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BGB 823

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Sder Beck'scher Online-Kommentar Informations- und Medienrecht,

Schadensersatzpflicht

Gersdorf/Paal
11. Edition
Stand: 01.02.2016

823 Schadensersatzpflicht

(1) Wer vorstzlich oder fahrlssig das Leben, den Krper, die Gesundheit, die Freiheit,
das Eigentum oder ein sonstiges Recht eines anderen widerrechtlich verletzt, ist dem
anderen zum Ersatz des daraus entstehenden Schadens verpflichtet.

(2) 1Die gleiche Verpflichtung trifft denjenigen, welcher gegen ein den Schutz eines
anderen bezweckendes Gesetz verstt. 2Ist nach dem Inhalt des Gesetzes ein Versto
gegen dieses auch ohne Verschulden mglich, so tritt die Ersatzpflicht nur im Falle des
Verschuldens ein.

Das (Medien-) uerungsrecht befasst sich mit der rechtlichen Zulssigkeit von uerungen und den
Rechtsfolgen unzulssiger uerungen. Wer von einer rechtswidrigen uerung betroffen ist, kann
nach 823 Abs. 1, 823 Abs. 2, 824 und 826, jeweils auch iVm 1004 (analog), Anspruch
insbes.
auf
Unterlassung,
Folgenbeseitigung
und
Schadensersatz
haben
(zu
den
Anspruchsgrundlagen Rn. 269 ff., zu den Anspruchsinhalten Rn. 273 ff.). Das uerungsrecht ist
nur rudimentr kodifiziert. Dreh- und Angelpunkt ist die Abwgung zwischen der uerungsfreiheit
(Art. 5 GG, Rn. 90 ff.) und den durch die uerung beeintrchtigten individuellen Rechtspositionen
(namentlich den Persnlichkeitsrechten, Rn. 122 ff.). Diese Abwgung hngt insbes. von der Art
der uerungshandlung (zB Behaupten oder Verbreiten, Rn. 1 ff.), dem uerungsinhalt (zB
Tatsachenbehauptung oder Meinungsuerung, Rn. 31 ff.), dem richtigen Verstndnis der
uerung ( Rn. 50 ff.) und den beteiligten Personen ( Rn. 67 ff.) ab. Schutz wird gewhrt vor
unwahren Darstellungen ( Rn. 130 ff.), vor Indiskretion ( Rn. 145 ff.), vor unzulssigen
Werturteilen ( Rn. 172 ff.) sowie im Zusammenhang mit dem eigenen Wort ( Rn. 182 ff.). Dabei
haben sich in der Praxis zahlreiche Fallgruppen mit typischen Problemstellungen herausgebildet (
Rn. 197 ff.). Die nachfolgende Darstellung des uerungsrechts einschlielich einiger
verfahrensrechtlicher Besonderheiten ( Rn. 320 ff.) wird ergnzt durch die Erluterungen zum
Namensrecht ( 12), zum Gegendarstellungsrecht ( 1004) und zum Bildnisschutzrecht ( 2224
KUG).

A. Die uerung (Rn. 1-89)

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I. Arten von uerungshandlungen (Rn. 1-30)


1. Allgemeines (Rn. 1-5)
2. Eigene Aussage (Rn. 6-11)
3. Verbreiten (Rn. 12, 13)
4. Insbes.: Intellektuelles Verbreiten (Rn. 14-18)
5. Insbes.: Technisches Verbreiten (Rn. 19-21)
6. Hyperlinks (Rn. 22-24)
7. Suchmaschinen (Rn. 25-28.1)
8. Weitergabe von Informationen an die Medien (Rn. 29, 30)

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II. Arten von uerungsinhalten (Rn. 31-49)


1. Allgemeines (Rn. 31-34)
2. Tatsachenbehauptungen (Rn. 35-39)
3. Werturteile (Rn. 40-44)
4. Gemischte uerungen (Rn. 45, 46)
5. Fragen (Rn. 47-48.1)
6. Satire (Rn. 49)
III. Verstndnis von uerungen (Rn. 50-66)
1. Allgemeines (Rn. 50)
2. Die magebliche Sichtweise (Rn. 51-53.1)
3. Sonderflle (Rn. 54-56)
4. Verdeckte Aussagen und Eindrcke (Rn. 57, 58)
5. Mehrdeutigkeit (Rn. 59-66)
IV. Person des uernden (Rn. 67-73)
V. Betroffenheit und Erkennbarkeit (Rn. 74-76)
VI. Person des Betroffenen (Rn. 77-89)
1. Privatpersonen (Rn. 77)
2. Politiker, Amtstrger (Rn. 78, 79)
3. Minderjhrige (Rn. 80)
4. Verstorbene (Rn. 81-82)
5. Juristische Personen (Rn. 83-85)
6. Staat und Behrden (Rn. 86, 87)
7. Prominente (Rn. 88, 89)
B. Die uerungsfreiheit und ihre Schranken (Rn. 90-116)
I. Die uerungsfreiheit (Rn. 90-107)
1. Rechtsquellen (Rn. 90, 91)
2. Freie Meinungsuerung (Rn. 92-101)
3. Presse- und Rundfunkfreiheit (Rn. 102-105)
4. Kunst-, Wissenschafts- und Forschungsfreiheit (Rn. 106, 107)
II. Schranken der uerungsfreiheit (Rn. 108-116)
1. Schranken der Meinungs-, Presse- und Rundfunkfreiheit (Rn. 110-112)
2. Schranken der Kunstfreiheit (Rn. 113-116)
C. Einschrnkung der uerungsfreiheit durch das Persnlichkeitsrecht (Rn. 117-188.1)

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I. Allgemeines (Rn. 117-121)

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II. Das Persnlichkeitsrecht (Rn. 122-127)


III. Verhltnis von Persnlichkeitsrecht und uerungsfreiheit (Rn. 128-129)
IV. Schutz vor Unwahrheit (Rn. 130-144)
1. Allgemeines (Rn. 130-133)
2. Wahrnehmung berechtigter Interessen (Rn. 134-139)
3. Irrefhrungsverbot (Rn. 140, 140.1)
4. Besonderheiten bei gemischten uerungen (Rn. 141, 142)
5. Besonderheiten bei Fragen (Rn. 143)
6. Besonderheiten bei Kunstwerken (Rn. 144)
V. Schutz vor Indiskretion (Rn. 145-171)
1. Allgemeines; informationelle Selbstbestimmung (Rn. 145-151)
2. Die Intimsphre (Rn. 152-155)
3. Die Privatsphre (Rn. 156-160)
4. Die Geheim- oder Vertraulichkeitssphre (Rn. 161, 162)
5. Die Sozialsphre (Rn. 163-165)
6. Selbstffnung geschtzter Sphren (Rn. 166-171)
VI. Schutz vor Werturteilen, insbes. Schmhung (Rn. 172-181)
1. Allgemeines (Rn. 172-173.1)
2. Insbes.: Schmhkritik (Rn. 174-178.1)
3. Sonderflle (Rn. 179-181)
VII. Schutz des eigenen Worts (Rn. 182-188.1)
1. Schutz vor unerlaubter Mitteilung des eigenen Wortes (Rn. 183-186)
2. Schutz vor unrichtiger Zuschreibung von uerungen (Rn. 187-188.1)
D. Andere Einschrnkungen der uerungsfreiheit (Rn. 189-196)
I. Berufsfreiheit (Rn. 189, 189.1)
II. Recht am eingerichteten und ausgebten Gewerbebetrieb (Rn. 190, 191)
III. Urheberrecht (Rn. 192)
IV. Wettbewerbsrecht (Rn. 193)
V. Datenschutzrecht (Rn. 194)
VI. Gemeinschaftsgter (Rn. 195, 196)
E. Einzelfragen der Zulssigkeit von uerungen (Rn. 197-268)

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I. Beziehung, Heirat, Trennung, Scheidung (Rn. 198-201)


II. Drogen (Rn. 202)
III. Einkommen und Vermgen (Rn. 203, 204)

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IV. Eltern-Kind-Beziehung (Rn. 205-206)


V. Gerichtsberichte (Rn. 207, 208)
VI. Krankheit (Rn. 209-210.1)
VII. Minderjhrige (Rn. 211, 212)
VIII. Mitgliedschaften (Rn. 213)
IX. Namensnennung (Rn. 214, 215)
X. ffentliche Auftritte (Rn. 216)
XI. Recherchemanahmen (Rn. 217)
XII. Rechtsverfolgung oder -verteidigung (Rn. 218, 219)
XIII. Rechtswidrige Informationserlangung (Rn. 220, 221)
XIV. Straftaten und andere Gesetzesverste (Rn. 222-235)
1. Allgemeines (Rn. 222-225)
2. Schwere der Tat (Rn. 226-228)
3. Zeitablauf (Rn. 229-232)
4. Insbes.: Online-Archive (Rn. 233-235)
XV. Urlaub (Rn. 236)
XVI. Verdachtsberichterstattung (Rn. 237-261)
1. Allgemeines (Rn. 237-241)
2. Informationsinteresse (Rn. 242, 243)
3. Mindestbestand an Tatsachen (Rn. 244, 245)
4. Sorgfltige Recherche, insbes. Betroffenenanhrung (Rn. 246-256.1)
5. Ausgewogene Darstellung (Rn. 257-259)
6. Entwicklung nach erfolgter Berichterstattung (Rn. 260-261)
XVII. Vorverffentlichungen (Rn. 262, 263)
XVIII. Wohnung (Rn. 264-268)
F. uerungsrechtliche Ansprche (Rn. 269-319)

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I. Anspruchsgrundlagen (Rn. 269-272)


II. Unterlassungsansprche (Rn. 273-291)
1. Allgemeines (Rn. 273)
2. Unterlassungsanspruch vor Verffentlichung (Rn. 274-276.1)
3. Unterlassungsanspruch nach erfolgter Rechtsverletzung (Rn. 277, 278)
4. Unterlassungsanspruch bei ursprnglich rechtmiger Verffentlichung (Rn. 279)
5. Formulierung des Inhalts von Unterlassungsansprchen (Rn. 280-286)
6. Reichweite der Unterlassungspflicht (Rn. 287-291)

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III. Beseitigungsansprche (Rn. 292-302)


1. Allgemeines (Rn. 292-294)
2. Eigene Tatsachenbehauptung (Rn. 295, 296)
3. Unwahrheit (Rn. 297, 297.1)
4. Fortdauernde Rufbeeintrchtigung (Rn. 298-300)
5. Inhalt des Anspruchs (Rn. 301, 302)
IV. Ansprche auf Ersatz materiellen Schadens (Rn. 303-305)
V. Ansprche auf Ersatz Immateriellen Schadens (Rn. 306-314)
1. Allgemeines (Rn. 306, 306.1)
2. Schwerwiegende Persnlichkeitsrechtsverletzung (Rn. 307-309)
3. Fehlen anderweitiger Ausgleichsmglichkeit (Rn. 310, 311)
4. Unabwendbares Bedrfnis (Rn. 312)
5. Bemessung (Rn. 313, 314)
VI. Sonstige Ansprche (Rn. 315-319)
G. Verfahrensrecht (Rn. 320-350)
I. Zustndigkeit (Rn. 321-326)
II. Anwendbares Recht (Rn. 327-329)
III. Verfahrensarten (Rn. 330-338)
IV. Beweislastfragen (Rn. 339-341)
V. Kosten (Rn. 342-350)
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Gersdorf/Paal
11. Edition
Stand: 01.02.2016

A. Die uerung

I. Arten von uerungshandlungen (Rn. 1-30)

5 von 118

1. Allgemeines (Rn. 1-5)


2. Eigene Aussage (Rn. 6-11)
3. Verbreiten (Rn. 12, 13)
4. Insbes.: Intellektuelles Verbreiten (Rn. 14-18)
5. Insbes.: Technisches Verbreiten (Rn. 19-21)
6. Hyperlinks (Rn. 22-24)
7. Suchmaschinen (Rn. 25-28.1)

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8. Weitergabe von Informationen an die Medien (Rn. 29, 30)


II. Arten von uerungsinhalten (Rn. 31-49)
1. Allgemeines (Rn. 31-34)
2. Tatsachenbehauptungen (Rn. 35-39)
3. Werturteile (Rn. 40-44)
4. Gemischte uerungen (Rn. 45, 46)
5. Fragen (Rn. 47-48.1)
6. Satire (Rn. 49)
III. Verstndnis von uerungen (Rn. 50-66)
1. Allgemeines (Rn. 50)
2. Die magebliche Sichtweise (Rn. 51-53.1)
3. Sonderflle (Rn. 54-56)
4. Verdeckte Aussagen und Eindrcke (Rn. 57, 58)
5. Mehrdeutigkeit (Rn. 59-66)
IV. Person des uernden (Rn. 67-73)
V. Betroffenheit und Erkennbarkeit (Rn. 74-76)
VI. Person des Betroffenen (Rn. 77-89)
1. Privatpersonen (Rn. 77)
2. Politiker, Amtstrger (Rn. 78, 79)
3. Minderjhrige (Rn. 80)
4. Verstorbene (Rn. 81-82)
5. Juristische Personen (Rn. 83-85)
6. Staat und Behrden (Rn. 86, 87)
7. Prominente (Rn. 88, 89)
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I. Arten von uerungshandlungen

1. Allgemeines (Rn. 1-5)


2. Eigene Aussage (Rn. 6-11)
3. Verbreiten (Rn. 12, 13)
4. Insbes.: Intellektuelles Verbreiten (Rn. 14-18)

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5. Insbes.: Technisches Verbreiten (Rn. 19-21)


6. Hyperlinks (Rn. 22-24)
7. Suchmaschinen (Rn. 25-28.1)
8. Weitergabe von Informationen an die Medien (Rn. 29, 30)
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Rn. 1-5

Gersdorf/Paal
11. Edition
Stand: 01.02.2016

1. Allgemeines

Jede uerung setzt eine Mitteilung gegenber Dritten voraus. Die rechtliche Behandlung unterscheidet
sich, je nachdem ob der Handelnde diese Mitteilung selbst auf den Weg bringt oder nur daran mitwirkt und

ob er eine eigene Aussage trifft oder die eines Dritten weitergibt.

Wer etwas als Ausdruck seiner eigenen Ansicht vorbringt, haftet uerungsrechtlich dafr, auch wenn er

lediglich Mitteilungen Dritter wiedergibt, diese aber zugleich als nach seiner eigenen berzeugung richtig
hinstellt und sich damit zu eigen macht Rn. 8.

Einer strker eingeschrnkten Haftung unterliegt hingegen, wer uerungen Dritter wenngleich durch
eigene Mitteilung nur verbreitet, dh sie weitergibt, ohne sie sich zu eigen zu machen, der sog.

intellektuelle Verbreiter Rn. 14.

Weitere Einschrnkungen bis hin zu einer weitgehenden Haftungsfreistellung kommen demjenigen zugute,

der lediglich an der Verbreitung oder Zugnglichmachung von Mitteilungen Dritter mitwirkt, etwa indem er
Druckschriften distribuiert oder Infrastruktur bereitstellt, dem sog. technischen Verbreiter Rn. 19.

Als Sonderformen spielen insbes. das Verlinken (auch durch Internet-Suchmaschinen) und das Hosting
von uerungen sowie mittelbare uerung durch Medieninformanten eine Rolle.

Zitiervorschlag:
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Schadensersatzpflicht

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Rn. 6-11

Gersdorf/Paal
11. Edition
Stand: 01.02.2016

2. Eigene Aussage

Die grundlegende uerungsform ist das Aufstellen einer eigenen Aussage. Dabei kann es sich um eine
Tatsachenaussage (Tatsachenbehauptung) handeln, oder aber um ein Werturteil, eine Meinung (zur

Abgrenzung Rn. 31 ff.).

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Eine eigene Aussage liegt auch im Fall von Abschwchungen vor, etwa in Gestalt einer
Verdachtsformulierung (Ich vermute, dass ()) oder von Hinweisen auf die Beschrnktheit der eigenen

Kenntnisse (Soweit ich wei ()). Davon zu unterscheiden ist die Frage, ob die Aussage eine
Behauptung oder eine Bewertung zum Ausdruck bringt. Abschwchungen wie offenbar knnen je nach
Kontext unbeachtliches Stilmittel, aber auch Hinweis auf den Wertungscharakter einer Aussage (zB in
Gestalt der Schlussfolgerung, s. dazu nher unten Rn. 36 f., 43) sein.

Ebenfalls als eigene Aussage zu werten ist es, wenn der uernde sich Aussagen Dritter zu eigen macht.
Ein Zu-eigen-Machen kann ausdrcklich geschehen, erfolgt in vielen Fllen aber implizit und ist dann

nicht leicht vom bloen Verbreiten einer Drittaussage abzugrenzen. Es setzt voraus, dass der uernde
die Aussage erkennbar als eigene ttigen bzw. gelten lassen mchte, dass er sich mit den fremden
uerungen identifiziert (BGH NJW 2014, 2029 Rn. 19 Schsische Korruptionsaffre), so dass sie als
eigene erscheinen (BGH NJW 2013, 790 Rn. 14 IM Christoph). Mageblich ist, welcher Eindruck bei
Gesamtbetrachtung aller relevanten Umstnde, insbes. der redaktionellen Kontrolle und der Art der
Prsentation, objektiv entsteht (BGH NJW 2012, 2345 Rn. 11 RSS-Feeds). Die vollstndige Wiedergabe
eines Artikels in einem eigenen redaktionellen Internetangebot mit entsprechendem Kommentar kann
gengen (LG Kln ZUM 2012, 900 (902)). Eine Drittuerung macht sich zu eigen, wer sie auch als Zitat
in seinen eigenen Argumentationsgang einbettet (BGH NJW 1976, 1198 (1200) Panorama; vgl.
a. BGH NJW 1997, 1148 (1149) Stern TV), zB indem er den Inhalt als Beleg eigener Kritik anfhrt
(BVerfG ZUM 2007, 468 (469)) oder indem er sie zum Bestandteil einer eigenen
Verdachtsberichterstattung macht (BGH NJW 2013, 790 Rn. 14 IM Christoph). Zum Zu-eigen-Machen
durch Hyperlinks vgl. BGH GRUR 2016, 209 Rn. 17 ff. Haftung fr Hyperlink sowie unten Rn. 22.

Ob ein Zu-eigen-Machen vorliegt, ist mit der im Interesse der Meinungsfreiheit und zum Schutz der

Presse gebotenen Zurckhaltung zu prfen (BGH NJW 2014, 2029 Rn. 19 Schsische Korruptionsaffre).
Schon aus der ueren Form der Verffentlichung kann sich ergeben, dass lediglich eine fremde uerung
ohne eigene Wertung oder Stellungnahme mitgeteilt wird (BVerfG NJW-RR 2010, 470 Rn. 67
Pressespiegel). Dies kann bspw. bei der Wiedergabe eines Zitats der Fall sein (vgl. BVerfG NJW 2004,
590), aber auch bei der Verffentlichung eines in Frage und Antwort gegliederten Interviews (BGH
GRUR 2010, 458 Rn. 11 Heute wird offen gelogen; vgl. a. BGH NJW 2012, 2345 Rn. 11 RSS-Feeds).
Entsprechendes gilt fr Leserbriefe (BGH NJW 1986, 2503 (2505)). Die offengelegte Zuordnung der
Aussage zu einer dritten Person spricht in diesen Fllen dafr, dass sie nicht als eigene gettigt werden
soll (OLG Hmb ZUM-RD 2007, 476 (477); LG Frankfurt a. M. AfP 2008, 643). Dies gilt bspw. auch dann,
wenn schmhende uerungen eines Dritten referiert werden, um den Anlass eines Rechtsstreits zu
dokumentieren (KG AfP 2007, 490). Anders kann es liegen, wenn der uernde die wiedergegebene
Darstellung des Dritten durch eigene Bewertungen unterstreicht und fr ihn Partei ergreift (BGH NJW
2014, 2029 Rn. 20 Schsische Korruptionsaffre), wenn er sie als feststehend bernimmt (OLG
Mnchen ZUM-RD 2003, 577) oder wenn ein Zitat blickfangmig als berschrift verwendet wird (LG
Dsseldorf ZUM 2008, 156). Eine ausdrckliche und formelle Distanzierung ist zur Vermeidung eines
Zu-eigen-Machens nicht erforderlich (BVerfG NJW 2007, 2686 (2688); EGMR NJW 2009, 3145 Rn. 71
July und Sarl Libration/Frankreich;38432/97 Rn. 64 Thoma/Luxemburg).

Allein der Umstand, dass der uernde die Drittaussage aus der Flle verffentlichter Stellungnahmen zu

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einem Thema auswhlt und den aus seiner Sicht interessierenden Kern herausschlt (s. dazu BVerfG
NJW-RR 2010, 470 Pressespiegel) oder als Betreiber eines Internet-Informationsportals die Medien,
von denen er Nachrichtenfeeds bezieht, vorauswhlt (s. dazu BGH NJW 2012, 2345 Rn. 11 RSS-Feeds)
gengt nicht fr ein Zu-eigen-Machen. Die vom OLG Hmb (ZUM-RD 2007, 476) selbst im Fall von
Nachrichtenagenturen gestellten Anforderungen sind insbes. vor dem Hintergrund der Rspr. des EGMR (
Rn. 9) berzogen und wrden die Unterrichtung der ffentlichkeit ber uerungen, an denen ein
Informationsinteresse besteht, bermig hemmen.

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Whrend hiernach aus dem Fehlen einer expliziten Distanzierung nicht auf ein Zu-eigen-Machen und
damit eine eigene Aussage geschlossen werden kann, fhrt nicht jede distanzierende Formulierung aus

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dem Bereich der Haftung fr eigene uerungen heraus. Es kommt vielmehr auf die Wrdigung des
Gesamtzusammenhangs an. Pauschale Disclaimer, die mit dem sonstigen Erscheinungsbild der
Verffentlichung im Widerspruch stehen, gengen zur Distanzierung nicht (vgl. zB OLG Mnchen NJW
2002, 2398 (2399)).
Zitiervorschlag:
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Rn. 12-13

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3. Verbreiten

Wer eine fremde Aussage verbreitet, ohne sie sich zu eigen zu machen, kann der sog. Verbreiterhaftung
unterliegen. Verbreiten ist die Weitergabe in einer Weise, die es dritten Personen ermglicht, die

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Aussage auerhalb vertraulicher Beziehungen zur Kenntnis zu nehmen (OLG Hmb ZUM-RD 2009, 654).
Verbreiter ist derjenige, der in irgendeiner Weise willentlich und adquat kausal hierzu beitrgt (BGH
NJW 2012, 2345 Rn. 17 RSS-Feeds).

Je nach Beziehung des Verbreiters zum Inhalt wird zwischen sog. intellektuellen Verbreitern und

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technischen Verbreitern unterschieden. Die intellektuelle Verbreitung von Aussagen Dritter durch
eigene Mitteilung erfolgt insbes. in Form von Zitaten (in direkter oder indirekter Rede, vgl. EGMR NJW
2009, 3145 Rn. 73 July und Sarl Libration/Frankreich) und Interviews. Zu den technischen Verbreitern
werden alle diejenigen gezhlt, die lediglich an der bermittlung vom uernden zum Rezipienten
beteiligt sind etwa indem sie die Aussage vervielfltigen (Druckerei) oder distribuieren
(Pressegrossisten, Einzelhndler, Telekommunikations- oder Sendeunternehmen). In beiden Fllen
entscheidet die Erfllung von Sorgfalts- oder Prfungspflichten ber die Haftung des Verbreiters.
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 12-13
BGB 823
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Rn. 14-18

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4. Insbes.: Intellektuelles Verbreiten

Der intellektuelle Verbreiter kennt den verbreiteten Inhalt und nimmt ihn in seine eigene uerung

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auf, ohne ihn sich zu eigen zu machen (ansonsten gilt Rn. 8). Es gehrt zu den Aufgaben der
Medien, ber Tatsachen, Meinungen und Ideen zu informieren, die zu einer bestimmten Zeit im
Umlauf sind, mgen diese auch geeignet sein, Dritte zu beleidigen, zu provozieren oder in ihrer Ehre
zu beeintrchtigen (EGMR NJW 2009, 3145 Rn. 71 July und Sarl Libration/Frankreich). Bspw. kann
der Umstand, dass eine Persnlichkeit (zB ein Politiker) sich in bestimmter Weise geuert hat, fr die
ffentlichkeit unabhngig vom Wahrheitsgehalt von Belang sein (LG Frankfurt a. M. AfP 2008, 643
(644)). Die Verbreitung von Erklrungen Dritter durch die Presse ist daher besonders geschtzt
(EGMR NJW 2015, 1501 Rn. 69 Axel Springer/Deutschland Nr. 2). Selbst an der Verbreitung stark
diffamierender Zitate kann im Einzelfall ein berechtigtes Informationsinteresse bestehen (BVerfG NJW

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2004, 590).

Der Persnlichkeitsschutz wrde jedoch ins Hintertreffen geraten, wenn der intellektuelle Verbreiter

15

bezglich des Inhalts von Drittuerungen keinen Sorgfalts- oder Prfungspflichten unterlge. Dem
uernden kann insbes. abverlangt werden, sich des Wahrheitsgehalts weitergegebener
Tatsachenbehauptungen zu vergewissern (Recherchepflicht).
Das
Zusammenspiel
von
Recherchepflichten und hohen Anforderungen an die Distanzierung darf jedoch nicht dazu fhren, dass
die Unterrichtung der ffentlichkeit ber Drittuerungen unterbleiben muss (BVerfG NJW-RR 2010,
470 Rn. 64 f., 67 Pressespiegel; sa BGH NJW 2010, 760 Rn. 13 Heute wird offen gelogen). Eine
Zeitung kann nicht dazu verpflichtet werden, die Fundiertheit jeder uerung eines Politikers ber
einen Dritten nachzuprfen, die im Zusammenhang mit einer ffentlichen politischen Diskussion
gemacht wurde (EGMR NJW 2015, 1501 Rn. 70 Axel Springer/Deutschland Nr. 2). Aus diesem Grund
hat die Rspr. schon frh entschieden, dass etwa die Gegenberstellung verschiedener Positionen einer
Sachdebatte keine Verbreiterhaftung fr die jeweiligen Einzeluerungen auslst (BGH NJW 1970, 187
Hormoncreme).

Allgemein hngt der Umfang der Recherchepflicht von der Schwere des Eingriffs ab. Zutreffend
nimmt daher das OLG Mnchen (AfP 2007, 229 (230); zust. Mensching AfP 2009, 441) an, den

16

Presseverleger treffe bei Abdruck eines Interviews nur eine eingeschrnkte Prfungspflicht hins. der
vom Interviewpartner aufgestellten Behauptungen, nmlich wenn diese eine besonders schwere
Beeintrchtigung von Persnlichkeitsrechten enthalten (vgl. idS zu Leserbriefen bereits BGH NJW
1986, 2503 (2505)).Besteht fr den Verbreiter konkreter Anlass, an der Wahrheit der verbreiteten
Tatsachenbehauptungen zu zweifeln, so muss er dem aber nachgehen (LG Hmb ZUM-RD 2012, 544
(549 f.).

Soweit die Gerichte bei intellektueller Verbreitung eine grds. uneingeschrnkte Verbreiterhaftung annehmen

16.1

(OLG Hmb ZUM-RD 2007, 476; AfP 2006, 564 (565)), basiert dies auf der berlegung, dass der uernde die
Mglichkeit htte, die rechtliche Zulssigkeit der uerung selbst zu berprfen. Allerdings wird die
Interviewform oft gerade deshalb gewhlt, weil der Interviewte als Experte oder Insider berlegenes Wissen
besitzt. Eine uneingeschrnkte rechtliche Verantwortlichkeit fr jegliche Aussage des Dritten wrde daher
oftmals aufwndige Recherchen erforderlich machen, die vom Verbreiter nicht generell verlangt werden drfen.

Auch soweit keine Recherchepflichten bestehen, hngt die Beurteilung der Rechtswidrigkeit der
uerung von der Beachtung der (pressemigen) Sorgfaltspflichten ab. Der herabgesetzten

17

inhaltlichen Verantwortung fr die verbreiteten Drittuerungen korrespondiert eine Pflicht, dem


bernommenen Bericht nicht durch Krzungen zu Lasten des Betroffenen eine ganz andere Aussage zu
geben (BVerfG NJW-RR 2010, 470 Rn. 73). Eine diesbezgliche Sorgfaltspflichtverletzung lsst sich
nicht durch Distanzierung von den wiedergegebenen Inhalten heilen (BVerfG NJW-RR 2010, 470 Rn.
80). Soweit in der Rspr. die Distanzierung als Weg zur Vermeidung der Verbreiterhaftung aufgezeigt
wird (vgl. zB OLG Hmb ZUM-RD 2007, 476), wird damit der Sache nach ein zustzliches
Sorgfaltserfordernis iS einer zurckhaltenden und ausgewogenen Darstellung postuliert.

