UNIVERSIDAD NACIONAL DE

ASUNCIN
FACULTAD DE DERECHO
Y CIENCIAS SOCIALES
TEMA:
DERECHO SUBJETIVO

ASIGNATURA:
INTRODUCCIN AL ESTUDIO DE
LAS CIENCIAS JURDICAS

2013

ndice

CARATULA

INTRODUCCIN 2
MARCO TERICO 3
CONLUSIN
BIBLIOGRAFA

15
16

FACULTAD DE DERECHO
Y CIENCIAS SOCIALES UNA
Profesora:
Dra. Rosa Noguera Genes

Grupo: N 3
Integrantes responsables:
Diana Alvarenga
Ana Leticia Barreto
Tania Britez
Mara Luisa Bentez
Alex Paredes
Natalia Orrego
Natalia Riveros
Giuliano Safanello

Semestre: 1
Carrera: Notariado

Bibliografa

Libros:

 Frescura y Candia L.P. Ao 2012.Editora Marben.

Asuncin-Paraguay
Aftalin E.R. Buenos Aires- Argentina

Web:

http://teoria-del-derecho.blogspot.com/2007/12/el-derechosubjetivo-naturaleza.html
http://www.enciclopedia-juridica.biz14.com/d/derechosubjetivo/derecho-subjetivo.htm

______________________________________

Introduccin
Si bien no podemos detener el ro para estudiarlo, la complejidad del derecho -en
sentido integral- requiere ser desmembrado para su correcta asimilacin. De ah
que la Ciencia Jurdica se valga de disciplinas auxiliares para analizarlo en toda su
extensin.
El primer aspecto que demanda comprender la naturaleza misma del derecho es
aquella que se refiere a la sustancia elemental que la compone. Es decir, sus
cualidades. A partir de esto, sin lugar a dudas, es que los estudiosos han
diferenciado el derecho objetivo y el derecho subjetivo. Esta es la dicotoma
principal del derecho; sobre ella gira todo su cuerpo doctrinal.
Si bien las posturas van desde aquella que sostiene a la voluntad del ser humano
como la esencia del derecho subjetivo (B. Windscheid), hasta aquella que lo reduce
a un conjunto de normas (Kelsen), el criterio comnmente manejado alude a un
parmetro de libertad de accin -y las cualidades de esta- que configura el mundo
de las relaciones jurdicas y sociales.
Teniendo en cuenta estas ideas, las siguientes pginas esbozan una nocin
relativamente cabal de las notas esenciales y accidentales que hacen a la definicin

del derecho subjetivo.

Conclusin
Los distintos aspectos observados en la molcula que engloba al derecho
subjetivo, permiten entre ver la relacin existente entre ste y el derecho natural,
tanto como el objetivo y el positivo. Tan es as, que las posturas enunciadas
encuentran un clido parentesco con los filsofos iusnaturalistas al referirse a los
lmites que establece la ley natural, en analoga con los lmites impuestos por el
ordenamiento jurdico. En el primer caso el aspecto subjetivo del derecho radica en
el grado de posibilidad de accin que la naturaleza otorga al sujeto sin daar a
otros, mientras que las facultades del derecho subjetivo en s, derivan, como es
sabido, del ordenamiento jurdico.
En cuanto a la composicin misma del derecho subjetivo, podemos deducir que se
caracteriza por una nota de libertad de obrar lcitamente; a la vez, constituye un
poder jurdico, puesto que encierra la posibilidad de realizar los actos jurdicos
segn la capacidad de cada persona; y conlleva la pretensin, o el derecho de exigir
de otros el cumplimiento de un deber.
En suma, el derecho subjetivo, cualquiera sea su perspectiva o la rama en la cual se
lo quiera identificar, ora pblica, o bien privada, ora en la desigualdad ora en la
igualdad, seguir constituyendo uno de los temas ms relevantes en el campo de la
Ciencia Jurdica.

DERECHO SUBJETIVO
Es el poder o facultad de exigir el derecho del sector pblico como del estado.
La situacin de hechos aparece como una relacin jurdica que asegura la
convivencia pacfica de dos sujetos, a quienes por una parte les faculta para gozar y
usar de su propiedad y por otra parte obliga e impone el deber jurdico para
respetar la propiedad ajena.
La doctrina tradicional ha acuado la tradicin derecho subjetivo refirindola
solamente a uno de los ingredientes de la relacin jurdica. Se hace necesario
entonces tener presente que la expresin derecho subjetivo admite un sentido
amplio (relacin jurdica) y un sentido estricto (la facultad jurdica). Se puede
hablar tambin correctamente del derecho desde los puntos de vista objetivo y
subjetivo, es decir el derecho objetivo es la regulacin de la conducta y el derecho
subjetivo la conducta regulada.

