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ESTRUCTURAS LEGALES DE
FINANCIAMIENTO EMPRESARIAL
CONCEPTO DE EMPRESA //
Concepto jurdico moderno: agente econmico que
intermedia productos (primarios o con valor agregado) o
servicios en el mercado, entre ofertantes (proveedores)
y demandantes (clientes).
Desde esta perspectiva, la regulacin puramente
organicista (LGS y CC) es insuficiente para normar el
funcionamiento de la empresa (entre jurdico) en el
mercado.
Esta tendencia es marcada por la funcin econmicosocial de la empresa (ejemplo: proyectos mineros).
EL FINANCIAMIENTO EMPRESARIAL
El financiamiento empresarial recoge del concepto jurdico
moderno de empresa.
Desde el punto de vista del financiamiento, la regulacin de
la empresa est orientada al cumplimiento de la
funcionalidad econmica de los contratos de financiamiento.
Objetivo
Mercados
Financieros
MERCADOS FINANCIEROS
(PRESTAMOS DE TERCEROS)
ACUERDO DE CONFIDENCIALIDAD
Acuerdo que regula el intercambio de informacin
calificada como confidencial, cuya divulgacin no
autorizada podra causar daos a la empresa.
El concepto de dao esta asociado a eventos que
afecten el valor de la empresa (imagen / ventas /
costos).
Si incluye en la confidencialidad las tratativas previas o
etapa previa al financiamiento.
La confidencialidad alcanza a los miembros
(directores, funcionarios y asesores) del prestamista.
Se excluye informacin previamente en poder del
prestamista, la que pudo obtener sin estar sujeto a
confidencialidad y la de dominio pblico
EVALUACION DE RIESGOS
EVALUACION DE RIESGOS
EBALUACION DE RIESGOS
CLASES DE RIESGOS
Riesgos Comerciales
Riesgos Macroeconmicos
Riesgos Polticos
Riesgos Legales
La determinacin de qu clase(s) de riesgo(s) se
analizar depender de:
La clase de financiamiento bajo anlisis
La envergadura del financiamiento (tamao)
El sector en el que la empresa desarrolla su
actividad
CLASES DE RIESGO
RIESGOS COMERCIALES:
Son los riegos inherentes a la misma actividad comercial
y las operaciones de la empresa (aqu se evaluacin los
financieros).
Riesgo de viabilidad comercial.
Riesgos de operacin.
Riesgos ambientales (en algunos negocios).
RIESGOS MACROECONMICOS:
Relacionados a los efectos que tiene la economa
externa. Entre estos se encuentran los siguientes:
Riesgos de inflacin, tasa de inters y/o cambiario
Riesgo derivados de la globalizacin (efecto de crisis
interrnacionales)
CLASES DE RIESGO
RIESGOS POLTICOS
Relacionados a los efectos que tienen las tomas de
decisiones del gobierno en la empresa. Entre los ms
frecuentes se encuentran:
Cambios de polticas de estado.
Clasificacin de polticas de riesgo.
Expropiacin, disturbios civiles
RIESGOS LEGALES
Relacionados a las obligaciones que la empresa debe
cumplir en virtud de normas y contratos o acuerdos
privados, legalmente vlidos y exigibles, que pueden
generar contingencias legales y econmicas a la empresa.
Incluye la vigencia de la personalidad jurdica y poderes
de sus representantes, entre otros aspectos corporativos.
Quienes
participan:
el
prestamista
(aspectos
financieros), abogados (aspectos legales) y auditoras
(aspectos contables tributarios)
EL CONTRATO Y
CLASES DE
FINANCIAMIENTO
Estructura tcnica
Carcter personalsimo (confianza)
Criterio de especializacin (tipos de producto)
Obligaciones profesionales (lealtad, informacin y
prudencia)
Responsabilidad profesional (medios vs
resultados)
En algunos casos la vinculacin es por adhesin
(masivo y homogneo).
Efectos de la globalizacin
ASPECTOS
PARTICULARES DEL
FINANCIAMIENTO
EMPRESARIAL
ALCANCES GENERALES
Dinmica Contractual
Efecto Globalizador
Inversin extranjera
Financiamiento internacional
Jurisdiccin internacional
Influencia anglosajona
Condiciones precedentes o previas al desembolso
Declaraciones y garantas
Compromisos (positivos y negativos)
DEFINICION
Eventos o requisitos previos que debe cumplir la
empresa de modo previo al desembolso del
financiamiento por parte del acreedor.
OBJETIVOS
Asegurar que los asuntos legales y financieros del
deudor estn en orden entre la fecha de la firma del
contrato y la fecha del desembolso del financiamiento.
Inexistencia de cambios sustancialmente adversos.
Liberar de responsabilidad al acreedor por no efectuar
el desembolso.
Causal de resolucin del contrato de financiamiento, si
no se cumplen dentro de un plazo determinado.