Ein besonders ausgeprgtes Informationsinteresse kann auch die Verbreitung provokanter und Aufsehen

17.1

erregender Aussagen rechtfertigen, denn das Interesse der ffentlichkeit an den betreffenden uerungen ist
bei der Bestimmung des Sorgfaltsmastabs abwgend zu bercksichtigen (BVerfG ZUM 2007, 468 (469)). Unter
Umstnden sind die Grundstze der Verdachtsberichterstattung anzuwenden, so dass bspw. die
Unbedenklichkeit der Weiterverbreitung von Informationen von einer Prfung abhngen kann, ob ein
Mindestbestand an Beweistatsachen vorliegt, der fr den Wahrheitsgehalt der verbreiteten Information spricht.
Es sind auch Flle denkbar, in denen die Verbreitungshandlung sich auf die Verdachtsuerung eines Dritten
bezieht, was dann iRd Sorgfaltspflichten eine Anhrung des Betroffenen erforderlich machen kann (vgl. zB OLG
Hmb AfP 2008, 404 und direkt dazu EGMR NJW 2015, 1501 Rn. 72 f. Axel Springer/Deutschland Nr. 2). Jedoch

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kann das Verlangen einer solchen Anhrung des Betroffenen auch auf eine berspannung der Anforderungen
hinweisen (BVerfG ZUM 2007, 468 (470)).

Die Einschrnkungen der Verbreiterhaftung haben nicht zwingend zur Folge, dass die ursprnglich

18

rechtmige Verbreitung des betreffenden Inhalts (zB Interviews) dauerhaft zulssig bleibt. Insbes.
ndert sich die Situation, wenn der intellektuelle Verbreiter Kenntnis von der Rechtswidrigkeit
einer uerung erhlt. In diesem Fall kann der Verbreiter eine Haftung dadurch vermeiden, dass er
seine Mitwirkung einstellt (zB die uerung aus einem von ihm kontrollierten Internet-Angebot
nimmt) (BGH NJW 2012, 2345 Rn. 20 RSS-Feeds). Bei bereits abgeschlossenen
Verbreitungshandlungen, etwa dem Abdruck eines Interviews in einer Zeitung, sind zur Vermeidung
einer Haftung keine weiteren Handlungen des Verbreiters erforderlich, vielmehr bedrfte es zur
Begrndung einer Begehungsgefahr hins. der erneuten Verbreitung gesonderter Anhaltspunkte (BGH
NJW 1986, 2503 (2505); OLG Mnchen AfP 2007, 229 (230)).
Zitiervorschlag:
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5. Insbes.: Technisches Verbreiten

Die blo technischen Verbreiter nehmen typischerweise von den uerungen keine Kenntnis, so dass

19

bei ihnen die Verbreiterhaftung nur in der Erscheinungsform der sog. Strerhaftung Bedeutung
erlangt (vgl. zB BGH NJW 1976, 799 VUS; GRUR 2009, 1093 Rn. 13 Focus Online; NJW 2012, 2345
RSS-Feeds). Als Strer ist ohne Rcksicht darauf, ob ihn ein Verschulden trifft jeder anzusehen,
der die Strung herbeigefhrt hat oder dessen Verhalten eine Beeintrchtigung befrchten lsst. Die
Strerhaftung darf jedoch nicht ber Gebhr auf Dritte erstreckt werden, die nicht selbst den Eingriff
vorgenommen haben. Die Haftung des Strers setzt deshalb das Bestehen von Prfungspflichten
voraus. Deren Umfang bestimmt sich danach, was dem als Strer in Anspruch Genommenen nach den
jeweiligen Umstnden des Einzelfalls zuzumuten ist (BGH GRUR 2012, 751, Rn. 18 RSS-Feeds
mwN). So ist etwa der Betreiber eines Informationsportals, der erkennbar fremde Nachrichten
anderer Medien und Blogs ins Internet stellt, um die Nutzer schnell zu informieren, grds. nicht
verpflichtet, die Beitrge vor der Verffentlichung auf eventuelle Rechtsverletzungen zu berprfen.
Ihn trifft erst dann eine Prfpflicht, wenn er Kenntnis von der Rechtsverletzung erlangt, insbes. durch
Hinweis des Betroffenen. In diesem Fall kann der Betreiber des Portals als Strer verpflichtet sein,
zuknftig derartige Verletzungen zu verhindern (BGH NJW 2012, 2345 Rn. 19 RSS-Feeds).
Entsprechendes gilt bspw. fr Pressegrossisten (OLG Frankfurt a. M. ZUM-RD 2008, 128) oder
Buchhndler (LG Dsseldorf ZUM-RD 2009, 279).

Auch Hostinganbieter sind uerungsrechtlich in aller Regel als blo mitwirkende, technische
Verbreiter einzustufen. Ein Hostprovider ist nicht verpflichtet, die von den Nutzern in das Netz

20

gestellten Beitrge vor der Verffentlichung auf eventuelle Rechtsverletzungen zu berprfen. Er ist
aber verantwortlich, sobald er Kenntnis von der Rechtsverletzung erlangt und kann dann als Strer
verpflichtet sein, zuknftig derartige Verletzungen zu verhindern (BGH NJW 2012, 148 Blog-Eintrag;
GRUR 2015, 1129 Hotelbewertungsportal). Zur allgemeinen berwachung oder anlasslosen
Nachforschung ist er nicht verpflichtet. Die Anforderungen an die Kenntnisverschaffung und das
Bestehen sowie die Reichweite von Prfungspflichten mssen iS eines angemessenen
Ausgleichs zwischen der Kommunikationsfreiheit und dem Persnlichkeitsschutz des Betroffenen
bemessen werden. Der BGH hat hierzu im Zusammenhang mit den Pflichten eines Blog-Hosters
Leitlinien skizziert und verlangt im Kern eine Konfrontation von Autor und Betroffenem mit der

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Sachdarstellung des jeweils anderen Beteiligten durch den Anbieter. Reagiert einer von beiden nicht,
ist davon auszugehen, dass der andere im Recht ist (BGH NJW 2012, 148 Rn. 26 f. Blog-Eintrag; vgl.
dazu etwa auch OLG Dresden ZUM-RD 2015, 452; LG Bln ZUM 2012, 712; zur bertragbarkeit auf den
Domain-Registrar LG Kln AfP 2015, 356). Der Delfi-Entscheidung des EGMR (NJW 2015, 2863) lag
kein Hosting-Fall zu Grunde, sondern dort hatte der Betreiber eine so weitreichende Kontrolle ber die
Nutzerkommentare zu seinen Artikeln bernommen, dass der EGMR es fr gerechtfertigt hielt, ihn zur
unverzglichen Entfernung extremer, auf den ersten Blick als rechtswidrig erkennbarer Kommentare
zu verpflichten.

Das vom BGH in der Entscheidung Blog-Eintrag entwickelte Verfahren erlegt dem Hostinganbieter vor allem

20.1

bei komplexeren uerungen erhebliche Lasten auf und drfte vielfach zu einer Sperrung von Inhalten auf
Zuruf des Betroffenen fhren, weil aus abgelehnten Lschungsverlangen erhebliche Prozessrisiken resultieren,
vgl. Wimmers AfP 2015, 202 (207 f.). Keine Lsung hlt das Urt. des BGH auch fr die hufigen Flle bereit, in
denen der Provider auch nach Einholung der wechselseitigen Darstellungen nicht zu beurteilen vermag, welche
Version den Vorzug verdient. Hierbei sollte unterschieden werden: Ist dem Betroffenen die Identitt des
uernden bekannt und dessen Inanspruchnahme nicht ausnahmsweise unzumutbar, dann besteht kein
Grund, dem Verbreiter weitere inhaltliche Prfungspflichten aufzuerlegen. Er kann erst dann gehalten sein, die
Mitwirkung an der Verbreitung (vorlufig) einzustellen, wenn der uernde selbst hierzu verpflichtet ist (insbes.
aufgrund einer Unterlassungserklrung oder eines vollstreckbaren gerichtlichen Titels wie einer einstweiligen
Verfgung). Ist fr den Betroffenen die Identitt des uernden hingegen nicht zu ermitteln, so wird der
mitwirkende Verbreiter, wenn der uernde einer Offenlegung seiner Identitt nicht zustimmt, gehalten sein,
die Verbreitung der mglicherweise rechtsverletzenden Aussage einzustellen. Um die Unterdrckung
schutzwrdiger uerungen zu vermeiden, wre allerdings de lege ferenda wnschenswert, unwahre
Darstellungen der Betroffenen in ihren Lschungsverlangen zu sanktionieren (vgl. in diese Richtung Wimmers
AfP 2015, 202 (210).

Prfungspflichten des technischen Verbreiters bestehen jeweils nur in Bezug auf das konkret
beanstandete Verhalten, dh der Betroffene muss die ihn angeblich verletzenden Einzeluerungen

21

identifizieren (vgl. fr Suchmaschinen OLG Hmb AfP 2011, 491). Eine allgemeine Pflicht, in Zukunft
kerngleiche Verste zu verhindern, wird dadurch nicht begrndet, da andernfalls jedenfalls ber die
Zeit eine unzumutbare Hufung von Prfungspflichten die Folge wre (aA noch BGH NJW 1976, 799
VUS).
Zitiervorschlag:
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Rn. 22-24

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Stand: 01.02.2016

6. Hyperlinks

Die uerungsrechtliche Haftung fr elektronische Verweise (Hyperlinks) auf Drittuerungen


knpft an die inhaltliche Aussage an, die mit dem Link unter Bercksichtigung seines Kontextes

22

verbunden ist (Hoeren GRUR 2011, 503). Dementsprechend sind die unter Rn. 6 ff. dargestellten
Abstufungen der Verantwortlichkeit auch auf Hyperlinks bertragbar. Der uernde kann sich eine
Drittaussage durch deren Verlinkung zu eigen machen, etwa indem er sie so in seine eigene
Argumentation einbettet, dass sie fr deren weitergehendes Verstndnis erkennbar von Bedeutung ist
und dadurch deren Bestandteil wird (BGH GRUR 2016, 209 Rn. 18 Haftung fr Hyperlink) oder
indem er sie mit einem befrwortenden Kommentar versieht. Er haftet dann fr die resultierende
Aussage als seine eigene ( Rn. 8 sowie HSH MMR-HdB Rn. 21.67). Bei einem Link auf die Startseite
eines Angebots, von dem aus der beanstandete Beitrag erst durch weiteres Navigieren erreichbar ist,

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liegt normalerweise kein Zu-eigen-Machen vor (BGH GRUR 2016, 209 Rn. 19 Haftung fr Hyperlink;
LG Kln ZUM-RD 2008, 34 (36); vgl. a. BVerfG NJW 2012, 1205 Rn. 35 AnyDVD; LG Hmb ZUM-RD
2012, 544 (549)). Der Link entspricht hier einem Hinweis auf weiterfhrende Literatur, ber den sich
der Nutzer zustzliche Informationsquellen eigenstndig erschlieen kann (BGH GRUR 2016, 209 Rn.
20 Haftung fr Hyperlink). Wird die fremde uerung nur verbreitet, so kann der Linksetzer je
nach geistiger Beziehung zu dem verlinkten Inhalt als intellektueller oder als blo mitwirkender,
technischer Verbreiter anzusehen sein.

Dienen Hyperlinks im Zusammenhang eines von Art. 5I 1 GG erfassten Beitrags als Beleg fr

23

einzelne Angaben oder sollen sie diese durch zustzliche Informationen ergnzen, so werden sie von
der Meinungsfreiheit erfasst (BGH NJW 2011, 2436 Rn. 23 f. AnyDVD; GRUR 2004, 693 (696)
Schner Wetten). Das Medium fungiert wenn kein Zu-eigen-Machen vorliegt als intellektueller
Verbreiter. Grds. darf daher trotz der in der Weiterverbreitung liegenden Perpetuierung oder sogar
Vertiefung des Ersteingriffs auch ber uerungen berichtet werden, durch die Persnlichkeitsrechte
Dritter verletzt werden, wenn ein berwiegendes Informationsinteresse besteht. Das gleiche gilt fr
sonstige Berichte ber rechtswidrige Vorgnge (vgl. BGH NJW 2011, 2436 Rn. 26 AnyDVD). Bei
Verlinkung unerkannt rechtswidriger Angebote scheidet eine Haftung aus, wenn nicht das Medium
Prfungspflichten verletzt hat (BGH GRUR 2016, 209 Rn. 23 Haftung fr Hyperlink; GRUR 2004, 693
(696) Schner Wetten), etwa indem es trotz Kenntnis von rechtlichen Angriffen gegen die uerung
keine weiteren Recherchen unternimmt (LG Hmb ZUM-RD 2012, 544 (549)).

23.1

In der Abwgung wird hufig das Informationsinteresse berwiegen, wenn es fr den durchschnittlichen
Internetnutzer bereits auf Grund der ohnehin im Artikel (rechtmigerweise) mitgeteilten Angaben, etwa einer
Unternehmensbezeichnung, mit Hilfe von Suchmaschinen ohne weiteres mglich ist, das Linkziel aufzufinden
(vgl. BGH NJW 2011, 2436 Rn. 27 AnyDVD; gebilligt durch BVerfG NJW 2012, 1205 Rn. 37 AnyDVD). Diese
fr den Bereich des Urheberrechts entwickelten Grundstze sind auf die Verletzung von Persnlichkeitsrechten
bertragbar (LG Braunschweig MMR 2012, 64). Eine Beurteilung nach den Kriterien der Strerhaftung scheidet
hingegen aus, wenn der uernde die Rechtswidrigkeit des verlinkten Angebots erkannt hat (vgl. BGH NJW
2011, 2436 Rn. 29), dh dann ist auf jeden Fall nach den fr intellektuelle Verbreiter geltenden Grundstzen
abzuwgen, ob der Betroffene die Berichterstattung hinzunehmen hat.

Soweit der Linksetzer den verlinkten Inhalt nicht zur Kenntnis nimmt, richtet sich seine Haftung nach
den fr technische Verbreiter geltenden Grundstzen, namentlich den ihn treffenden

24

Prfungspflichten (vgl. LG Hmb ZUM 2008, 704 fr die Verlinkung auf eine Online-Enzyklopdie sowie
BGH NJW 2012, 2345 Rn. 18 RSS-Feeds fr die Einbindung von Nachrichtenfeeds in ein
Informationsportal). Der Umfang der Prfungspflichten richtet sich insbes. nach
Gesamtzusammenhang,
dem
Zweck
des Hyperlinks sowie
nach der
Kenntnis

dem
bzw.

Erkenntnismglichkeit bezglich der Rechtswidrigkeit des Linkziels. Auch dann, wenn beim Setzen des
Hyperlinks keine Prfungspflicht verletzt wird, kann eine Haftung begrndet werden, wenn ein
Hyperlink nach Kenntniserlangung (zB durch Hinweis des Betroffenen) aufrechterhalten bleibt (BGH
GRUR 2016, 209 Rn. 24 Haftung fr Hyperlink). Soweit Hyperlinks nur den Zugang zu ohnehin
allgemein zugnglichen Quellen erleichtern, drfen allerdings im Interesse der Meinungs- und
Pressefreiheit (Art. 5I GG) an die nach den Umstnden erforderliche Prfung keine zu strengen
Anforderungen gestellt werden (BGH GRUR 2004, 693 (695) Schner Wetten). Dies gilt insbes. fr
Dienstanbieter, die automatisiert fremde uerungen in ihre Angebote aufnehmen (vgl. BGH NJW
2012, 2345 Rn. 11 RSS-Feeds; OLG Dsseldorf MMR 2012, 118; strenger zumindest bei
vorbestehender Unterlassungspflicht KG MMR 2010, 715).
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Rn. 25-28.1

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7. Suchmaschinen

Unter die technischen Verbreiter fallen hins. der von ihnen ausgelieferten Suchergebnislisten und
den darin enthaltenen Verlinkungen auch Suchmaschinen im Internet (vgl. OLG Hmb AfP 2011, 491).

25

Ein Anspruch gegen den Suchmaschinenbetreiber kommt daher (nur) dann in Betracht, wenn er zuvor
bsglubig gemacht wurde, seine Mitwirkung an der Verbreitung aber nicht einstellt (LG Hmb NJW
2015, 796). Hierfr muss der Betreiber auf eine klare Rechtsverletzung hingewiesen worden sein
(OLG Mnchen MMR 2012, 108). Die angeblich rechtsverletzenden Inhalte und Suchergebnisse sind
przise und detailliert zu benennen (vgl. nher OLG Hmb AfP 2011, 491). Uneingeschrnkt soll
hingegen ein Anbieter haften, der unter eigenen, journalistisch klingenden berschriften nur
automatisiert fremde Suchmaschinenergebnisse zur Anzeige bringt (OLG Hmb MMR 2015, 141).

Auch fr den Inhalt der vom Suchmaschinenbetreiber selbst zusammengestellten Snippets, also der

26

kurzen Textauszge, die blicherweise im Zusammenhang mit dem Link auf die Zielseite in der
Ergebnisliste ausgewiesen werden, haftet der Betreiber sofern ihnen berhaupt ein eigener
Aussagegehalt entnommen werden kann nur bei Verletzung von Prfungspflichten (KG MMR 2012,
129; LG Hmb NJW 2015, 796). Snippets knnen den Inhalt verlinkter Zielseiten zwar (zufllig)
treffend abbilden, der Nutzer erkennt aber, dass die Snippets automatisch generiert werden und nicht
redaktionell bearbeitet worden sind (ebenso iErg OLG Hmb ZUM-RD 2011, 670).
Die
Mehrdeutigkeitsrechtsprechung (vgl. BVerfG NJW 2006, 207 Stolpe Rn. 59) ist in derartigen
Fllen nicht anwendbar (OLG Hmb ZUM 2007, 490).

Bei den verbreiteten Autocomplete-Funktionen, die schon bei Eingabe weniger Buchstaben auf
Basis vorangegangener Suchen anderer Nutzer Suchwrter vorschlagen, geht der BGH von einer

27

Verantwortlichkeit des Anbieters fr eigene Inhalte gem. 7I TMG aus (BGH GRUR 2013, 751 Rn. 20
Autocomplete-Funktion; ebenso OLG Kln MMR 2012, 840 (842) mAnm v. Seitz ZUM 2012, 994; aA
OLG Mnchen MMR 2012, 108 (109)). Er entnimmt der kombinierten Anzeige eines Personennamens
mit negativ besetzten Begriffen die Behauptung eines sachlichen Zusammenhangs zwischen beiden
(BGH GRUR 2013, 751 Rn. 16) und hlt den Suchmaschinenbetreiber hierfr als Tter durch
Unterlassen fr verantwortlich, wenn er seine (grds. erst mit Kenntniserlangung von einer
Rechtsverletzung eingreifenden) Prfungspflichten verletzt (BGH GRUR 2013, 751 Rn. 23 ff.; v. Pentz
AfP 2014, 8 (16 f.)). Weist ein Betroffener den Betreiber einer Internet-Suchmaschine auf eine
rechtswidrige Verletzung seines Persnlichkeitsrechts hin, ist der Betreiber demnach verpflichtet,
zuknftig derartige Verletzungen zu verhindern (BGH GRUR 2013, 751 Rn. 30).

Das Urt. des BGH (GRUR 2013, 751 Autocomplete-Funktion) wirft noch viele Fragen auf, etwa zum

27.1

Nutzerverstndnis (Art des sachlichen Zusammenhangs) und zu den konkreten Prfungspflichten des
Betreibers. Zu Recht krit. Stegmann AfP 2013, 306, weitgehend zustimmend dagegen Gounalakis NJW 2013,
2321. Senatsmitglied v. Pentz fhrt aus (AfP 2014, 8 (9)), der durchschnittliche Internetnutzer erwarte von
den ihm nach der Eingabe des Suchbegriffs angezeigten ergnzenden Suchvorschlgen einen inhaltlichen Bezug
zu dem von ihm verwandten Suchbegriff, also einen Bezug, der ber die kombinierte Eingabe der Suchbegriffe
durch frhere Suchmaschinennutzer oder das kombinierte Vorkommen der Suchbegriffe auf indizierten
Internetseiten hinausgeht, BGH GRUR 2013, 751 Rn. 15. Das OLG Kln (MMR 2015, 204 (205)) wendete nach
Zurckverweisung die Grundstze der Mehrdeutigkeitsrechtsprechung (Stolpe) an und lie daher fr ein Verbot
gengen, dass ein rechtsverletzender inhaltlicher Bezug zwischen dem eingegebenen Namen und dem
ergnzend vorgeschlagenen Begriff (hier: der Klger sein Mitglied der Scientology-Gruppe) jedenfalls nicht
fernliegend erschien. Hins. der Prfungspflicht soll gengen, dass der beanstandete Rechtsversto so
weitgehend konkretisiert angezeigt wird, dass der Suchmaschinenbetreiber die Beanstandung berprfen kann

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(wofr er sich im Streitfall nicht vier Wochen oder mehr Zeit lassen durfte); eine unstreitige Rechtsverletzung
ist nicht erforderlich (OLG Kln MMR 2015, 204 (206)).

28

Generell ist die Haftung auch im Bereich der Suchmaschine begrenzt durch das Kriterium der
Zumutbarkeit. Dem Betreiber einer Suchmaschine zumutbar drfte derzeit eine Prfpflicht hins. der
aufgefundenen Internetseiten nur dann sein, wenn sie sich auf eine konkrete, formal erfassbare
Verletzungsform wie etwa eine konkrete Fundstelle (URL) bezieht. Mehr insbes. die berprfung
aller Internetauftritte, die bei Eingabe eines Namens gefunden werden (vgl. OLG Hmb MMR 2010,
141) liegt auerhalb des Zumutbaren (aA KG ZUM-RD 2006, 549). Allerdings verbleibt in jedem Fall
eine kaum zu rechtfertigende Prfungslast des Betreibers, der zB auf eigenes Risiko beurteilen und
ggf. vor Gericht darber streiten muss, ob der in einem Snippet vorkommende Begriff Betrug
zulssiges Werturteil oder unwahre Tatsachenbehauptung ist (OLG Mnchen K&R 2015, 502; Rn.
41.1). Bei einer klar erkennbaren Verletzung der Intimsphre kann der Betreiber einer
Bildersuchmaschine verpflichtet sein, die Anzeige von Inhalten unabhngig von der genauen
Fundstelle (URL) zu verhindern (LG Hmb MMR 2015, 61 (64) Fall Mosley). Aus Datenschutzrecht
knnen sich deutlich weitergehende Pflichten ergeben (vgl. dazu EuGH NJW 2014, 2257 Google
Spain SL ua / AEPD).

28.1

Nach EuGH NJW 2014, 2257 Rn. 77, 88 kann sich eine Person, wenn bei einer anhand ihres Namens
durchgefhrten Suche in der Ergebnisliste ein Link zu einer Internetseite mit Informationen ber sie angezeigt
wird, unmittelbar an den Suchmaschinenbetreiber wenden, um unter bestimmten Voraussetzungen die
Entfernung des Links aus der Ergebnisliste zu erwirken. Der Betreiber muss mithin zwar erst auf eine
Beschwerde hin ttig werden. Die ihn dann treffenden Pflichten sind aber nach dem Wortlaut des EuGH-Urteils
nicht auf bestimmte URLs/Suchergebnisse beschrnkt (dennoch verlangt der Suchmaschinenanbieter Google in
seinem Formular Antrag auf Entfernen von Suchergebnissen nach europischem Datenschutzrecht die
URL-Angabe). Die Abwgung der Betroffeneninteressen mit den Informationsinteressen der breiten
ffentlichkeit obliegt nach EuGH NJW 2014, 2257 Rn. 97 dem Anbieter. Eine klare Rechtsverletzung ist also fr
den Lschungsanspruch nicht Voraussetzung, vielmehr drfte das vom EuGH (NJW 2014, 2257 Rn. 99)
formulierte Regel-Ausnahme-Verhltnis so zu verstehen sein, dass iZw gelscht werden muss.

Zitiervorschlag:
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Rn. 29-30

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8. Weitergabe von Informationen an die Medien

Die gezielte Veranlassung eines Presseartikels unterfllt Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG, der auch das Recht
des uernden umfasst, das Verbreitungsmedium frei zu bestimmen (BVerfG NJW 2003, 1109 (1110)).

29

Die Zulssigkeit einer solchen uerung ist daher unter Bercksichtigung der Meinungsfreiheit zu
berprfen (BGH NJW 2005, 2766 (2770)).

Geben Informanten hingegen nur Ausknfte, so kommt eine Informantenhaftung fr die sptere
Verffentlichung lediglich ausnahmsweise in Betracht. Die bloe Mglichkeit einer Verffentlichung der

30

bermittelten Informationen, mag sie auch naheliegend sein, kann fr eine Haftung des Informanten
nicht gengen. Dieser darf darauf vertrauen, dass ein Presseorgan zunchst unter Beachtung seiner
presserechtlichen Sorgfaltspflichten recherchiert und sodann mglicherweise krit., dabei aber
sachbezogen berichtet (BGH NJW 2005, 2766 (2770)). Eine Inanspruchnahme des Informanten wrde
voraussetzen, dass der Informant sich eine in der Verantwortung der Zeitung liegende publizistische

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Aufmachung als eigene zurechnen lassen msste (BVerfG NJW 2003, 1109 (1110)). Dies ist etwa dann zu
bejahen, wenn der Informant in dem Bewusstsein, wie seine uerungen im Gesamtkontext eines vom
Medium beabsichtigten Beitrag wirken wrden, die Verffentlichung aus Rache gegenber dem
Betroffenen billigend in Kauf nimmt, also insoweit vorstzlich handelt (BGH NJW 2014, 2029 Rn. 67
Schsische Korruptionsaffre). Vgl. zum Ganzen auch Fricke/Gerecke AfP 2014, 293 (296 ff.).
Zitiervorschlag:
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11. Edition
Stand: 01.02.2016

II. Arten von uerungsinhalten

1. Allgemeines (Rn. 31-34)


2. Tatsachenbehauptungen (Rn. 35-39)
3. Werturteile (Rn. 40-44)
4. Gemischte uerungen (Rn. 45, 46)
5. Fragen (Rn. 47-48.1)
6. Satire (Rn. 49)
Zitiervorschlag:
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Rn. 31-34

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1. Allgemeines

Wichtigste Weichenstellung fr die uerungsrechtliche Beurteilung ist die Einordnung einer Aussage als

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Tatsachenbehauptung oder Werturteil. Beide knnen Rechtsgter der Betroffenen in


unterschiedlicher Weise beeintrchtigen, denn eine Meinungsuerung gibt persnliche Ansichten wieder
und ist weil man stets auch anderer Meinung sein kann nicht zwingend, whrend
Tatsachenbehauptungen unabhngig von der subjektiven Anschauung Geltung beanspruchen. Der Schutz
gegen falsche Tatsachenaussagen ist daher strker ausgeprgt als gegen Werturteile.

Die Abgrenzung zwischen beiden uerungsformen (vgl. dazu ausf. Seitz/Schmidt Rn. 6.1 ff.) kann im

32

Einzelfall schwierig sein, vor allem deswegen, weil sie nicht selten miteinander verbunden werden und
erst gemeinsam den Sinn einer uerung ausmachen. In solchen Fllen ist der Begriff der Meinung im
Interesse eines wirksamen Grundrechtsschutzes weit zu verstehen (BVerfGE 85, 1 (15) = NJW 1992,
1439 Kritische Bayer-Aktionre; hnlich EGMR NJW 2014, 3501 Rn. 52 Brosa/Deutschland). Nach
stRspr des BVerfG sind fr Werturteile die subjektive Beziehung des sich uernden zum Inhalt
seiner Aussage kennzeichnend, whrend Tatsachenbehauptungen durch die objektive Beziehung
zwischen der uerung und der Wirklichkeit charakterisiert werden. Anders als Werturteile sind
Tatsachenbehauptungen daher grds. dem Beweis zugnglich (vgl. BVerfG NJW 2008, 358 (359)). Die
Abgrenzung von Tatsachenbehauptungen und Werturteilen ist in allen uerungsrechtlichen

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Zusammenhngen einheitlich vorzunehmen (vgl. zu 824 BGH NJW 2011, 2204 Rn. 9).

Fr die Beurteilung der Frage, ob eine uerung als Tatsachenbehauptung oder Meinungsuerung bzw.

33

Werturteil einzustufen ist, bedarf es nach stRspr der Ermittlung des vollstndigen Aussagegehalts in
dem Gesamtzusammenhang, in dem die uerung gefallen ist. Es drfen nicht Stze oder Satzteile mit
tatschlichem Gehalt herausgegriffen und als unrichtige Tatsachenbehauptung untersagt werden, wenn
die uerung nach ihrem Gesamtzusammenhang in den Schutzbereich des Art. 5 Abs. 1 GG fallen kann
und in diesem Fall eine Abwgung zwischen den verletzten Grundrechtspositionen erforderlich wird (BGH
NJW 2009, 3580 Rn. 11 mwN). Im Allgemeinen ist davon auszugehen, dass die Leser die Informationen
vollstndig zur Kenntnis nehmen (LG Bln AfP 2007, 65). Andererseits knnen plakativ herausgestellte
Stze, die den flchtigen Leser erreichen sollen, auch eigenstndig zu interpretieren sein (BVerfG NJW
2004, 277 NGG).