SUS DIFERENTES ACEPCIONES:

En la literatura se denomina derecho subjetivo a fenmenos diversos.
Tradicionalmente se incluye en esta expresin a:
La situacin en que se encuentra una persona que es titular de un inters que est
reconocido socialmente como legtimo y que el ordenamiento jurdico tutela
genricamente en sus declaraciones o principios ms generales, pero que depende
de los jueces declarar, o no, la tutela normativa del mismo.
La situacin en que se encuentra una persona que puede exigir de otra persona
determinada el cumplimiento de un deber y, en caso de incumplimiento, obtener la
ejecucin de una sancin con tras el responsable del incumplimiento, en virtud de
una norma jurdica que regula el caso especficamente. Es, por ejemplo, el caso del
acreedor de una obligacin civil o comercial.
El poder de crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones mediante una
manifestacin de la voluntad. La situacin de cada persona que puede exigir del
resto el cumplimiento de los deberes de respetar su vida, su propiedad, su libertad,
etctera, en virtud de normas jurdicas especficas que prevn sanciones para
quienes no cumplan con su deber de abstenerse de perturbar esos derechos.

Derecho objetivo y subjetivo (Unidad y distincin)

No hay en verdad distinciones especiales que hacer entre ambos trminos: derecho
objetivo y derecho subjetivo son una y la misma cosa vista desde dos puntos de
vista diferentes. El derecho subjetivo es la norma en relacin al sujeto, es en
resumen el mismo derecho objetivo histricamente el derecho subjetivo existe
mucho antes que apareciera el estado con un orden jurdico desbaratadamente
establecido. Tenan su base en la personalidad de los individuos y en el respeto que
este era capaz de obtener e imponer.
Por ello es incorrecto tanto histrica como lgicamente suponer que los derechos
subjetivos no son sino emanaciones del derecho objetivo. El orden jurdico
garantiza y configura los derechos subjetivos pero no los crea. El acierto que cabe

en este punto a kelsen se advierte trayendo a cuenta unos prrafos. Dice el filosofo
ingles; el fin de los hombres que se unen en comunidad poltica es la preservacin
de la propiedad (es decir, el derecho subjetivo, pues a la propiedad se la acaba de
definir como conjunto de vidas, libertades y haciendas). El poder social constituido
jams podr ser imaginado como espacindose mas all del bien comn, antes
bien, se hallara obligado especficamente a asegurar la propiedad de cada cual.

NATURALEZA DEL DERECHO SUBJETIVO

Tradicionalmente, al buscar la esencia comn de los diversos fenmenos
denominados como derecho subjetivo, se describa este algo comn tratando de
desentraar su naturaleza en oposicin a la naturaleza del derecho subjetivo. Se
incurra, as en el error de sustantivar el derecho subjetivo como algo
independiente del derecho objetivo. Este derecho subjetivo, as sustantivado, era
algo que el derecho objetivo encontraba delante de s ya constituido, que estaba
encargado de garantizar o proteger.
Las doctrinas tradicionales, al ver como relevante nicamente a la facultad dentro
de la relacin jurdica, partan pre temticamente de esa falsa oposicin, que hemos
destacados, entre derecho subjetivo (como facultad) por un lado, y derecho objetivo
por el otro.
A estas doctrinas tradicionales, que podamos llamar sustantivistas- pues confieren
al derecho subjetivo una existencia distinta e independiente del derecho objetivo se
oponen las doctrinas unificadoras, que consideran inescindibles e
interdependientes ambos conceptos, puesto que se complican. En general la
doctrina moderna, podemos sealar dentro de este campo: a) las doctrinas
normativas, que cargan el acento en la norma haciendo depender el derecho
subjetivo del objetivo y; b) la teora egolgica, para la cual lo primordial es la
conducta, esto es, el derecho en sentido subjetivo (no el derecho subjetivo stricto
sensu) pero que reconoce que derecho objetivo y subjetivo son trminos
lgicamente correlativos.

Doctrinas Tradicionales.
Teora de la voluntad.
Esta teora hace cifrar el derecho subjetivo en la facultad de obrar, es decir, en la
voluntad. El Derecho en sentido objetivo se define en la forma ms breve y resisa
como la voluntad general; el derecho subjetivo como un fragmento de la voluntad
general que viene a hacerse concreto y existente en la persona privada.
Windscheid, el expositor clsico de esta corriente su pensamiento La tarea del
derecho privado es trazar los lmites de los campos de voluntad de los individuos
que viven en comn, definir en qu medida la voluntad de cada individuo debe ser
decisiva para los individuos con los cuales l se enfrenta.
De las diversas manifestaciones del derecho subjetivo que hemos visto, Win
dscheid tiene a la vista exclusivamente la segunda y tercera, es decir: a) el derecho a
exigir del obligado el cumplimiento de su prestacin, y b) el derecho de crear,
modificar o extinguir derechos y obligaciones. En ambos casos encuentra
Windscheid que es decisiva, para la existencia del derecho subjetivo, la voluntad

del derechohabiente o facultado. En consecuencia, procede nuestro autor a dar una

definicin que, a su juicio, comprende ambas especies de derecho subjetivo
acudiendo para ello al concepto de voluntad: El derecho (subjetivo) es un poder o
seoro de voluntad conferido por el orden jurdico.

