencia de ello, la mitad
legitimaria se divide por cabezas o por estirpe entre los
legitimarios conforme a las reglas de la sucesin intestada.

La divisin se har por estirpes cuando el legitimario

concurra en virtud del derecho de representacin.
Caractersticas de la Legtima Rigorosa:
1. Constituye una asignacin forzosa;
2. No puede renunciarse
anticipadamente, es
obligatoria para el causante respetarla(art.1226);
3. No puede sujetarse a modalidades de ninguna
especie. La razn de ello est en que a pretexto de
condicin, plazo, modo o gravamen se podra
privar del todo o parte de su legtima al
asignatario forzoso. La restriccin del Derecho
Civil a las modalidades est en el Derecho de
Familia y no en los actos patrimoniales.
4. El que debe una legtima (testador) podr en todo
caso sealar las especies en que haya de hacerse
su pago, pero no podr delegar esta facultad a
persona alguna ni tasar los valores de dichas
especies. Esto porque a travs de la tasacin se
podran burlar las normas sobre asignaciones
forzosas, bastara para ello con indicar a las
especies un valor exorbitante que excediere en
mucho a su valor real.
5. Gozan de preferencia para su pago.
6. Si falta un legitimario,
por incapacidad,
indignidad, desheredamientos o repudiacin y
carece de descendencia, su parte habr de
agregarse a la mitad legitimaria y contribuir a
formar las legtimas rigorosas de los dems.

Legtima efectiva: Es la legtima

rigorosa aumentada con la cuarta de
mejoras o la cuarta de libre disposicin
de que el causante no dispuso, o si lo
hizo, no tuvo efecto su disposicin.

Los Acervos Imaginarios: Constituyen uno de los medios

que ha establecido el legislador para la proteccin de las
legtimas. Tienen por objeto evitar que el causante a travs
de las donaciones que haya hecho en vida, a otros
legitimarios o a terceros, pueda perjudicar a los legitimarios.
Para evitar esta situacin es que el legislador crea los
llamados acervos imaginarios, contemplados en los
arts.1185, 1186 y 1187.
Los acervos imaginarios son dos:
Primer acervo imaginario: Contemplado en el
art.1185, protege a los legitimarios frente a donaciones
hechas a otros legitimarios.
Segundo acervo imaginario: Contemplado en los
arts.1186 y 1187, tiene por objeto amparar a los legitimarios
frente a donaciones hechas a terceros extraos.

151

A. El primer Acervo Imaginario: Lo que sucede

en el caso del primer acervo imaginario es que el causante
en vida hizo donaciones a los legitimarios (a uno o ms de
ellos). Como esto perjudica a los dems legitimarios, esos
bienes que han salido del patrimonio del causante, deben
volver a l, aun cuando sea numricamente, para efectos del
clculo de las legtimas y de las mejoras. Es decir, esos
bienes tienen que colacionarse, esto es, agregarse a los
bienes del causante, como si nunca hubieren dejado de
pertenecer a su patrimonio.
El art.1185 nos dice que la acumulacin es
imaginaria, lo que no es efectivo, porque esta acumulacin
es real.
Considerando lo dicho, se puede dar un concepto
amplio del primer acervo imaginario: Es un acto por el
cual un heredero que concurre con otros en la sucesin,
devuelve a la masa partible las cosas con que el donante
(causante) lo beneficiara en vida, para compartirlas con
sus coherederos como si nunca las hubiere tenido.
Requisitos para la formacin del Primer Acervo
Imaginario:
Que al abrirse la sucesin existan legitimarios:
si no hay legitimarios, no procede su
formacin,
porque
su
finalidad
es
precisamente proteger los derechos de los
legitimarios;
Que el causante haya hecho donaciones a uno
o ms legitimarios;
Acumulaciones:
1. Las donaciones irrevocables hechas por el causante
a uno o ms legitimarios;
2. Las donaciones revocables: Su acumulacin procede
slo cuando el causante las entreg en vida al
donatario. Si no se hubieran entregado durante la
vida del causante, no es necesario proceder a la
acumulacin de las donaciones revocables, porque
las cosas donadas material y jurdicamente
permanecen en el patrimonio del causante.
3. La acumulacin de las donaciones procede slo
cuando ellas se han hecho en razn de legtimas o
de mejoras. Si la donacin se ha hecho con cargo a
la cuarta de libre disposicin, no procede la
acumulacin para el clculo del primer acervo
imaginario;
4. Los legados no se acumulan, porque material y
jurdicamente permanecen en el patrimonio del
causante, se acumularn los bienes legados no estn
materialmente en el patrimonio del causante, lo que
va a ocurrir cuando el causante (testador) entreg
las cosas legadas en vida al donatario, hay una
donacin revocable;
5. La acumulacin de las cosas donadas se hace
conforme al valor que ellas tenan al tiempo de la
entrega, es decir, no se considera el valor de las
cosas al momento de la apertura de la sucesin.

