SALA PENAL DE APELACIONES

EXPEDIENTE N 00182-2010-31-2801-JR-PE-01
SENTENCIA DE VISTA
Resolucin Nro.07
Moquegua, veintiocho de febrero
del dos mil once .VISTOS Y OIDOS:
En audiencia pblica; interviene como director de debates el
seor Gonzlez Aguilar.
El recurso de apelacin interpuesto por el procesado Oscar Benito
Cori Tala as como por el representante del Ministerio Pblico, en
contra de la sentencia de fecha quince de diciembre del dos mil diez,
Resolucin nmero seis, expedida por el Juez del Primer Juzgado
Unipersonal de Mariscal Nieto, por la que se declara a Oscar Benito
Cori Tala como autor del delito de Incumplimiento de Obligacin
Alimentaria u Omisin a la Asistencia Familiar, le impone once meses
y siete das pena privativa de la libertad con el carcter de efectiva y
fija en ochocientos nuevos soles el monto de reparacin civil a pagar,
y lo dems que contiene.
Se tiene que en la audiencia de apelacin el seor abogado defensor
del procesado ha sostenido, en sntesis, que su patrocinado no debi
ser condenado por el delito que se le ha imputado por no haber
tenido esa intencin, invoca la aplicacin de los principios que
inspiran el derecho penal sealando que su patrocinado jams ha
querido incumplir con sus obligaciones alimentaras, que
lamentablemente las veces que se ha encontrado con la madre de la
menor agraviada, le haca pagos de los cuales no peda recibo,
asimismo ha tenido inconvenientes como es la enfermedad de su
seor padre a quien ha tenido que hacerlo operar por tener
problemas de la prstata y que se encuentra arrepentido de no haber
podido cumplir con sus obligaciones alimentaras, que va a tratar de
cumplir con pagar toda la deuda, que la madre de la menor por
temporadas desapareca, que existira prescripcin en las
obligaciones alimentarias por lo que pide que se le aplique pena
suspendida en lugar de la pena efectiva que se le ha impuesto.
Por su parte, el representante del Ministerio Pblico, seala que se
le debe aplicar dos aos de pena privativa de libertad y no solamente
un ao con siete das, por cuanto la conducta omisiva del
sentenciado apunta a que se le tenga que aumentar la pena, por

cuanto existen ms agravantes que atenuantes, por lo que se debe

incrementar la pena que se le ha aplicado.
De la misma manera se concedi uso de la palabra el sentenciado,
quien seal estar conforme con la exposicin de su abogado.
Con lo debatido en la vista de la causa y lo obrante en el incidente de
los de la materia; y,
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que, se ha planteado como pretensin impugnatoria del
imputado la revocacin de la sentencia convirtindose en
suspendida, por considerar en esencia, que el delito imputado no
merece una pena efectiva por que no ha existido mala intencin y
que ha tenido problemas de fuerza mayor, como son la enfermedad
de su padre y el hecho de que la madre de la menor se desapareca,
imposibilitando el poder aportarle para los alimentos y que, si bien
es cierto que solamente se ha ocupado de su otro hijo, a quien
actualmente apoya en sus estudios universitarios, no ha sido su
intencin incumplir el pago de los alimentos a favor de su hija y que
se encuentra arrepentido, por lo que la defensa ha solicitado se
aplique pena suspendida, en lugar de la pena efectiva que se le ha
impuesto.
Que por otro lado, el Ministerio Pblico ha solicitado el incremento
de la pena efectiva que se le ha impuesto al sentenciado, para que la
misma sea elevada a dos aos porque existen ms circunstancias
agravantes que atenuantes, por lo que se tiene que este Tribunal
habr de pronunciarse respecto a estos extremos en cumplimiento
de lo ordenado por el artculo cuatrocientos diecinueve del Cdigo
Procesal Penal.
SEGUNDO: A los fines antes indicados, es menester hacer precisin
de la imputacin concreta que ha sido materia del juzgamiento de
primera instancia, que consiste en que: el imputado Oscar Benito
Cori Tala est adeudando la suma de S/. 12,472.84 nuevos soles por
concepto de pensiones alimenticias devengadas correspondientes al
periodo que va desde el primero de diciembre del ao dos mil uno al
diecinueve de febrero del ao dos mil nueve, monto que no cancel
una vez que fue requerido para ello, por lo que se le considera autor
del delito de Omisin de Asistencia Familiar.
TERCERO: El A quo concluy en la apelada, que la liquidacin
puesta a cobro en el proceso de alimentos - por la suma y periodo
antes indicados - fue aprobada por resolucin judicial, la misma que
adquiri la calidad de cosa juzgada, por lo que siendo inmutable no
poda ser desconocida en este proceso y, no habindose acreditado
que el obligado haya cumplido con pagar las pensiones alimenticias