Teoras modernas.
Teora pura del Derecho (Kelsen).
Este pensamiento puede ser resumido diciendo que Kelsen ha reducido el derecho
sub jeteo al objetivo por el sencillo procedimiento de mostrar que el anlisis de la
estructura de la norma (derecho objetivo) encierra en su seno, como uno de sus
integrantes, la nocin de deber jurdico.
Para Kelsen, de este modo, el concepto de deber jurdico no es sino una derivacin
o contrapartida del concepto de norma jurdica: el anlisis de la norma jurdica
lleva, en efecto, a encontrar como uno de sus elementos al deber jurdico.
El derecho en sentido subjetivo es as, en primer lugar, deber jurdico y ste no es
otra cosa que la norma en su referencia a un sujeto. A su vez, el derecho subjetivo
con sentido estricto (facultad) tampoco se contrapone a la norma o derecho
objetivo sino al deber jurdico del cual es el anverso: El derecho subjetivo de una
persona presupone el deber jurdico de otra.
De esta manera han quedado reducidas al derecho objetivo las dos facetas del
derecho subjetivo: en forma inmediata el deber jurdico (como opueto al entuerto)
y en forma mediata la facultad (como correlativa del deber jurdico).
Sin embargo, dice Kelsen, hay un sentido tcnico an ms especfico de la
expresin derecho subjetivo, y en este sentido el deber jurdico de una persona no
siempre implica, por s solo, un derecho subjetivo de la otra. Este derecho subjetivo
especfico que no es, por tanto, el mero correlato del deber jurdico se reduce
tambin al derecho objetivo: hay un derecho subjetivo (en sentido) cuando el orden
jurdico hace depender la ejecucin de la sancin, no slo del acto violatorio, sino
tambin de la expresin de la voluntad del derechohabiente en el sentido de que la
sancin se ejecute contra el transgresor. El derecho subjetivo ha quedado, as
plenamente reducido al derecho objetivo sin saldo alguno. Un derecho subjetivo,
es por tanto, la norma en relacin con aquel individuo que debe expresar su
voluntad para el efecto de que la sancin sea ejecutada. Aclara luego Kelsen que el
derecho subjetivo as definido es un rasgo tpico de la tcnica del derecho civil: es el
caso, por ejemplo, de la indemnizacin de daos y perjuicios que slo se impone a
pedido del damnificado.
El derecho subjetivo en este sentido tcnico especfico se muestra como una
participacin en la creacin del derecho objetivo, pues esa manifestacin de
voluntad del titular es necesaria para la actuacin del rgano del Estado contra el
transgresor. El dualismo entre derecho objetivo y derecho subjetivo, nuevamente se
ha esfumado desde este punto de vista. Y se esclarece tambin para Kelsen la
prioridad jurdica del deber sobre el derecho subjetivo stricto sensu, ya que
mientras el primero es funcin esencial de la norma, el derecho subjetivo es slo un
elemento de sistemas jurdicos particulares.

Teora Egolgica (Cossio).

Para la teora egolgica el derecho subjetivo es la determinacin de un deber
jurdico, en tanto este deber est determinado por un sujeto pretensor, slo que eta
determinacin puede manifestarse ya exigiendo una manifestacin de voluntad
(accin procesal), ya con prescindencia de ella.
La teora egolgica devuelve, pues, al derecho subjetivo en sentido estricto (o
faculta) su rango, del cual Kelsen lo haba desalojado y muestra ntidamente la
integracin de facultad y deber como elementos correlativos e integrantes de la
norma jurdica: No hay deber jurdico sin facultad jurdica, y viceversa.
Pero la teora ergolgica profundiza adems el tema del derecho subjetivo en otro
plano: el de la investigacin ontolgica de las especificaciones de la libertad y no ya
el anlisis meramente lgico de las menciones normativas.
Las especificaciones de la libertad en el campo del Derecho. La primera
especificacin de la libertad es captada por la mencin de la perinorma que
distingue el campo total de la conducta en dos mbitos contradictoriamente
opuestos, de modo que todo lo que no es entuerto es facultad. Es decir que la
libertad puede ser ilcita (entuerto) o lcita (facultad). Y es lcita toda la conducta,
salvo la que ha sido determinada como entuerto. A su vez, la facultad (o libertad
lcita) se puede distinguiera en: facultad de seoro (cuando el contenido de esos
actos es auto determinado por el sujeto, p. ej., si me voy a pasear al parque) y
facultad de incoordinacin (cuando ese contenido est heterodeterminado al sujeto
por la norma, ya sea directamente p. ej., respetar la vida del prjimo y en general
las obligaciones sancionadas por el derecho penal, ya estableciendo una sujecin a
la facultad de seoro de otro sujeto, p. ej. Cumplimiento de una obligacin.
La existencia de la facultad de incoordinacin surge de la reflexin evidente,
esclarecida por los iusfilsofos Eduardo Garca Maynez y Carlos Cossio, de que
quien tiene un deber tiene simultneamente el derecho de cumplirlo.
Teora del inters.
Rudof von Ihering propuso sustituir la teora de la voluntad por la del inters. El
ilustre jurista apoya su tesis en una aguda crtica a la teora de la voluntad,
dominante en su tiempo.
Si la voluntad fuese el objeto del derecho, cmo vendran a tener derecho las
personas sin voluntad?, por qu todas las legislaciones del mundo no solamente
reconocen y protegen en los nios y los locos la parte puramente humana de la
personalidad, el cuerpo y la vida, sino adems les sealan, salvo ligeras
modificaciones, la misma capacidad patrimonial que a las personas dotadas de
voluntad?
En cuanto a nosotros, decimos que el verdadero derechohabiente es el que puede
pretender no querer, sino aprovecharse. La voluntad puede en rigor ser entragada a
un tercero sin que el derecho mismo le alcance. El sujeto del derecho es aquel al
que la ley destina la utilidad del derecho (el destinatario); la misin del derecho no
e otra que garantizar esa utilidad.