B. El Segundo Acervo Imaginario: Este acervo se

forma cuando el causante ha hecho donaciones
irrevocables a terceros extraos. Su objeto es defender los
derechos de los legitimarios y de los asignatarios de la
de mejoras, o slo los legitimarios, frente a estas
donaciones hechas a quienes no tienen esta calidad.
Requisitos para la formacin del Segundo Acrvo
Imaginario:
Que al hacer la donacin el donante, hayan
existido legitimarios,
Deben existir legitimarios al momento del
fallecimiento del causante, porque la formacin
del segundo acervo imaginario se hace para
computar las legtimas y mejoras
El causante tiene que haber hecho donaciones
irrevocables a terceros.
Estas donaciones tienen que ser excesivas:
a) Aquella en que las donaciones no son excesivas:
en este caso no se cumple con este requisito y no
procede la formacin del 2do acervo;
b) Aquella en que las donaciones son excesivas:
procede la formacin, la que en definitiva producir
el efecto de limitar la cuarta de libre disposicin.
c) Aquella en que las donaciones son en tal manera
excesivas, que llegan a lesionar la parte de mejoras
o las legtimas e incluso ambas. En este caso,
tambin procede la formacin del segundo acervo e,
incluso, la accin de inoficiosa donacin.
Accin de inoficiosa donacin: Esta accin es la que
tienen los legitimarios en contra de los donatarios cuando
el causante ha hecho en vida donaciones irrevocables
excesivas que lesionan las legtimas y las mejoras y que se
traduce en la rescisin de dichas donaciones. El objeto
preciso de esta accin es dejar sin efecto las donaciones
hasta el completo pago de las legtimas y mejoras.
Pago de las Legtimas:
Hay que distinguir si existen o no imputaciones que hacer a
las legtimas:
1. Si el legitimario no ha recibido donaciones ni
asignaciones de ninguna especie, no hay nada que
imputar a su legtima y recibir sta en forma
ntegra;
2. Si ha recibido donaciones o asignaciones en el
testamento, procede imputar a las legtimas la parte
que recibi por donaciones o legados.
Cosas imputables a las legtimas:
a) Las donaciones revocables e irrevocables hechas
por el causante al legitimario: Ellas se imputan por
el valor que tuvieren al tiempo de la entrega;
b) Los legados dejados por el causante al legitimario
en su testamento: Aqu la ley se refiere slo a los
152

c)

legados y nada dice sobre las asignaciones a ttulo

universal que se hubieren dejado en el testamento,
estimndose que no procede la imputacin de stas
atendiendo al tenor literal de la ley. Sin embargo,
hay quienes sostienen que sta es una
inconsecuencia, porque se imputan las donaciones
revocables a ttulo universal, que en el hecho
constituyen la institucin de heredero, y no se ve
porqu no se va a imputar directamente cuando hay
institucin de herederos propiamente tales.
Los desembolsos hechos por el testador para el
pago de las deudas de ciertos legitimarios: Se
imputan tales desembolsos slo en cuanto hayan
sido tiles para el pago de dichas deudas.

Cosas que no se imputan para el pago de las legtimas:

a) Los legados, donaciones o desembolsos que el
testador haya imputado expresamente a la cuarta
de mejoras. La ley nos est dando una regla
importante al sealar que las mejoras no se
presumen; por ende, si el testador nada dice, toda
donacin o legado dejado por el causante debe
imputarse a su legtima. Pero, si expresamente
seala o de su testamento se desprende que lo hace
a ttulo de mejora, esta donacin, legado o
desembolso se imputa a la cuarta de mejora;
b) Los gastos de educacin de un descendiente;
c) Las donaciones por matrimonio y regalos de
costumbre;
d) Los frutos de las cosas donadas. Se presentan dos
situaciones:
i.
Los frutos de las cosas donadas
entregadas en vida del causante, no se
imputan para el pago de las legtimas,
porque la imputacin no se hace en
especie, sino que por el valor que tenan
las cosas al momento de la entrega; y
porque por la entrega de la cosa donada,
el donatario se hizo dueo de ella y, por
ende, de los frutos que ella produce;
ii.
Si la cosa donada no ha sido entregada al
donatario, los frutos pertenecen a ste
desde el fallecimiento del causante
3. La Cuarta de Mejoras: Aquella cuota de los bienes del
testador con la que puede favorecer a su *cnyuge,
*descendientes o *ascendientes, en la distribucin que
quiera o bien con exclusin de alguno de los mencionados.
Personas a quienes el testador puede beneficiar con la cuarta
de mejoras:
a. Descendientes,
b. Cnyuge;
b. Ascendientes.

Formas en que el testador puede distribuir la cuarta de

mejoras: Puede elegir libremente entre los asignatarios de
cuarta de mejoras y puede distribuirla entre ellos como
quiera. Incluso, puede asignarla a descendientes que no sean
legitimarios .

5.

sin; o dentro de los 4 aos contados desde el da

en que haya cesado su incapacidad de administrar,
si al tiempo de abrirse la sucesin era incapaz.
El desheredamiento puede ser total o parcial: Si
el causante no limita expresamente los efectos, se
entiende que es total.

Caractersticas:
1.

2.

3.

Es una asignacin forzosa: Por lo tanto la

favorece la formacin de los acervos
imaginarios y si el testador dispone de ella a
favor de personas que no sean las indicadas por
la ley, hay lugar a la accin de reforma del
testamento;
No se presumen: Necesitan de una declaracin
expresa del testador. La asignacin de cuarta de
mejoras supone necesariamente un testamento.
Si no hay testamento, la cuarta de mejoras y la
de libre disposicin acrecen a la mitad
legitimaria (se aplican las reglas de la sucesin
intestada);
No admiten modalidades.

El pacto de no mejorar: Art. 1204: Es un pacto solemne

que se celebra entre la persona que fallecer, y alguno de sus
descendientes, ascendientes o su cnyuge, que a la sazn
eran legitimarios, en el que se conviene una obligacin de
hacer, esto es, el causante se obliga a no disponer de la
cuarta de mejoras. Si el causante infringe su obligacin, el
favorecido con sta tendr derecho a que los asignatarios de
esa cuarta le entreguen lo que le habra valido el
cumplimiento de la promesa a prorrata de lo que su
infraccin les hubiere aprovechado.
El inc. final del art.1204 dispone que cualesquiera otras
estipulaciones sobre la sucesin futura, entre un legitimario
y el que le debe la legtima, sern nulas y de ningn valor.
Esta es una reiteracin del art.1463.
El Desheredamiento o Exheredacin: Disposicin
testamentaria en que se ordena que un legitimario sea
privado del todo o parte de su legtima.
Requisitos del desheredamiento:
1. Tiene que hacerse por testamento;
2. Tiene que existir una causa legal: Contempladas
en el Art.1208.
3. Tiene que indicarse dicha causal en el
testamento;
4. Los hechos constitutivos de la causal tienen que
probarse en vida del testador o con
posterioridad a su fallecimiento: Ello para evitar
el abuso va causales inexistentes para desheredar
al legitimario. Excepcionalmente no se requiere
prueba en los casos que menciona el inc.2 del
art.1209 No ser necesaria la prueba, cuando el
desheredado no reclamare su legtima dentro de
los 4 aos subsiguientes ala apertura de la suce153

Causales: Art. 1208.