Fragen werden vom BVerfG als eigene semantische Kategorie neben Tatsachenbehauptungen und

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Werturteilen behandelt, dem Schutz von Art. 5I GG unterstellt und hier da sie nicht richtig oder falsch
sein knnen wie Werturteile behandelt. Siehe iE Rn. 47 f.
Zitiervorschlag:
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Rn. 35-39

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2. Tatsachenbehauptungen

Wesentlich fr die Einstufung als Tatsachenbehauptung ist, ob die Aussage einer berprfung auf
ihre Richtigkeit mit den Mitteln des Beweises zugnglich ist (BGH NJW 2011, 2204 Rn. 10; EGMR

35

NJW 2014, 3501 Rn. 43 Brosa/Deutschland). Die Formulierung einer Beweisfrage, die mit den
Mitteln des zivilprozessualen Beweisrechts bewiesen werden knnte, kann als Test dienen (BVerfG
NJW-RR 2001, 411). Die Beweiszugnglichkeit wird nicht dadurch in Frage gestellt, dass die
Absolutheit einer Aussage in unscharfer Weise eingeschrnkt wird (vgl. zB OLG Bbg ZUM-RD 2011,
169 (172) nahezu alle). Wer behauptet, fr einen Sachverhalt Beweise zu haben, erweckt fr
den Empfnger den Eindruck, beweisbare Vorgnge htten sich ereignet, und stellt damit eine
Tatsachenbehauptung auf (BVerfG NJW-RR 2006, 1130).

uerungen ber Motive, Absichten oder innere Einstellungen eines Dritten knnen ein

36

tatschliches Element enthalten, falls Gegenstand der uerung ein in der Vergangenheit liegendes
Verhalten des Dritten ist und die Klrung seiner Motivlage anhand uerer Indiztatsachen mglich
erscheint (BVerfG NJW 2007, 2686 (2688); BGH NJW 2008, 2262 Rn. 19). Aufgrund der Schwierigkeit,
Motive und innere Einstellungen sicher zu ermitteln, spricht allerdings hufig viel dafr, dass Leser
uerungen hierber als wertende Schlussfolgerungen des Autors begreifen (tendenziell fr Werturteil
auch EGMR NJW 2015, 1501 Axel Springer/Deutschland Nr. 2). Da zu den Kernaufgaben der
Medienberichterstattung auch die Aufdeckung heimlicher Absichten zhlt, ber die naturgem nur
spekuliert werden kann, wre die Meinungsfreiheit bei ausufernder Annahme innerer
Tatsachenbehauptungen erheblich beeintrchtigt. Begriffe wie absichtlich oder bewusst erfordern
eine wertende Betrachtung und legen daher einen wertenden Gebrauch nahe (BVerfG ZUM 2013, 793
Rn. 19).

Zu Recht nahm daher etwa das OLG Brem (NJW-RR 2005, 481) bei der uerung Die Spatzen pfeifen es doch

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von den Dchern, dass () da jemand Hauptgeschftsfhrer werden will und das alleinige Sagen haben will
eine Meinungsuerung an. Andererseits erkannte das BVerfG in der Wendung Fr () stand schon wenige
Stunden nach dem Brand fest: Das war ein Anschlag Rechtsradikaler. einen inhaltlichen Schwerpunkt auf
nachvollziehbaren Vorgngen der rumlichgegenstndlichen Welt; der Satz sei jedenfalls dem Indizienbeweis
zugnglich (BVerfG ZUM-RD 2003, 298). Bei der Aussage, jemand inszeniere eine Beziehung nur, steht im
Vordergrund der Tatsachenkern, dass es die Beziehung nicht gibt (LG Bln ZUM-RD 2012, 403). Aussagen wie
Etwas war fr ihn nur ein Alibi oder Er machte sich mutwillig alle Welt zu Feinden bringen zum Ausdruck, wie
der Betrachter das nach auen zutage tretende Verhalten des Betroffenen einordnet (LG Passau AfP 2012,
291).

Abschwchende Formulierungen wie Ich glaube, sollen angeblich oder offenbar stehen der
Qualifizierung als Tatsachenbehauptungen nicht prinzipiell entgegen. Der Ansehensschutz wrde

37

leerlaufen, wenn es der uernde in der Hand htte, allein durch solche Einleitungen oder Einschbe
aus seinen Tatsachenbehauptungen zivilrechtlich weniger angreifbare Meinungsuerungen zu machen
(vgl. BGH NJW 2009, 3580 Rn. 13 mwN). Allerdings knnen Formulierungen wie anscheinend,
offenbar oder wohl auch Indiz dafr sein, dass der uernde lediglich eine Schlussfolgerung aus
mitgeteiltem Tatsachenmaterial zieht, die dann als Werturteil einzuordnen ist (vgl. zB OLG Mnchen
ZUM-RD 2009, 342 (344); OLG Nrnberg K&R 2010, 522). Wird ausdrcklich nur eine Mutmaung auf
Basis bestimmter Anknpfungstatsachen zum Ausdruck gebracht, welche der weiteren Klrung bedarf,
so ist die Aussage ber die Mglichkeit einer bestimmten Tatsache als Meinungsuerung einzustufen
(OLG Mnchen GRUR-RR 2013, 516).

Fr die Feststellung, ob eine uerung als Tatsachenbehauptung oder Werturteil anzusehen ist,

38

kommt es nicht auf die journalistische Form an. Auch wenn ein Artikel insgesamt als wertender
Kommentar anzusehen ist und auf der Meinungsseite einer Publikation steht, schliet dies nicht aus,
dass ein einzelner Satz einen tatschlichen Gehalt hat, der im restlichen Kommentar zum Gegenstand
einer Bewertung gemacht wird (BVerfG ZUM-RD 2003, 298).

Auch die uerung eines Verdachts ist eine Tatsachenbehauptung (BGH NJW 2013, 790 Rn. 9 IM
Christoph). Bei ihr sowie bei der Wiedergabe von Gerchten und anderen Drittbehauptungen

39

erstreckt sich der Tatsachengehalt nicht nur auf die Existenz, sondern auch auf den Inhalt (OLG Bbg
NJW-RR 2002, 1269). Das bedeutet jedoch nicht automatisch, dass der uernde fr die Wahrheit
haftet (s. zur Verbreiterhaftung Rn. 14 sowie zur Verdachtsberichterstattung Rn. 237). Die
Aussage, bestimmte strafrechtliche Vorwrfe seien noch offen, enthlt eine Tatsachenbehauptung
ber den Stand der justiziellen Prfung (VG Neustadt a. d. W. ZUM-RD 2013, 360).
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Rn. 40-44

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3. Werturteile

Konstitutiv fr die Bestimmung dessen, was als uerung einer Meinung vom Schutz des

40

Grundrechts umfasst wird, ist das Element der Stellungnahme, des Dafrhaltens, des Meinens im
Rahmen einer geistigen Auseinandersetzung. Auf den Wert, die Richtigkeit, die Vernnftigkeit der
uerung kommt es nicht an (BVerfG NJW 1983, 1415 NPD von Europa). Whrend
Tatsachenbehauptungen sich als wahr oder falsch erweisen knnen, kann man ber Werturteile
auch anderer Meinung sein. So wird bspw. die Beurteilung eines Vorgangs anhand rechtlicher oder

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sittlicher Mastbe grds. als eine subjektive Beurteilung des uernden angesehen. Dies gilt in der
Regel selbst fr Fallgestaltungen, in denen ein Vorgang als strafrechtlich relevanter Tatbestand
eingestuft wird (BGH NJW 2009, 3580 Rn. 15).

Ein wichtiges Kriterium fr die Abgrenzung ist, ob sich eine uerung einen konkret-greifbaren Gehalt

41

besitzt oder sich als pauschales Urt., als substanzarm darstellt (vgl. BVerfG NJW 1983, 1415 (1416)
NPD von Europa, BGH NJW 1966, 1617 (1618) Hllenfeuer). Als Tatsachenbehauptung erweist die
uerung sich, wenn bzw. soweit bei dem Adressaten zugleich die Vorstellung von konkreten, in die
Wertung eingekleideten Vorgngen hervorgerufen wird (BGH NJW 2008, 2110 (2112) Gen-Milch
mwN). Ist eine uerung hingegen derart substanzarm, dass sich ihr eine konkret greifbare Tatsache
nicht entnehmen lsst und sie ein blo pauschales Urt. enthlt, tritt der tatschliche Gehalt gegenber
der Wertung zurck (BGH NJW 2008 2110 (2112) Gen-Milch). Diese Grundstze gelten auch fr die
Verwendung von Rechtsbegriffen. Dabei kommt es entscheidend auch auf den Zusammenhang an,
in dem der Rechtsbegriff konkret verwendet wird (vgl. BGH NJW 2009, 1872 Rn. 15 (Korruption), BGH
NJW-RR 1999, 1251 (1252 f.) (Bestechung); BVerfG NJW 2008, 358 Rn. 28 f. (Vertragsstrafe); BGH
NJW 2015, 773 Rn. 10 (Betrug)).

Soweit das BVerfG (NJW 2012, 1643) den Begriffen Geldwsche und Veruntreuung deshalb einen

41.1

tatschlichen Gehalt beimisst, weil der Durchschnittsleser diesen uerungen entnehme, dass die
Mittelverwendung in irgendeiner Weise rechtswidrig, wenn nicht sogar strafbar ist, drfte sich dies aber zu
weit von einer beweiszugnglichen Tatsachenbasis entfernen. Die zur Feststellung der Rechtswidrigkeit oder
Strafbarkeit erforderliche rechtliche Beurteilung ist vielmehr wiederum eine Meinungsuerung (vgl. etwa BGH
NJW 2009, 3580 Rn. 15). Herausgearbeitet msste in solchen Fllen vielmehr werden, welches tatschliche
Element, das in einem Rechtsbegriff wie Geldwsche oder Veruntreuung enthalten ist, als unwahr gelten
soll. Entsprechend hat etwa das KG (AfP 2010, 498) in der Bezeichnung als Krimineller zutreffend eine
Meinungsuerung gesehen (unklar und nicht berzeugend zum gleichen Begriff OLG Karlsruhe ZUM-RD 2015,
374). Vgl. auch die zutreffende Einordnung von Betrug (BGH NJW 2015, 773 Rn. 10), Betrger (OLG Koblenz
ZUM-RD 2007, 522) und Erpressung (LG Bln ZUM-RD 2014, 32) als Werturteil. Nicht berzeugend hingegen
OLG Mnchen K&R 2015, 502 (Betrug als Tatsachenbehauptung). Die Mitteilung, die Rspr. beurteile eine
bestimmte Frage uneinheitlich, ist dem Beweis zugnglich und daher Tatsachenbehauptung (LG Kln ZUM-RD
2011, 253).

Nach diesen Mastben hat das BVerfG etwa die uerung, die Betroffene gehre zu den

42

geschiedenen Ehefrauen, die ihre Ehemnner ruinierten und wie eine Weihnachtsgans
ausnhmen, mangels greifbarer Tatsachengrundlage als Werturteile eingestuft (BVerfG ZUM 2007,
463). Als nicht beweiszugnglich und substanzarm wurden des Weiteren angesehen die Aussage, eine
Zeitung werde von der Jugendorganisation einer Partei gelenkt (OLG Frankfurt a. M. AfP 2009, 163
mkritAnm Ladeur), die Behauptung, jemand stehe mit seinem Verein einer bestimmten Sekte nahe
(OLG Saarbrcken AfP 2010, 493) sowie die Bezeichnung von Bildsequenzen als manipuliert (OLG
Hmb ZUM 2012, 329). Auch die Einordnung eines Gegenstands als untauglich (LG Kln AfP 2014,
170) oder die Bezeichnung einer Person als Hassprediger (OLG Bbg GRUR-RR 2007, 334) oder als
korrupt (OLG Koblenz MMR 2014, 633) werden entscheidend durch Elemente des Dafrhaltens und
Meinens geprgt. Vgl. andererseits OLG Karlsruhe (NJW-RR 1993, 1054), wo die Bezeichnung als
Tarnorganisation als Tatsachenbehauptung eingeordnet wurde, weil die Autoren konkrete
Anhaltspunkte benannt hatten.

Als Werturteile kommen auch solche uerungen in Betracht, bei denen subjektiv gefrbte
Annahmen ber tatschliche Gegebenheiten mitgeteilt werden (BVerfG NJW 1992, 1439 (1441)

43

Kritische Bayer-Aktionre). Allerdings lsst sich alleine aus der Offenbarung einer subjektiven
Komponente nicht ableiten, dass die aufgestellten Behauptungen den verstrkten Schutz von
Meinungsuerungen genieen (vgl. BGH NJW 2009, 3580 Rn. 13). Auch eine durch Ironie und
Mutmaungen geprgte uerung kann Tatsachenbehauptung sein (OLG Frankfurt a.M. ZUM 2013,

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892), wobei dann die Anforderungen an verdeckte Behauptungen gelten ( Rn. 58).
Schlussfolgerungen, die aus mitgeteilten Tatsachen gezogen werden und dadurch fr die Leser als
solche erkennbar sind, stellen im Regelfall Werturteile dar (OLG Koblenz ZUM-RD 2008, 477 (479)).

44

Dass eine Bewertung wie etwa Bonittsbeurteilungen im Wirtschaftsleben auf Tatsachen


beruht, die nach vorgegebenen Kriterien gewichtet werden und so in das abgegebene Werturteil
einflieen, macht dieses nicht selbst zu einer Tatsachenbehauptung. Das wre nur dann der Fall, wenn
bei der uerung aus Sicht des Empfngers die Elemente des Dafrhaltens oder Meinens gegenber
den zu Grunde liegenden Tatsachen in den Hintergrund treten wrden (BGH NJW 2011, 2204 Rn. 11,
wo allerdings dann ab Rn. 22 die Richtigkeit der zugrundeliegenden Tatsachen geprft wird).
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4. Gemischte uerungen

In vielen Fllen ist die Abgrenzung der uerungsinhalte schwierig, weil Werturteile meist einen gewissen

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Tatsachenbezug besitzen. Gedanklich sind in diesen Fllen zwei Fragen zu unterscheiden: Erstens,
unterfllt die uerung dem besonders starken Grundrechtsschutz, den Werturteile iRv Art. 5 Abs. 1 S. 1
GG genieen? Zweitens, falls ja, enthlt die uerung gleichwohl Elemente, die einer berprfung auf
ihren Wahrheitsgehalt zugnglich sind und deren Wahrheitsgehalt fr die Zulssigkeit eine Rolle spielt?

Sind Tatsachenbehauptungen und Werturteile miteinander verbunden, bedarf es zunchst der


Entscheidung, ob sie gemeinsam oder getrennt zu beurteilen sind. Dafr ist magebend, ob bei

46

getrennter Betrachtung ihr Sinn verflscht wrde (BVerfG ZUM 2013, 793 Rn. 18; vgl. zB OLG Kln
ZUM-RD 2003, 574 (575 f.) zum Vorwurf einer Datenmanipulation). Sofern eine uerung, in der sich
Tatsachen und Meinungen nach diesen Mastben untrennbar vermengen, in entscheidender Weise
durch die Elemente der Stellungnahme, des Dafrhaltens oder Meinens geprgt ist und der tatschliche
Gehalt gegenber der Wertung in den Hintergrund tritt, wird sie als Werturteil in vollem Umfang von
Art. 5I 1 GG geschtzt (BVerfG ZUM 2013, 793 Rn. 18; NJW 1983, 1415 (1416) NPD von Europa). Im
Fall einer derart engen Verknpfung der Mitteilung von Tatsachen und ihrer Bewertung darf der
Grundrechtsschutz der Meinungsfreiheit nicht dadurch verkrzt werden, dass ein tatschliches Element
aus dem Zusammenhang gerissen und isoliert betrachtet wird (BVerfGE 85, 1 (15 f.) = NJW 1992, 1439
Kritische Bayer-Aktionre; BGH NJW 1996, 1131 (1133) Lohnkiller). Die Wahrheit oder Unwahrheit des
tatschlichen Elements ist iRd Abwgung zu bercksichtigen, Rn. 141. Bleibt dagegen die Wertung im
Hintergrund, whrend bei dem Adressaten zugleich die Vorstellung von konkreten, in die Wertung
eingekleideten Vorgngen hervorgerufen wird, die als solche einer berprfung mit den Mitteln des
Beweises zugnglich sind, so kann sich eine uerung als Tatsachenbehauptung erweisen (BGH NJW
2016, 56 Rn. 24). Jedoch kann das wertende Element wie zB bei plakativ gebrauchten, metaphorischen
Begriffen die Ermittlung des Tatsachengehalts beeinflussen (vgl. zB OLG Dsseldorf AfP 2014, 70 (72)).
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5. Fragen

Fragen unterscheiden sich von Werturteilen und Tatsachenbehauptungen dadurch, dass sie keine
Aussage machen, sondern eine Aussage herbeifhren wollen. Sie sind auf Antwort gerichtet. Diese

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kann in einem Werturteil oder einer Tatsachenmitteilung bestehen. Dagegen lassen sich Fragen
keinem der beiden Begriffe zuordnen, sondern bilden eine eigene semantische Kategorie. Da der
Fragende gerade wissen will, was richtig oder falsch, wahr oder unwahr ist, und dabei fr
verschiedene Antworten offen bleibt, kann die Frage selber nicht an den Kriterien von Wahrheit oder
Unwahrheit gemessen werden. Unter dem Gesichtspunkt der Meinungsfreiheit stehen Fragen daher
Werturteilen gleich (BVerfG NJW 1992, 1442 (1443), BGH NJW 2004, 1034).

Allerdings ist nicht jeder in Frageform gekleidete Satz als Frage zu betrachten. Es kommt vor, dass in
einem Fragesatz Behauptungen aufgestellt werden, auf die sich das Klrungsbegehren des Fragenden

48

nicht bezieht. Fragestze, die nicht um einer inhaltlich noch nicht feststehenden Antwort willen
geuert werden, bilden vielmehr Aussagen, die sich entweder als Werturteil oder als
Tatsachenbehauptung darstellen und rechtlich wie solche zu behandeln sind. Dies kann dazu fhren,
dass (rhetorische) Fragen als Tatsachenuerungen anzusehen sind (vgl. etwa EGMR NJW 2006,
1645 Rn. 76 Pedersen und Baadsgaard/Dnemark). IZw ist im Interesse eines wirksamen
Grundrechtsschutzes von einem weiten Fragebegriff auszugehen (BVerfG NJW 2014, 766).

Eine rhetorische Frage ist nicht schon dann anzunehmen, wenn der Gesamtkontext dem Leser suggeriert, dass

48.1

eine bestimmte mgliche Antwortalternative vorrangig in Betracht komme (so aber BGH NJW 2004, 1034
(1035)). Denn ein Teil der Leserschaft knnte immer bereits das Aufwerfen einer Frage als Suggestion
verstehen. Der Fragende wird sich ja oft etwas dabei denken. Mit dem BVerfG (NJW2014, 766) ist daran
festzuhalten, dass bei einem Fragesatz, der mehreren Deutungen zugnglich ist, von denen ihn eine als echte,
die andere als rhetorische Frage erscheinen lsst, die Gerichte beide Deutungen erwgen und ihre Wahl
begrnden mssen. Dabei gengt der hohe Konkretisierungsgrad einer Frage fr sich genommen nicht, um diese
als rhetorisch auszuweisen. Auch bei hochgradig konkreten Fragestzen hngt die Einordnung als echte oder
rhetorische Frage nur davon ab, ob die Frage auf eine inhaltlich noch nicht feststehende Antwort zielt oder ob
der Fragende den Zweck seiner uerung bereits mit der Stellung der Frage erreicht hat (BVerfG NJW 2014;
766; 1992, 1442 (1444)).

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6. Satire

Der Satire ist wesenseigen, mit Verfremdungen, Verzerrungen und bertreibungen zu arbeiten. Bei der

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rechtlichen Beurteilung muss der satirische Charakter der einzelnen Meinungskundgabe bercksichtigt
werden, damit ihnen nicht durch wrtliches Verstndnis ein Inhalt untergeschoben wird, den ihnen ihr
Urheber erkennbar nicht beilegen wollte. Die Satire muss ihres in Wort und Bild gewhlten Gewandes
entkleidet werden, um ihren eigentlichen Inhalt erkennen zu lassen. Ihr Aussagekern und ihre
Einkleidung sind sodann gesondert daraufhin zu berprfen, ob sie eine Kundgabe der Missachtung der
karikierten Person enthalten (BVerfG NJW 1992, 2073 geb. Mrder/Krppel). Dabei muss zunchst der
Aussagekern erfasst und daraufhin berprft werden, ob zB eine Schmhkritik vorliegt bzw. eine
Tatsachenbehauptung wahr oder auf sonstige Weise gerechtfertigt ist (BVerfG NJW 2005, 3271 (3272)

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Ron Sommer). Ist gerade der Aussagekern als unwahr zu beanstanden, so ndert auch die Verwendung
ironischer, satirischer Formulierungen nichts an der Unzulssigkeit (KG ZUM 2005, 822). Die Einkleidung
der Aussage ist gesondert daraufhin zu berprfen, ob sie das Persnlichkeitsrecht verletzt. Dabei ist zu
beachten, dass die Mastbe fr die Beurteilung insoweit weniger streng sind, weil der gewhlten
Darstellungsart die Verfremdung gerade wesenseigen ist (BVerfG NJW 1987, 2661 Strau-Karikaturen).
Vgl. fr die Anwendung dieser Grundstze auf eine bildliche Satire etwa OLG Mnchen ZUM-RD 2009, 551
(gekreuzigter Fuballtrainer).
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III. Verstndnis von uerungen

1. Allgemeines (Rn. 50)


2. Die magebliche Sichtweise (Rn. 51-53.1)
3. Sonderflle (Rn. 54-56)
4. Verdeckte Aussagen und Eindrcke (Rn. 57, 58)
5. Mehrdeutigkeit (Rn. 59-66)
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Rn. 50

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1. Allgemeines

Medienverffentlichungen und sonstige uerungen bedrfen zunchst der Deutung, durch die festgestellt
werden muss, welches Verstndnis der rechtlichen Beurteilung zugrunde zu legen ist. Voraussetzung einer

50

zutreffenden rechtlichen Wrdigung von uerungen ist, dass ihr Sinn zutreffend erfasst worden ist. Fehlt
es daran, etwa weil das Gericht der Abwgung eine in Wahrheit nicht gettigte uerung zugrunde legt
(vgl. BVerfG NJW 2005, 2138 mAnm Teubel NJW 2005, 3245), so kann das iErg zur Unterdrckung einer
zulssigen uerung oder aber zur Fortdauer einer rechtswidrigen Persnlichkeitsrechtsverletzung fhren.
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Rn. 51-53.1

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2. Die magebliche Sichtweise

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uerungen werden je nach Bildung, Vorwissen, berzeugungen, Aufmerksamkeitsgrad, persnlicher


Betroffenheit und vielen anderen Parametern von verschiedenen Rezipienten oft unterschiedlich

51

aufgefasst. Ziel der Deutung ist nach der Rspr. dennoch die Ermittlung des objektiven Sinns einer
uerung (BVerfG NJW 2012, 1643 Rn. 42; NJW 2010, 2193 Rn. 25 Auslnderrckfhrung; NJW
1995, 3303 (3304) Soldaten sind Mrder; BGH NJW 2008, 2110 (2112) Gen-Milch). Mageblich
ist weder die subjektive Absicht des sich uernden noch das subjektive Verstndnis der von der
uerung
Betroffenen,
sondern
der
Sinn,
den
sie
nach
dem
Verstndnis
eines
unvoreingenommenen und verstndigen Publikums hat (BVerfG NJW 2013, 217 (218)).
Entscheidend kommt es fr die Interpretation auf den Horizont des Empfngers an (BVerfG NJW-RR
2006, 1130 (1131)). Dabei ist stets (unter Bercksichtigung des allgemeinen Sprachgebrauchs) vom
Wortlaut der uerung auszugehen. Dieser legt ihren Sinn aber nicht abschlieend fest. Er wird
vielmehr auch von dem sprachlichen Kontext und den Begleitumstnden bestimmt, soweit diese
fr die Rezipienten erkennbar waren (vgl. etwa BGH NJW 2008, 2110 (2112) Gen-Milch). Die
uerung ist stets in dem Zusammenhang zu beurteilen ist, in dem sie gefallen ist. Sie darf nicht aus
dem sie betreffenden Kontext herausgelst einer rein isolierten Betrachtung zugefhrt werden (BGH
NJW 2014, 3154 Rn. 13; vgl. a. BVerfG NJW 1995, 3303 (3305) Soldaten sind Mrder). Das gilt
auch fr Artikelberschriften (OLG Hmb ZUM-RD 2015, 591).

In der Rechtsanwendung besteht das Kernproblem darin, das Verstndnis eines verstndigen und

52

unvoreingenommenen Publikums zu ermitteln. Das BVerfG (NJW 2012, 1643 Rn. 42) stellt auf den
durchschnittlichen Leser ab, ohne nher darauf einzugehen, wie dieser gefunden werden und
woher seine Sichtweise bekannt sein soll (ebenso etwa die in BVerfG NJW-RR 2010, 470
wiedergegebene obergerichtliche Rspr. sowie BGH NJW 2007, 686). In Wahrheit ist der
durchschnittliche Leser ein gedankliches Hilfskonstrukt der Gerichte (vgl. etwa Grimm AfP 2008, 1
(2)), die im besten Fall darum bemht sind, nicht nur ihre eigene Sicht zum Tragen zu bringen,
sondern sich auch in andere Rezipienten hineinzudenken. Diese Mglichkeit ist aber naturgem
begrenzt (vgl. zB OLG Frankfurt a. M. ZUM-RD 2014, 84 zu der Frage, ob die absolute Verneinung
nie wrtlich verstanden wird oder nur als Stilmittel iSv zu wenig). Mit der im Grunde trivialen
Tatsache, dass hufig der eine so auffasst, der andere aber anders, kann das uerungsrecht bislang
nicht befriedigend umgehen (vgl. zum Ganzen grundlegend Schweizer, Die Entdeckung der
pluralistischen Wirklichkeit, 3. Aufl. 2000).

Das OLG Karlsruhe (ZUM-RD 2006, 331) nahm in einem Fall an, mageblich sei das Verstndnis eines

52.1

unbefangenen Lesers des Lokalteils einer sddeutschen Regionalzeitung. Der Senat knne den Aussagegehalt
aus eigener Sachkunde beurteilen, denn seine Mitglieder seien Bezieher verschiedener vergleichbarer
Regionalzeitungen und regelmige Leser auch des jeweiligen Regionalteils; ihnen sei deshalb bekannt, wie
der unbefangene Durchschnittsleser Zeitungsnotizen der dort vorliegenden Art zu interpretieren pflege. Hier
bleibt zumindest ungeklrt, ob OLG-Richter wirklich durchschnittliche Leser dieser Art von Regionalteilen
waren. Auf halbem Wege stehen bleibt auch der BGH (NJW 2006, 830 Rn. 74 Kirch/Deutsche Bank): Die
Frage, ob die Aussage des Bekl. zu 2 eine entsprechende Tatsachenbehauptung enthielt, ist nicht durch eine
Beweisaufnahme ber das Verstndnis einiger Adressaten, sondern durch Auslegung aus der Sicht eines
unvoreingenommenen, an wirtschaftlichen Fragen interessierten, verstndigen Zuschauers bzw. Lesers zu
klren. Aber wie ermittelt man diese Sicht? Verfehlt in diesem Zusammenhang OLG Kln (MMR 2012, 840
(844)), wo ein vorgelegtes demoskopisches Parteigutachten deshalb als irrelevant abgetan wurde, weil ihm
nicht zu entnehmen sei, dass gengend von den 795 befragten Personen der Gruppe des verstndigen und
unvoreingenommenen Durchschnittspublikums zugehrig seien. Hier wurde offenbar das Wesen reprsentativer
Umfragen grundlegend verkannt.

Die Vorgehensweise der Gerichte ist nicht nur hins. der theoretischen Untermauerung unbefriedigend, sondern

52.2

zumindest fallweise auch iErg. Bspw. hatte der BGH zu ermitteln, wie die Titelseitenankndigung einer
Illustrierten mit dem Wortlaut Exklusiv - Caroline spricht zum 1. Mal - Von Traurigkeit, Ha auf die Welt,
Glckssuche. zu verstehen war. Der BGH fhrte dazu aus (NJW 1995, 861 (862) Caroline von Monaco), der

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unbefangene Durchschnittsleser erwarte den Abdruck eines Gesprchs, das diese Person mit einem Reporter
gerade dieser Illustrierten gefhrt hat. Der Gedanke, da dieses Gesprch (...) auch mit einem Mitarbeiter einer
Agentur gefhrt worden sein und die Illustrierte das Interview von dieser Agentur erworben haben knne, liegt
fr den unbefangenen Durchschnittsleser so fern, da ihn das BerGer. () auer Betracht lassen mute. Auf
Basis dieses Verstndnisses musste die Illustrierte einen Widerruf auf der Titelseite abdrucken und eine
erhebliche Geldentschdigung bezahlen, ohne dass der BGH erlutert htte, weshalb er annimmt, dass
tatschlich alle wesentlichen Leser die vom BGH angefhrte Erwartungshaltung eines Gesprchs mit einem
eigenen Reporter gebildet hatten insbes. da die Mglichkeit einer Mitwirkung von freien Mitarbeitern und
Nachrichtenagenturen an Presseverffentlichungen weithin bekannt ist.

53

Eine gewisse Ausnahme von der Mageblichkeit des unvoreingenommenen Durchschnittspublikums


macht das BVerfG bei der Verwendung von Fachbegriffen: Werden Fachbegriffe in zutreffender
Weise angewandt, so muss der uerer sich nicht entgegenhalten lassen, ein Laie knne sie auch
anders als in ihrem fachsprachlichen Sinn verstehen. Diese Ausnahme gilt allerdings wiederum nicht,
wenn der uernde den Fachbegriff in einen Kontext gesetzt hat, in dem ihn ein
unvoreingenommenes und verstndiges Durchschnittspublikum mit hoher Wahrscheinlichkeit in
hiervon abweichender Weise verstehen muss (BVerfG ZUM 2007, 463 (466)).