Los derechos no existen de ningn modo para realizar la idea de la voluntad

jurdica abstracta; sirven, por el contrario, para garantizar los intereses de la vida,
ayudar a sus necesidades y realizar sus fines.. Los derechos no producen nada
intil; la utilidad, no la voluntad, es la sustancia del derecho .. Los derechos son
intereses jurdicamente protegidos. El destinatario de todos los derechos es el
hombre. El objeto es el mismo para todos los derechos.Todos deben procurar un
servicio, una utilidad, una ventaja.El contenido de todo derecho consiste, pues,
en un bienA la idea de bien se unen las nociones de valor e inters. Cualquiera
que sea la diversidad del inters que presenten los diversos derechos, todo derecho
establecido es la expresin de un inters reconocido por el legislador, que merece y
reclama su proteccin.
El inters jurdicamente protegido es pues, segn Ihering, el derecho subjetivo. En
esta clebre definicin distingue nuestro autor un elemento sustancial, el inters, y
un elemento formal, la proteccin jurdica.

Crticas
La teora de inters no explica adecuadamente el supuesto del derecho a cumplir
con el propio deber.
Tampoco resulta del todo convincente su aplicacin al supuesto del derecho a
crear, modificar o extinguir derechos y obligaciones, ya que en estos casos lo que es
decisivo es el acto jurdico, la manifestacin externa de voluntad y no la existencia
de un inters real. No obstante dichos reparos, debe admitirse sin retaceos que la
doctrina del inters cala muy hondo en el fenmeno jurdico especialmente en una
concepcin liberal, no autoritaria, del mismo, como lo ha puesto de relieve
contemporneamente la concepcin de R. Dworkin sobre los derechos subjetivos.
Resulta, pues, adecuada para el campo del derecho privado para el que fue
inicialmente pensada. Como prueba de ello recordemos la doctrina del abuso del
derecho y el principio de derecho procesal civil segn el inters es la medida de la
accin que no admite, por ejemplo, la nulidad procesal por la nulidad misma, vale
decir, por violacin ritual a falta de inters sustancial en esa declaracin.
La teora de la voluntad no ha podido resistir la crtica dado que:
No siempre es necesaria la voluntad del titular para que exista su derecho a exigir
que el obligado cumpla su prestacin. Tambin los que carecen de voluntad como
el insano, el menor impber y aun el feto, pueden ser titulares de derechos.
Tambin fracasa la teora de la voluntad al tratar de expedir los casos en que el
derecho subjetivo consiste en el poder de crear, modificar o extinguir derechos u
obligaciones. Es cierto que en estos casos se requiere, en trminos generales, una
manifestacin de voluntad para que el derecho nazca, se modifique o se extinga.
Pero ocurre que es este hecho externo que se interpreta como manifestacin de
voluntad el que es jurdicamente decisivo para el nacimiento o extincin de los
derechos, y no basta la existencia o inexistencia de una voluntad real, psicolgica,
que corresponda a los mismos. As, por ejemplo, si la ley exige que ese hecho
revista ciertas formalidades o solemnidades especiales (actos formales o solemnes),
es intil que la voluntad se haya manifestado por ms expresamente que sea bajo
otras formas. Por ejemplo: un hombre puede haber declarado ante cientos de

personas su voluntad para disponer en cierta forma de sus bienes para despus
de su muerte, pero esto no ser, sin embargo, segn el Cdigo Civil.

Por otra parte, la ltima versin de la doctrina resulta extremadamente dbil, ya

que la locucin voluntad del orden jurdico no pasa de ser una metfora. El orden
jurdico es un sistema de normas, y las normas no tienen voluntad. La voluntad
pertenece al reino del ser, su estudio corresponde a la psicologa; el Derecho
pertenece al reino del ser, su estudio corresponde a la psicologa; el Derecho
pertenece al reino del deber ser y su estudio es obra de una ciencia normativa, la
dogmtica jurdica. Cuando en esta ltima se habla de voluntad jurdica, de
voluntad de la ley, de voluntad del Estado, de voluntad de los contratantes o del
delincuente, etctera, se alude a algo totalmente diverso a lo que constituye tema de
estudio de la psicologa. Esta ltima se ocupa de un suceso real psicolgico, cuya
investigacin emprica emprende en cada caso; la ciencia del Derecho, en cambio,
alude con el trmino voluntad a puras relaciones de imputacin normativa. En el
plano de las normas no hay nada parecido a la voluntad; hay solamente
imputacin.