1. Haber cometido injuria grave contra la persona,
honor o bienes del testador, cnyuge o de
cualquiera de sus ascendientes o descendientes;
2. No haberle socorrido en estado de demencia o
destitucin pudiendo;
3. Haberse vlido de fuerza o dolo para impedirle
testar;
4. Haberse casado sin el asenso de un ascendiente,
estando obligado a hacerlo;
5. Haber cometido un delito que merezca pena
aflictiva o por haberse abandonado a los vicios o
ejercido granjeras infames, a menos que se pruebe
que el testador no cuid de la educacin del
desheredado.
Efectos del desheredamiento: Debe estarse primeramente a
lo que el testador seale en su testamento para determinar
los efectos.
Habiendo desheredamiento el legitimario es privado
no slo del todo o parte de su legtima, sino que adems de
todas las asignaciones por causa de muerte y de todas las
donaciones que hubiere hecho el testador. Pero esto no se
extiende a los alimentos, salvo injuria atroz.
Revocacin del desheredamiento: Su revocacin supone el
otorgamiento de un nuevo testamento, en el que se deje sin
efecto el desheredamiento anterior. Puede ser total o parcial.
La Revocacin del Testamento: El testamento es
esencialmente revocable. Esta facultad es de orden pblico,
por ende, no tienen validez las clusulas que impliquen una
renuncia a dicha facultad.
Lo revocable son las disposiciones testamentarias y
no las declaraciones testamentarias.
La Accin de Reforma del Testamento: Esta accin es un
medio indirecto que el legislador otorga a los asignatarios
forzosos para la defensa de sus legtimas, mejoras y porcin
conyugal.
Es aquella que tienen los legitimarios o sus
herederos, para reclamar su legtima, si no son respetados
por el testador.
Caractersticas:
1. Es una accin personal: Debe dirigirse en contra
de los asignatarios instituidos por el testador en
perjuicio de los asignatarios forzosos, quienes
precisamente estn amparados por esta accin. En

esto, la accin de reforma del testamento, difiere

de la accin de peticin, que es una accin real
que, por tanto, puede dirigirse en contra de
cualquier persona que est poseyendo la herencia
a ttulo de heredero. No obstante, los tribunales
han resuelto que estas acciones no son
incompatibles; y por ende, pueden hacerse valer
en forma conjunta;
2. Es una accin patrimonial: Persigue un fin
econmico, siendo por tanto renunciable,
transferible, transmisible y prescriptible. Para que
opere la prescripcin, deben concurrir dos
requisitos:
a) Que los legitimarios tengan
conocimiento del testamento en que
se desconocen sus derechos;
b) Que tengan conocimiento de su
calidad de legitimarios.
Objeto de esta accin:
1. Pueden perseguirse las legtimas, tanto rigorosas
como efectivas: El legitimario va a reclamar la
legtima rigorosa cuando sus derechos han sido
violados en favor de otro legitimario. Reclamar la
legtima efectiva cuando sus derechos han sido
transgredidos en favor de terceros extraos que no
son legitimarios.
2. Puede perseguirse la cuarta de mejoras: Lo que
acontecer cuando el testador distribuye o asigna
dicha cuarta a personas distintas de aquellas a
quienes corresponde.
La Pretericin: Omisin de un legitimario por haber sido
pasado en silencio en el testamento.
Se entiende que el legitimario objeto de la
pretericin, ha sido instituido heredero de su legtima y
conserva, adems, las donaciones revocables que el testador
no hubiere revocado.
Apertura de la Sucesin, Aceptacin, Repudiacin e
Inventario:

Apertura de la Sucesin:
Hecho que autoriza a los herederos a tomar
posesin
de
los
bienes
del
difunto,
transmitindoles ste su propiedad. La apertura de
la sucesin
se produce al fallecimiento del
causante y en el ltimo domicilio de ste.

conservativa que tienen los acreedores a fin de que sus

derechos no sean burlados por los herederos.
Bienes que se guardan bajo sello y llave: Los bienes
muebles y papeles del difunto, exceptundose de
los muebles:
1. Los domsticos de uso cotidiano, pero
se formar una lista de ellos;
2. El tribunal puede eximir tambin el
dinero y las alhajas mandando
depositarlas en un banco o en las arcas
del Estado o las har entregar al
administrador o heredero legtimo de
los bienes de la sucesin;
Esta medida cesa una vez realizado el inventario
solemne.

La Aceptacin y Repudiacin de las

Asignaciones:
Producida la delacin el asignatario va a tener que
adoptar una decisin: si acepta o si repudia la herencia,
porque para que la institucin de heredero o legatario surta
sus efectos es necesario que ste acepte la asignacin que se
le hace. Esta es una aplicacin de principio general de que
nadie puede adquirir derechos contra su voluntad y tambin
considerando que la calidad de heredero supone una
responsabilidad que hace necesario un consentimiento para
asumirla.
En cuanto a la aceptacin o repudiacin, los
legatarios tienen la opcin de aceptar o repudiar el legado.
Lo mismo los herederos respecto de la herencia, pero stos
tienen una tercera posibilidad: aceptar la herencia con
beneficio de inventario
Oportunidad para Aceptar la Herencia: La aceptacin de
una asignacin slo puede hacerse despus que ella se haya
deferido. Luego, si la asignacin est sujeta a condicin
suspensiva, para aceptarla hay que esperar el cumplimiento
de la condicin.
Oportunidad para Repudiar la Herencia: La repudiacin
puede hacerse desde la apertura de la sucesin. La
repudiacin hecha con anterioridad a la muerte del causante
no tiene ninguna eficacia.
Plazo para aceptar o repudiar la asignacin: Hay que
distinguir:
-