adeudadas a su hija, corresponda aplicarle una pena; anlisis en el

cual se excluy pronunciamiento respecto del principal argumento
de la apelante, esto es: el que se indica en el primer considerando de
la presente.
CUARTO: De los medios de prueba ofrecidos por las partes y que
obran en el cuaderno de anexos, se tiene que en el proceso que
genera la obligacin alimentaria, la madre de la menor agraviada
solicit se practique liquidacin de alimentos devengados, resultando
que el ahora sentenciado adeudaba alimentos desde el primero de
diciembre del ao dos mil uno hasta el diecinueve de febrero del ao
dos mil nueve, a razn de S/. 140.00 nuevos soles fijados en la
sentencia del juicio de alimentos, la suma total de S/ 12,472.84
nuevos soles; dicha liquidacin fue puesta en conocimiento del
demandado con todas las formalidades de ley, pero que sin embargo,
no cumpli con cancelar dicha deuda, incluso pese haber sido
requerido bajo apercibimiento de ser denunciado penalmente,
alegando al respecto el imputado que fue por no haber sido
notificado por su abogado conforme tiene sealado; asimismo tiene
otras obligaciones, como apoyar a su padre y a su hijo universitario,
en algunas oportunidades ha apoyado con pequeas cantidades a su
menor hija, que slo se dedica a la agricultura.
QUINTO: No esta dems sealar, por otro lado, que el sentenciado
ha tratado de plantear la prescripcin de sus obligaciones
alimentarias; que sin embargo no cabe aplicarse en este caso, por
cuanto en el acto de la audiencia de ley, ha reconocido su obligacin,
as mismo dentro del proceso ha hecho depsitos judiciales respecto
a esa deuda por lo que en este caso es de aplicacin el articulo mil
novecientos noventa y uno del Cdigo Civil que seala que existe
renuncia tcita a la prescripcin, cuando se ejecuta un acto
incompatible con la voluntad de favorecerse de la prescripcin,
como lo ha sealado el representante de Ministerio Pblico. No esta
dems, sealar que el sentenciado ha reconocido los cargos an
cuando no est de acuerdo con el monto de la pena ni de la
reparacin civil.
SEXTO: Que, dadas las circunstancias, es de tener que establecerse
en este proceso, si cabe aumentar la pena que se le ha aplicado al
sentenciado, imponindosele dos aos de pena efectiva, como lo
solicita el Ministerio Pblico en esta instancia, aclarando que de
acuerdo al escrito de Acusacin Directa de fecha cinco de mayo del
dos mil diez la representante del Ministerio Pblico en primera
instancia, si bien es cierto que solicit la aplicacin de una pena
suspendida de dos aos, luego, oralmente sustent una pena con
carcter de efectiva, lo que guarda compatibilidad con la pretensin
impugnatoria del Ministerio Pblico en esta instancia.