DESIGUALDAD SUBJETIVA E IGUALDAD OBJETIVA DEL DERECHO:

La desigualdad. Subjetiva en el Derecho.
Desde el punto de vista subjetivo, el Derecho est constituido, segn hemos
explicado, por las relaciones jurdicas. Estas, a su vez, estn integradas por el
derecho facultad (o derecho subjetivo en sentido estricto) y por el deber jurdico. El
primero importa el aspecto activo de la relacin de derecho, en consecuencia su
titular se denomina sujeto activo o derechohabiente. Ahora bien, es obvio que en
toda relacin jurdica la posicin del sujeto activo es siempre privilegiada con
respecto al sujeto pasivo u obligado, o a los sujetos pasivos: a aqul corresponde la
facultad de exigir, a stos el deber de cumplir. As, todo derecho importa una
desigualdad a favor de su derechohabiente o sujeto activo.
Si en lugar de tener en cuenta una relacin jurdica aislada unificamos en el centro
de imputacin comn, que es la persona, las diversas relaciones jurdicas en que
aparece como titular, ya sea como sujeto activo o derechohabiente, ya sea como
sujeto pasivo u obligado, la referida desigualdad se hace manifiesta: unos son
propietarios y otros no, unos son ciudadanos y otros tienen negados los derechos
polticos, etctera.
En la antigedad, eran mnimos los derechos de ciertas clases sociales, como por
ejemplo, los esclavos y los extranjeros. En Roma se distinguan tres statutos, cada
uno de los cuales confera ciertos derechos subjetivos: el status libertatis, el status
familiae y el statuto civitatis. Los esclavos no posean ninguno de estos estados y,
por consiguiente, se sola decir que no podan ser titulares de derechos: estaban
equiparados a las cosas. Sin embargo, esta simplista interpretacin de lo que era la
esclavitud, aunque til para formarse una idea general de su condicin con
propsitos didcticos, debe ser desechada a la luz de un riguroso anlisis crtico: la
asimilacin nunca fue ni pudo ser absoluta. La verdad es que los esclavos estaban
amparados por lo que los romanos llamaban derecho natural (ius naturale) que era,
en rigor derecho positivo puesto que lo aplicaban magistrados romanos. As, aparte
del derecho a poseer ciertos bienes peculio tena, en todo caso, el de cumplir con su

deber de obediencia a sus amos. Por su parte los extranjeros, si bien no tenan, en
principio, derechos civiles ni de familia, estaban protegidos por los preceptos del
derecho de gentes (ius gentium), los que eran aplicados por el praetor peregrinus
(magistrado que intervena en las causas en que era parte un extranjero), Por lo
dems, el statutos de todos los extranjeros no fue uniforme y las guerras y alianzas
militares de Roma determinaron un trato diferencial, de modo que algunos
extranjeros fueron admitidos al ejercicio de los derechos llamados civiles,
reservados, en principio, a los ciudadanos. Inicialmente, esa admisin se hizo por
medio del patronato y la clientela, instituciones segn las cuales un ciudadano
romano dispensaba su proteccin jurdica a un extranjero, a cambio de una
situacin de dependencia y pleitesa. Ms tarde hubo una verdadera asimilacin de
derechos.
En resumen podemos decir que en esta materia de la subjetividad jurdica hubo
una verdadera evolucin en el Derecho Romano, con una tendencia general a la
humanizacin apoyada en la escuela estoica y, ms tarde en el cristianismo. La idea
de que los derechos correspondan nicamente a los ciudadanos y en su carcter de
tales, debe considerarse ms bien como correspondiente a un Derecho Romano
primitivo y, ms que nada, como una construccin tendiente a defender ciertos
privilegios. De esta idea surgi la expresin ius civile como estatuto aplicable
solamente a una nacionalidad. Ms tarde, con la integracin poltica derivada del
Imperio, esa nacionalidad dominante se convirti en una clase social. Pero junto al
derecho civil aparecieron el ius Gentium y el ius naturales, aplicable a los distintos
pueblos y clases sociales.
Durante la edad Media, grandes limitaciones de la subjetividad jurdica individual
aunque no totalmente equiparables a la esclavitud implicaron tambin las
instituciones del colonato y de la servidumbre de la gleba. El colono, el siervo
adscripto a la gleba y el vasallo gozaban de una subjetividad jurdica muy distinta
de la del seor. En general, la Edad Media es una poca en que el Derecho se asenta
en el principio del privilegio, que es la desigualdad amparada por la ley. La Edad
Media se inicia con la integracin poltica de diferentes pueblos debida a las
conocidas invasiones de los brbaros. Cada uno de estos pueblos tena su propio
derecho, generalmente consuetudinario. En un principio subsisti este estado de
cosas, pese a la integracin poltica: el individuo estaba regido por el Derecho de su
tribu o pueblo de origen, regla a la que se dio el nombre de personalidad de la ley,
por su oposicin al principio romano y tradicional de la territorialidad de la ley.
Mientras esto suceda en las relaciones de fuerza entre invasores e invadidos,
vencedores y vencidos, se trocaron en un status legal que garantizaba los privilegios
de los primeros. Como todo ello fue el resultado lento de luchas sucesivas, grandes
y pequeas, el rgimen jurdico respetaba todas las particularidades. En definitiva,
la resultante fue un rgimen jurdico muy complejo en que hasta la propia palabra
derecho, o ms comnmente fuero, adquiri el sentido de norma especial o
particular, aplicable a ciertas personas o instituciones y consagratoria de la
desigualdad o privilegio que detentaban (este sentido se conserva, p. ej., en el uso
actual de la palabra fueros cuando de habla de los fueros parlamentarios).
Tambin durante la Edad Media existi la institucin de la muerte civil ficcin en
virtud de la cual una persona viva era reputada muerta que privaba de la calidad de
sujetos, respecto de la mayor parte de los derechos, a los religiosos profesos y a
algunos delincuentes. Contemporneamente, el extranjero y el nio carecen de
derechos polticos y asistimos al momento histrico en que han sido ganados
progresivamente por la mujer. En fin, toda vez que se impone a una persona una