Medidas de Seguridad. Guarda y Aposicin de Sellos:

Verificada la apertura de la sucesin y mientras no se haga
un inventario solemne de los bienes hereditarios, todos los
muebles y papeles de la sucesin se guardan bajo llave y
sello a fin de que no desaparezcan. Esta es una medida

154

Si el Asignatario ha sido requerido

judicialmente para pronunciarse sobre su
Asignacin: Debe ejercer su opcin en el plazo de
40 das contados desde la notificacin de la
demanda. Este plazo se denomina plazo para
deliberar y es un plazo fatal. Si deja pasar el plazo
y nada dice, se entiende que repudia la asignacin.

Puede suceder que el asignatario est ausente o los

bienes estn situados en diversos lugares, o bien,
por existir motivos graves el juez puede ampliar
este plazo de 40 das, pero no por ms de un ao.
-

Si no ha sido requerido judicialmente para que

se pronuncie sobre si acepta o repudia la
asignacin: El asignatario podr ejercer una de
estas dos opciones mientras conserve su asignacin,
esto es, mientras un tercero no adquiera la herencia por prescripcin.

Situacin del Legatario:

a. Legatario de Especie: Como el legatario de especie
se hace dueo por el solo fallecimiento del causante
de la cosa legada, puede optar por aceptar o
repudiar el legado hasta que un tercero adquiera la
especie legada por prescripcin.
b.

Legatario de gnero: No adquiere especie alguna

sino slo un derecho de crdito, puede ejercer la
opcin hasta que prescriba la accin personal de
que goza, o sea, aplicando el art.2515, en el plazo
de 5 aos contados desde que la obligacin se hizo
exigible. Expirado dicho plazo, ya no podr aceptar
la asignacin.

Excepciones a la libertad de Aceptar o Repudiar:

- El heredero que sustrae efectos pertenecientes a la
sucesin: Tiene una doble sancin Pierde su
derecho a repudiar; y Pierde su derecho
cuotativo en la cosa sustrada.
-

Situacin de los incapaces : No tienen absoluta

libertad para aceptar o repudiar, porque en general
ellos tienen que hacerlo por medio de sus
representantes legales. Por otro lado, las
asignaciones a personas incapaces deben aceptarse
con beneficio de inventario.

Caractersticas del Derecho de Opcin:

- Derecho transmisible;
- Debe ejercerse pura y simplemente. Ello es as porque la
aceptacin o repudiacin no solamente interesa al
asignatario, sino que tambin a otras personas distintas a
quienes no les conviene que haya incertidumbre en esta
materia;
- El derecho de aceptar o repudiar la asignacin es
indivisible. Pero, si se transmite a los herederos del
asignatario pasa a ser divisible;
- Puede ser expresa o tcita;
- La aceptacin y revocacin son irrevocables. Ello porque
se trata de actos jurdicos unilaterales que quedan perfectos
por la manifestacin de voluntad del autor. Sin embargo,
esta regla tiene algunas excepciones:
a. Aquella en que el pronunciamiento
proviene de un incapaz, no habindose

155

dado cumplimiento a la formalidades

legales;
b. Cuando en la aceptacin o repudiacin hay
un vicio del consentimiento ;
c. Cuando hay lesin grave en la aceptacin
de una asignacin;
d. La repudiacin puede rescindirse cuando
se hace en perjuicio de los acreedores.
Segn Somarriva, en este caso estaramos
ante una situacin de aplicacin de la
accin pauliana, porque a travs de sta se
pretende hacer volver al patrimonio de un
deudor los bienes que salieron de l.
- La aceptacin y la repudiacin operan con efecto retroactivo a la poca del fallecimiento del causante. Esta regla
se aplica a la herencia y al legado de especie. Tratndose del
legado de gnero, los efectos se producen desde el momento
en que se manifiesta la voluntad.
Reglas Particulares Relativas a las Herencias:
1. La herencia yacente: Es aquella que no ha sido aceptada
en el plazo de 15 das contados desde la apertura de la
sucesin por algn heredero, siempre que no exista albacea
con tenencia de bienes designado en el testamento, o si,
habindolo, ste no ha aceptado el cargo.
Requisitos:
Transcurso del plazo desde la apertura de la sucesin
sin que se haya aceptado la herencia o una cuota de ella
(15 Das);
Que no exista albacea con tenencia de bienes. Si hay
albacea con tenencia de bienes, la representacin le
corresponde a dicho albacea.
Declaracin de Herencia Yacente: Es efectuada por el juez
del ltimo domicilio del causante, a peticin del cnyuge
sobreviviente, de cualquiera de los parientes o dependientes
del difunto, de cualquier persona interesada en ello, o bien,
de oficio.
Formalidades de la Declaracin:
Debe publicarse en un diario de la comuna o de la
provincia o de la capital de la regin, si en aqulla no lo
hubiere;
Debe procederse a nombrar un curador a la herencia
yacente;
Debe oficiarse la resolucin al Departamento de Bienes
Nacionales para el objeto de que ste analice y determine si
se trata de una herencia vacante, es decir, si pertenece al
Fisco.
Caractersticas de la Curadura:

- Es dativa siempre, o sea, el curador es designado por el

juez;
- Es una curadura de bienes: No se extiende ms que a los
bienes y no alcanza a las personas. Por eso es que el curador
de la herencia yacente no representa a la sucesin, sino que
slo administra la herencia.
- Las facultades del curador son conservativas: cuida de los
bienes que integran la sucesin, puede cobrar los crditos de
sta y pagar las deudas de la herencia.