53.1

Ein Fall dieser Gegenausnahme lag der Entscheidung BVerfG (AfP 2006, 550) zugrunde, durch die eine
Unterlassungsverurteilung bezglich des Vorwurfs rechtswidriger Abtreibungen besttigt wurde. Hier hatte das
Flugblatt die Bezeichnung als rechtswidrig nicht in den Kontext der diffizilen juristischen Einordnung von
Abtreibungen (vgl. BVerfG NJW 1993, 1751) gestellt, der zufolge Abtreibungen teilw. als zwar rechtswidrig,
aber straffrei angesehen wurden. Die fachsprachlich zutreffende Verwendung des Wortes rechtswidrig war
deshalb am allgemeinen Sprachgebrauch zu messen und nach Auffassung des BVerfG iS einer verbotenen und
damit strafbaren Abtreibung zu verstehen (aA OLG Karlsruhe NJW 2003, 2029).

Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 51-53.1
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3. Sonderflle

Nicht immer ist das Verstndnis des Durchschnittspublikums mageblich. Nach dem BVerfG soll fr eine
Prangerwirkung, die zB einer Berichterstattung aus der Sozialsphre entgegenstehen kann ( Rn.
165),
mglicherweise
schon
ein
schwerwiegendes
Unwerturteil
Durchschnittspublikums gengen (BVerfG NJW 2010, 1587 Rn. 26).

54

wesentlicher
Teile
des
Hier verschrfen sich die

Schwierigkeiten der Durchschnittsermittlung noch durch die Frage, welche Publikumsteile als wesentlich
anzusehen sind.

Magebend fr die Feststellung der Frage, ob eine uerung in einem Zitat zutreffend wiedergegeben
wurde oder nicht, ist nicht das vertretbare Verstndnis eines Durchschnittslesers oder -hrers, sondern

55

das, was der Zitierte gemessen an seiner Wortwahl, seiner Gedankenfhrung und dem darin erkennbar
gemachten Anliegen zum Ausdruck gebracht hat. Andernfalls wrde dem Zitierten die Entscheidung ber
sein eigenes Wort weitgehend genommen und durch eine mgliche Beurteilung Dritter ersetzt, in der
seine uerung eine andere Frbung oder Tendenz erhalten kann. Dementsprechend ist eine
Persnlichkeitsrechtsverletzung zu bejahen, wenn die Wiedergabe einer mehrdeutigen uerung zwar
einer aus Sicht des Durchschnittsadressaten vertretbaren Deutung folgt, aber auch ein anderes
Verstndnis mglich ist, das die Rechte des Zitierten besser wahrt, und der Zitierende seiner Aussage

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keinen Interpretationsvorbehalt beifgt (vgl. zum Ganzen BVerfG NJW 1980, 2072 Bll/Walden; BGH
NJW 2011, 3516 mwN Rn. 187 f.).

Bei der uerungsrechtlichen Beurteilung von Kunstwerken ist eine kunstspezifische Betrachtungsweise
geboten Rn. 115 f. Das fhrt auch dazu, dass nicht wie bei der Auslegung von uerungen, die in den

56

Schutzbereich der Meinungsfreiheit des Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG fallen, das Verstndnis eines
Durchschnittsrezipienten zu Grunde zu legen ist. Die Kunstfreiheit verlangt vielmehr, den Leser eines
literarischen Werks fr mndig zu halten, zwischen der Schilderung tatschlicher Gegebenheiten und
einer fiktiven Erzhlung zu differenzieren (BVerfG NJW 2008, 39 Rn. 84 Esra). Dem Knstler wird
gewissermaen ein Anspruch auf ein mndiges Publikum zugebilligt, das ein ihm prsentiertes fiktionales
Geschehen als solches erkennt und auch die darin auftretenden Personen als Produkt knstlerischen
Schaffens auffasst (OLG Hmb NJW 2009, 1510 (1513)). Vgl. zu den Schwierigkeiten der kunstspezifischen
Betrachtung nicht rein fiktiver Werke Rn. 144 sowie das berzeugende Sondervotum von HohmannDennhardt/Gaier (BVerfG NJW 2008, 39 Rn. 110 ff. Esra).
Zitiervorschlag:
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Rn. 57-58

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4. Verdeckte Aussagen und Eindrcke

Besondere Schwierigkeiten weisen die nicht seltenen Flle auf, in denen Tatsachenbehauptungen nicht

57

direkt aufgestellt werden, sondern einer uerung nur zwischen den Zeilen zu entnehmen sind bzw. in
denen (vermeintlich) ein entsprechender Eindruck erweckt wird. Die verfassungsrechtlichen
Anforderungen schlieen zwar nicht aus, dass eine Verurteilung auf einen vom Wortlaut abweichenden
Sinn gesttzt wird. Hierbei ist aber besondere Zurckhaltung geboten. Eine solche Interpretation muss
unvermeidlich ber die reine Wortinterpretation hinausgehen und weitere, dem Text nicht unmittelbar zu
entnehmende Gesichtspunkte und Mastbe heranziehen. Diese mssen ihrerseits mit Art. 5 Abs. 1 GG
vereinbar sein.

Auf eine im Zusammenspiel der offenen Aussagen verdeckt enthaltene zustzliche Aussage darf eine

58

Sanktion (zu Unterlassungsansprchen Rn. 64) daher nur gesttzt werden, wenn sich die verdeckte
Aussage dem angesprochenen Publikum als unabweisbare Schlussfolgerung aufdrngt (BVerfG NJW
2010, 2193 Rn. 25 Auslnderrckfhrung; NJW 2004, 1942). Wird bspw. mitgeteilt, die Polizei sei
whrend einer Demonstration mit Gegenstnden bombardiert worden, so beziehen die Leser dies
zwingend auf die Kundgebungsteilnehmer, wenn von der Gegendemonstration (aus der in Wahrheit die
Wrfe erfolgten) im Beitrag keine Rede ist (OLG Stuttgart NJW-RR 2014, 487). Der uernde kann sich
hingegen nicht dagegen wehren, dass der Leser aus den ihm offen mitgeteilten Fakten eigene Schlsse
auf einen Sachverhalt zieht, fr den die offenen Aussagen lediglich Anhaltspunkte bieten (BGH NJW 2006,
601 Rn. 17; NJW 2004, 598 (599) Klinik Monopoly). Mit der Meinungsuerungsfreiheit wre es nicht
vereinbar, die Verbreitung eines Textes nur deshalb zu verbieten, weil der durch ihn zum eigenstndigen
Weiterdenken veranlasste Leser mglicherweise Vermutungen anstellt, die nicht zutreffen (OLG Hmb
ZUM-RD 2013, 452 (455)). Fr mgliche, aber nicht zwingende Interpretationen kann der uernde
wegen des drohenden Einschchterungseffekts nicht mit Strafe, Schadensersatz, Berichtigung oder
Gegendarstellung belegt werden.
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 57-58

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Rn. 59-66

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5. Mehrdeutigkeit

Voraussetzung jeder rechtlichen Wrdigung von uerungen ist, dass ihr Sinn zutreffend erfasst worden
ist (BVerfG NJW 1995, 3303 (3305) Soldaten sind Mrder). Zunchst obliegt es den Gerichten, zu

59

ermitteln, ob der uerung durch die gebotenen Auslegungsbemhungen ein eindeutiger Aussagegehalt
beigemessen werden kann (BVerfG NJW 2010, 3501 Rn. 22 Gen-Milch). Wenn hingegen ein
unvoreingenommenes und verstndiges Publikum die uerung als mehrdeutig wahrnimmt oder wenn
erhebliche Teile des Publikums den Inhalt jeweils unterschiedlich verstehen, ist bei der weiteren Prfung
von einem mehrdeutigen Inhalt auszugehen (BVerfG NJW 2006, 207 Rn. 31 Stolpe).

In der Folge ist danach zu differenzieren, welche Ansprche in Rede stehen. Auch nach der zum Teil als

60

Richtungswechsel interpretierten Stolpe-Entscheidung des BVerfG (NJW 2006, 207; vgl. dazu Gas AfP
2006, 428; Seelmann-Eggebert AfP 2007, 86; Grimm AfP 2008, 1; Mann AfP 2008, 6; Specht/MllerRiemenschneider NJW 2015, 727) bleibt es fr Ansprche mit Sanktionscharakter dabei, dass die
Meinungsfreiheit verletzt wird, wenn ein Gericht bei mehrdeutigen uerungen die zu einer Verurteilung
fhrende Bedeutung zu Grunde legt, ohne vorher mit schlssigen Grnden Deutungen ausgeschlossen zu
haben, welche die Sanktion nicht zu rechtfertigen vermgen. Dies gilt fr strafrechtliche
Verurteilungen ebenso wie fr zivilrechtliche Verurteilungen zum Schadensersatz, zum Widerruf
oder zu einer Berichtigung (BVerfG NJW 2006, 207 Rn. 33 Stolpe), aber auch fr
Gegendarstellungsansprche (BVerfG NJW 2008, 1654 Rn. 36).

Bei Unterlassungsansprchen geht das BVerfG hingegen davon aus, dass der uernde die

61

Mglichkeit hat, sich in der Zukunft eindeutig auszudrcken (BVerfG NJW 2006, 207 Rn. 34 Stolpe).
Dementsprechend mssen iRd Beurteilung von Unterlassungsansprchen alle nicht entfernt liegenden
Deutungsvarianten der Abwgung mit dem Persnlichkeitsrecht zugrunde gelegt werden, die dieses Recht
beeintrchtigen. Jedoch kann der uernde die Verurteilung durch ernsthafte und inhaltlich ausreichende
Klarstellung vermeiden (BVerfG NJW 2006, 207 Rn. 35 Stolpe), dh eine ernsthafte und inhaltlich
ausreichende
Erklrung,
die
mehrdeutige
uerung,
der
eine
Aussage
mit
dem
persnlichkeitsverletzenden Inhalt entnommen werden kann, nicht oder nur mit geeigneten
Klarstellungen zu wiederholen. Der uernde kann bspw. formulieren, dass die rechtsverletzende
Alternative nicht zum Ausdruck gebracht werden sollte und er sich nicht des Rechts berhmt, die
beanstandete Passage zuknftig ohne klarstellenden Hinweis zu verwenden (vgl. OLG Stuttgart ZUM
2015, 1009). Zu erfolgen hat diese Klarstellung gegenber dem Betroffenen, nicht gegenber der
ffentlichkeit oder Dritten (Schippan ZUM 2015, 974 (978)).

In der Entscheidung Holocaust/Babycaust erstreckte das BVerfG (NJW 2006, 3769; krit. etwa Hochhuth
NJW 2007, 192) diese Grundstze auf Werturteile, war jedoch in der Folgezeit erkennbar darum
bemht, die gegen beide Urteile geuerten Bedenken im Hinblick
Einschchterungseffekt
zu zerstreuen.
So
hat
es die
zuvor
fr

62

auf einen mglichen


Schadensersatzund

Berichtigungsansprche entwickelten Grundstze auf Gegendarstellungsansprche erstreckt und zudem in


einem obiter dictum gefordert, es msse gesichert sein, dass fr die Klarstellung und damit die
Abwendung der Unterlassungsverpflichtung ein einfacher Weg ohne hohe Kostenlast erffnet ist (BVerfG
NJW 2008, 1654 Rn. 36).

Spter hat das BVerfG klargestellt, dass auch wenn es um Unterlassungsansprche geht lngst nicht

26 von 118

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jede vieldeutige Aussage zugleich mehrdeutig iSd Stolpe-Rspr. ist (NJW 2010, 3501 Rn. 23
Gen-Milch). Wenn eine Formulierung eine Vielzahl von Verstndnismglichkeiten zulsst, muss danach
nur dann die am intensivsten beeintrchtigende Deutungsvariante zu Grunde gelegt werden, wenn die
uerung von dem mageblichen Durchschnittspublikum berhaupt als eine geschlossene, aus sich
heraus aussagekrftige Tatsachenbehauptung wahrgenommen wird. Anders liegt es hingegen bei
uerungen, die gar nicht als eigenstndige Behauptung eines bestimmten Sachverhalts verstanden,
sondern ohne Weiteres als in tatschlicher Hinsicht unvollstndig und ergnzungsbedrftig erkannt
werden, wie dies hufig bei Slogans und schlagwortartigen uerungen der Fall ist. Die Meinungsfreiheit,
die auch das Recht aufmerksamkeitserregender Zuspitzungen und polemisierender Pointierungen (nicht
aber von Entstellungen, BVerfG NJW 2004, 277 NGG) umfasst, steht hier einer Untersagung der
uerung wegen ihrer Mehrdeutigkeit entgegen (BVerfG NJW 2010, 3501 Rn. 23).

Die Instanzgerichte schrnken den Bereich der Mehrdeutigkeit ein, indem sie auch im Zusammenhang

64

mit Unterlassungsansprchen bei zwischen den Zeilen zum Ausdruck kommenden verdeckten
Aussagen fordern, dass diese sich dem Leser als unabweisbare Schlussfolgerung aufdrngen (vgl. mit
ausfhrlicher und berzeugender Begrndung LG Hmb AfP 2011, 394, ebenso OLG Dsseldorf AfP 2014,
70 (73); OLG Kln AfP 2015, 440; LG Kln ZUM-RD 2013, 402; LG Dsseldorf AfP 2007, 58; AG Mnchen
AfP 2012, 588). Das BVerfG geht hingegen davon aus, dass dann, wenn ein erheblicher Teil eines
unvoreingenommenen und verstndigen Publikums der uerung neben den offenen auch verdeckte, von
den offenen Aussagen abweichende Inhalte entnimmt, bei der weiteren Prfung auch von diesen Inhalten
auszugehen ist; die uerung sei idS fr mehrere Deutungen offen (BVerfG NJW 2008, 1654 Rn. 30).

Bei Fragen gilt: Die Unterscheidung zwischen echten und rhetorischen Fragen muss gegebenenfalls mit
Hilfe von Kontext und Umstnden der uerung erfolgen. Art. 5I 1 GG verlangt insoweit, dass fr die

65

Einstufung eines Fragesatzes als rhetorische Frage Grnde angegeben werden. Ist ein Fragesatz
mehreren Deutungen zugnglich, von denen ihn eine als echte, die andere als rhetorische Frage
erscheinen lsst, mssen die Gerichte beide Deutungen erwgen und ihre Wahl begrnden (BVerfG NJW
1992, 1442 (1444)). IZw ist hiernach im Interesse eines wirksamen Grundrechtsschutzes von einem
weiten Fragebegriff auszugehen,. Zu Unrecht lehnt der BGH (NJW 2004, 1034 (1035)) die
Bercksichtigung der Mehrdeutigkeit bei der Abgrenzung echter von rhetorischen Fragen ab. Bei
Verdachtsuerungen greifen die Stolpe-Grundstze nicht, denn der Schilderung eines Verdachts ist
es immanent, dass die Wahrheit mehrerer denkbarer Geschehensablufe als mglich dargestellt wird.
Hier besteht fr den uernden nicht die Mglichkeit, sich knftig eindeutig auszudrcken, sondern er
msste auf die Verdachtsuerung gnzlich verzichten. Daher sind hier allein die von der Rspr.
entwickelten Anforderungen an die Verdachtsberichterstattung anzuwenden (OLG Hmb BeckRS 2013,
19695).

Zu Fragen der Kostenerstattungspflicht bei Mehrdeutigkeitsfllen Rn. 347.

66

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Rn. 67-73

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IV. Person des uernden

1. Privatpersonen

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Privatpersonen knnen sich bei ihren uerungen in vollem Umfang auf das Grundrecht der
Meinungsfreiheit (Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG) berufen. Sie unterliegen hierbei nicht den gleichen

67

Sorgfaltspflichten wie Journalisten (sog Laienprivileg). Von ihnen darf eine gesteigerte Sorgfalt nur
verlangt werden, soweit sie Tatsachenbehauptungen aus ihrem eigenen Erfahrungs- und Kontrollbereich
aufstellen. Dagegen ist es bei Vorgngen von ffentlichem Interesse, namentlich solchen aus nicht
transparenten Politik- und Wirtschaftsbereichen, regelmig nicht mglich, Beweise oder auch nur
Belegtatsachen aufgrund eigener Nachforschungen beizubringen. Eine Privatperson ist insoweit vielmehr
auf die Berichterstattung durch die Medien angewiesen. Deshalb darf, wer Presseberichte guten Glaubens
aufgreift, erst dann zur Unterlassung oder zum Widerruf verurteilt werden, wenn die Berichterstattung
erkennbar berholt oder widerrufen ist (vgl. BVerfG NJW 1992, 1439 (1442) Kritische Bayer-Aktionre).

Soweit Privatpersonen sich allerdings ber eigene Wahrnehmungen uern, gilt dieses Laienprivileg nicht
und mssen sie insbes. bei ffentlichen uerungen (etwa ber das Internet) durchaus mit einer

68

Inanspruchnahme rechnen (vgl. zur Abgabe einer kritischen Hotelbewertung AG Wolgast K&R 2009, 281).
Auch bei Schaffung einer auf Dauer angelegten medialen ffentlichkeit, etwa durch Einrichtung eines
Internetforums zu einem bestimmten Thema, greift das Laienprivileg fr einzelne dort gettigte
uerungen nicht (LG Kln ZUM 2012, 900). Demgegenber erstrecht das LG Bln (NJW-RR 2013, 1309
(1310)) das Laienprivileg sogar auf Politiker. Dies erscheint nicht unbedenklich, eine berfrachtung des
politischen Meinungsstreits durch Sorgfaltspflichten wre es allerdings ebenso wenig.

2. Gewerblich Handelnde

Tatsachenbehauptungen und Meinungsuerungen im Wirtschaftswettbewerb sind an der Tagesordnung


und grds. auch geschtzt (vgl. BVerfG NJW 2003, 1303 Benetton-Werbung II; BGH ZUM 2008, 957

69

Zerknitterte Zigarettenschachtel; NJW 2007, 689 Rcktritt des Finanzministers), jedoch wird ihre
Zulssigkeit durch wettbewerbsrechtliche Bestimmungen teilw. eingeschrnkt, vgl. etwa 4 Nr. 7, 8, 6
Abs. 2 Nr. 5 UWG. Bei diesen Normen handelt es sich um allgemeine Gesetze iSd Art. 5 Abs. 2 GG, die
mit der Wertordnung des GG im Einklang stehen (BVerfG GRUR 2008, 81 (82) Pharmakartell). Die fr
ihre Anwendbarkeit vorausgesetzte Wettbewerbsabsicht kann auch dann vorliegen, wenn eine uerung
nicht ausschlielich wirtschaftlichen Zwecken dient, sondern einen darber hinausgehenden
meinungsbildenden Inhalt hat. Allerdings darf die Teilhabe an Auseinandersetzungen ber
gesellschaftspolitische Fragen einem Grundrechtstrger nicht deshalb erschwert werden, weil er sich in
dem betreffenden Bereich selbst beruflich und wettbewerblich bettigt. Eine Einschrnkung der
Meinungsfreiheit im Interesse des Schutzes des wirtschaftlichen Leistungswettbewerbs setzt die
eigenstndige Feststellung einer Gefhrdung dieses Schutzguts im konkreten Fall voraus (BVerfG GRUR
2008, 81 (82) Pharmakartell).

3. Presse und Rundfunk

Der freien Presse, aber auch dem Rundfunk und anderen Medien kommt eine besondere Rolle in der
freiheitlichen Gesellschaft zu, die sich einerseits in ihrem besonderen verfassungsrechtlichen und

70

einfachgesetzlichen Schutz niederschlgt (vgl. die Zeugnisverweigerungsrechte von Journalisten, die


sog. Polizeifestigkeit der Presse (s. zB Art. 15 BayPrG), presserechtliche Auskunftsansprche (s. zB Art. 4
BayPrG) und die Freistellung von wesentlichen datenschutzrechtlichen Vorschriften (s. 41 BDSG).
Andererseits bringt sie auch besondere Verantwortung und Pflichten mit sich (etwa die Bindung an die
berufsethischen Grundstze des Pressekodex, die Verpflichtung zur Verffentlichung
Gegendarstellungen sowie die Pflicht zur Anwendung der pressemigen Sorgfalt).

von

Nach der Vorstellung des Grundgesetzes verwirklicht sich die Medienfreiheit durch privatwirtschaftlich

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organisierte, auf Gewinnerzielung ausgerichtete Unternehmen (BVerfG NJW 1966, 1603 Spiegel). Vor
diesem
Hintergrund kommt ein uerungsrechtlicher
Malus wegen der
bei
privaten
Medienunternehmen jeder Verffentlichung immanenten Gewinnerzielungsabsicht nicht in Betracht
(vgl. zB LG Hmb AfP 2007, 382). Dies gert bei zT auch von Gerichten geuerter Skepsis gegenber den
kommerziellen Interessen der Medien bisweilen aus dem Blick. Nur bei rcksichtsloser
Zwangskommerzialisierung der Betroffenen (vgl. BGH NJW 1995, 861; NJW 1996, 984) kann sich die
Absicht der Gewinnerzielung auf den betreffenden Anspruch auswirken.

Innerhalb der Medien ist eine Differenzierung nach Seriositt unzulssig. Ist eine Berichterstattung

72

vom ffentlichen Informationsinteresse gedeckt, so kommt es in diesem Zusammenhang nicht mehr


darauf an, ob sie auch Darstellungen enthlt, die man (je nach Einstellung) als belanglos oder spekulativ
bewerten kann (BGH NJW 2012, 763 Rn. 26). Entscheidend ist, ob der Artikel einen noch ausreichenden
Bezug zum Gegenstand eines Informationsinteresses aufweist, wobei im Hinblick auf Art. 5 Abs. 1 GG
nicht verlangt werden kann, dass der Artikel die durch ihn angestoene Thematik ausdrcklich benennt
(zu eng KG ZUM-RD 2012, 260).

Schwierigkeiten kann bei arbeitsteiliger Organisation die Frage der Passivlegitimation aufwerfen. Im
Bereich der Medien sind fr eine uerung in der Regel der Verlag bzw. das Sendeunternehmen haftbar,

73

daneben auch redaktionell verantwortliche Mitarbeiter und der Autor (vgl. BGH NJW 1976, 1198 (1199)
Panorama). Ob mehrere Mitautoren, die unter einem Artikel genannt sind, diesen auch jeweils in Gnze
verantworten, hngt von der konkreten Zusammenarbeit ab (vgl. OLG Hmb ZUM 2010, 976 (978)). Eine
Haftung des Verlagsgeschftsfhrers wird nur ausnahmsweise greifen (OLG Brem OLGRep 2006, 678).
Entsprechendes gilt fr Intendanten (OLG Kln NJW 2005, 2554).
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V. Betroffenheit und Erkennbarkeit

1. Betroffenheit

uerungsrechtliche Ansprche knnen nur demjenigen zustehen, der durch eine Darstellung

74

individuell und unmittelbar betroffen ist. Das ist primr derjenige, der in der uerung erwhnt ist,
bei juristischen Personen usw auch der unmittelbar Verantwortliche (wie etwa der Alleingesellschafter
und Geschftsfhrer, LG Kln ZUM 2012, 900). Umgekehrt kann ein Unternehmen bei Vorwrfen
gegen seine Fhrungskrfte betroffen sein (BGH NJW 1975, 1882 (1883); VG Neustadt a. d. W.
ZUM-RD 2013, 357 (358)). Eine uerung ber Personen, die einem bergeordneten Verband
angehren, fhrt jedoch nicht zur Betroffenheit des Verbands, wenn dieser nicht erwhnt wird und die
uerung auch nicht sein Verhalten zum Gegenstand hat (OLG Hmb AfP 2008, 632). Ein
Branchenverband ist nicht unmittelbar betroffen durch kritische uerungen ber die von ihm
vertretene Branche (LG Frankfurt a.M. AfP 2014, 365). Durch Vorwrfe gegen Teilnehmer einer von
ihr veranstalteten Demonstration ist eine Partei nicht unmittelbar betroffen (OLG Stuttgart NJW-RR
2014, 487 (490)). Die Zugehrigkeit einer Person zu einem bekannten Adelshaus, und sei es auch als
dessen Chef, bewirkt keine eigene Betroffenheit in Bezug auf Schilderungen aus der Historie dieses
Hauses (LG Bln NJW-RR 2013, 1139). Bezieht sich eine herabsetzende uerung auf ein Kollektiv, so
ist von ihr jedenfalls bei einer unberschaubar groen Gruppe der Einzelne nicht betroffen (OLG
Karlsruhe NJW-RR 2007, 1342; s. allgemein BVerfG AfP 2015, 236 Rn. 17).

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2. Erkennbarkeit

Betroffenheit setzt Erkennbarkeit voraus. Diese ist bereits dann gegeben, wenn die Person auch ohne
namentliche Nennung zumindest fr einen Teil des Zuschauer- oder Adressatenkreises auf Grund der

75

dargestellten Umstnde hinreichend erkennbar wird (BGH NJW 2009, 2576 Kannibale von
Rotenburg). Bei der Frage der Erkennbarkeit ist anders als beim Verstndnis von uerungen
nicht auf einen unvoreingenommenen Durchschnittsleser abzustellen, sondern nach dem vom
BVerfG (NJW 2008, 39 Rn. 75 Esra) und dem BGH (NJW 2005, 2844) als zutreffend angesehenen
Mastab auf einen mehr oder minder groen Bekanntenkreis. Das ist vage und manchmal
schwer zu ermitteln. ber den engsten Familien- und Freundeskreis muss die Erkennbarkeit jedenfalls
hinausgehen (LG Bln AfP 2004, 287). Eine bloe Entschlsselungsmglichkeit reicht nicht aus. Die
Identifizierung muss sich vielmehr jedenfalls fr den mit den Umstnden vertrauten Leser aufdrngen
(vgl. aber OLG Karlsruhe AfP 2015, 173 (174): Mglichkeit der Herstellung eines Bezugs ber gngige
Internet-Suchmaschinen durch interessierte Leser gengt). Das setzt regelmig eine hohe
Kumulation von Identifizierungsmerkmalen voraus (BVerfG NJW 2008, 39 Rn. 76 Esra). Die Identitt
muss sich fr die sachlich interessierte Leserschaft ohne weiteres ergeben oder mhelos
ermitteln lassen (BGH AfP 2015, 564 Rn. 28). Eine mehr oder wenige zufllige Erkennbarkeit
durch Einzelne gengt nicht. Daher kann unter normalen Umstnden nicht durch das Angebot
einzelner Zeugen Beweis dafr erbracht werden, dass der Anspruchsteller erkennbar war (OLG
Dsseldorf ZUM-RD 2012, 137 (145)).

Soweit das BVerfG in seiner Mephisto-Entscheidung (BVerfGE 30, 173 (196)) einen strengeren Mastab

75.1

gebilligt hat (unschwere Wiedererkennbarkeit einer Romanfigur durch einen nicht unbedeutenden
Leserkreis), hat es damit keine notwendige Bedingung fr die verfassungsrechtlich erhebliche Erkennbarkeit
formuliert (BVerfG NJW 2008, 39 Rn. 75). Gerade fr Leser mit Einblick in das berufliche oder persnliche
Umfeld des Betroffenen sind Informationen oftmals aussagekrftig und in der Folge fr den Betroffenen
besonders nachteilig, weshalb bspw. eine Erkennbarkeit fr interessierte Kreise in und um die Justiz in
Wrzburg vom BVerfG als ausreichend angesehen wurde (BVerfG NJW 2004, 3619).

Die

Erkennbarkeit

kann

auch

durch

umfangreiche

76
vorangegangene

Verffentlichungen

hergestellt werden, wenn diese dazu fhren, dass eine Vielzahl von Lesern schon bei Nennung von
sonst nicht zur Identifizierung gengenden Merkmalen (zB der Vornamen) den Betroffenen erkennt
(vgl. BGH ZUM 2008, 957 (958) Zerknitterte Zigarettenschachtel). Es gengt die bermittlung von
Teilinformationen, aus denen sich die Identitt fr die interessierte Leserschaft ohne weiteres ergibt
oder mhelos ermitteln lsst (OLG Kln ZUM 2014, 902). Zu bercksichtigen ist aber auch, dass die
Pressefreiheit merklich beschnitten wrde, wenn auch eine Berichterstattung ohne Namensnennung
grds. ausgeschlossen wre, nachdem von dritter Seite der Name der betroffenen Person genannt
worden ist (KG BeckRS 2003, 16914).
Zitiervorschlag:
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VI. Person des Betroffenen

1. Privatpersonen (Rn. 77)


2. Politiker, Amtstrger (Rn. 78, 79)

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3. Minderjhrige (Rn. 80)


4. Verstorbene (Rn. 81-82)
5. Juristische Personen (Rn. 83-85)
6. Staat und Behrden (Rn. 86, 87)
7. Prominente (Rn. 88, 89)
Zitiervorschlag:
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Rn. 77

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1. Privatpersonen

Gegenber Medienuerungen genieen die Persnlichkeitsrechte und Interessen von Personen, die nicht

77

in der ffentlichkeit stehen (in der Diktion des EGMR: einfache Brger), ein hheres Ma an Schutz, als
dies bspw. bei Amtstrgern ( Rn. 78) der Fall ist. Dies gilt aber nicht oder nicht in gleichem Ma fr in
der ffentlichkeit bekannte Personen, mgen diese auch fr sich in Anspruch nehmen, keine offizielle
Funktion zu erfllen (vgl. dazu etwa EGMR NJW 2012, 1053 v. Hannover/Deutschland (Nr. 2)).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 77
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Rn. 78-79

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2. Politiker, Amtstrger

Einen reduzierten uerungsrechtlichen Schutz genieen aufgrund der berragenden Bedeutung eines
freien Kommunikationsprozesses fr die demokratische Willensbildung die Politiker, die sich freiwillig um

78

mter und Mandate bewerben. Anders als Privatpersonen setzen sich Politiker unvermeidlich und
wissentlich einer engen Kontrolle ihrer Worte und Taten durch Journalisten und der breiten ffentlichkeit
aus, weshalb sie einen greren Grad an Toleranz zeigen mssen (EGMR NJW 2014, 3501 Rn. 41
Brosa/Deutschland; AfP 2014, 317 Rn. 41 Ruusunen/Finnland, wo aber ein Verbot bestimmter
Informationen aus dem Kernbereich des Privatlebens besttigt wurde, Rn. 51 f.). Die nach der Rspr. des
EGMR bedeutsame Funktion der Presse als Wachhund der ffentlichkeit kann es bei Personen des
ffentlichen Lebens, insbes. bei Politikern, rechtfertigen, der ffentlichkeit im Einzelfall ein Recht auf
Informationen auch ber Aspekte ihres Privatlebens zuzubilligen (vgl. EGMR NJW 2006, 591 Rn. 44 f.
Karhuvaara und Iltalehti/Finnland; BVerfG NJW 2006, 2835, Rn. 15). Deshalb sah der BGH zB ein
Informationsinteresse der ffentlichkeit an der Beziehung eines Landtagsabgeordneten zu einer
bekannten Fernsehmoderatorin als gegeben an und hat es in der Abwgung hher gewichtet als den
Wunsch des Betroffenen, die Beziehung geheim zu halten (BGH NJW 2012, 763 Rn. 18 ff.). Auch die
Verffentlichung privater E-Mails kann gerechtfertigt sein, wenn sie einen Missstand von erheblichem
Gewicht offenbaren, an dessen Aufdeckung ein berragendes ffentliches Interesse besteht, etwa dass
ein Parlamentarier und Trger hoher ffentlicher mter aus Eigeninteresse die wirtschaftliche
Verantwortung fr sein nichteheliches Kind auf den Steuerzahler abgewlzt hat (BGH GRUR 2015, 92
Innenminister unter Druck).