SEPTIMO: Que, teniendo en cuenta que el delito de Omisin a la

Asistencia Familiar se encuentra previsto en el articulo ciento
cuarenta y nueve, primer prrafo del Cdigo Penal y est sancionado
con una pena privativa de libertad no mayor de tres aos o con
prestacin de servicio comunitario de veinte a cincuenta y dos
jornadas sin perjuicio de cumplir el mandato judicial, es decir, no es
un delito que se sancione con pena drstica, que podran ser los
casos en que se sanciona con penas mayor de cuatro aos, de
conformidad con el artculo VIII del Titulo Preliminar del Cdigo
Penal, la pena tiene que guardar el principio de proporcionalidad;
que asimismo, se debe tomar en cuenta para la graduacin de la
pena, su funcin preventiva, protectora y resocializadora en virtud
del principio de proporcionalidad y racionabilidad, que cuando
sealamos que la pena tiene funcin preventiva protectora y
resocializadora, es porque el derecho penal moderno asume los
principios doctrinarios bsicos de mnima intencin, humanidad,
proteccin, prevencin y resocializacin de la pena, contenidas en la
Constitucin Poltica y estos mismos principios que son lineamientos
doctrinarios filosficos que rigen y regulan el poder punitivo del
Estado, establecen que el Derecho Penal actual es ltima ratio para
su aplicacin y que la misma debe buscar la reincorporacin del
sujeto infractor al seno de la sociedad y no destruirlo fsica y
moralmente, en vista que la realidad carcelaria de nuestro pas, es
sumamente drstica y genera perjuicios irreparables, por lo que
respecto al quantum de la pena sta debe ser graduada
prudencialmente en virtud del principio de humanidad de las penas y
el de resocializacin, adems por la forma y circunstancias por la
comisin del evento delictivo, conforme a lo dispuesto por los
artculos cuarenta y cinco y cuarenta y seis del Cdigo Penal as
como el marco establecido en el tipo penal que se le atribuye y las
atenuantes que concurran en el proceso. (Corte Suprema de Justicia
Transitoria, Res. N 935-2004, Cono Norte, Avalos Rodrguez,
Constante
Carlos,
/Mery
Elizabeth,
Modernas
Tendencias
Dogmticas en la Jurisprudencia de la Corte Suprema, Gaceta
Jurdica, Lima 2005., Pg.85). Debemos sealar que el sentenciado
ha demostrado un arrepentimiento sincero, se trata de persona de
escasa cultura, que carece de antecedentes por lo que cabe
aplicrsele una pena suspendida, sin perjuicio de que conforme a ley,
tenga que cumplir con el pago de la reparacin civil as como
cumplir con el pago de los alimentos devengados.
Que en este caso, se hacen presentes los requisitos del artculo
cincuenta y siete del Cdigo Penal que permiten al juez suspender la
ejecucin de la pena, cuando se advierte: A) La condena se refiera a
pena privativa de libertad no mayor de cuatro aos; B) Que la
naturaleza modalidad del hecho punible, y la personalidad de agente
hiciera prever que esta medida le impedir cometer nuevo delito;
siendo el plazo de suspensin de uno a tres aos; que teniendo en
cuenta que el juez al otorgar la condena condicional impondr reglas
de conducta, conforme el articulo cincuenta y ocho del Cdigo Penal,
entre los que figuran, el tener que reparar los daos ocasionados, se

debe fijar como una de las reglas de conducta que el sentenciado,

adems de la reparacin civil, cumpla con el pago ntegro de los
alimentos devengados, bajo apercibimiento de dejarse son efecto la
suspensin de la pena.
Por estas consideraciones, por unanimidad;
RESOLVIERON:
PRIMERO: REVOCANDO la sentencia de fecha quince de
diciembre del dos mil diez, Resolucin nmero seis, expedida por el
Juez del Primer Juzgado Unipersonal de Mariscal Nieto, por la que se
declara a Oscar Benito Cori Tala como autor del delito de
Incumplimiento de Obligacin Alimentaria u Omisin a la Asistencia
Familiar, delito previsto y sancionado en el artculo ciento cuarenta y
nueve del Cdigo Penal, en agravio de Ghrisbelyn Catherine Cori
Checalla, le impone once meses y siete das pena privativa de la
libertad con el carcter de efectiva y, REFORMANDOLA:
Impusieron pena privativa de la libertad de tres aos en calidad de
suspendida por el mismo plazo. En consecuencia se impone al
sentenciado las siguientes reglas de conducta:
A) Prohibicin de frecuentar lugares que atenten contra la moral y
buenas costumbres.
B) Prohibicin de ausentarse del lugar donde reside sin autorizacin
del Juez.
C) Comparecer personal y obligatoriamente al juzgado para informar
y justificar sus actividades.
D) Reparar los daos ocasionados por el delito, en consecuencia,
debe cumplir con el pago de la reparacin civil as como con el pago
total de los alimentos devengados que han motivado este proceso
penal, con descuento de los depsitos que haya efectuado, bajo
apercibimiento de revocarse la suspensin de la pena y efectivizarse
la misma, previos los apremios de ley.
SEGUNDO: CONFIRMAR la sentencia de fecha quince de
diciembre del dos mil diez, Resolucin nmero seis, en cuanto fija el
pago de la reparacin civil en la suma de S/. 800.00 nuevos soles.
TERCERO: DISPONER la inmediata excarcelacin del sentenciado,
siempre y cuando no tenga otro mandato de detencin vigente,
debiendo oficiarse para tal fin a la autoridad penitenciaria. Tmese
Razn y Hgase Saber.S.S.
GONZALEZ AGUILAR
ALEGRE VALDIVIA
COAGUILA MITA