NATURALEZA JURDICA
Modalidad del acto jurdico
Condicin suspensiva (nulidad: art. 172 CC)
Condicin resolutoria
Plazo resolutorio
Obligacin contractual
Obligaciones contractuales prestaciones
independientes
Excepcin de incumplimiento (art. 1427 del CC)
Resolucin de pleno derecho (art. 1430 del CC)
Fuente BCP
REPRESENTACIONES Y GARANTIAS
DEFINICION
Declaraciones sobre hechos (pasados, precedentes o
futuros) o sobre la situacin legal o de hecho de quien las
expresa. Complementa anlisis de riesgo (due diligence)
OBJETIVO
Asegurar al acreedor la inexistencia de riesgos sobre la
legalidad del contrato, validez y exigibilidad de las
obligaciones, la situacin contable-financiera y la
capacidad crediticia del deudor (empresa)
Cubrir el error en las cualidades del deudor (empresa)
FINALIDAD
Libera al acreedor de desembolsos futuros, permite la
resolucin del contrato y aceleracin de los plazos de
pago (art. 1430 CC)
CLASES DE REPRESENTACIONES Y
GARANTIAS
LEGALES
Capacidad legal (constitucin y existencia)
Autoridad de representantes (poderes)
Obtencin de autorizaciones (terceros/administrativas)
Validez de obligaciones contractuales
Validez de propiedad sobre bienes en garantas.
Inexistencia de procesos judiciales (incluye amenazas)
COMERCIALES
Contabilidad - correccin y legalidad de estados
financieros
FINANCIERAS
Niveles de endeudamiento y pasivos significativos
Inexistencia de incumplimientos en otros contratos de
deuda
DEFINICION
Conjunto de obligaciones de dar, hacer y no hacer
(restricciones) que asume el deudor, para que su situacin
legal, financiera, comercial y contable no se deteriore
indebidamente con relacin al riesgo evaluado y al que
razonablemente el acreedor esta dispuesto a aceptar
CRITERIOS DE DETERMINACION
Grado de riesgo asumido
Ausencia o presencia de garanta, y grado de liquidez de
misma
Actividad econmica del deudor
CLASES DE COMPROMISOS
Entrega de informacin
Estados financieros individuales y consolidados
Notificacin de incumplimientos contractuales, y de existencia
de procesos administrativos o judiciales materiales
Entrega de licencias y autorizaciones
Derecho de acceso e inspeccin de informacin
Limitaciones al endeudamiento
Exigencia de patrimonio mnimo (Protege la solvencia /
Excluye el goodwill y revaluaciones no justificadas)
Limitacin al apalancamiento financiero total
Protege la solvencia y evita la inclusin de pasivos fuera de
balance
Ratio mnimo de utilidad operativa
Protege la liquidez para el pago de intereses y
amortizaciones
CLASES DE COMPROMISOS
CLASES DE COMPROMISOS
Limitaciones a la disposicin de fondos y bienes
Protege el patrimonio y la liquidez
Evita el desmantelamiento de activos
Evita la ocurrencia de grandes disposiciones de bienes
y fondos ante presin de acreedores
Evita la evasin de la prohibicin de garantas
Clusula pari passu (trato igualitario)
Busca igualdad de trato entre acreedores de la misma
clase
Evita el otorgamiento de preferencias indebidas
(otorgamiento de garantas a acreedores preexistentes no garantizados / pagos anticipados),
excluyendo las preferencias legales (Laborales,
Alimentos)
CLASES DE COMPROMISOS
Plizas de seguros
Endoso
Vigencia
Renovacin
Cumplimiento de obligaciones ambientales
Estudios de Impacto Ambiental
Seguridad en transporte de materiales
Reparacin y mantenimiento de equipo
Lmites a la participacin en negocios
Participacin en sociedades / jointventures
Obligaciones contractuales
De dar
De hacer
De no hacer
Prestaciones independientes
Bonos
Emisor
Bonistas
Clasificadora
de Riesgo
RO
Estructura
Flujo inicial
ST
(fiduciario)
Bienes/Servicios
Clientes de
Empresa F
Deuda
Originador F
Fideicomiso
Cartera
1
Bonos
2
3
(servidor)
Inversionistas
Deuda Titulizada
Empresa responde
por la deuda
Vehculo auto-sostenido
Riesgo corporativo
no aislado
Aislamiento de riesgos / no
hay riesgo originador salvo
por mejoras (garantas)
CRDITO SINDICADO
Financiamiento a mediano (5 aos) MTL o largo plazo
(+ de 5 aos) TFA o LTL
Tasa de inters variable ms un margen (Libor + spread)
Financiamiento otorgado simultneamente por ms de
un banco a un mismo cliente debido a los lmites
operativos y concentracin de cartera crediticia
Relacin entre bancos se rige por un Acuerdo de
Acreedores (Intercreditor Agreement)
Decisiones ordinarias de los bancos se toman por
mayora (declaracin de incumplimiento, ejecucin de
garantas, etc.)
Decisiones extraordinarias por unanimidad (cambio
de plazos, tasas de inters, etc.)
CRDITO SINDICADO
GARANTIAS EN EL FINANCIAMIENTO
SINDICADO
Hipotecas sobre: inmuebles, concesiones, superficie,
unidad productiva, concesiones de lneas de
transmisin, etc.
Garantas mobiliarias sobre activos, acciones, dinero,
etc.
Cesin de plizas de seguros (endosos)
Cesin de derechos de cobro de flujos futuros
(cuentas por cobrar a clientes)
Constitucin de fideicomisos de administracin y
garanta.
FINANCIAMIENTO DE PROYECTOS
Promotores del proyecto forman una sociedad de
propsito especial, quien ser la titular del
proyecto
La evaluacin del riesgo es al proyecto y no a los
promotores
Los ingresos del proyecto sirven de pago del
financiamiento
Garantas incluyen el derecho a continuar la
explotacin del proyecto con otros operadores
(step-in right)
Se utiliza para financiar grandes proyectos
(Camisea, Concesiones de Carreteras, etc.)