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Aber auch bei anderen Amtstrgern, die in Ausbung ihres Amts handeln, sind die Grenzen zulssiger
Kritik weiter als bei einfachen Brgern. Dies trifft bspw. auf Richter zu, da die Arbeit der Justiz fr das

79

Gemeinwesen von hoher Relevanz ist und gerade aufgrund ihrer Unabhngigkeit einer Kontrolle durch die
ffentlichkeit bedarf. An Amtstrgern, die solchen tragenden Staatsinstitutionen angehren, kann auch
persnlich Kritik gebt werden (EGMR NJW 2009, 3145 Rn. 74 July und Sarl Libration/Frankreich).
Zitiervorschlag:
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Rn. 80

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3. Minderjhrige

In der uerungsrechtlichen Rspr. ist anerkannt, dass junge Leute eines besonderen Schutzes bedrfen,

80

weil sie sich zu eigenverantwortlichen Personen erst entwickeln mssen (BVerfG NJW 2012, 1500 Rn. 40
Ochsenknecht-Shne; NJW 2008, 39 Rn. 72; NJW 2005, 1857; NJW 2000, 1021 (1023)). Der Bereich, in
dem Kinder sich frei von ffentlicher Beobachtung fhlen und entfalten drfen, muss umfassender
geschtzt sein als derjenige erwachsener Personen (BVerfG NJW 2008, 39 Rn. 72 Esra). Sie haben ein
Recht auf eine ungestrte kindgeme Entwicklung (BGH AfP 2015, 564 Rn. 18). Das Alter bzw. die
Entwicklungsphase ist mit den brigen Umstnden des Einzelfalles in die Abwgung einzubeziehen. Es
existiert jedoch keine Regelvermutung, wonach jedes Informationsinteresse an Verfehlungen
Jugendlicher hinter dem Anonymittsinteresse grds. zurckzustehen habe. Vielmehr kann zB ein Bericht
ber nchtlichen Vandalismus prominenter Jung-Schauspieler aufgrund des Bagatellcharakters der Taten
und des von ihnen gepflegten ffentlichen Images zulssig sein (BVerfG NJW 2012, 1500 Rn. 40 ff.
Ochsenknecht-Shne).
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Rn. 81-82

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4. Verstorbene

Ein Verstorbener wird nicht durch das Grundrecht der freien Entfaltung der Persnlichkeit aus Art. 2

81

Abs. 1 GG geschtzt, weil Trger dieses Grundrechts nur lebende Personen sind (BVerfG NJW 2008,
1657 Rn. 7 Theaterstck Ehrensache). Jedoch endet die in Art. 1 Abs. 1 GG aller staatlichen
Gewalt auferlegte Verpflichtung, dem Einzelnen Schutz gegen Angriffe auf seine Menschenwrde zu
gewhren, nicht mit dem Tode (BVerfGE 30, 173 (194) Mephisto). Das Grundgesetz gewhrt
vielmehr einen postmortalen Schutz der Persnlichkeit (BVerfG NJW 2006, 3409), der sich zum
einen auf den allgemeinen Achtungsanspruch bezieht, der dem Menschen kraft seines Personseins
zusteht, zum anderen auf den sittlichen, personalen und sozialen Geltungswert, den die Person durch
ihre eigene Lebensleistung erworben hat. Steht fest, dass eine Handlung das postmortale
Persnlichkeitsrecht beeintrchtigt, so soll nach der Rspr. des BVerfG (NJW 2008, 1657 Rn. 9
Theaterstck Ehrensache) zugleich ihre Rechtswidrigkeit geklrt sein; der Schutz knne nicht etwa
im Zuge einer Gterabwgung relativiert werden (vgl. a. BVerfG NJW 2006, 3409 Werbekampagne
mit blauem Engel).

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81.1

Wie auch in anderen Fllen eines absoluten Schutzes, nmlich bei Verletzung der Intimsphre ( Rn. 152)
sowie bei Schmhkritik ( Rn. 174), fhrt dies faktisch zu einer Vorverlagerung der als unstatthaft
angesehenen Gterabwgung auf die Ebene des Eingriffs. In den Worten des BVerfG: Da nicht nur einzelne,
sondern smtliche Grundrechte Konkretisierungen des Prinzips der Menschenwrde sind, bedarf es jedoch einer
sorgfltigen Begrndung, wenn angenommen werden soll, dass der Gebrauch eines Grundrechts auf die
unantastbare Menschenwrde durchschlgt (BVerfG NJW 2008, 1657 Rn. 10 Theaterstck Ehrensache).

82

Der Schutzbereich des postmortalen Persnlichkeitsrechts kann bspw. tangiert sein bei einer
Berichterstattung ber das Verhltnis einer Filmschauspielerin zum Nazi-Regime (vgl. OLG Frankfurt
a. M. AfP 2009, 612 (mkritAnm Luther 616)), nicht hingegen durch die Wiedergabe des Namenszugs
eines Verstorbenen (LG Bln ZUM-RD 2012, 399 Loriot). Eine Verletzung des postmortalen
Persnlichkeitsschutzes kann keinen Anspruch auf Geldentschdigung begrnden, da dies mit der
Funktion der Geldentschdigung nicht vereinbar wre (BGH NJW 2006, 605, besttigt durch BVerfG
ZUM 2007, 3).
Zitiervorschlag:
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Rn. 83-85

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5. Juristische Personen

Juristische Personen des Privatrechts, Personenhandelsgesellschaften und nicht rechtsfhige Vereine wie

83

Gewerkschaften oder Parteien (OLG Stuttgart NJW-RR 2014, 487) genieen Ehrenschutz, wenn und
soweit ihr sozialer Geltungsanspruch in ihrem Aufgabenbereich betroffen ist (BGH NJW 1980, 2807
(2808) Medizin-Syndikat I). Unternehmen
sind
durch
verschiedene
einfachrechtliche
Gewhrleistungen gegen nachteilige Medienuerungen geschtzt, vgl. zB 824, 4 Nr. 7, 8 UWG.
Verfassungsrechtlich beruht der Schutz des berufsbezogenen Verhaltens von Unternehmen (wie auch von
natrlichen Personen) auf der Berufsfreiheit aus Art. 12 Abs. 1 GG (vgl. BVerfG NJW 2002, 2621 Rn.
40 ff. Glykolwein sowie Rn. 189), der gegenber uerungen Privater mittelbare Drittwirkung
zukommt (BVerfG NJW 2008, 358 Rn. 15). Auerdem erkennt der BGH in stRspr ein
Unternehmenspersnlichkeitsrecht (ableitbar aus Art. 2 Abs. 1 iVm 19 Abs. 3 GG) als sonstiges
Recht iSd 823 Abs. 1 an (BGH NJW 2009, 1872 Rn. 10; NJW 2005, 279 (282); NJW 1994, 1281 (1282);
NJW 1986, 2951; vgl. OLG Bbg ZUM-RD 2011, 169; OLG Hmb ZUM-RD 2009, 200 (204); LG Kln NJOZ
2010, 1233 (1234)). Juristischen Personen genieen auch einen gewissen Schutz gegen Aussphung
(etwa durch Einschleichen von Journalisten, vgl. BGH NJW 1981, 1089 (1093) Der Aufmacher I) und
unerwnschte Offenbarungen aus geschtzten Sphren (OLG Hamm ZUM-RD 2004, 579), weshalb bspw.
die heimliche Anfertigung von Bildaufnahmen aus nicht allgemein zugnglichen Bereichen einen Eingriff in
das Unternehmenspersnlichkeitsrecht darstellt (OLG Stuttgart AfP 2015, 450); zur getrennt zu
beurteilenden Frage der Verwertbarkeit so erlangter Informationen Rn. 220.

Allerdings wurzelt das Unternehmenspersnlichkeitsrecht (zu dem sich das BVerfG bislang nicht

84

abschlieend geuert hat, BVerfG NJW 2010, 3501 Rn. 25 Gen-Milch; BVerfG NJW 2001, 503 (505))
nicht in der durch Art. 1 Abs. 1 GG geschtzten Menschenwrde, was zumindest in der Abwgung der
widerstreitenden Rechtspositionen relevant werden kann (vgl. OLG Dresden AfP 2012, 383). Ob das
subsidire Recht am eingerichteten und ausgebten Gewerbebetrieb ( Rn. 190) dem Schutz des
Art. 14 GG unterfllt, hat das BVerfG bislang nicht entschieden (BVerfG NJW 2010, 3501 Rn. 25
Gen-Milch), seine bisherigen uerungen lassen aber Zurckhaltung erkennen (BVerfG NJW 2001, 2621
(2625) Glykolwein). Der BGH verortet es bei Art. 12 Abs. 1 GG (BGH NJW 2015, 773 Rn. 13).

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Bei Unternehmen, an denen staatliche oder kommunale Stellen beteiligt sind, besteht ein besonderes
Interesse der ffentlichkeit an einer Kontrolle ihrer Geschftsttigkeit, so dass sie in der Abwgung auch

85

ein hheres Ma an Kritik dulden mssen (BGH NJW 2009, 1872 Rn. 22 Fraport). Entsprechendes gilt
fr besonders groe bzw. bedeutende Unternehmen (BGH NJW 2009, 3580 Rn. 21).
Zitiervorschlag:
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Rn. 86-87

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6. Staat und Behrden

Der Schutz von Krperschaften, Behrden und anderen staatlichen Stellen (einschlielich
Rundfunkanstalten, vgl. BGH NJW 2009, 915, und Religionskrperschaften, OLG Hmb ZUM-RD 2013, 452

86

(453)) gegen herabsetzende uerungen ist stark eingeschrnkt, da sie mangels Grundrechtsfhigkeit
nicht Trger von Persnlichkeitsrechten sind. Einfachgesetzlich genieen sie strafrechtlichen Schutz ber
185, 186 StGB (vgl. 194 Abs. 3 S. 2 StGB), der ber 823 Abs. 2 auch ins Zivilrecht ausstrahlt und
Unterlassungsansprche begrnden kann (BGH NJW 2009, 915 Rn. 9). Ohne ein Mindestma an
gesellschaftlicher Akzeptanz vermgen staatliche Einrichtungen ihre Funktion nicht zu erfllen. Sie drfen
daher grds. auch vor verbalen Angriffen geschtzt werden, die diese Voraussetzungen zu untergraben
drohen. Dieser Schutz darf indessen nicht dazu fhren, staatliche Einrichtungen gegen ffentliche Kritik,
unter Umstnden auch in scharfer Form, abzuschirmen (BVerfG NJW 1995, 3303 Soldaten sind
Mrder; deutlich zu weitgehend daher zB LG Rostock AfP 2012, 492). Die Meinungsfreiheit ist gerade aus
dem besonderen Schutzbedrfnis der Machtkritik erwachsen und findet darin unverndert ihre Bedeutung
(BGH NJW 2009, 915 Rn. 17).

Bei einer Kollision der Schutzansprche ffentlich-rechtlicher Rechtstrger mit den Rechten anderer aus

87

Art. 5 Abs. 1 GG ist iRd anzustellenden Abwgung zu bercksichtigen, dass Trger ffentlicher Gewalt ein
hheres Ma an Kritik hinzunehmen haben knnen, als private Rechtstrger (OLG Hmb ZUM-RD 2013,
452 (453)). Selbst bezglich unwahrer Behauptungen gibt es eine Bagatellschwelle, diesseits derer
mangels Gefhrdung der Funktionsfhigkeit bei Behrden kein Unterlassungsanspruch besteht (LG Hmb
AfP 2012, 289). Stellen der ffentlichen Verwaltung knnen nach Magabe des jeweiligen Landesrechts
Gegendarstellungsansprche haben ( 1004 Rn. 32). Richtigstellung knnen sie jedoch nur verlangen,
soweit die uerung geeignet ist, die Behrde schwerwiegend in ihrer Funktion zu beeintrchtigen (BGH
NJW 2008, 2262).
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7. Prominente

Der Schutzbereich der Pressefreiheit umfasst auch unterhaltende Beitrge ber das Privat- oder
Alltagsleben von Prominenten und ihres sozialen Umfelds, insbes. der ihnen nahestehenden Personen, sei
es

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zur

Aufdeckung

von

Unstimmigkeiten

zwischen

ffentlicher

Selbstdarstellung

und

88

privater

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Lebensfhrung, sei es weil die Prominenten Orientierung bei eigenen Lebensentwrfen bieten sowie
Leitbild- oder Kontrastfunktionen erfllen (BVerfG NJW 2008, 1793 Rn. 60, 64 Caroline von
Hannover). Bspw. kann ein Artikel, der sich damit befasst, welche Partys die Nachkommen
gesellschaftlich einflussreicher und vermgender Personen besuchen, fr die ffentlichkeit interessant
sein, weil er die sozialen Unterschiede, in denen junge Menschen aufwachsen, deutlich werden lsst (BGH
NJW 2012, 762 Rn. 12). Auch nach der Rspr. des EGMR kann sich das Recht der ffentlichkeit auf
Unterrichtung auch auf Aspekte des Privatlebens von Personen des ffentlichen Lebens erstrecken
insbes. wenn es sich um Politiker handelt (EGMR NJW 2006, 591 Rn. 45 Karhuvaara und
Iltalehti/Finnland), aber auch sonst bei Personen im ffentlichen Blickpunkt (EGMR AfP 2014, 317 Rn. 41
Ruusunen/Finnland).

Andererseits hat (auch) dieser Personenkreis eine berechtigte Erwartung auf Achtung und Schutz
seines Privatlebens (EGMR NJW 2010, 751 Rn. 48 Standard Verlags GmbH/sterreich (Nr. 2)

89

(betreffend leere Gerchte ber angebliche Eheprobleme eines Politikers)). Bei der Gewichtung des
Informationsinteresses im Verhltnis zu dem kollidierenden Persnlichkeitsschutz kommt dem
Gegenstand der Berichterstattung magebliche Bedeutung zu, etwa der Frage, ob private
Angelegenheiten ausgebreitet werden, die lediglich die Neugier befriedigen (BVerfG NJW 2008, 1793 Rn.
65 Caroline v. Hannover). Die Anforderungen fr eine Einstufung als Person des ffentlichen Lebens
werden in der Rspr. des EGMR nicht allzu hoch angesetzt; ein Fernsehkommissar mit relativ hoher, ber
mehrere Jahre in einer bekannten Rolle erworbener Popularitt ist bereits darunter zu zhlen (EGMR NJW
2012, 1058 Rn. 99 Axel Springer AG/Deutschland).
Zitiervorschlag:
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B. Die uerungsfreiheit und ihre Schranken

I. Die uerungsfreiheit (Rn. 90-107)


1. Rechtsquellen (Rn. 90, 91)
2. Freie Meinungsuerung (Rn. 92-101)
3. Presse- und Rundfunkfreiheit (Rn. 102-105)
4. Kunst-, Wissenschafts- und Forschungsfreiheit (Rn. 106, 107)
II. Schranken der uerungsfreiheit (Rn. 108-116)
1. Schranken der Meinungs-, Presse- und Rundfunkfreiheit (Rn. 110-112)
2. Schranken der Kunstfreiheit (Rn. 113-116)
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I. Die uerungsfreiheit

1. Rechtsquellen (Rn. 90, 91)


2. Freie Meinungsuerung (Rn. 92-101)
3. Presse- und Rundfunkfreiheit (Rn. 102-105)
4. Kunst-, Wissenschafts- und Forschungsfreiheit (Rn. 106, 107)
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Rn. 90-91

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1. Rechtsquellen

Wichtigste Grundlage der uerungsfreiheit sind in Deutschland nach wie vor die Grundrechte des
Grundgesetzes, namentlich Art. 5 Abs. 1 S. 1, 2 und Art. 5III GG. Da die Manahmen von Behrden

90

und Entscheidungen deutscher Gerichte, fr deren Beurteilung die uerungsfreiheit relevant wird, in der
Regel nicht auf der Anwendung von abgeleitetem Gemeinschaftsrecht beruhen, sind diese Akte auch nach
der Solange II-Rspr. des BVerfG (NJW 1987, 577) weiterhin am Mastab des GG zu prfen. Etwas
anderes gilt allerdings in den europarechtlich vollharmonisierten Rechtsbereichen, etwa des gewerblichen
Rechtsschutzes, wo einzig die europischen Grundrechte als Mastab in Betracht kommen und eine
berprfung durch das BVerfG ausscheidet (vgl. BVerfG GRUR 2012, 53 Rn. 53; NJW-RR 2007, 1684 Rn.
20 Kopierschutzumgehung; Raue GRURInt 2012, 402). Dies kann dazu fhren, dass in der Abwgung
kollidierender Rechtsgter auf die GRC abgestellt werden muss, neben der auch die Grundrechte der
EMRK und die gemeinsamen Verfassungsberlieferungen der Mitgliedsstaaten als allgemeine Grundstze
Teil des Unionsrechts sind (vgl. Art. 6III EUV).

Innerhalb der deutschen Rechtsordnung stehen die EMRK und ihre Zusatzprotokolle soweit sie fr die
Bundesrepublik Deutschland in Kraft getreten sind im Range eines Bundesgesetzes (Art. 59 Abs. 2 GG).

91

Diese Rangzuweisung fhrt nach der Rspr. (BVerfG NJW 2004, 3407 (3410); NJW 2009 1133 (1134); vgl.
a. BGH NJW 2012, 231 (234)) dazu, dass deutsche Gerichte die Konvention wie anderes Gesetzesrecht
des Bundes im Rahmen methodisch vertretbarer Auslegung zu bercksichtigen (BVerfG NJW 2004, 3407
(3410)) bzw. zu beachten und anzuwenden (BVerfG NJW 2009, 1133 (1134)) haben. Die
Gewhrleistungen der EMRK sind aufgrund ihres Ranges in der Normenhierarchie zwar kein unmittelbarer
verfassungsrechtlicher Prfungsmastab (vgl. Art. 93 Abs. 1 Nr. 4a GG, 90 Abs. 1 BVerfGG), so dass die
Verletzung eines in der EMRK enthaltenen Menschenrechts nicht unmittelbar mit einer
Verfassungsbeschwerde gergt werden kann. Die Gewhrleistungen der Konvention und die Rspr. des
EGMR beeinflussen jedoch die Auslegung der Grundrechte und rechtsstaatlichen Grundstze des
Grundgesetzes (BVerfG NJW 2009, 1133 (1134) mwN).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 90-91
BGB 823
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2. Freie Meinungsuerung

Das Grundgesetz schtzt in Art. 5 Abs. 1 S. 1 das Recht von jedermann, seine Meinung in Wort,

92

Schrift und Bild frei zu uern und zu verbreiten (hierzu ausf. GG Art. 5 Rn. 25 ff.). Die
Meinungsfreiheit hat konstitutive Bedeutung fr die menschliche Person und die freiheitlichdemokratische Ordnung (BVerfG NJW 1992, 1439 (1441) Kritische Bayer-Aktionre, NJW 1995, 3303
Soldaten sind Mrder). Das Grundrecht aus Art. 5I GG gewhrleistet, ohne ausdrcklich zwischen
Werturteil und Tatsachenbehauptung zu unterscheiden, jedermann das Recht, seine Meinung frei zu
uern: Jeder soll frei sagen knnen, was er denkt, auch wenn er keine nachprfbaren Grnde fr sein
Urt. angibt oder angeben kann (BVerfG NJW 1976, 1680 (1681) Deutschland-Stiftung). Unerheblich
ist, ob eine uerung wertvoll oder wertlos, richtig oder falsch, emotional oder rational
begrndet ist (BVerfG NJW 1972, 811 (813)). Art. 5 Abs. 1 GG schtzt kritische Meinungsuerungen zu
gesellschaftlichen oder politischen Fragen in besonderem Mae (vgl. BVerfG NJW 2003, 1303
Benetton-Werbung II). Fr die Zulssigkeit der freien Rede spricht in allen Bereichen eine
grundstzliche Vermutung (BVerfG NJW 2012, 1498 Rn. 20; fr Beitrge zum geistigen
Meinungskampf in einer die ffentlichkeit wesentlich berhrenden Frage bereits BVerfGE 7, 198, 212 =
NJW 1958, 257 Lth). Auch scharfe und bersteigerte uerungen fallen, namentlich im ffentlichen
Meinungskampf, grds. in den Schutzbereich des Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG (BVerfG NJW 1980, 2069).

Die Freiheit der Meinungsuerung nach Art. 10 Abs. 1 EMRK ist nach der stRspr des EGMR einer der

93

wesentlichen Grundpfeiler der demokratischen Gesellschaft, eine der Grundvoraussetzungen fr ihre


Fortentwicklung und fr die Entfaltung der Person. Vorbehaltlich Art. 10II EMRK gilt sie auch fr
Meinungsuerungen, die verletzen, schockieren oder beunruhigen. So wollen es Pluralismus, Toleranz
und offene Geisteshaltung, ohne die es eine demokratische Gesellschaft nicht gibt. (NJW 2009, 3145
Rn. 60 July und Sarl Libration/Frankreich). Auch die Freiheit der Kunst wird durch Art. 10 EMRK
gewhrleistet (EGMR AfP 2015, 417 Rn. 33 Jelsevar/Slowenien).

Die uerungsbezogenen Freiheitsrechte gewhren GG und EMRK ungeachtet ihrer Bedeutung fr das
demokratische Gemeinwesen nicht nur als Mittel zum Zweck. Die Meinungsfreiheit ist nicht nur

94

unter dem Vorbehalt des ffentlichen Interesses geschtzt. Sie wird vom Einzelnen nicht nur gleichsam
treuhnderisch fr das demokratisch verfasste Gemeinwesen ausgebt. Vielmehr gewhrleistet das
Grundrecht aus Art. 5 Abs. 1 GG primr die Selbstbestimmung des einzelnen Grundrechtstrgers
ber die Entfaltung seiner eigenen Persnlichkeit in der Kommunikation mit anderen (BVerfG AfP 2010,
145 Rn. 28; EGMR NJW 2009, 3145 Rn. 60 July und Sarl Libration/Frankreich).Von diesem
Selbstbestimmungsrecht ist umfasst, den Gegenstand der uerung bzw. Berichterstattung frei zu
whlen. Es ist nicht Aufgabe der Gerichte, zu entscheiden, ob ein bestimmtes Thema berhaupt
berichtenswert ist (vgl. BVerfG ZUM 2010, 961 Rn. 29 Hanfpflanze; NJW 2001, 1921 (1922)) oder wie
die Medien es darstellen (EGMR NJW 2013, 765 Rn. 64 SRG/Schweiz).

Bereits aus diesem Schutz der Selbstbestimmung bezieht die Meinungsfreiheit ihr in die Abwgung mit

95

dem allgemeinen Persnlichkeitsrecht einzustellendes Gewicht, das durch ein mgliches ffentliches
Informationsinteresse lediglich weiter erhht werden kann (BVerfG ZUM 2010, 961 Rn. 29
Hanfpflanze). Das ffentliche Interesse soll allerdings nach der Rspr. des EGMR bei der Prfung, ob ein
Eingriff in das Recht auf Achtung des Privatlebens gerechtfertigt ist, normativ bestimmt werden; es sei
darauf abzustellen, ob die Verffentlichung im Interesse der ffentlichkeit liegt, und nicht darauf, ob
die ffentlichkeit daran interessiert ist (EGMR NJW 2012, 747). Hierbei darf wiederum nicht nur ein
staatstragendes Informationsinteresse bercksichtigt werden. So anerkennt etwa das BVerfG etwa
auch die kuriosen, anekdotischen Elemente eines Vorgangs und interpretiert das Faktum einer breiten
medialen Errterung als Indiz fr ein ffentliches Informationsinteresse (BVerfG ZUM 2010, 961 Rn. 30
Hanfpflanze). Dem Persnlichkeitsschutz gebhrt iRd erforderlichen Abwgung nicht schon deshalb
regelmig der Vorrang, weil eine weder unwahre noch ehrenrhrige Berichterstattung bloe

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Belanglosigkeiten ber eine prominente Person zum Gegenstand hat, ohne einen wesentlichen Beitrag
zur ffentlichen Meinungsbildung zu leisten (BGH NJW 2012, 3645 Rn. 23 Comedy-Darstellerin mwN).

Von zentraler Bedeutung fr das Gewicht der uerungsfreiheit ist der Zweck
der
Meinungsuerung. Will der uernde in erster Linie zur Bildung der ffentlichen Meinung

96

beitragen wie bei Medienuerungen in aller Regel der Fall , dann sind Auswirkungen seiner
uerung auf den Rechtskreis Dritter zwar unvermeidliche Folge, nicht aber eigentliches Ziel der
uerung. Der Schutz des betroffenen Rechtsguts muss umso mehr zurcktreten, je weniger es sich um
eine unmittelbar gegen dieses Rechtsgut gerichtete uerung im privaten, namentlich im
wirtschaftlichen Verkehr und in Verfolgung eigenntziger Ziele handelt, sondern um einen Beitrag zum
geistigen Meinungskampf in einer die ffentlichkeit wesentlich berhrenden Frage. Fr die
Zulssigkeit der freien Rede spricht eine Vermutung ( Rn. 92). Abweichungen davon bedrfen
folglich einer Begrndung, die der konstitutiven Bedeutung der Meinungsfreiheit fr die Demokratie
Rechnung trgt (BVerfG NJW 1995, 3303 (3304) Soldaten sind Mrder).

Die Meinungsfreiheit erstreckt sich nach stRspr des BVerfG auch auf Tatsachenbehauptungen, soweit

97

sie Voraussetzung fr die Bildung von Meinungen sind (BVerfG NJW 2013, 217 (218)). Lediglich bewusst
unwahre Tatsachenbehauptungen und solche, deren Unwahrheit bereits im Zeitpunkt der uerung
unzweifelhaft feststeht, scheiden aus dem Schutzbereich des Grundrechts aus (BVerfG NJW-RR 2010,
470 Rn. 62; NJW 2003, 1856; NJW 1999, 1322 (1324) Helnwein).

Das vom Schutz der Meinungsfreiheit umfasste Recht, den Gegenstand einer Berichterstattung frei zu
whlen, erstreckt sich nicht nur auf den Inhalt, sondern auch auf die Form der Meinungsuerung

98

und schliet daher bspw. die Beifgung von Hyperlinks ein (BGH NJW 2011, 2436 Rn. 21 AnyDVD).
Ebenfalls Bestandteil der Meinungsfreiheit ist die Befugnis, die uerung auch mit dem eigenen Namen
zu verbinden (vgl. BVerfG NJW 1998, 2889).

In der ffentlichen Diskussion von Themen, die fr breite Bevlkerungskreise von erheblicher

99

Bedeutung sind, drfen auch einprgsame, starke Formulierungen verwendet werden. Ob andere
diese Kritik fr falsch oder ungerecht halten, ist nicht von Bedeutung (vgl. BGH NJW 2008, 2110
(2115) Gen-Milch). Es kommt im Allgemeinen nicht darauf an, ob der Kritiker seine Kritik htte
weniger scharf oder sachlicher formulieren knnen oder ob der Kritisierte die vorgebrachten Einwnde
fr haltlos und die gebte Kritik deshalb fr einseitig hlt, denn Art. 5I GG erlaubt dem uernden,
seinen Standpunkt auch berpointiert zur Geltung zu bringen und beschrnkt ihn nicht auf eine
ausgewogene oder gar schonende Darstellung (BGH NJW 2008, 2110 (2115) Gen-Milch mwN). Das
Erfordernis journalistischer Aufbereitung rechtfertigt aber auch in plakativ hervorgehobenen Stzen
keine Entstellungen (BVerfG NJW 2004, 277 NGG).