determinada inhabilitacin sea como sancin penal, o en cualquier otro carcter se

hace patente una restriccin de la subjetividad jurdica.
Como fruto de una ojeada retrospectiva acerca de la subjetividad jurdica en los
distintos pueblos y tiempos, es posible advertir que la misma ha alcanzado una
extensin mayor o menor, pero jams ha sido suprimida totalmente porque
sencillamente no puede ser, ontolgicamente, la negacin absoluta de la
subjetividad jurdica al hombre. El juego del axioma ontolgico segn el cual todo
lo que no est jurdicamente prohibido est jurdicamente permitido, en el que la
libertad es lo primero, y la sencilla reflexin de que al menos, debe existir el
derecho a cumplir con el propio deber, ponen esto en evidencia. As, en el caso del
esclavo, es patente que tiene el derecho subjetivo de cumplir con sus deberes, cosa
que no le puede ser impedida por un tercero. Todo ello sin contar el mbito que se
deja a su libertad de seoro por ms minuciosa que sea la reglamentacin de sus
deberes.

La igualdad del Derecho objetivo. La generalidad de las leyes y la

igualdad ante la ley.
Desde el punto de vista objetivo, suele decirse que, a diferencia de la llamada
desigualdad subjetiva del derecho, analizada supra, el derecho objetivo se
caracteriza, en cambio, por la igualdad. Pero para ver el grado de verdad de esta
afirmacin es menester irse con un poco de cuidado, pues una cosa es la igualdad,
que necesariamente caracteriza a todo oren jurdico integrado por normas
generales, y otra cosa distinta es el mayor o menor grado en que cada orden
jurdico realiza la igualdad de los sujetos, es decir, ese valor de justicia positiva que
se denomina generalmente como igualdad ante la ley, valor de justicia positiva
reconocida por los pases contemporneos despus del triunfo de la ideologa demo
liberal de la Revolucin Francesa y consagrado expresamente en la Constitucin
escrita de algunos de ellos.
Quiere decir, que la llamada igualdad del derecho subjetivo, de las normas
generales, no es ms que una versin del tema ms amplio de la generalidad de ley.
Los casos concretos tienen que resolverse por la aplicacin de normas generales.
Hemos dicho ya que la solucin de un caso concreto se hace por aplicacin de una
norma general que se refiere a l mediante su contenido. Es evidente, entonces, que
dos casos son iguales cuando ambos caen dentro del mismo gnero mencionado
en la ley, y tambin se advierte que, al aplicarse consecuentemente esa ley a todos
los casos en que resulta aplicable, habr una solucin igual para esos casos iguales.
Esta igualdad se da, por consiguiente, prcticamente en todo rgimen jurdico,
puesto que la solucin de los casos individuales se hace aplicando dichas normas
generales sustanciales a los casos concretos. Puede decirse que, en su conjunto sa
es una caracterstica permanente de todo lo que comprendemos bajo la
denominacin de orden jurdico.
Como se advierte por lo expuesto igualdad, que se confunde con la generalidad
lgica de la ley, no es el tema cuestionado cuando se habla generalmente de la
igualdad ante la ley. Si se fuese el problema tendramos que admitir que la
esclavitud o cualquier otra institucin anlogamente injusta se ajustaban a la
exigencia de la igualdad, ya que, evidentemente, impona el mismo tratamiento a
todos los esclavos.