La regla general es que la responsabilidad del

heredero no tiene lmite, pero si acepta con beneficio de
inventario sta queda limitada.
Concepto: Consiste en no hacer a los herederos que
aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y
testamentarias, sino hasta concurrencia del valor total de
los bienes que han heredado.

Trmino de la Curadura de la Herencia Yacente:

1) Por la aceptacin de la herencia por alguno de los
herederos;
2) Por la enajenacin de todos los bienes comprendidos en la
herencia o por la extincin completa de esos bienes.

Requisito: En nuestro sistema jurdico, para que exista este

beneficio no es necesaria una declaracin del heredero en
este sentido, sino que basta con que se cumpla un solo
requisito: que se haya hecho inventario solemne de los
bienes del causante, y en este caso se entiende que acepta
con beneficio de inventario.

Los herederos que van aceptando la herencia

administran sta con las mismas facultades del curador de
la herencia yacente. Este es un medio del cual se vale la ley
para que siempre exista alguien que administra la herencia
y con el cual se puedan entender los herederos.

La Faccin Inventario Solemne: Se deben publican tres

avisos en un diario de la comuna, o de la provincia o de la
capital de regin, si en aquella no lo hubiere, citando a los
interesados previo decreto judicial; y se procede a la faccin
de inventario ante un ministro de fe y dos testigos.

2. La herencia vacante: Es la que corresponde al Fisco

como heredero abintestato en el ltimo orden de sucesin.
La declaracin de herencia yacente es el paso
previo a la herencia vacante, porque yacente la herencia, si
no se presentan otros herederos, se aplica el ltimo orden de
sucesin, teniendo por consiguiente el Fisco la calidad de
heredero abintestato.
La persona que denuncia o pone en conocimiento
del Fisco la existencia de una herencia yacente, se le otorga
un premio que no puede exceder del 20 por ciento del haber
de la herencia y que se va a pagar una vez transcurridos los
plazos de prescripcin que pudieren tener los herederos para
reclamar la herencia (no se paga de inmediato).
3. Efectos absolutos de la sentencia que declara a una
persona heredero: Si una persona, a instancias de un
acreedor hereditario o testamentario, es declarado
judicialmente heredero por este hecho, va a tener sta
calidad frente a todos los acreedores, sin necesidad de un
nuevo juicio en que se declare esta calidad. Aqu hay una
excepcin al efecto relativo de las sentencias judiciales
4. El beneficio de inventario: Se encuentra establecido
para proteger los intereses del heredero, porque ste sucede
al causante no slo en sus derechos, sino tambin en sus
obligaciones transmisibles y, por consiguiente, est obligado
a pagar las deudas que haya tenido el causante, existiendo el
riesgo que el activo de la herencia sea inferior al pasivo, lo
cual evidentemente sera un psimo negocio para el
heredero.
Entonces, la ley para evitar estos riesgos, concede
el beneficio de inventario a travs del cual se limita la
responsabilidad del heredero que acepta la herencia.

156

Personas Obligadas a Aceptar con Beneficio de Inventario:

En principio, existe amplia libertad de aceptar o no con
beneficio de inventario y nadie puede limitar este derecho.
No obstante, el legislador establece esta obligacin a las
siguientes personas:
1. Los coherederos cuando uno o varios quieren
aceptar con beneficio de inventario, todos ellos
quedan obligados;
2. Las personas jurdicas de derecho pblico;
3. Los incapaces, si no aceptan con beneficio de
inventario, la ley se lo
confiere de pleno
derecho;
4. Los herederos fiduciarios.
Personas que no pueden aceptar con beneficio de inventario:
1. Los que hubieren hecho acto de heredero sin previa
faccin de inventario solemne;
2. Aqul que en el inventario omitiere de mala fe
algunos bienes;
Efecto del beneficio de inventario: Limitar la responsabilidad del heredero hasta el monto de lo que recibi en su
calidad de tal. Se plantea aqu doctrinariamente la duda de si
el beneficio de inventario produce o no una separacin de
patrimonios. Esto tiene importancia en relacin con el
ejercicio de las acciones de los acreedores hereditarios,
porque si afirmamos que el beneficio de inventario produce
la separacin de los patrimonios, el acreedor va a poder
dirigirse slo sobre los bienes hereditarios. Si aceptamos, en
cambio, que no se produce semejante separacin en los
patrimonios, el acreedor podr hacer efectivo su crdito no
slo en los bienes del causante, sino tambin en los de los
herederos con beneficio de inventario.

La tendencia mayoritaria estima que el beneficio de

inventario no produce separacin de patrimonios y, como
consecuencia de esto, los acreedores pueden accionar tanto
sobre los bienes del causante como sobre los bienes del
heredero que acept con beneficio de inventario, y en este
caso, slo va a poder accionar hasta el monto de lo que el
heredero recibi por concepto de herencia.
Esta posicin se funda en lo siguiente:
- El heredero responde hasta la concurrencia del valor
total de los bienes recibidos por herencia;
- En el caso de prdida de algn bien hereditario por caso
fortuito, hace responsable al heredero de los valores en que
dichos bienes hubieran sido tasados. Entonces, el precepto
da la idea de la limitacin de la responsabilidad del heredero
en cuanto al monto y no respecto de los bienes.
- Adems, se argumenta que si existiere separacin de
patrimonios el legislador tendra que haber limitado en
alguna forma la facultad del heredero para disponer de los
bienes que reciba por herencia, cosa que no hace.
La responsabilidad del heredero est limitada al
valor de lo que recibe por herencia, pero, en qu momento
debe mirarse este valor?
Dos instantes:
a)
Al momento que el heredero recibe la herencia.
b)
Al momento en que los acreedores accionan contra
el heredero.
Somarriva: Hay que atender al valor que tenan los
bienes en el momento en que se defiere la herencia al
heredero. Ello porque en ese momento el heredero pasa a ser
dueo de los bienes y, como todo dueo, el aumento de
valor que los bienes experimentan le pertenecen a l.
Este beneficio es una excepcin perentoria que el
heredero puede hacer valer frente a los acreedores
hereditarios cuando stos le cobren deudas de la herencia
que vayan ms all del monto a que alcance su
responsabilidad (art.1263).
El beneficio de inventario produce otra
consecuencia: Las deudas y los crditos que tenga el
heredero en contra del causante no se extinguen por
confusin, es decir, el heredero conserva su crdito en contra
del causante y tambin subsisten las deudas que tena para
con l.
El heredero que goza de este beneficio responde
hasta de la culpa leve en la conservacin de especies o
cuerpos ciertos que se deban. Tratndose de los dems
bienes de la herencia, slo va a responder hasta el valor en
que estos bienes hubieren sido tasados, establecindose por
la ley el riesgo a cargo del heredero.
Extincin de la responsabilidad del heredero beneficiario:
1. Se extingue por el hecho de abandonar el heredero
a los acreedores hereditarios los bienes de la
157