Ebenfalls schon aus Art. 5I heraus geschtzt ist das Anliegen, die Authentizitt und Wirksamkeit einer

100

Berichterstattung durch Wahl einer personalisierenden Darstellungsform zu steigern (BVerfG NJW


2011, 47 Rn. 21 Abtreibungsarzt). Die Gerichte haben daher bei der Abwgung zu bercksichtigen,
dass anonymen Medienuerungen hufig dasjenige Ma an Authentizitt und Glaubhaftigkeit fehlt,
welches ihnen erst den gewnschten Einfluss zu verleihen vermag (BVerfG ZUM 2007 463 (466)).
Gleichwohl sind zB dann strenge Anforderungen an die Zulssigkeit einer Medienberichterstattung zu
stellen, wenn sie unter Namensnennung einzelner Beteiligter einen innerfamiliren Konflikt aufgreift und
hierdurch Mglichkeiten der Identifizierung der brigen Familienmitglieder erffnet (BVerfG ZUM 2007
463 (466)).

Ein kommerzieller Zusammenhang einer uerung, insbes. eine mitwirkende Absicht der
Gewinnerzielung, schliet es nicht aus, dass die uerung durch die Freiheit der Meinungsuerung

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oder der Kunst gerechtfertigt werden kann (BGH NJW 2007, 684 Rn. 14 kinski-klaus.de). In einer
werblichen uerung kann zB durchaus auch eine politische Meinungsuerung enthalten sein, die durch
den offensichtlichen Werbezweck nicht verdrngt wird (BGH NJW 2007, 689 (690) Rcktritt des
Finanzministers). Der Schutz von Art. 5I GG greift auch bei kommerziellen Meinungsuerungen im
wirtschaftlichen Verkehr (EGMR AfP 2015, 323 Rn. 46 Bohlen/Deutschland) und reiner
Wirtschaftswerbung, die einen wertenden, meinungsbildenden Inhalt hat (BVerfG GRUR 2008, 81
Pharma-Kartell). Dies gilt nicht nur fr Beitrge, die sich mit Vorgngen von historisch-politischer
Bedeutung befassen, sondern auch fr solche, die Fragen von allgemeinem gesellschaftlichem Interesse
aufgreifen. Auch fr Werbung gilt, dass Meinungsbildung auch durch unterhaltende Beitrge stattfinden
kann (vgl. BGH ZUM 2008, 957 (959) Zerknitterte Zigarettenschachtel; AfP 2008, 598 (600) BohlenBuch).
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Rn. 102-105

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3. Presse- und Rundfunkfreiheit

Neben der Meinungsfreiheit (Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG) gewhrleistet das GG in Art. 5 Abs. 1 S. 2 auch die

102

Pressefreiheit und die Freiheit der Berichterstattung durch Rundfunk und Film. Die Gewhrleistung der
Pressefreiheit umfasst die institutionelle Eigenstndigkeit der Presse von der Beschaffung der
Information bis zur Verbreitung der Nachricht und der Meinung (BVerfGE 10, 118 (121)). Sie wirkt als
subjektives Grundrecht, aber auch als Garantie des Instituts Freie Presse (BVerfG NJW 1966, 1603
(1604 f.) Spiegel), und gilt ohne Rcksicht auf den Wert der betreffenden Berichterstattung, insbes.
auch fr rein unterhaltende Beitrge, denn auch durch unterhaltende Beitrge findet Meinungsbildung
statt (BVerfGE 101, 361 (389 ff.); BGH NJW 2004, 762 (764) mwN). Das Grundrecht gewhrleistet auch
die Vertraulichkeit der Arbeit von Redaktionen (BVerfG NJW 1984, 1741 Springer/Wallraff).

Der EGMR weist zu Art. 10EMRK in stRspr darauf hin, dass eine freie Presse eine wesentliche Rolle fr
das Funktionieren der demokratischen Gesellschaft spielt. Wenn die Presse auch bestimmte Grenzen

103

nicht berschreiten drfe, insbes. hins. des guten Rufs und der Rechte anderer sowie der
Notwendigkeit, vertrauliche Informationen nicht zu verbreiten, habe sie doch die Pflicht, Informationen
und Ideen ber alle Fragen ffentlichen Interesses zu vermitteln. Wre dies nicht so, knnte die Presse
nicht ihre bedeutsame Rolle eines ffentlichen Wachhundes spielen. Zu jener Freiheit gehrt auch die
Mglichkeit einer gewissen bertreibung und sogar Provokation (EGMR NJW 2006, 1645 (1648)
Pedersen und Baadsgaard/Dnemark).

Die Rundfunkfreiheit entspricht in ihrer Funktion und Reichweite der Pressefreiheit (BVerfG NJW 1995,
184 (185); OLG Dsseldorf ZUM-RD 2012, 137). Sie ist in ihrem Kern Programmfreiheit und

104

gewhrleistet mithin, dass die Gestaltung des Programms wie auch der einzelnen Sendungen Sache des
Rundfunks bleibt und sich an publizistischen Kriterien ausrichten kann (BVerfG NJW 2000, 1859 (1860)
Lebach II). Dementsprechend stellt etwa das Verbot der Erstausstrahlung eines Fernsehfilms zu einem
vom Rundfunksender mit Blick auf ein historisches Datum gewhlten Zeitpunkt einen schwerwiegenden
Eingriff dar (BVerfG NJW 2007, 3197 Contergan-Skandal).

Das BVerfG beurteilt die Zulssigkeit von Textuerungen nach Art. 5 Abs. 1 GG, auch wenn sie in der

105

Presse verffentlicht werden (BVerfG NJW 2012, 756). Entsprechendes gilt fr den Inhalt solcher
uerungen im Rundfunk (BVerfG ZUM 2004, 917). Hier ist also ungeachtet des Verbreitungsmediums

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die Meinungsfreiheit einschlgig. Art. 5 Abs. 1 S. 2 GG ist aber ergnzend heranzuziehen, soweit es um
die Beurteilung der Art der medialen Darstellung und der ausgelsten Wirkungen geht (BVerfG ZUM
2004, 917). So wird bei der Beschrnkung von Bildverffentlichungen die Pressefreiheit aus Art. 5 Abs.
1 S. 2 berhrt (BVerfGE 120, 180 (196)). Auch die Verbreitung von uerungen Dritter, mit denen keine
eigene Meinungsuerung des Verbreiters verbunden ist, fllt unter Art. 5 Abs. 1 S. 2 GG (BVerfG NJW
2012, 1205 Rn. 31).
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Rn. 106-107

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4. Kunst-, Wissenschafts- und Forschungsfreiheit

Unter Kunst iSd Art. 5 Abs. 3 GG versteht das BVerfG eine freie schpferische Gestaltung, in der
Eindrcke, Erfahrungen und Erlebnisse des Knstlers durch das Medium einer bestimmten

106

Formensprache (...) zur Anschauung gebracht werden (BVerfG NJW 2008, 39 Rn. 59 Esra; vgl. zu
weiteren Definitionsanstzen BVerfG NJW 1985, 261 (262) Anachronistischer Zug). Die
Kunstfreiheitsgarantie aus Art. 5 Abs. 3 S. 1 GG betrifft in gleicher Weise den Werkbereich und den
Wirkbereich knstlerischen Schaffens (vgl. BVerfGE 30, 173 (189) Mephisto). Auch die Darbietung
und Verbreitung des Kunstwerks, also im weitesten Sinne seine uerung, sind notwendig fr die
Begegnung mit dem Werk als eines ebenfalls kunstspezifischen Vorgangs (vgl. BVerfG NJW 2008, 39 Rn.
63 Esra mwN). Soweit es zur Herstellung der Beziehungen zwischen Knstler und Publikum der
publizistischen Medien bedarf, sind auch die Personen durch die Kunstfreiheitsgarantie geschtzt, die
eine solche vermittelnde Ttigkeit ausben (BVerfG NJW 2008, 39 Rn. 63 Esra). Dies erstreckt sich
bspw. auch auf die Produktionsfirma eines Films (OLG Hmb NJW 2009, 1510 (1512) Contergan). Reine
Tatsachenberichte, die keine gegenber der realen Wirklichkeit verselbstndigte sthetische
Wirklichkeit schaffen oder anstreben, sind nicht als Kunst iSd Art. 5 Abs. 3 S. 1 GG zu qualifizieren (BGH
AfP 2015, 564 Rn. 23).

Die Freiheit der Wissenschaft iS eines ernsthaften und planmigen Versuchs zur Ermittlung der

107

Wahrheit (BVerfG NJW 1986, 1533 (1534)) kann ebenfalls in einen Konflikt mit dem Persnlichkeitsrecht
geraten, der durch Gterabwgung zu lsen ist. Sie kann bspw. die namentliche Nennung von Personen
mit Stasiverstrickung in einer Dissertation rechtfertigen (LG Dresden AfP 2010, 293).
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Rn. 108-109

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II. Schranken der uerungsfreiheit

Der Schutz der uerungsfreiheiten ist nicht schrankenlos gewhrleistet. Vielmehr ergeben sich

108

Einschrnkungen aus kollidierenden Verfassungsgtern sowie nach Magabe von Art. 5 Abs. 2 hins. der
Grundrechte aus Art. 5 Abs. 1 GG auch aus den allgemeinen Gesetzen.

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Hins. der aus kollidierenden Grundrechten abgeleiteten Schranken besteht zwar mangels unmittelbarer
Drittwirkung der Grundrechte keine direkte Bindung der uernden (soweit es sich nicht

109

ausnahmsweise um ffentliche Stellen handelt). Der Staat ist aber gehalten ist, den Einzelnen vor
Gefhrdungen seiner Grundrechte (insbes. aus Art. 2 Abs. 1 iVm Art. 1 Abs. 1 GG) durch Dritte zu
schtzen (BVerfG NJW 2006, 207 Stolpe). Im Privatrechtsverkehr entfalten die Grundrechte ihre
Wirkkraft als verfassungsrechtliche Wertentscheidungen durch das Medium der Vorschriften, die das
jeweilige Rechtsgebiet unmittelbar beherrschen. Den Gerichten obliegt es, diesen grundrechtlichen
Schutz durch Auslegung und Anwendung des einfachen Rechts zu gewhren und im Einzelfall zu
konkretisieren (BVerfG NJW 2008, 358 Rn. 15). Wird bspw. eine auf das Verhalten von
Marktteilnehmern bezogene unzutreffende oder unsachliche uerung eines Privaten, die sich zum
Nachteil eines Unternehmens auswirkt, von einem Gericht nicht beanstandet, so greift diese
Entscheidung in das Grundrecht aus Art. 12 Abs. 1 GG ein (BVerfG NJW 2008, 358 Rn. 19).

1. Schranken der Meinungs-, Presse- und Rundfunkfreiheit (Rn. 110-112)


2. Schranken der Kunstfreiheit (Rn. 113-116)
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Rn. 110-112

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1. Schranken der Meinungs-, Presse- und Rundfunkfreiheit

Nach Art. 5 Abs. 2 GG finden die in Art. 5 Abs. 1 GG geregelten Freiheiten ihre Schranken in den
Vorschriften der allgemeinen Gesetze, den gesetzlichen Bestimmungen zum Schutze der Jugend und in

110

dem Recht der persnlichen Ehre. Zu diesen Vorschriften zhlen insbes. die 185 ff. StGB, auch iVm
823 Abs. 2 (BVerfG NJW 2009, 3016 Rn. 28; ZUM-RD 2006, 127 (128)) sowie 823 Abs. 1, 1004 Abs.
1 (analog) (BVerfG ZUM 2010, 961 Rn. 27). Auch 890 ZPO ber die Erzwingung titulierter
Unterlassungspflichten gehrt hierher (BVerfG BeckRS 1997, 09994 Rn. 11).

Bei deren Auslegung und Anwendung der Schrankenbestimmungen ist der interpretationsleitenden
Bedeutung der berhrten Grundrechtsposition Rechnung zu tragen, woraus sich ergeben kann, dass die

111

beschrnkende Wirkung ihrerseits wieder einzuschrnken ist (Wechselwirkungslehre, stRspr seit


BVerfGE 7, 198 Lth; vgl. zur Erstreckung auf die Pressefreiheit BVerfG NJW 1966, 1603 (1605)
Spiegel sowie aus jngerer Zeit etwa BVerfG NJW 2012, 1500 (1501) Ochsenknecht-Shne).

Die EMRK formuliert, die Ausbung der Meinungsfreiheit knne Einschrnkungen (...) unterworfen

112

werden, die gesetzlich vorgesehen und in einer demokratischen Gesellschaft notwendig sind zum
Schutz der in Art. 10 Abs. 2 aufgefhrten Rechtsgter, zu denen auch der gute Ruf und die Rechte
anderer gehren. Nach stRspr des EGMR ist ausschlaggebend, ob der Eingriff einem dringenden
sozialen Bedrfnis entsprach, ob er verhltnismig war und ob die zu seiner Rechtfertigung
vorgebrachten Grnde stichhaltig und ausreichend sind (EGMR NJW 2013, 768 Rn. 30 Standard
Verlags-GmbH/sterreich Nr. 3). Auch bei dieser Betrachtung wird das Gewicht des eingeschrnkten
Menschenrechts mageblich bercksichtigt, was dazu fhrt, dass die Einschrnkungen eng ausgelegt
werden mssen (EGMR NJW 2006, 1255 Rn. 87 Steel und Morris/Vereinigtes Knigreich; vgl. auch
EGMR NJW 2013, 285 Rn. 53 Vejdeland ua/Schweden). Fr die Entscheidung ist die wesentliche
Aufgabe der Presse in einer demokratischen Gesellschaft ein wichtiger Gesichtspunkt (EGMR NJW
2013, 768 Rn. 31 Standard Verlags-GmbH/sterreich Nr. 3). Sie darf nicht entmutigt werden, an

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Diskussionen ber berechtigte ffentliche Angelegenheiten teilzunehmen (EGMR NJOZ 2012, 335 Rn.
201 MGN Limited/Vereinigtes Knigreich). Da die Methoden sachlicher und abgewogener
Berichterstattung sehr unterschiedlich sein knnen, ist es nicht Aufgabe der Gerichte, ihre Auffassung an
die Stelle derjenigen der Presse zu setzen (EGMR NJW 2013, 765 Rn. 64 SRG/Schweiz). Die Presse
darf jedoch bestimmte Grenzen nicht berschreiten, insbes. hins. des Schutzes des guten Rufes und der
Rechte anderer, und muss sich in gutem Glauben auf der Grundlage exakter Tatsachen uern und
zuverlssige und genaue Informationen in bereinstimmung mit dem Berufsethos des Journalisten
liefern (EGMR NJW 2013, 768 Rn. 31 Standard Verlags-GmbH/sterreich Nr. 3).
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Rn. 113-116

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2. Schranken der Kunstfreiheit

Die Kunstfreiheit ist nicht mit einem ausdrcklichen Gesetzesvorbehalt versehen. Sie ist aber nach
stRspr des BVerfG nicht schrankenlos gewhrleistet, sondern findet ihre Grenzen unmittelbar in anderen

113

Bestimmungen der Verfassung, die ein in der Verfassungsordnung des Grundgesetzes ebenfalls
wesentliches Rechtsgut schtzen (BVerfG NJW 2008, 39 Rn. 68 Esra).

Als entgegenstehendes Grundrecht idS kommt namentlich das durch Art. 2 Abs. 1 iVm Art. 1 Abs. 1 GG
geschtzte Persnlichkeitsrecht in Frage (BVerfG NJW 2008, 39 Rn. 70 Esra; vgl. zur vergleichbaren

114

Abwgung zwischen Art. 8 und 10 EMRK EGMR AfP 2015, 417 Rn. 32 Jelsevar/Slowenien).
Entsprechendes gilt fr das nur ber Art. 2 Abs. 1 GG geschtzte Unternehmenspersnlichkeitsrecht
(OLG Hmb NJW 2009, 1510 (1512)). Bei der Beurteilung sind aber Mastbe anzulegen, die den
Besonderheiten der Kunstfreiheit gerecht werden (vgl. BVerfGE 30, 173 (195) sowie zB BGH NJW 2008,
2587 (2589); OLG Frankfurt a. M. AfP 2009, 612 (615); OLG Hmb NJW 2009, 1510). Die Kunstfreiheit
zieht nmlich ihrerseits dem Persnlichkeitsrecht Grenzen. Es bedarf der Klrung, ob die
Beeintrchtigung derart schwerwiegend ist, dass die Freiheit der Kunst zurckzutreten hat; eine
geringfgige Beeintrchtigung oder die bloe Mglichkeit einer schwerwiegenden Beeintrchtigung
reichen hierzu angesichts der hohen Bedeutung der Kunstfreiheit nicht aus (BVerfG NJW 1985, 261 (262
f.) Anachronistischer Zug; BGH NJW 2008, 2587 (2588); vgl. auch OLG Hmb NJW 2009, 1510).

Ein literarisches Werk ist zunchst als Fiktion anzusehen, die keinen Faktizittsanspruch erhebt
(Vermutung der Fiktionalitt, BGH GRUR 2009, 83 Rn. 17; ebenso EGMR AfP 2015, 417 Rn. 38

115

Jelsevar/Slowenien). Bei der Interpretation sind die Besonderheiten der knstlerischen Ausdrucksform
zu bercksichtigen. Zu den Spezifika literarischer Kunstformen gehrt, dass sie zwar hufig an die
Realitt anknpfen, der Knstler dabei aber eine neue sthetische Wirklichkeit schafft. Das erfordert
eine kunstspezifische Betrachtung zur Bestimmung des im jeweiligen Handlungszusammenhang dem
Leser nahegelegten Wirklichkeitsbezugs, um auf dieser Grundlage die Schwere der Beeintrchtigung
des Persnlichkeitsrechts bewerten zu knnen (BGH GRUR 2009, 83 Rn. 17).

Die Schwere der Beeintrchtigung des Persnlichkeitsrechts hngt dabei nach der Esra-Rspr. des
BVerfG (NJW 2008, 39) und des BGH (NJW 2008, 2587) sowohl davon ab, in welchem Ma der Knstler

116

es dem Leser nahelegt, den Inhalt seines Werks auf wirkliche Personen zu beziehen, als auch von der
Intensitt der Persnlichkeitsrechtsbeeintrchtigung, wenn der Leser diesen Bezug herstellt (BGH NJW
2008, 2587 (2588); vgl. zur berechtigten Kritik an dieser Betrachtungsweise das Sondervotum
Hohmann-Dennhardt/Gaier BVerfG NJW 2008, 39 Rn. 110 ff.). Insgesamt ist der Rspr. eine deutliche

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Zurckhaltung bei der Annahme unzulssiger Darstellungen in literarisch-erzhlenden Kunstwerken zu


entnehmen (vgl. etwa auch BGH GRUR 2009, 83 Ehrensache; LG Kln GRUR-RR 2009, 247 (BaaderMeinhof-Komplex)). Bei Eingriffen in den durch Art. 1 Abs. 1 GG geschtzten Kern menschlicher Ehre
liegt jedoch immer eine schwerwiegende Beeintrchtigung des Persnlichkeitsrechts vor, die durch die
Freiheit knstlerischer Bettigung nicht mehr gedeckt ist (BVerfG NJW 1987, 2661 (2662)).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 113-116
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C. Einschrnkung der uerungsfreiheit durch das Persnlichkeitsrecht

I. Allgemeines (Rn. 117-121)


II. Das Persnlichkeitsrecht (Rn. 122-127)
III. Verhltnis von Persnlichkeitsrecht und uerungsfreiheit (Rn. 128-129)
IV. Schutz vor Unwahrheit (Rn. 130-144)
1. Allgemeines (Rn. 130-133)
2. Wahrnehmung berechtigter Interessen (Rn. 134-139)
3. Irrefhrungsverbot (Rn. 140, 140.1)
4. Besonderheiten bei gemischten uerungen (Rn. 141, 142)
5. Besonderheiten bei Fragen (Rn. 143)
6. Besonderheiten bei Kunstwerken (Rn. 144)
V. Schutz vor Indiskretion (Rn. 145-171)
1. Allgemeines; informationelle Selbstbestimmung (Rn. 145-151)
2. Die Intimsphre (Rn. 152-155)
3. Die Privatsphre (Rn. 156-160)
4. Die Geheim- oder Vertraulichkeitssphre (Rn. 161, 162)
5. Die Sozialsphre (Rn. 163-165)
6. Selbstffnung geschtzter Sphren (Rn. 166-171)
VI. Schutz vor Werturteilen, insbes. Schmhung (Rn. 172-181)
1. Allgemeines (Rn. 172-173.1)
2. Insbes.: Schmhkritik (Rn. 174-178.1)
3. Sonderflle (Rn. 179-181)
VII. Schutz des eigenen Worts (Rn. 182-188.1)

43 von 118

1. Schutz vor unerlaubter Mitteilung des eigenen Wortes (Rn. 183-186)


2. Schutz vor unrichtiger Zuschreibung von uerungen (Rn. 187-188.1)

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Rn. 117-121

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I. Allgemeines

Ebenso wie die uerungsfreiheit genieen auch die Persnlichkeitsrechte des von einer uerung
Betroffenen grundgesetzlichen Schutz, namentlich abgeleitet aus dem allgemeinen Persnlichkeitsrecht

117

gem. Art. 2 Abs. 1 iVm Art. 1 Abs. 1 GG. Auf Ebene der EMRK ist dieser Schutz insbes. in Art. 8 (Recht
auf Achtung des Privat- und Familienlebens) verankert. In Konflikten zwischen diesen
Grundrechtspositionen, von denen keiner ein genereller Vorrang zukommt ( Rn. 128), ist eine
Abwgung zwischen der Schwere der Persnlichkeitsbeeintrchtigung durch die uerung einerseits und
der Einbue an Meinungsfreiheit durch die Untersagung der uerung andererseits vorzunehmen
(BVerfG NJW 2012, 1643).

Dabei spielt zum einen der Unterschied zwischen Werturteilen und Tatsachenbehauptungen eine Rolle.
Bei Tatsachenbehauptungen fllt insbes. ihr Wahrheitsgehalt ins Gewicht. An der Aufrechterhaltung

118

und Weiterverbreitung herabsetzender Tatsachenbehauptungen, die unwahr sind, besteht unter dem
Gesichtspunkt der Meinungsfreiheit kein schtzenswertes Interesse. Wahre Aussagen mssen dagegen
in der Regel hingenommen werden, auch wenn sie nachteilig fr den Betroffenen sind (BVerfG NJW
2012, 1643 f.).

Allerdings kann auch eine wahre Darstellung das Persnlichkeitsrecht des Betroffenen verletzen, insbes.
wenn die Privat-, Intim- oder Vertraulichkeitssphre betroffen ist oder die Wiedereingliederung eines

119

Straftters in die Gesellschaft erheblich erschwert wrde (vgl. BVerfG NJW 1973, 1226 Lebach) und
Informationsinteressen der ffentlichkeit nicht berwiegen (vgl. BVerfG NJW 1999, 1322 (1324)
Helnwein). Nach der Rspr. des EGMR (vgl. NJW 2012, 1053 Rn. 108 ff. v. Hannover/Deutschland (Nr.
2) und NJW 2012, 1058 Rn. 186 ff. Axel Springer AG/Deutschland) sind bei der Abwgung insbes. der
Beitrag zu einer Debatte von allgemeinem Interesse, die Bekanntheit der betroffenen Person und der
Gegenstand der Berichterstattung, das frhere Verhalten der betroffenen Person, die Art der Erlangung
von Informationen und ihr Wahrheitsgehalt sowie der Inhalt, die Form und die Auswirkungen der
Verffentlichung zu bercksichtigen.

Werturteile genieen zwar einen starken verfassungsrechtlichen Schutz, doch sind auch sie nicht
unbegrenzt zulssig, etwa wenn es sich um eine Schmhkritik oder eine Verletzung der Menschenwrde

120

handelt, Rn. 172 ff.

In die Abwgung sind nicht nur solche Umstnde einzustellen, die in der fraglichen Berichterstattung

121

erwhnt werden. Ob eine solche Erwhnung erfolgt, hngt von zahlreichen Faktoren ab, die mit den
zum Ausgleich zu bringenden Rechtspositionen nichts zu tun haben. Es gengt daher, wenn die
entsprechenden Umstnde im Streitfall dargelegt werden (OLG Dresden AfP 2012, 383; vgl. auch
Wenzel/Burkhardt Rn. 4.74 ff., 4.81).
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Rn. 122-127

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II. Das Persnlichkeitsrecht

1. Inhalt

Das (allgemeine) Persnlichkeitsrecht das BVerfG spricht in jngerer Zeit teilw. vom Grundrecht auf
Schutz der Persnlichkeit (vgl. BVerfG NJW 2008, 1793 Rn. 47) ergnzt die im Grundgesetz

122

normierten Freiheitsrechte und gewhrleistet die engere persnliche Lebenssphre und die Erhaltung
ihrer Grundbedingungen (BVerfG NJW 2008, 39 Rn. 70 Esra; vgl. auch BVerfG NJW 2006, 207 Rn. 25
Stolpe; NJW 1980, 2070 Eppler). Das Grundrecht schtzt Elemente der Persnlichkeit, die nicht
Gegenstand besonderer Freiheitsgarantien sind, aber diesen in ihrer konstituierenden Bedeutung fr die
Persnlichkeit nicht nachstehen (vgl. BVerfG NJW 1980, 2070 Eppler; stRspr). Dazu gehren auch die
soziale Anerkennung sowie die Geschftsehre (BGH GRUR 2015, 293 Rn. 10 Filialleiter bei PromiFriseur). Aus diesem Grund umfasst das allgemeine Persnlichkeitsrecht den Schutz vor uerungen,
die geeignet sind, sich abtrglich auf das Bild des Einzelnen in der ffentlichkeit auszuwirken (BGH NJW
2014, 3154 Rn. 13).

Das allgemeine Persnlichkeitsrecht besitzt keinen statischen Anwendungsbereich. Seine Reichweite

123

liegt nicht absolut fest, sondern muss grds. erst durch eine Gterabwgung mit den schutzwrdigen
Interessen der anderen Seite bestimmt werden (BGH NJW 2004, 762 (764)). Bei dieser Abwgung sind
die besonderen Umstnde des Einzelfalls sowie die betroffenen Grundrechte des GG und die
Gewhrleistungen der EMRK interpretationsleitend zu bercksichtigen (BGH GRUR 2015, 92 Rn. 19
Innenminister unter Druck mwN). Magebend ist hier insbes. Art. 8 EMRK, der dem Einzelnen ein
Recht auf Achtung seines Privat- und Familienlebens, seiner Wohnung und seiner Korrespondenz
gewhrt. Der Begriff des Privatlebens ist weit zu verstehen ist und umfasst etwa den Namen oder das
Abbild einer Person, den Schutz ihres guten Rufes (EGMR AfP 2015, 417 Rn. 29 Jelsevar/Slowenien)
sowie die persnlichen Informationen einer Person, hins. derer diese berechtigterweise erwarten kann,
dass sie nicht ohne ihre Einwilligung verffentlicht oder verwendet werden (EGMR AfP 2015, 323 Rn. 45
Bohlen/Deutschland). Das allgemeine Persnlichkeitsrecht schtzt die Person insbes. vor
verflschenden oder entstellenden Darstellungen, die von nicht ganz unerheblicher Bedeutung fr die
Persnlichkeitsentfaltung sind (vgl. BVerfG NJW 2008, 39 Rn. 71).

2. Regelung

Eine

umfassende

gesetzliche

Regelung des allgemeinen

Persnlichkeitsrechts

gibt

es

in

124

Deutschland nicht. Anerkennung fand es in der Rspr. erst nach Inkrafttreten des Grundgesetzes
zunchst als direkt aus der Verfassung abgeleitetes Recht (BGH NJW 1954, 1405 Leserbriefe). Es
handelt sich um ein einheitliche(s), ursprngliche(s) Rech(t), das in der Persnlichkeit als solcher
begrndet ist und gegen alle Verletzungen der Eigensphre der Persnlichkeit schtzt, die nicht durch
hherwertige Interessen geboten sind (BGH NJW 1957, 1315 (1316) Sptheimkehrer). Sptestens
seit der Entscheidung Burschenschaft (NJW 1960, 476 (479)) ordnet der BGH das allgemeine
Persnlichkeitsrecht als sonstiges Recht iSd 823 Abs. 1 ein (ebenso BGH NJW 1961, 2059
Ginseng). Das allgemeine Persnlichkeitsrecht setzte sich in Lit. und Rspr. durch und wurde spter auch
vom BVerfG gebilligt (BVerfG NJW 1973, 1221 Soraya, seinerzeit noch ohne Rckgriff auf den seit dem
3.9.1953 in Deutschland in Kraft befindlichen Art. 8 EMRK).

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Bereits vor der Entwicklung und Anerkennung eines allgemeinen Persnlichkeitsrechts sicherte eine
Reihe sog. besonderer Persnlichkeitsrechte insbes. den zivilrechtlichen Schutz des Namens ( 12),

125

der Ehre ( 823 Abs. 2 iVm 185 ff. StGB) und des Rechts am eigenen Bild ( 22 KunstUrhG). Aus
heutiger Sicht stellen sich diese und andere kodifizierte Bereiche (etwa die Regelungen ber das
Urheberpersnlichkeitsrecht ( 1214 UrhG), ber Vertraulichkeitsverletzungen ( 201 StGB) und
bestimmte Bildaufnahmen ( 201a StGB)) als Ausprgungen des umfassend verstandenen allgemeinen
Persnlichkeitsrechts dar, welches deshalb vielfach als Rahmenrecht bezeichnet wird. Ein Rckgriff auf
das allgemeine Persnlichkeitsrecht ist stets mglich, wenn ein thematisch einschlgiges, besonderes
Persnlichkeitsrecht keine Regelung enthlt.