Cuando se habla de igualdad ante la ley el tema se refiere, en realidad, a una

cuestin de axiologa jurdica positiva y en los pases en que, como el nuestro, el
principio ha sido expresamente consagrado en la Constitucin, a una cuestin de
derecho constitucional: se trata de saber si son vlidas, constitucionales, las leyes
que establecen la desigualdad. En otros trminos: el problema consiste en
establecer si el Poder Legislativo puede imputar consecuencias jurdicas diversas a
antecedentes jurdicos sustancialmente iguales, o si esa discriminacin aparece
como un acto arbitrario e irrazonable, anticonstitucional, que permite al Poder
Judicial prescindir de esa ley en los casos sometidos a su consideracin.
El principio de igualdad es la frmula de una valoracin juridica suprema, y si esa
valoracin positiva es vigente enuna sociedad cualquiera determinada, mal pueden
desentenderse de l los rganos de la comunidad. La valoracin jurdica cominante,
sta, est siempre garantizada con mxima eficacia por la presencia misma de la
comunidad, que acta orgnicamente a travs de la renovacin de las autoridades
por el sistema democrtico.
La garanta constitucional que tiene entre nosotros el principio de igualdad y la
circunstancia de ser la Corte Suprema de Justicia intrprete definitivo de toda
cuestin constitucional.

CLASIFICACIN DE LOS DERECHO SUBJETIVOS:

Derecho Subjetivos Privados.
Los juristas se han esforzado, desde los tiempos ms antiguos, en clasificar los
numerosos derechos subjetivos y sus varias manifestaciones.
Las Institutas de Gayo los divida en tres grupos: derechos de las personas,
derechos de las cosa, y de las acciones.
Savigny, por su parte dividi los derechos en grandes ramas: derecho de bienes, y
derecho de familia. El derecho de bienes se subdivide en dos clases: derechos de las
cosas y derechos de las obligaciones. Debemos por consiguiente, reconocer tres
clases principales de derechos:
1) Derecho de familia;
2) Derecho de las cosas;
3) Derechos de las Obligaciones.
Pero agrega, consciente de lo relativo de su clasificacin si la abstraccin separa
rigurosamente estas tres clases de derechos, en la realidad viva se tocan en
diferentes puntos, y estos contactos engendran necesariamente una multitud de
modificaciones y de acciones recprocas.
Ernet Roguin ha formulado una teora general de la clasificacin de los derechos
escogidos como criterio clasificatorio, segn sus propias palabras, el objeto del
derecho en el sentido verdadero y filosfico de la palabra, es decir, el fenmeno no
exterior que el sujeto pasivo debe crear o mantener.
De acuerdo con este criterio, Roguin retoma una clasificacin que haba
prepugnado Windscheid en el Tomo I de sus Pandekten. Windscheid haba dividida
los derechos en absolutos y relativos: absolutos son aquellos que existen contra
todos; relativos, aquellos que existen contra una persona o un nmero limitado de
personas. Observa Roguin que esta clasificacin no comprende los derechos

intelectuales, pues stos, aunque no son equivalentes a la propiedad, tampoco son

relativos pues se tienen contra todos. Propone, pues, agregar a la clasificacin de
Windscheid los que l denomina monopolios de derecho privado, esto es, los
llamados generalmente derechos de propiedad intelectual.

Roguin clasifica en cinco grupos:

Absolutos: - Iura in persona ipsa (autopersonales)
- Iura in persona aliena (potestativos)
- Iura in re (reales)
Relativos: - Derechos relativos a las obligaciones
Ni relativos
Ni absolutos: - Monopolios de derecho (derechos intelectuales e
industriales).
Privado.
Los derechos autopersonales, o derechos sobre la propia persona, son los que
posee cada hombre sobre su individualidad fsica y psquica. Pueden reducirse a los
siguientes: derechos as la vida, a la integridad orgnica, al honor, a la libertad
fsica, a la libertad psquica o libertad de conciencia. Son derechos absolutos pues
no existen contra una persona determinada, sino que todos en general estn
obligados a respetarlos. El sujeto pasivo no es una persona en particular, sino que
lo constituyen todas las dems personas sometidas al poder social.
Los derechos potestativos, o derechos sobre la persona de otro, son los que se
ejercen en forma de autoridad de un individuo con respecto a otro y a la
administracin de mis bienes que le pertenecen. En esta categora de derechos se
encuentran el poder marital, ejercido por el marido sobre la mujer, la patria
potestad, ejercida por los padres sobre los hijos menores de edad; la tutela, ejercida
por un tercero, el tutor, sobre menores de edad no sometidos a la patria potestad
por extincin, prdida o suspensin de la est; y la curatela, ejercida en principio
por una persona (el curador), sobre mayores de edad que caen en incapacidad (los
dementes p. ej.,). Estos derechos son clasificados por Roguin en la categora de
absolutos porque el sujeto pasivo est constituido por todos los miembros de la
sociedad que deben respetar la potestad que ejerce el titular del derecho sobre la
persona sometida.
Los derechos reales, o derechos sobre las cosas, En otros trminos, aquellos que
crean una relacin directa e inmediata entre el titular del derecho y la cosa objeto
de l.
Los derechos relativos, llamados tambin genricamente obligaciones
(atendiendo al deber correlativo), y con ms propiedad, derechos de crdito o

crditorios, han sido definidos como aquellos que tenemos contra una o varias
personas determinadas y que nos autorizan a exigir de ellas la entrega de una cosa
(obligacin de dar), el cumplimiento de un hecho (obligacin de hacer), o de una
abstencin (obligacin de no hacer).