2.

sucesin que debe entregar en especie. La ley no

dice si el abandono se hace con el objeto de realizar
los bienes o en calidad de dacin en pago. La
mayor parte de la doctrina se inclina por la dacin
en pago, porque el legislador en parte alguna exige
la realizacin de los bienes.
Tambin se extingue su responsabilidad por
haberse consumido todos los bienes recibidos en el
pago de las deudas hereditarias;

Accin De Peticin De Herencia: Aquella que compete al

heredero contra quien se da por tal, para que se le
reconozca su derecho a la totalidad o parte de la herencia
y se le restituyan los bienes que la integran, y que el
demandado est en posesin.
Caractersticas:
a) Es una accin real: Emana del derecho real de herencia.
Como accin real no se dirige contra determinada persona,
sino que ella se dirige contra todo aquel que perturbe el
derecho real de herencia.
b) Es divisible: Si hay varios herederos cada uno de ellos
puede ejercer esta accin por la cuota que le corresponde en
la herencia.
c) A travs de ella se persigue una universalidad jurdica:
Aqu se nos plantea el problema de su calificacin de
mueble o inmueble. Pero, como sabemos que la
universalidad jurdica constituye algo distinto de los bienes
que la componen y no podemos calificarla ni de mueble ni
de inmueble, debemos, por consiguiente, aplicar la regla
general que es la de los bienes muebles.
d) Es patrimonial, es renunciable, transmisible,
transferible y prescriptible.
Titulares de la Accin: Le corresponde a quien probare su
derecho a una herencia. Dentro de estas personas estn:
a)
Los herederos: En principio, esta accin es propia
del heredero, siendo indiferente que clase de heredero sea
(universal, de cuota o de remanente).
b)
Al cesionario de un derecho de herencia;
c)
Al donatario de una donacin revocable a ttulo
universal.
Sujeto Pasivo: En contra de quien ocupe una herencia
invocando la calidad de heredero, es decir, se dirige en
contra del falso heredero.
Caso del Falso heredero que cedi su derecho:
Puede intentarse la accin en contra del cesionario
de este derecho? Si atendemos a la letra del
art.1264 pareciera que no puede intentarse esta
accin, porque esta disposicin dice el que probare
su derecho en una herencia ocupada por otra
persona en calidad de heredero, y sucede que el
cesionario no ocupa la herencia en calidad de
heredero, sino como cesionario de los derechos. Sin
embargo, puede argumentarse en contrario

sealando que puede accionarse en contra del

cesionario del falso heredero, porque el cesionario
ocupa el lugar jurdico del cedente en sus derechos
y obligaciones (hay una especie de subrogacin
personal).
Objeto de la accin de peticin de herencia: Tiene por
objeto reclamar la universalidad jurdica de los bienes
pertenecientes al causante. El art.1264 emplea la expresin
adjudique, la que no est tomada en su sentido tcnico,
sino que est empleada para simbolizar que el objeto de la
accin de peticin de herencia es la universalidad jurdica de
la herencia.
Efectos que produce esta accin:
La sentencia que la acoge origina diversas prestaciones entre
el falso heredero y el heredero verdadero que obtuvo en el
litigio. Para los efectos de stas prestaciones hay que atender
a si el falso heredero estaba de buena o de mala fe.
Debe restituirse la herencia. Comprende:
a.- La restitucin de todas las cosas, sean corporales o
incorporales;
b.- La restitucin de las cosas en que el causante era mero
tenedor, porque el heredero debe proceder a su restitucin.
c.- La devolucin de los aumentos que haya experimentado
la herencia;
Respecto de los Frutos: Si el poseedor estaba de buena fe,
conserva los frutos percibidos antes de contestar la demanda.
Si estaba de mala fe, es obligado a la devolucin del total de
esos frutos, no slo los percibidos, sino aquellos que con
mediana inteligencia hubiera podido percibir el dueo si
hubiese tenido la cosa en su poder. Es decir, se aplican las
mismas reglas que en la accin reivindicatoria.
Respecto de las Mejoras: Se aplican las mismas reglas que
para la accin reivindicatoria en cuanto a la buena o mala fe.
Valor de los actos realizados por el falso heredero:
1. El Pago de las deudas de la herencia hechas por el falso
heredero extingue la obligacin.
2. El verdadero heredero no est obligado a respetar los
actos de administracin del falso heredero. Sin embargo,
puede sostenerse que los actos de administracin le sean
oponibles porque alguien tiene que administrar la herencia.
3.- En cuanto a los actos de disposicin, se soluciona el
problema aplicando el principio de que nadie puede adquirir
ms derechos de los que tiene. Luego, hay que concluir que
los actos de disposicin del falso heredero son inoponibles al
verdadero heredero, quien podr hacer valer la accin
reivindicatoria.
Prescripcin de la accin de peticin de herencia: La accin
prescribe en 10 aos. Pero el heredero putativo, a quien se le
haya otorgado posesin efectiva, podr oponer a esta accin
la prescripcin de 5 aos.