3. Wirkung

Der grundrechtliche Schutz durch das allgemeine Persnlichkeitsrecht wirkt nicht unmittelbar gegenber

126

Dritten, begrndet aber staatliche Schutzpflichten ( Rn. 109). Soweit die Gerichte Normen anwenden,
die diesem Schutz dienen, haben sie die grundrechtlichen Magaben zu beachten, sonst liegt darin nach
der stRspr des BVerfG nicht nur eine Verletzung objektiven Verfassungsrechts, sondern auch ein Versto
gegen die subjektiven Grundrechte des Betroffenen (vgl. BVerfGE 7, 198 (206 f.) Lth; NJW 1999,
1322 (1323) Helnwein).

Das

allgemeine

Persnlichkeitsrecht

schtzt

nicht

nur

ideelle,

sondern

auch

127
kommerzielle

Interessen. Der wirtschaftliche Wert von Persnlichkeitsmerkmalen folgt im Allgemeinen aus der
Bekanntheit und dem ffentlichen Ansehen der Person. Nach Auffassung des BGH ist der Schutz
vermgenswerter Bestandteile des allgemeinen Persnlichkeitsrechts auch bei Lebenden (vgl. zu
Verstorbenen BVerfG NJW 2006, 3409 Der blaue Engel) lediglich zivilrechtlich, nicht aber
verfassungsrechtlich gewhrleistet (BGH NJW 2007, 689 (691) Rcktritt des Finanzministers). Daher
kommt ihm gegenber der Meinungsfreiheit grds. kein Vorrang zu (BGH AfP 2008, 598 (600)
Bohlen-Buch, vgl. dazu auch EGMR AfP 2015, 323 Bohlen/Deutschland). Dies hat bspw. zur Folge, dass
die mit der Namensnennung verbundene Beeintrchtigung des Persnlichkeitsrechts hinzunehmen ist,
wenn sich eine Werbeanzeige in satirisch-spttischer Form mit einem in der ffentlichkeit diskutierten
Ereignis auseinandersetzt, ohne den Image- oder Werbewert des Genannten auszunutzen oder den
Eindruck zu erwecken, als identifiziere er sich mit dem beworbenen Produkt oder empfehle es (BGH
ZUM 2008, 957 (959) Zerknitterte Zigarettenschachtel, vgl. dazu auch EGMR AfP 2015, 327 Ernst
August von Hannover/Deutschland).
Zitiervorschlag:
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Rn. 128-129

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III. Verhltnis von Persnlichkeitsrecht und uerungsfreiheit

Das allgemeine Persnlichkeitsrecht ist nicht vorbehaltlos gewhrleistet. Nach Art. 2 Abs. 1 GG wird

128

es durch die verfassungsmige Ordnung einschlielich der Rechte anderer beschrnkt. Zu diesen
Rechten gehrt auch die Freiheit der Meinungsuerung aus Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG. Auch diese ist
aber nicht vorbehaltlos garantiert; sie findet nach Art. 5 Abs. 2 GG ihre Schranken unter anderem in
den allgemeinen Gesetzen und in dem Recht der persnlichen Ehre (vgl. BVerfG NJW 2012, 1643 Rn.
32 sowie ausf. BVerfG NJW 2008, 1793 Rn. 49
Wechselbezglichkeit zwischen der Meinungsfreiheit

46 von 118

ff.). Das BVerfG spricht von einer


und den grundrechtlich geschtzten

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Persnlichkeitsrechten (BVerfG GRUR-RR 2011, 224 Gen-Milch). Entsprechendes gilt auf der
Ebene der EMRK fr das Verhltnis zwischen Art. 8 und Art. 10. Der Ausgleich zwischen den
betroffenen Rechtspositionen ist im Rahmen einer Abwgung herzustellen, fr die der EGMR
Kriterien herausgearbeitet hat (Beitrag zu einer Debatte von ffentlichem Interesse, Bekanntheit
der betroffenen Person, Thema der Reportage, frheres Verhalten der betroffenen Person sowie
Inhalt, Form und Auswirkungen der Verffentlichung, EGMR AfP 2015, 323 Rn. 49
Bohlen/Deutschland) und in deren Rahmen keines der berhrten Grundrechte generellen Vorrang
geniet.

Teilw. wird gefordert, im Verhltnis zwischen Kommunikationsfreiheit und Persnlichkeitsschutz letzteren als

128.1

vor- und bergeordnet zu betrachten (GSS PersnlichkeitsR-HdB/Gtting 1 Rn. 19). Zur Begrndung wird
auf die Systematik des Grundgesetzes verwiesen, der zufolge der Schutz des einzelnen Menschen in seiner
Individualitt an der Spitze der Wertordnung stehe. Mit der Rspr. des Bundesverfassungsgerichts steht diese
Sichtweise nicht im Einklang. Vielmehr beeinflussen und begrenzen sich die Grundrechtspositionen
wechselseitig, BVerfGE 120, 180 (199 ff.) Keiner von Ihnen kommt ein genereller Vorrang zu, BeckOK
BGB/Bamberger 12 Rn. 172. Auch die Meinungsfreiheit wird vom Grundgesetz nicht nur im Interesse des
demokratischen Prozesses geschtzt, sondern zugleich im Interesse der Persnlichkeitsentfaltung des
Einzelnen (BVerfG NJW 2005, 1341 (1342); AfP 2010, 145 (147) Rn. 28); sie ist insoweit selbst ein
Persnlichkeitsrecht Rn. 94.

Anders als im Bereich der Bildberichterstattung gewhrt Art. 2I iVm Art. 1I GG bei Wortberichten
nur in spezifischen Hinsichten Schutz (vgl. BVerfG NJW 2011, 740 Rn. 52 Carolines Tochter;

129

BGHZ 187, 200 = NJW 2011, 744 Rn. 8 ff. Party-Prinzessin). Dabei spielt vor allem der
Wahrheitsgehalt der uerung eine Rolle, soweit es sich um eine Tatsachenbehauptung handelt (s.
zum Schutz vor Unwahrheit Rn. 130 ff.). Das Persnlichkeitsrecht schtzt vor einer
Beeintrchtigung geschtzter Persnlichkeitssphren wie der Privat- oder Intimsphre durch
Indiskretion ( Rn. 145 ff.) sowie herabsetzenden, ehrverletzenden uerungen (vgl. zum Schutz
vor Werturteilen Rn. 172 ff.). Ein von dem Kommunikationsinhalt unabhngiger Schutz ist im
Bereich der Textberichterstattung hingegen nur unter dem Gesichtspunkt des Rechts am eigenen
Wort anerkannt, das die Selbstbestimmung ber die unmittelbare Zugnglichkeit der
Kommunikation garantiert (vgl. BVerfG NJW 1980, 2070 Eppler; BVerfGE 106, 28, (41) = NJW
2002, 3619 und allgemein Rn. 182 ff.).
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IV. Schutz vor Unwahrheit

1. Allgemeines (Rn. 130-133)


2. Wahrnehmung berechtigter Interessen (Rn. 134-139)
3. Irrefhrungsverbot (Rn. 140, 140.1)
4. Besonderheiten bei gemischten uerungen (Rn. 141, 142)
5. Besonderheiten bei Fragen (Rn. 143)
6. Besonderheiten bei Kunstwerken (Rn. 144)
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Rn. 130-133

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1. Allgemeines

Tatsachenbehauptungen (vgl. zur Abgrenzung Rn. 35) knnen anders als Werturteile wahr oder

130

unwahr sein. Whrend die Verffentlichung wahrer Tatsachen in der Regel hinzunehmen ist, auch wenn
sie nachteilig fr den Betroffenen sind (vgl. zB BVerfG NJW 2012, 1500 Rn. 39 Ochsenknecht-Shne),
hat im Fall der Aufstellung unwahrer ehrenrhriger oder rufschdigender Behauptungen in der
Regel die Meinungsfreiheit hinter das allgemeine Persnlichkeitsrecht zurckzutreten (BVerfG NJW-RR
2010, 470 Rn. 62 Pressespiegel). Der Betroffene wird vor verflschenden oder entstellenden
Darstellungen seiner Person geschtzt, die von nicht ganz unerheblicher Bedeutung fr die
Persnlichkeitsentfaltung sind, wie zB die Zugehrigkeit zu bestimmten Gruppen oder Vereinigungen
(BVerfG NJW 1999, 1322 Helnwein).

Das bedeutet aber nicht, dass unwahre Tatsachenbehauptungen von vornherein aus dem
Schutzbereich der Meinungsfreiheit herausfallen. Auerhalb des Schutzbereichs von Art. 5 Abs. 1

131

S. 1 GG liegen nur bewusst unwahre Tatsachenbehauptungen und solche, deren Unwahrheit bereits im
Zeitpunkt der uerung unzweifelhaft feststeht. Es reicht nicht, dass erst eine sptere Beweisaufnahme
die Unrichtigkeit der uerung ergibt. Fr den uernden muss vielmehr im Zeitpunkt der uerung
eine zumutbare Mglichkeit bestehen, die Unwahrheit zu erkennen (BVerfG NJW 2003, 1855).

In allen brigen Fllen unwahrer Tatsachenbehauptungen ist eine Abwgung erforderlich, in der es
mageblich auf die Pflicht zur sorgfltigen Recherche und den Gesichtspunkt der Wahrnehmung

132

berechtigter Interessen ( 193 StGB) ankommt. Wrde nmlich auch die erst nachtrglich als
unwahr erkannte uerung uneingeschrnkt mit Sanktionen belegt werden knnen, stnde zu
befrchten, dass der Kommunikationsprozess litte, weil risikofrei nur noch unumstliche Wahrheiten
geuert werden drften. Damit wre ein vom Grundrechtsgebrauch abschreckender Effekt verbunden,
der vermieden werden muss (BVerfG NJW-RR 2010, 470 Pressespiegel mwN).

Bei unbedeutenden, wertneutralen Unrichtigkeiten besteht kein Unterlassungsanspruch (vgl. zB

133

BGH NJW 2006, 609 (Interviewuerung gegenber dpa statt stern); AfP 2008, 193 (Ort einer
Vernissage), OLG Dresden ZUM-RD 2011, 551 (Verurteilung wegen 16 UWG statt wegen Betruges),
LG Hmb AfP 2015, 69 (sieben statt acht kritisierte Verbindungen)). Die Beanstandung unwahrer
Berichterstattung in einem unbedeutenden Nebenaspekt darf nicht als Vehikel dazu genutzt werden,
zulssige Kritik zum Verstummen zu bringen (OLG Kln NJW-RR 2006, 126 (127)). Dies gilt erst Recht
fr den schwcher ausgeprgten Schutz durch das Unternehmenspersnlichkeitsrecht (OLG Hmb NJW
2009, 1510 (1513 f.); LG Bln ZUM-RD 2011, 241). Bei der Frage, welche Unrichtigkeiten ins Gewicht
fallen, knnen die Lesererwartungen eine Rolle spielen, so dass zB die Gleichsetzung eines
Unternehmens mit seinen Reprsentanten unschdlich sein kann (OLG Karlsruhe ZUM-RD 2006, 331
(335)). Wenn ein unwahrer Aussagegehalt im Kontext eines Artikels vllig in den Hintergrund tritt, kann
er sich auch nicht abtrglich auf das Bild des Betroffenen in der ffentlichkeit auswirken (BGH NJW
2014, 3154 Rn. 14).
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2. Wahrnehmung berechtigter Interessen

Stellt sich die Unwahrheit einer uerung erst nachtrglich heraus oder kann der Wahrheitsgehalt
berhaupt nicht endgltig festgestellt werden, so hngt die Rechtswidrigkeit der ursprnglichen

134

Aufstellung/Verbreitung der Tatsachenbehauptungen ungeklrten Wahrheitsgehalts davon ab, ob der


uernde die Anforderungen erfllt hat, die an eine Rechtfertigung durch Wahrnehmung berechtigter
Interessen ( 193 StGB) zu stellen sind (BVerfG NJW 2006, 207 Rn. 44 Stolpe).

Eine Behauptung, deren Unwahrheit nicht erwiesen ist, kann jedenfalls in Fllen, in denen es um eine

135

die ffentlichkeit wesentlich berhrende Angelegenheit geht, solange nicht untersagt werden, als der
uernde sie zur Wahrnehmung berechtigter Interessen fr erforderlich halten darf (BGH NJW 1996,
1131 (1133) Lohnkiller). Eine Berufung hierauf setzt voraus, dass der auf Unterlassung in Anspruch
Genommene vor Aufstellung oder Verbreitung der Behauptung hinreichend sorgfltige Recherchen
ber den Wahrheitsgehalt angestellt hat. Die Sorgfaltsanforderungen richten sich nach den jeweils
gegebenen Aufklrungsmglichkeiten, auch nach der Stellung des uernden im Prozess der
ffentlichen Meinungsbildung (BVerfG NJW 2004, 589). Fr Medien sind die Anforderungen daher
strenger als fr Privatleute (vgl. BGH NJW 1996, 1131 Lohnkiller). Je strker die uerung die
Rechtspositionen der durch sie betroffenen Dritten beeintrchtigt, desto hher sind einerseits die
Sorgfaltsanforderungen (BVerfG NJW-RR 2010, 470 Rn. 62); andererseits ist das Interesse der
ffentlichkeit an den entsprechenden uerungen abwgend zu bercksichtigen (BVerfG NJW 2007,
2686 (2687)). Die Gerichte drfen an die Wahrheitspflicht im Interesse der Meinungsfreiheit keine
Anforderungen stellen, die die Bereitschaft zum Gebrauch des Grundrechts herabsetzen und so auf die
Meinungsfreiheit insgesamt einschnrend wirken knnen. Sie haben aber auch zu bercksichtigen, dass
die Wahrheitspflicht Ausdruck der Schutzpflicht ist, die aus dem allgemeinen Persnlichkeitsrecht folgt.

Beeintrchtigt die Behauptung einer Tatsache, deren Wahrheitsgehalt noch ungewiss ist, die Rechte

136

eines anderen, so drfen die Gerichte im Zuge der Abwgung bercksichtigen, ob der sich uernde
seinen Kenntnisstand darber zutreffend mitgeteilt hat. Sorgfaltspflichten sind auch dann verletzt,
wenn sich der uernde selektiv und ohne dass dies fr die ffentlichkeit erkennbar wre, allein auf
dem Betroffenen nachteilige Anhaltspunkte sttzt und hierbei verschweigt, was gegen die Richtigkeit
seiner Behauptung spricht (BVerfG NJW 2006, 207 Rn. 45 Stolpe).

Eingehalten sind die Sorgfaltspflichten (auch die erhhten Pflichten der Medien) bei der bernahme von

137

Informationen aus privilegierten Quellen, zu denen neben uerungen ffentlicher Stellen (


Rn. 248) insbes. auch die anerkannten Nachrichtenagenturen gehren. Im Rahmen des
journalistischen Tagesgeschfts knnen die Medien ihren verfassungsmigen Auftrag, umfassend und
zugleich mglichst aktuell zu berichten, nur erfllen, wenn sie nicht jede ihrer Berichterstattungen
vollstndig selbst recherchieren und gegenprfen mssen. Den Journalisten ist daher unter Wahrung
ihrer journalistischen Sorgfaltspflichten erlaubt,
Meldungen der als seris anerkannten
Nachrichtenagenturen ohne weitere (Nach-)Recherche ihres Inhalts zu verwerten. Diese Privilegierung
findet ihre Grenze erst, wenn fr den bernehmenden Journalisten Veranlassung zu konkreten Zweifeln
an der inhaltlichen Richtigkeit der Meldung bestand (KG GRUR-RR 2007, 374 mwN).

Die Beweislast fr die Einhaltung der Sorgfaltspflichten liegt beim Behauptenden. Er hat bspw.

138

nachzuweisen, dass Zeugen, auf deren Angaben er sich beruft, diese tatschlich gemacht haben (OLG

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Mnchen ZUM-RD 2003, 577 (580)).

Ist der Wahrheitsgehalt im Zeitpunkt der uerung ungewiss und hat der sich uernde die ihm

139

obliegenden Sorgfaltspflichten eingehalten, kommen weder Bestrafung noch Schadensersatz in


Betracht, wenn sich spter die Unwahrheit der uerung herausstellt. Diese ist vielmehr als zum
uerungszeitpunkt rechtmig anzusehen. Geht es aber um die zuknftige Unterlassung einer
uerung, fllt die Wahrheit ihres Tatsachenanteils in jedem Fall bei der Abwgung ins Gewicht. Es gibt
nmlich kein verfassungsrechtlich anerkennenswertes Interesse, nach Feststellung der Unwahrheit an
einer Behauptung festzuhalten (BVerfG ZUM-RD 2003, 114 (116)). Allerdings kann der sich uernde
nur dann zur Unterlassung verurteilt werden, wenn die Gefahr besteht, dass die uerung ungeachtet
des Unwahrheitsnachweises aufrechterhalten bzw. unverndert wiederholt wird, wobei die Mastbe fr
die sog. Erstbegehungsgefahr gelten (vgl. KG GRUR-RR 2007, 173 Rn. 274 ff.).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 134-139
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Rn. 140-140.1

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3. Irrefhrungsverbot

Die Verffentlichung wahrer Tatsachen ist auch dort, wo kein Indiskretionsschutz ( Rn. 145) greift,

140

nicht uneingeschrnkt zulssig. Werden dem Leser Tatsachen mitgeteilt, aus denen er erkennbar
eigene wertende Schlussfolgerungen ziehen soll, so drfen dabei nach der Rspr. des BVerfG keine
wesentlichen Umstnde verschwiegen werden, die geeignet sind, den Vorgang in einem anderen
Licht erscheinen zu lassen (BVerfG NJW 2010, 1587 Rn. 27). Eine unwahre Tatsachenbehauptung
liegt nach der Rspr. auch dann vor, wenn durch Verschweigen einer Tatsache der Leser zu einer
ehrverletzenden Schlussfolgerung aus mitgeteilten wahren Tatsachen gefhrt wird (BGH NJW 2000,
656). Dies kann bspw. eine Klarstellung erforderlich machen, wenn sich ein Ermittlungsverfahren
nur gegen einen von zwei Rechtsanwlten einer Soziett richtet (OLG Karlsruhe NJW 2005, 2400).
Bei Berichterstattung ber Gerichtsurteile soll jedenfalls bei schwerwiegenden Vorwrfen eine
Angabe erforderlich sein, wenn noch keine Rechtskraft eingetreten ist (LG Frankfurt a. M. AfP 2003,
468).

Ein allgemeines Gebot der Ausgewogenheit darf dieser Rspr. nicht entnommen werden. Das wre das

140.1

Gegenteil von freier Rede, die gerade auch von Einseitigkeit, Provokation und Polemik lebt. Der EGMR fordert
zumindest von Politikern, auf eine Berichterstattung, die nicht alle entlastenden Umstnde enthlt,
toleranter zu reagieren als eine Privatperson (EGMR NJW 2015, 1501 Axel Springer/Deutschland Nr. 2). Die
Rspr. des BGH (vgl. etwa NJW 2006, 601 Rn. 19) erscheint vor diesem Hintergrund bedenklich. Wenn die
Schlussfolgerung bei Mitteilung der verschwiegenen Tatsache weniger naheliegend erscheint und deshalb
beim unbefangenen Durchschnittsleser ein falscher Eindruck entstehen kann, soll eine bewusst
unvollstndige Berichterstattung wie eine unwahre Tatsachenbehauptung zu behandeln sein. Das greift sehr
weit. Zu fordern ist daher einschrnkend, dass durch die verschwiegene Tatsache eine Fehlvorstellung
geradezu entstehen muss; die bloe Mglichkeit gengt nicht. Zumindest ist grndlich zu prfen, ob die als
persnlichkeitsverletzend beanstandete Einschtzung bei vollstndiger Information wirklich vermieden worden
wre (vgl. BGH NJW 2004, 598 (600) Klinik Monopoly).

Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 140-140.1

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Rn. 141-142

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4. Besonderheiten bei gemischten uerungen

Allgemein sind unwahre Tatsachenbehauptungen Einschrnkungen im Interesse anderer Rechtsgter


leichter zugnglich als Meinungsuerungen (vgl. BVerfG NJW 1983, 1415 NPD von Europa). Das gilt

141

in abgeschwchter Form auch dann, wenn sich wertende und tatschliche Elemente in einer uerung
so vermengen, dass diese insgesamt als Werturteil anzusehen ist (s. dazu BVerfG NJW 1992, 1439
(1441) Kritische Bayer-Aktionre sowie Rn. 45 f.). Die Richtigkeit der tatschlichen Bestandteile ist
dann iRd Abwgung zu bercksichtigen (BVerfG NJW 2012, 1643 Rn. 34; BVerfG NJW 2007, 2686
(2687); BVerfG NJW 2004, 277 (278) NGG; BGH NJW 2015, 773 Rn. 21 Hochleistungsmagneten).
Die tatschlichen Komponenten sind zu ermitteln und bleiben auch als Teil einer gemischten uerung
dem Beweis zugnglich (BVerfG NJW 2012, 1643 Rn. 34). Zur Feststellung der Wahrheit bzw.
Unwahrheit der Tatsachenkomponente drfen die zivilrechtlichen Beweislastgrundstze angewendet
werden (BVerfG NJW 2007, 2686 (2687)). Auch in diesem Zusammenhang ist freilich zu beachten, dass
an die Wahrheitspflicht im Interesse der Meinungsfreiheit keine Anforderungen gestellt werden drfen,
die die Bereitschaft zum Gebrauch des Grundrechts herabsetzen und so auf die Meinungsfreiheit
insgesamt einschnrend wirken knnen (vgl. BVerfG NJW 1980, 2072 (2073) Bll/Walden). Bei einer
uerung, die derart substanzarm ist, dass eine konkret dem Beweis zugngliche Komponente gar
nicht ermittelt werden kann, kommt es auch iRd Abwgung der widerstreitenden Grundrechtspositionen
auf den Wahrheitsgehalt nicht an (BVerfG NJW-RR 2001, 411).

Dass die tatschlichen Bestandteile lediglich iRd Abwgung zu bercksichtigen sind, kann dazu fhren,

142

dass auch schiefe Darstellungen hingenommen werden mssen, wenn die Diskrepanz im Tatschlichen
nicht sehr schwerwiegend ist (vgl. KG MMR 2011, 839: Kein Unterlassungsanspruch bzgl. einer
gemischten uerung, in der ua (flschlich) ausgesagt wurde, eine des Dopings verdchtige Sportlerin
habe ein bestimmtes rztliches Gutachten bezahlt, weil die Gesamtuerung nicht die Behauptung
enthielt, dass der Gutachter auf Grund einer Zahlung zu dem gefundenen Ergebnis gelangt ist).
Allerdings gengt bei gemischten uerungen eine Abwgung der betroffenen Interessen nicht den
verfassungsrechtlichen Anforderungen, die den tatschlichen Gehalt der uerung vollstndig
ausblendet (BVerfG NJW 2008, 358 Bauernfngerei). Auch wenn ein Werturteil eine tatschliche
Feststellung derart widerspiegelt, dass beide zusammen stehen und fallen, kann die Unwahrheit der
Tatsache zur Unzulssigkeit des Werturteils fhren, OLG Mnchen GRUR 2014, 1126 Rn. 73 Ritter
Sport Voll-Nuss (Analyseergebnis und darauf aufbauendes Testurteil).
Zitiervorschlag:
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Rn. 143

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5. Besonderheiten bei Fragen

Vgl. zur uerungsrechtlichen Einordnung von Fragen Rn. 47. Fragen knnen Dritte insbes. dann in

143

ihrer persnlichen Ehre verletzen, wenn die in ihnen vorausgesetzten oder ausgesprochenen
tatschlichen Annahmen ehrenrhrig sind. Insoweit kann es darauf ankommen, ob der Fragende fr
den tatschlichen und ehrenrhrigen Gehalt seiner Frage Anhaltspunkte besa oder ob dieser aus der

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Luft gegriffen war. Dabei drfen jedoch keine Anforderungen gestellt werden, die sich abschreckend auf
den Gebrauch des Grundrechts auswirken knnen. Die Vermutung zugunsten der freien Rede gilt auch
fr Fragen (BVerfG NJW 1992, 1442 (1444)). Lassen Fragen trotz verschiedener definitiv klingender
Passagen insgesamt nicht den Schluss zu, dass es dem uernden nicht um eine Antwort gegangen,
sondern der Zweck bereits mit der Stellung der Fragen erreicht gewesen wre, so spricht der von
Verfassungs wegen gebotene weite Meinungsbegriff gegen die Einordnung als Tatsachenbehauptungen
(BVerfG NJW 1992, 1442 (1444), wo einige der zu beurteilenden Fragen durchaus rhetorische Zge
trugen).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 143
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Rn. 144

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6. Besonderheiten bei Kunstwerken

Bei Kunstwerken gelten besondere Mastbe, die dazu fhren, dass auch schwerwiegende
Unwahrheiten in Bezug auf erkennbare Vorbilder literarischer Figuren hinzunehmen sein knnen,

144

Rn. 116. Der Grundrechtsschutz aus Art. 5 Abs. 3 GG verbietet es, die Persnlichkeitsrechtsverletzung
bereits in der Erkennbarkeit als Vorbild einerseits und in den negativen Zgen der Romanfigur
andererseits zu sehen. Erforderlich wre vielmehr der Nachweis, dass dem Leser vom Autor nahegelegt
wird, bestimmte Teile der Schilderung als tatschlich geschehen anzusehen, und dass gerade diese Teile
eine
Persnlichkeitsrechtsverletzung
darstellen,
entweder
weil
sie
ehrenrhrige
falsche
Tatsachenbehauptungen aufstellen oder wegen der Berhrung des Kernbereichs der Persnlichkeit
berhaupt nicht in die ffentlichkeit gehren (vgl. BGH NJW 2008, 2587 Rn. 11 Esra). Nach einer im
Hinblick auf die Kunstfreiheit problematischen Entscheidung des BGH (NJW 2009, 3576 Kannibale von
Rotenburg mkritAnm Gostomzyk) soll jedoch das Interesse des Betroffenen an wirklichkeitsgetreuer
Darstellung seiner Person umso schutzwrdiger sein, je strker das entworfene Persnlichkeitsbild
beansprucht, mit der sozialen Wirklichkeit des Dargestellten bereinzustimmen.
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 144
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V. Schutz vor Indiskretion

1. Allgemeines; informationelle Selbstbestimmung (Rn. 145-151)


2. Die Intimsphre (Rn. 152-155)
3. Die Privatsphre (Rn. 156-160)
4. Die Geheim- oder Vertraulichkeitssphre (Rn. 161, 162)
5. Die Sozialsphre (Rn. 163-165)
6. Selbstffnung geschtzter Sphren (Rn. 166-171)
Zitiervorschlag:

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Rn. 145-151

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1. Allgemeines; informationelle Selbstbestimmung

Zum allgemeinen Persnlichkeitsrecht gehrt die Befugnis des Einzelnen, selbst zu entscheiden, wie

145

er sich Dritten oder der ffentlichkeit gegenber darstellen will und inwieweit von Dritten ber seine
Persnlichkeit verfgt werden kann (vgl. BVerfG NJW 1980, 2070 Eppler). Das Recht auf
informationelle Selbstbestimmung gewhrleistet die Befugnis des Einzelnen, grds. selbst ber
die Preisgabe und Verwendung seiner persnlichen Daten zu bestimmen (BVerfGE 65, 1 (43)
Volkszhlung; BGH GRUR 2014, 200 Rn. 11 Mascha S.). Dem Einzelnen steht auch gegenber
wahrheitsgemer Berichterstattung ein autonomer Bereich privater Lebensgestaltung zu, in
dem er seine Individualitt entwickeln und wahren kann (BVerfGE 35, 202 = NJW 1973, 1226
Lebach). Der Indiskretionsschutz ist nicht auf Tatsachenbehauptungen beschrnkt, sondern erfasst
auch Werturteile wie etwa Spekulationen ber die mgliche Persnlichkeitsentwicklung eines Kindes
(vgl. BVerfG ZUM 2004, 64 Geburtshoroskop).

Die durch das Grundrecht aus Art. 2 Abs. 1 iVm Art. 1 Abs. 1 GG eingerumte ausschlieliche
Rechtsmacht gewhrleistet indessen keinen absoluten Schutz der selbstgewhlten

146

Anonymitt (BVerfG NJW 2011, 740 Rn. 56 Carolines Tochter) und vermittelt keinen Anspruch
darauf, ffentlich nur so dargestellt zu werden, wie es ihrem Trger genehm ist (vgl. BVerfG NJW
2011, 740 Rn. 53 Carolines Tochter; BGH NJW 2011, 744 Rn. 14 Party-Prinzessin mwN). Sie
bietet nicht schon davor Schutz, berhaupt in einem Bericht individualisierend benannt zu werden
(BVerfG NJW 2012, 756 Rn. 19; BGH GRUR 2015, 293 Rn. 8 Filialleiter bei Promi-Friseur). Der
Indiskretions- und Anonymittsschutz sowie das informationelle Selbstbestimmungsrecht wirken
mithin wie generell der Schutz des allgemeinen Persnlichkeitsrechts nicht absolut, sondern
finden im Rahmen einer Gter- und Interessenabwgung ihre Schranken in der Wechselwirkung
mit den Rechten anderer und den Bedrfnissen der sozialen Gemeinschaft (BVerfG NJW 2012, 756
Rn. 20; BGH GRUR 2014, 200 Rn. 11 ff. Mascha S.). Der Einzelne hat keine absolute,
uneingeschrnkte Herrschaft ber seine Daten; denn er entfaltet seine Persnlichkeit innerhalb der
sozialen Gemeinschaft und muss grds. Einschrnkungen seines Rechts auf informationelle
Selbstbestimmung hinnehmen, wenn und soweit solche Beschrnkungen von hinreichenden Grnden
des Gemeinwohls getragen werden und bei einer Gesamtabwgung zwischen der Schwere des
Eingriffs und dem Gewicht der ihn rechtfertigenden Grnde die Grenze des Zumutbaren noch
gewahrt ist (BGH GRUR 2014, 200 Rn. 12 Mascha S.).