Derechos Intelectuales e industriales los que corresponden a los autores,

inventores y fabricantes, para evitar que sean reproducidos, apropiados o
falsificados.
Estos derechos constituyen para Roguin una especie de monopolio de derecho
privado. Los monopolios de derecho privado, como Roguin, no garantizan, como
los derechos absolutos, un poder sobre una cosa determinada individualmente;
slo atribuyen el derecho de disponer individualmente de todo un gnero de cosas.
Derechos Subjetivos Pblicos.
La doctrina sobre los derechos subjetivos pblicos y privados. La doctrina sobre los
derechos subjetivos pblicos es de elaboracin relativamente reciente y se
encuentra en dependencia muy estrecha de las nociones un poco fluctuantes de
derecho pblico y privado.
En trminos generales podemos decir que hay derecho subjetivo pblico cuando
entre los sujetos de la relacin jurdica ya sea como sujeto pasivo u obligado, ya sea
como sujeto activo o pretensor se encuentra el Estado (o un rgano del mismo) que
acta en su carcter de tal.
Para dar a esta definicin su alcance exacto, debemos advertir que el
Estado acta jurdicamente con una doble personalidad:
1) En la mayora de los casos, como persona de derecho pblico, como
representante de la comunidad, como centro de imputacin del orden jurdico
mimo. En estos supuestos subordina (relacin de subordinacin) la conducta de los
particulares a sus propias determinaciones, estableciendo los derechos y los
deberes correlativos de los particulares y tambin los de los funcionarios (p. ej.,
percepcin de impuestos, prestacin de servicios pblicos, conscripcin militar,
polica de seguridad, etc.). En todos estos casos ciertos rganos permanentes del
Estado que tienen sus deberes establecidos por el orden jurdico entran en diversas
relaciones con los particulares. Se establece as una relacin jurdica entre el
particular por una parte y el Estado (por intermedio de sus representantes) por la
otra, relacin jurdica en la cual la conducta del particular queda subordinada a la
determinacin que sobre ella establezca el rgano o el conjunto de rgano estatales;
2) En otras ocasiones el Estado acta frente a los particulares, como persona de
derecho privado. Es titular de un patrimonio y contrata, compra, vende, alquila, en
un plano de igualdad con los particulares. Esta distincin de la actuacin del
Estado como persona de derecho pblico y como persona de derecho privado
ofrece, es menester reconocerlo, toda la relatividad de la distincin misma entre
derecho pblico y privado.
Podemos complementar la definicin anterior y decir que hay derecho subjetivo
pblico cuando uno de los sujetos de la relacin jurdica es el Estado, actuando

como persona de derecho pblico, o un rgano del mismo que acta en su carcter
de tal. Cabe todava agregar tambin en correlacin con lo expuesto anteriormente
que existe un derecho subjetivo pblico estrictsimo sensu cuando la ley concede
una accin procesal al titular para valer.
Aspectos pblicos de los derechos subjetivos absolutos.
De acuerdo con el expresado anteriormente advertimos que todos los derechos
subjetivos que hemos calificado de absolutos tienen tambin un aspecto pblico,
constituyen en derechos subjetivos pblicos en cuanto tambin los rganos del
Estado (o el Estado por intermedio de sus rganos) se encuentran obligados a
abstenerse de violarlos. Esta situacin hace particularmente notoria dentro de lo
que se entiende con la expresin Estado de Derecho.
La accin procesal como derecho subjetivo pblico.
Puesto que el Estado monopoliza la coaccin y se encarga de este modo de hacer
efectivos contra el obligado los derechos de facultado, paralelamente el derecho
subjetivo del facultado debe reconocerse, en trminos generales, el derecho de ste
a solicitar la intervencin de los rganos estatales a efectos de actuar la norma en el
caso concreto y hacer efectiva la sancin contra el obligado (derecho de accin).
Mientras en el derecho subjetivo de fondo el obligado es un miembro cualquiera de
la comunidad (o, eventualmente, todos los individuos) en el derecho subjetivo de
accin resulta obligado especficamente un rgano estatal. Su obligacin consiste
en juzgar, esto es, en ejercer su jurisdiccin, en resolver conforme a la norma
general el caso concreto sometido a la misma.
Los derechos subjetivos pblicos del Estado.
Paralelamente a los derechos subjetivos pblicos de los particulares a una
prestacin del Estado (representado por sus rganos) tenemos que considerar los
derechos subjetivos pblicos del Estado frente a los particulares, es decir, el
derecho subjetivo del Estado a una determinada prestacin por parte de los
particulares. Ahora es el Estado el que se encuentra en el aspecto activo del poder
de la relacin jurdica y el sbdito o particular el que ocupa la situacin pasiva, el
obligado a una prestacin.