158

El pago de las
testamentarias:

deudas

hereditarias

Deudas hereditarias son aquellas que el causante tena en

vida.
Deudas
testamentarias son las que emanan del
testamento. Las principales deudas testamentarias son los
legados.
En principio, el pago de las deudas hereditarias
corresponde nicamente a los herederos, en tanto
continuadores y representantes de la persona del causante.
Lmites a la responsabilidad de los Herederos:
1. No responden de las obligaciones intransmisibles;
2. La ley faculta a los herederos para limitar su
responsabilidad al monto de lo que ellos reciben
por herencia a travs del beneficio de inventario
3. Si la deuda constaba en un ttulo ejecutivo se puede
proceder contra los herederos, notificndoles
previamente el ttulo ejecutivo, debiendo
transcurrir el plazo de 8 das desde la notificacin
del ttulo para que los acreedores puedan ejercer la
accin ejecutiva. Esta se dice que es una gestin
preparatoria de la va ejecutiva
Fundamento de esta responsabilidad: En general, se estima
que la responsabilidad del heredero emana de la ley y
precisamente de su calidad de representante de la persona
del difunto
Divisin de las Deudas Hereditarias: El principio es que las
deudas hereditarias se dividen de pleno derecho, por el solo
fallecimiento del causante y a prorrata de sus cuotas.
Consecuencias del hecho de que las deudas se dividan a
prorrata:
1. La obligacin entre los herederos es simplemente
conjunta, por consiguiente, se puede demandar a
cada heredero su parte o cuota en la deuda;
2. La insolvencia de un heredero no grava a los otros;
3. La muerte de un deudor solidario extingue a su
respecto la solidaridad. El acreedor podr cobrar el
total de la deuda a los dems deudores solidarios o
a los herederos del difunto, pero a cada uno de
stos slo puede demandarles su parte en la deuda;
4. Se puede producir una confusin parcial entre
deudas y crditos del causante y de los herederos.
Dos situaciones:
- Si el heredero fuere acreedor de la
deuda hereditaria. Aqu se produce una confusin
parcial que va a extinguir la deuda hasta el monto
de su cuota, pudiendo exigir a los dems herederos
el resto de la deuda a prorrata de su cuota.
- Si el heredero era deudor del causante.
La deuda se extingue por confusin en la parte del
crdito que corresponda al heredero deudor, pero
subsisten en el resto.

2.
Excepciones al principio de que las deudas se dividen a
prorrata:
- Heredero que acept la herencia con beneficio de
inventario;
- Cuando la deuda del causante era indivisible;
- Los herederos usufructuarios dividen las deudas
hereditarias con los herederos propietarios;
- Caso del fideicomiso. Los herederos fiduciarios y
fideicomisarios dividen entre s las deudas de la herencia;
- Cuando existen en la sucesin varios inmuebles sujetos
a hipoteca. Si al heredero se le adjudica un inmueble de los
varios que estaban hipotecados y el acreedor persigue su
crdito en contra de este heredero haciendo valer la accin
hipotecaria sobre el inmueble, el heredero deber pagar la
totalidad de la deuda; pero ste tendr derecho a repetir en
contra de sus coherederos por la parte o cuota que a cada
uno de ellos corresponda. Pero slo puede demandar a sus
coherederos la parte de la deuda que corresponda a la cuota
de esos herederos.
- Si se establece o acuerda una divisin distinta de la
deuda. Esta excepcin emana de la voluntad de las partes, y
puede tener su origen en la voluntad del testador, ya que
ste puede en su testamento hacer una divisin de las deudas
hereditarias diferente de la que establece la ley; En la
particin, ya que cualquiera de los herederos puede tomar
sobre s una mayor parte de las deudas hereditarias bajo
alguna condicin que fuera aceptada por los otros herederos;
y En una convencin de los herederos que acuerden una
divisin diferente de las deudas hereditarias que aquella que
seala la ley.
Esta divisin no afecta al acreedor porque l no ha
sido parte en ello, por eso la ley le confiere al acreedor un
derecho opcional:
- Aceptar la divisin hecha por el testador o los
herederos o cobrar a cada uno de los herederos la cuota que
le corresponda. Pero, en este caso el heredero que se ha visto
en la obligacin de pagar ms de lo que le corresponde en
virtud del testamento o de lo pactado, puede exigir a sus
coherederos la correspondiente indemnizacin.
En este aspecto se debe distinguir entre obligacin a
la deuda y contribucin a la deuda, para determinar si puede
cobrarle a los coherederos.
Responsabilidad de los legatarios por las deudas
hereditarias: La regla general es que los legatarios estn
obligados a cancelar deudas hereditarias, cuando el testador
les hubiere impuesto dicha obligacin como un gravamen de
la liberalidad que les concede.
Pero, aunque el testador no haya manifestado
absolutamente nada, los legatarios pueden ser obligados por
dos razones:
1. Porque el testador no respet legitimas ni mejoras;

159

Porque al abrirse la sucesin, no ha habido bienes

suficientes para el pago de las deudas hereditarias y
mejoras que tienen la calidad de asignaciones
forzosas,

Orden de Prelacin entre legatarios para responder de

deudas hereditarias:
1. Los Legados Comunes;
2. Legados Anticipados o Donaciones Irrevocables;
3. Legados expresamente exonerados por el testador;
4. Legados para obras pas o de beneficencia;
5. Legados que el testador ha debido dar por ley.
o

Pago de las cargas testamentarias:

Regla General: Estn a cargo de los herederos o legatarios a

quienes el testador les hubiere impuesto expresamente dicha
obligacin.
Si el testador nada ha dicho las deudas hereditarias
se dividen entre los herederos a prorrata de sus cuotas;
Excepcin: Que se haga la divisin del pago de los legados
en la particin o por convenio de los herederos. Los
acreedores testamentarios (legatarios) pueden aceptar el
acuerdo de los herederos o ejercer las acciones que les
corresponden, esto es, de acuerdo con lo dispuesto por el
testador o persiguiendo a cada heredero a prorrata de las
cuotas que les corresponden en la herencia. Si a un heredero
le corresponde pagar ms de lo que segn la particin o
convenio celebrado corresponda, puede repetir por el exceso
en contra de los coherederos.
Los acreedores hereditarios se pagan antes que los
testamentarios. Esta regla es lgica, pues conforme al
art.959, las deudas hereditarias son bajas generales de la
herencia y las cargas testamentarias se pagan con cargo a la
parte de libre disposicin.

Excepciones en que los legados pueden pagarse de

inmediato:
1. Cuando la herencia no est excesivamente gravada; y
2. Cuando la herencia est manifiestamente exenta de
cargas.
Si para pagar el legado hay que incurrir en ciertos
gastos, stos se consideran como una parte del legado
mismo.
Puede presentarse el caso en que no hayan
suficientes recursos en la herencia para pagar todos los
legados, situacin en que se rebajarn a prorrata. Pero esta
disposicin hay que relacionarla con los legados comunes,
porque los privilegiados se pagan antes que todos los dems.

Beneficio de Separacin: Es la facultad que le compete a

los acreedores hereditarios y testamentarios a fin de que
los bienes hereditarios no se confundan con los bienes
propios del heredero con el objeto de pagarse en dichos
bienes hereditarios con preferencia de los acreedores
personales del heredero.
Fundamento: Aqu en realidad hay una situacin de equidad
porque cuando una persona contrata con otra lo hace
considerando la capacidad patrimonial de esta.
Quienes pueden solicitar el beneficio de separacin: Este
beneficio puede ser solicitado indistintamente por los
acreedores hereditarios y testamentarios y, an ms incluso
puede invocarlo el acreedor cuyo derecho est sujeto a plazo
o condicin.
El hecho de que el acreedor condicional puede
invocar este beneficio se debe a que en el fondo es una
medida conservativa para defender su derecho y el acreedor
condicional esta expresamente facultado para solicitar esta
medida.
Los acreedores del heredero no gozan del beneficio de
separacin: A primera vista podra pensarse que hay aqu
una situacin injusta, pero no es tan as porque el heredero
tiene un modo de evitar el perjuicio de sus propios
acreedores aceptando la herencia con beneficio de
inventario.
Casos en que los acreedores hereditarios no pueden solicitar
el beneficio de separacin:
1.- Cuando sus derechos han prescrito.
2.- Cuando estos acreedores hayan renunciado al beneficio
de separacin
3.- Cuando los bienes de la herencia han salido de manos del
heredero.
4.- Cuando los bienes de la herencia se han confundido con
los de los herederos en forma tal que no sea posible
reconocerlos.
Procedimiento del beneficio de separacin: La ley no lo
dice. Puede estimarse, con adecuado fundamento, que puede
emplearse el procedimiento sumario, porque se requiere una
tramitacin rpida de esta accin para que ella sea eficaz.
Contra Quien se Pide: Dos soluciones:
1.- En contra de los herederos.
2.- En contra de los acreedores personales de los herederos.
Se estima que esta ltima solucin sera la ms
apropiada, porque quienes van a verse afectados por este
beneficio son precisamente los acreedores personales del
heredero. Pero, presenta un inconveniente: Cmo se
determina quines son los acreedores personales del
heredero?.
En cambio, es fcil precisar quines son los
herederos por la posesin efectiva.
160

Efectos del beneficio de separacin: Hay que distinguir entre

bienes muebles e inmuebles.
1. Respecto de los muebles el beneficio produce sus efectos
desde que la respectiva sentencia que lo concede queda
firme o ejecutoriada.
2.- Tratndose de los inmuebles, se requiere una formalidad
de publicidad, inscribir la sentencia en el Registro de
Interdicciones y Prohibiciones de Enajenar.
El beneficio de separacin produce la separacin de
patrimonios y justamente el hecho de que no se confundan el
patrimonio del causante con el de los herederos permite que
slo los acreedores hereditarios y testamentarios puedan
perseguir los bienes de la herencia, no pudiendo hacerlo los
acreedores personales del heredero
Efectos entre acreedores hereditarios y testamentarios: los
acreedores hereditarios y los testamentarios se pagan con
preferencia a los acreedores personales del heredero.
Efectos entre los acreedores hereditarios y testamentarios y
los acreedores personales del heredero: Se distingue aqu
entre:
Los bienes hereditarios La regla general es que
obtenido el beneficio de separacin se pagan con
preferencia los acreedores hereditarios y
testamentarios.
Si pagados stos, hay un sobrante, se agregar a los
bienes del heredero para satisfacer a sus acreedores
propios.
Los bienes propios del heredero La situacin es
totalmente inversa, porque para que los acreedores
hereditarios y testamentarios puedan pagarse con
los bienes propios de los herederos deben concurrir
dos requisitos:
a)
Que se hayan agotado los bienes de la
herencia.
b)
Que no haya oposicin de los acreedores
personales de los herederos, la que debe fundarse en
que sus crditos no han sido satisfechos, es decir,
los acreedores personales gozan de un privilegio en
los bienes personales del heredero.
No obstante existir el beneficio de separacin, los
herederos se hacen dueos de los bienes hereditarios. En
otras palabras, este beneficio no impide que los herederos
adquieran los bienes hereditarios por sucesin por causa de
muerte.
El efecto que aqu se produce es que se limita la
facultad de disposicin de los bienes del heredero. Por ello
los acreedores hereditarios y testamentarios tienen una
accin para dejar sin efecto las enajenaciones hechas dentro
de los seis meses subsiguientes a la apertura por el heredero,
siempre que no hayan sido efectuadas con el objeto de pagar
deudas hereditarias o testamentarias.

161