Kritische Berichterstattung aus der beruflichen Sphre des Betroffenen muss auf Namensnennung
nicht verzichten (BGH GRUR 2007, 350 Klinikgeschftsfhrer). Bei Kindern wird die

147

informationelle Selbstbestimmung gegenber Medienverffentlichungen strker geschtzt als bei


Erwachsenen, ohne dass es eine Regelvermutung fr ein berwiegen ihrer Interessen gbe (BGH
GRUR 2014, 200 Rn. 17 f., 20 Mascha S.). Hier muss mit besonderer Sorgfalt abgewogen werden,
ob dem Informationsinteresse nicht ohne Namensnennung gengt werden kann, insbes. wenn die
Betroffenen keine Personen des ffentlichen Lebens sind (EGMR NJW 2013, 3051 Rn. 58
Kurier/sterreich Nr. 2). Auch eine Information, die ein Kind betrifft, kann aber
verffentlichungsfhig sein, selbst wenn sie einen Artikel lediglich in seinem Unterhaltungswert
aufwertet (BGH GRUR 2014, 200 Rn. 20 Mascha S.).

Gerade bei der unterhaltenden Berichterstattung ber Prominente bedarf es der abwgenden

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148

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Bercksichtigung der kollidierenden Rechtspositionen. Auch Prominente haben eine berechtigte


Erwartung auf Achtung und Schutz ihres Privatlebens (EGMR NJW 2010, 751 Rn. 48 Standard
Verlags GmbH/sterreich (Nr. 2)). Bei der Gewichtung des Informationsinteresses im Verhltnis zu
dem kollidierenden Persnlichkeitsschutz kommt dem Gegenstand der Berichterstattung
magebliche Bedeutung zu, etwa der Frage, ob private Angelegenheiten ausgebreitet werden, die
lediglich die Neugier befriedigen (BVerfG NJW 2008, 1793 Rn. 65 Caroline von Hannover; NJW
2000, 1021 (1024) Caroline von Monaco). Das BVerfG betont, dass auch Unterhaltung eine
meinungsbildende Funktion erfllt, denn sie kann Realittsbilder vermitteln und stellt
Gesprchsgegenstnde zur Verfgung, an die sich Diskussionsprozesse und Integrationsvorgnge
anschlieen knnen, die sich auf Lebenseinstellungen, Werthaltungen und Verhaltensmuster
beziehen (vgl. zu alldem grundlegend BVerfG NJW 2000, 1021 (1024) Caroline von Monaco sowie
BVerfG NJW 2008, 1793 Rn. 60 ff. Caroline von Hannover). Personalisierung bildet dabei ein
wichtiges publizistisches Mittel zur Erregung von Aufmerksamkeit. Prominente erfllen fr das
Publikum eine Leitbild- und Kontrastfunktion. Auch die Normalitt des Alltagslebens oder in keiner
Weise anstige Handlungsweisen prominenter Personen drfen der ffentlichkeit vor Augen gefhrt
werden, wenn dies der Meinungsbildung zu Fragen von allgemeinem Interesse dienen kann (BVerfG
NJW 2008, 1793 Rn. 60 Caroline von Hannover).

Ein bercksichtigenswerter Beitrag zur ffentlichen Meinungsbildung wurde bspw. bejaht bezglich der

148.1

Informationspolitik beliebter Knstler, die sich nach einer pltzlichen Erkrankung vllig aus der ffentlichkeit
zurckziehen und ihr besorgtes Publikum ber ihr weiteres Schicksal im Ungewissen lassen (BGH NJW 2012,
3645 Rn. 23 Comedy-Darstellerin) sowie hins. der Prominenten, die in einer bestimmten Urlaubsregion ihre
Ferien verbringen (BVerfG NJW 2012, 756 Rn. 24). Vgl. a. BVerfG NJW 2011, 749 Rn. 64 in Bezug auf einen
Bericht ber eine Gruppe reicher junger Frauen, die aufgrund ihrer Abstammung ein sorgenfreies,
genussorientiertes Leben fhrt (wobei das Gericht hier offenbar eine Kontrastfunktion fr nherliegend
erachtet als eine Leitbildfunktion).

Die Intensitt des Eingriffs ist in der Abwgung von Belang, etwa wenn es sich um den

149

Betroffenen positiv beschreibende Werturteile oder um unstreitig zutreffende Tatsachen handelt, die
entweder belanglos sind oder sich allenfalls oberflchlich mit der Person des Betroffenen
beschftigen, ohne einen tieferen Einblick in seine persnlichen Lebensumstnde zu vermitteln (BGH
NJW 2009, 1499 Rn. 19 Enkel von Frst Rainier). Allerdings entfllt der Schutz nicht allein deshalb,
weil die mediale Darstellung durch Wohlwollen geprgt ist (BVerfG NJW 2005, 1857).

Als Abwgungskriterium

ist beim

Indiskretionsschutz auch die

abgestufte

Schutzwrdigkeit

150

bestimmter Sphren zu bercksichtigen, in denen sich die Persnlichkeit verwirklicht (BGH NJW
2012, 771). Unterschieden wird nach der blichen aktuellen Terminologie zwischen Intimsphre,
Privatsphre, Geheimsphre, Sozialsphre und ffentlichkeitssphre. Besonders hohen
Schutz genieen die Informationen, die der Intim- und Geheimsphre zuzuordnen sind. Geschtzt ist
aber auch das Recht auf Selbstbestimmung bei der Offenbarung von persnlichen
Lebenssachverhalten, die lediglich zur Sozial- und Privatsphre gehren (BGH NJW 2012, 771 Rn.
13). Vor allem innerhalb der Privatsphre wird hufig noch zwischen einem inneren und einem
ueren Bereich unterschieden (vgl. BVerfG NJW 2012, 756 Rn. 25 (uere Privatsphre); BGH
NJW 2009, 1499 Rn. 19 Enkel von Frst Rainier (Kernbereich der Privatsphre; vgl. zu diesem
Sprachgebrauch des BGH auch BVerfG NJW 2008, 1793 Rn. 88 Caroline von Hannover); zur
erweiterten Sozialsphre OLG Bbg NJW-RR 2013, 415).

Stets ist die gesamte Verffentlichung zu wrdigen. So kann es bspw. eine Rolle spielen, wenn

151

die streitgegenstndlichen uerungen nicht den Schwerpunkt des Artikels bilden, sondern ihnen nur
eine illustrierende Bedeutung im Rahmen eines allgemeinen Berichts zukommt (BVerfG NJW 2012,
756 Rn. 24; vgl. a. BGH NJW 2009, 1499 Rn. 15 Enkel von Frst Rainier).

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Rn. 152-155

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2. Die Intimsphre

Nach der gefestigten Rspr. des BVerfG gewhrt das Grundgesetz dem Einzelnen im Kernbereich
hchstpersnlicher, privater Lebensgestaltung einen unantastbaren innersten Bereich (BVerfG,

152

NJW 1973, 1226 (1228)) zur Entfaltung der Persnlichkeit, der wegen seiner besonderen Nhe zur
Menschenwrde absolut geschtzt (BVerfG NJW 2000, 2189 (2190)) und einer Einschrnkung durch
Abwgung nach Magabe des Verhltnismigkeitsgrundsatzes nicht zugnglich ist (vgl. BVerfG NJW
2009, 3357 (3359) mwN).

Ungeachtet des absoluten Schutzes und der Unantastbarkeit der Intimsphre betont das BVerfG, die

152.1

Beurteilung, ob ein Sachverhalt diesem Kernbereich zuzuordnen ist, hnge davon ab, ob der Betroffene ihn
geheim halten will, ob er nach seinem Inhalt hchstpersnlichen Charakters ist und in welcher Art und
Intensitt er aus sich heraus die Sphre anderer oder die Belange der Gemeinschaft berhrt (NJW 2009, 3357
(3359)). Wenn aber ein unantastbarer Kernbereich in Abhngigkeit von Umstnden des Einzelfalles erst
definiert wird, handelt es sich der Sache nach um eine Abwgung und eben nicht um einen absoluten Schutz.
Die gegenteilige Auffassung fhrt in schwieriges argumentatives Fahrwasser. So bewegt sich etwa das OLG
Kln (AfP 2012, 178) an der Grenze zur Widersprchlichkeit, wenn es formuliert, der absolute Schutz der
Intimsphre gelte jedoch nicht ausnahmslos. Ein Schutz, der nicht ausnahmslos gilt, kann wohl kaum als
absolut bezeichnet werden. Auch nach BGH NJW 2009, 3576 Rn. 25 soll die Zuordnung eines Sachverhalts
zum unantastbaren Bereich im Einzelfall von verschiedenen Faktoren abhngen, vgl. auch BVerfG NJW
1990, 563. Es erschiene redlicher, das Dogma der Absolutheit des Intimsphrenschutzes aufzugeben und sich
stattdessen darauf zu besinnen, dass Gegenstand des absoluten Schutzes gem. Art. 1 Abs. 1 GG nicht eine
bestimmte (unklar definierte) Persnlichkeitssphre ist, sondern die Wrde des Menschen selbst, und dass
sich nur im Einzelfall abwgend feststellen lsst, welche Mitteilungen diese Wrde verletzen.

Dem umfassenden Schutz der Intimsphre korrespondiert mit Rcksicht auf entgegenstehende

153

Grundrechte, insbes. Art. 5 Abs. 1 GG, ein kleiner Schutzbereich. Diesem sollen etwa
Ausdrucksformen der Sexualitt angehren, nicht hingegen zwangslufig und in jedem Fall der
Bereich der Sexualitt als Ganzes (BGH NJW 2012, 767). Die bloe Bekanntgabe der Tatsache, dass
jemand eine intime Beziehung hatte, aus der ein Kind hervorgegangen ist, tangiert die Intimsphre
nicht (BGH GRUR 2015, 92 Rn. 17 Innenminister unter Druck). Mageblich ist, inwieweit auf
Einzelheiten eingegangen wird (BGH NJW 2013, 1681 Rn. 23 Wettermoderator; OLG Karlsruhe
NJW 2006, 617 (618)). Selbst Detailinformationen knnen aber vom Intimsphrenschutz
ausgenommen sein, etwa wenn eine Sexualstraftat im Raume steht (BVerfG NJW 2009, 3357; BGH
NJW 2014, 2029 Rn. 17 Schsische Korruptionsaffre). Die Zulssigkeit einer Berichterstattung
setzt aber voraus, dass die Umstnde aus der Sexualsphre in einer unmittelbaren Beziehung zur
Tat und ihrer Beurteilung stehen (OLG Kln AfP 2012, 178).

Die eigene Erkrankung ordnet der BGH grds. nicht der Intim-, sondern der Privatsphre zu, wobei

154

er selbst insoweit Ausnahmen bei einem besonderen Personenkreis wie bspw. wichtigen Politikern,
Wirtschaftsfhrern oder Staatsoberhuptern anerkennt (BGH NJW 2012, 3645 Rn. 19 ComedyDarstellerin; NJW 2009, 754). Soweit in der Lit. ekel- oder mitleiderregende Details in die Nhe
der Intimsphre gerckt werden (Damm/Rehbock Rn. 127), bleibt die Frage offen, wie abgegrenzt
werden soll. Statt den zum Scheitern verurteilten Versuch zu unternehmen, einzelne Informationen

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abstrakt einer Sphre zuzuordnen, sollte im Einzelfall untersucht werden, ob eine Darstellung die
Menschenwrde verletzt und daher in Erfllung staatlicher Schutzpflichten sanktioniert werden muss.

154.1

Soweit der BGH zT (zB NJW 2011, 744 Rn. 20 Party-Prinzessin) von Themen spricht, die von vornherein
berhaupt nicht in die ffentlichkeit gehren, so kann damit nur die Intimsphre gemeint sein, da es
auerhalb jener nicht den Gerichten obliegt, Themen fest zulegen, die von vornherein einer
Berichterstattung nicht zugnglich sind. Wenn das BVerfG von einem Kernbereich der Persnlichkeit spricht,
aus dem uerungen berhaupt nicht in die ffentlichkeit gehren (vgl. NJW 2008, 39 Rn. 99), ist damit
ebenfalls die Intimsphre gemeint (vgl. BVerfGE 34, 238 (245) Tonband (diesen Kernbereich, die
Intimsphre)).

155

Auch in der Intimsphre entfllt der Schutz, wenn der Betroffene den Kernbereich der privaten
Lebensgestaltung von sich aus ffnet, bestimmte, an sich dem unantastbaren Kernbereich
zuzurechnende Angelegenheiten der ffentlichkeit zugnglich macht und damit zugleich die Sphre
anderer oder die Belange der Gemeinschaft berhrt (vgl. BVerfG NJW 2000, 1021; NJW 2009, 3357).
Wo der Betroffene auf Geheimhaltung selbst keinen Wert legt, ist die Intimsphre schon wegen
dieses Umstands in aller Regel nicht einmal berhrt (BVerfG NJW 1990, 563). Der Betroffene kann
sich jedenfalls dann nicht gleichzeitig auf den ffentlichkeitsabgewandten Schutz seiner Intim- oder
Privatsphre berufen (vgl. BGH NJW 2009, 3576 Rn. 26 mwN). Bspw. kann derjenige, der freiwillig
an der Produktion professionell hergestellter und kommerziell zu verwertender Pornofilme in fr den
Zuschauer erkennbarer Weise mitgewirkt und diesen Bereich seiner Sexualitt damit bewusst der
interessierten ffentlichkeit preisgegeben hat, nicht verlangen, diese Ausdrucksformen seiner
Sexualitt fr sich behalten zu knnen (BGH NJW 2012, 767 (768)).
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Rn. 156-160

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3. Die Privatsphre

Das Recht auf Achtung der Privatsphre gesteht jedermann einen autonomen Bereich der eigenen

156

Lebensgestaltung zu, in dem er seine Individualitt unter Ausschluss anderer entwickeln und
wahrnehmen kann. Dazu gehrt in diesem Bereich auch das Recht, fr sich zu sein, sich selber zu
gehren und den Einblick durch andere auszuschlieen (vgl. BVerfG NJW 2008, 1793 Rn. 47 Caroline
von Hannover; NJW 1973, 1226 Lebach). Der Schutzbereich der Privatsphre wird von der Rspr.
einerseits thematisch, andererseits rumlich bestimmt (BVerfG NJW 2000, 1021 (1022); NJW 2008,
1793 Rn. 47).

Er umfasst thematisch insbes. Angelegenheiten, die wegen ihres Informationsinhalts typischerweise


als privat eingestuft werden, weil ihre ffentliche Errterung oder Zurschaustellung als unschicklich

157

gilt, das Bekanntwerden als peinlich empfunden wird oder nachteilige Reaktionen der Umwelt auslst,
wie es etwa bei Auseinandersetzungen mit sich selbst in Tagebchern (BVerfG NJW 1990, 563), im
Bereich der Sexualitt (BVerfG NJW 1978, 807 (809)), bei sozial abweichendem Verhalten (BVerfG NJW
1977, 1489 (1490) bzgl. Suchtberatung), bei Krankheiten (BVerfG NJW 1972, 1123 bzgl. Arztakten) oder
dem Umgang mit dem Tod nahestehender Menschen (LG Frankfurt/Oder AfP 2013, 438 (440) bzgl.
Trauerfeier) der Fall ist. Fehlte es hier an einem Schutz vor der Kenntniserlangung anderer, wre die
grundrechtlich geschtzte persnliche Entfaltung stark beeintrchtigt (vgl. BVerfG NJW 2000, 1021
(1022)).

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Auch alltgliche Vorgnge knnen zur Privatsphre gehren, wenn dabei Wahrnehmungen eine Rolle
spielen, die typischerweise nicht durch die ffentlichkeit des Orts ermglicht werden, sondern eine

158

indiskrete Beobachtung iE voraussetzen (BVerfG NJW 2000, 2194). Dies bedeutet aber nicht, dass
jedwede Schilderung von Alltagsbegebenheiten thematisch der Privatsphre unterfllt (aA GSS
PersnlichkeitsR-HdB/Wanckel 19 Rn. 6), es muss sich um Angelegenheiten handeln, die von dem
Grundrechtstrger einer ffentlichen Errterung oder Zurschaustellung entzogen zu werden pflegen
(BVerfG NJW 2008, 1793 Rn. 47 Caroline von Hannover). Entscheidet der Grundrechtstrger, solche
Angelegenheiten in die ffentlichkeit zu tragen, so knnen sie aus seiner Privatsphre herausfallen (vgl.
BGH NJW 2012, 767; BVerfG NJW 2011, 740 Rn. 56 Carolines Tochter).

Rumlich umfasst die Privatsphre den persnlichen Rckzugsbereich des Einzelnen, in dem er sich

159

keiner ffentlichen Beobachtung ausgesetzt sieht und zu sich kommen, sich entspannen oder auch sich
gehen lassen kann (BVerfG NJW 2000, 1021 (1022)). Dies trifft insbes. fr den huslichen Bereich, also
die Wohnung, zu. Aber auch im auerhuslichen Bereich soll nach der zum Bildnisrecht ergangenen
Rspr. des BVerfG die Mglichkeit des Zu-sich-selbst-Kommens gewhrleistet werden (BVerfG NJW
2008, 1793 Rn. 47; NJW 2000, 1021 (1022)). Bei Textberichterstattung besteht fr diese Facette des
Privatsphrenschutzes angesichts des ohnehin gewhrleisteten thematischen Schutzes jedoch kein
Bedarf.

Der rumliche Privatsphrenschutz greift nicht an Pltzen, an denen sich der Einzelne unter vielen

160

Menschen befindet, denn sie knnen das Rckzugsbedrfnis nicht erfllen und rechtfertigen deswegen
auch nicht den grundrechtlichen Schutz, den dieses Bedrfnis aus Grnden der Persnlichkeitsentfaltung
verdient (BVerfG NJW 2000, 1021 (1022)). Der Einzelne kann solche Orte auch nicht etwa durch ein
Verhalten, das typischerweise nicht ffentlich zur Schau gestellt wrde, in seine Privatsphre
umdefinieren. Nicht sein Verhalten konstituiert die rumliche Privatsphre, sondern die objektive
Gegebenheit der rtlichkeit zur fraglichen Zeit.
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 156-160
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4. Die Geheim- oder Vertraulichkeitssphre

Das Geheimhaltungsbedrfnis des Einzelnen geht ber Privat- und Intimsphre hinaus. Daher wird die
Geheim- oder Vertraulichkeitssphre hufig als weiterer geschtzter Bereich genannt, der umfasst, was

161

der der ffentlichkeit bei verstndiger Wrdigung nicht preisgegeben werden soll (vgl.
Wenzel/Burkhardt, Recht der Wort- und Bildberichterstattung, 5. Aufl. 2003, Rn. 5.40; LG Kln, ZUM-RD
2009, 349 (351)). Hierunter fallen schriftliche sowie Tonbandaufzeichnungen, aber auch persnliche
Aufzeichnungen oder Briefe, jeweils auch soweit sie lediglich berufliche oder geschftliche Fragen
betreffen (Wenzel/Burkhardt, Recht der Wort- und Bildberichterstattung, 5. Aufl. 2003, Rn. 5.41; vgl.
auch BGH NJW 1962, 32). Die Schutzsphre soll ua das umfassen, was Gegenstand der Gewhrleistung
des Brief-, Post- und Fernmeldegeheimnisses (Art. 10 GG) ist (vgl. BeckOK BGB/Bamberger 12 Rn.
147 ff.). Sie weist berschneidungen mit dem Schutz des eigenen Wortes ( Rn. 182) und dem Recht
auf informationelle Selbstbestimmung (BGH GRUR 2015, 92 Rn. 15 Innenminister unter Druck) auf.
In der Rspr. des BGH findet der Begriff Geheimsphre vor allem in frhen Entscheidungen Erwhnung
(vgl. zB BGH NJW 1957, 1146 (1147), aus spterer Zeit etwa noch BGH NJW 1987, 2667
BND-Interna), inzwischen spricht der BGH von Vertraulichkeitssphre (BGH GRUR 2015, 92 Rn. 15
Innenminister unter Druck). In das konzentrische Sphrenmodell intim-privat-sozial passt sie nur

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bedingt, als Ausprgung des allgemeinen Persnlichkeitsrechts (v. Pentz AfP 2015, 11 (13)) ist sie aber
anerkannt. Das BVerfG zieht sie als Sphre nicht heran, bercksichtigt aber den Geheimhaltungswillen
bei der Zuordnung zur Intimsphre (bzw. dem Kernbereich privater Lebensgestaltung, vgl. BVerfG
NJW 1990, 563).

Die Geheim- oder Vertraulichkeitssphre geniet ebenso wie die Privatsphre oder das eigene
(gesprochene oder geschriebene) Wort keinen absoluten Schutz (BGH GRUR 2015, 92 Rn. 16

162

Innenminister unter Druck; vgl. a. LG Kln ZUM-RD 2009, 349 (352)). Dem Einzelnen steht es also nicht
frei, durch Manifestation seines Geheimhaltungsinteresses Inhalte einer Berichterstattung von
vornherein zu entziehen. Insbes. wer aktiv handelnd im Wirtschaftsleben steht, setzt sich in einem
demokratischen Gemeinwesen auch der Kritik seiner Bettigung aus, der er nicht unter Berufung auf
einen
persnlichen
Geheimbereich
ausweichen
kann
(BGH
NJW
1962,
32
(33)).
Geheimhaltungsbedrfnisse, die sich aus der geschftlichen Natur von Informationen ergeben, sind aber
in der Abwgung zu bercksichtigen (LG Kln, ZUM-RD 2009, 349 (352)).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 161-162
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Rn. 163-165

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5. Die Sozialsphre

Die Sozialsphre kennzeichnet einen Bereich, in dem der Einzelne verstrkt in Interaktion mit einer

163

nicht mehr durch rein persnliche Beziehungen gekennzeichneten Auenwelt tritt. Nach der Rspr.
handelt es sich um den Bereich, in dem sich die persnliche Entfaltung von vornherein im Kontakt mit
der Umwelt vollzieht, so insbes. das berufliche und politische Wirken des Individuums (BGH NJW 2012,
771 Rn. 16 mwN; vgl. KG MMR 2013, 468). Das Auftreten eines Rechtsanwalts vor Gericht gehrt zur
Sozialsphre (KG AfP 2007, 490), desgleichen die finanzielle Beteiligung eines Chefarztes an einer
auslndischen Klinik (OLG Kln AfP 2014, 155). Angaben im geschftlichen Bereich zhlen sogar nur zur
erweiterten Sozialsphre (OLG Bbg NJW-RR 2013, 415). Wird die Lebensfhrung des Betroffenen im
Hinblick auf Verhaltensweisen kommentiert, die er auf Veranstaltungen gezeigt hat, welche erkennbar
an die ffentlichkeit gerichtet waren und in diese ausstrahlten, so ist die Berichterstattung der
Sozialsphre zuzuordnen (BVerfG NJW 2011, 740 Rn. 55 Carolines Tochter).

Wahre Aussagen aus dem Bereich der Sozialsphre mssen in der Regel hingenommen werden,
auch wenn sie nachteilig fr den Betroffenen sind (BGH NJW 2012, 771 Rn. 20; vgl. zur Zulssigkeit der

164

Verffentlichung von Lebenslufen in einer Internet-Enzyklopdie LG Tbingen ZUM-RD 2013, 345).


Dies rechtfertigt auch die Namensnennung (BGH GRUR 2007, 350 Rn. 14 Klinikgeschftsfhrer).
uerungen iRd Sozialsphre drfen nur im Falle schwerwiegender Auswirkungen auf das
Persnlichkeitsrecht mit negativen Sanktionen verknpft werden, so etwa dann, wenn eine
Stigmatisierung, soziale Ausgrenzung oder Prangerwirkung zu besorgen sind (vgl. BGH NJW 2012, 771
Rn. 14; BVerfG NJW 2010, 1587 Rn. 25, vgl. auch BVerfG NJW 1998, 2889 (2891)). Lediglich bei
Minderjhrigen kommt wegen ihres besonderen Schutzbedrfnisses je nach Stellenwert des zu
bercksichtigenden Informationsinteresses eine strengere Beurteilung in Betracht (vgl. BVerfG NJW
2000, 2191). So schtzt das Recht auf ungestrte kindgeme Entwicklung Kinder und Jugendliche
etwa vor der Preisgabe von in der Schule gezeigten Verhaltensweisen (BGH AfP 2015, 564 Rn. 24).

Solche negativen Auswirkungen knnen im Einzelfall dann gegen eine Verffentlichung aus der
Sozialsphre ins Feld gefhrt werden, wenn eine Einzelperson aus einer Vielzahl derjenigen, die das

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vom uernden kritisierte Verhalten gezeigt haben, zwecks Personalisierung der Kritik herausgehoben
und angeprangert wird (BVerfG NJW 2010, 1587 Rn. 25). Das berichtete Verhalten muss dazu aber
geeignet sein, ein schwerwiegendes Unwerturteil aufseiten der Rezipienten auszulsen (BVerfG NJW
2010, 1587 Rn. 26). Schwerwiegende Auswirkungen bestehen nicht schon, wenn der Betroffene
Anfeindungen Andersdenkender ausgesetzt sein und Nachteile beruflicher Art erleiden kann (vgl. BGH
NJW 2012, 771 Rn. 22). Erst recht gengt es nicht, wenn bloe Unannehmlichkeiten eintreten, etwa
Nachfragen von Kunden (vgl. BGH GRUR 2015, 293 Rn. 18 Filialleiter bei Promi-Friseur). Bei der
Abwgung darf nach der Rspr. des BVerfG nicht aus dem Blick geraten, dass die Wahl einer
personalisierten Darstellungsweise und der hiermit regelmig verbundenen Wirkungssteigerung
gerade Teil der grundrechtlich geschtzten Meinungsfreiheit des uernden ist (BVerfG NJW 2011, 47
Rn. 21 Abtreibungsarzt). Vgl. zur Prangerwirkung auch Rn. 180.
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 163-165
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Rn. 166-171

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6. Selbstffnung geschtzter Sphren

Einem allgemeinen Grundsatz entsprechend, entfllt der Indiskretionsschutz dort, wo sich jemand

166

damit einverstanden erklrt, dass bestimmte, sonst geschtzte Informationen einem Publikum
zugnglich werden, dem sie ansonsten verborgen bleiben wrden. Niemand kann sich auf ein Recht zur
Privatheit hins. solcher Tatsachen berufen, die er selbst der ffentlichkeit preisgegeben hat (BGH NJW
2012, 771; vgl. auch EGMR NJOZ 2012, 335 Rn. 147 MGN Limited/Vereinigtes Knigreich).

Dies ist insoweit eine Selbstverstndlichkeit, als der Betroffene in die Verffentlichung der konkreten
Information einwilligt. Die Bereitschaft, von Journalisten gestellte Fragen zu beantworten und sich von

167

ihnen fotografieren zu lassen, kann nicht anders gedeutet werden, als dass der Befragte sein
konkludentes Einverstndnis zur Verffentlichung eines Artikels gibt, in dem die Angaben und Bilder
Verwendung finden (LG Mnchen I ZUM-RD 2008, 309; vgl. zur Frage der Widerruflichkeit einer
Einwilligung LG Dsseldorf ZUM-RD 2011, 247).

Aber auch unabhngig von einer Einwilligung gilt: Wer sich in freier Entscheidung der
Medienffentlichkeit aussetzt, kann nicht zugleich bemngeln, er werde gegen seinen Willen zum

168

Objekt medialer Errterung gemacht. Der Schutz der Privatsphre vor ffentlicher Kenntnisnahme kann
daher entfallen oder in der Abwgung zurcktreten, wenn sich jemand selbst damit einverstanden zeigt,
dass bestimmte, gewhnlich als privat geltende Angelegenheiten ffentlich gemacht werden, etwa
indem er Exklusivvertrge ber die Berichterstattung aus seiner Privatsphre abschliet. Die
Erwartung, dass die Umwelt die Angelegenheiten oder Verhaltensweisen in einem Bereich mit
Rckzugsfunktion nur begrenzt oder nicht zur Kenntnis nimmt, muss daher situationsbergreifend und
konsistent zum Ausdruck gebracht werden. Selbst die ber Art. 6 Abs. 1, 2 GG vermittelte Verstrkung
des Schutzgehalts des Persnlichkeitsrechts kann zurcktreten, wenn sich Eltern mit ihren Kindern
bewusst der ffentlichkeit zuwenden, indem sie sich etwa in den Mittelpunkt einer Veranstaltung stellen
(vgl. grundlegend BVerfG NJW 2000, 1021 (1023) Caroline von Monaco).

Wie weit die Selbstbegebung reicht, kann nicht schematisch festgestellt werden. Ein zu enges
Verstndnis wrde das Ziel einer ausgewogenen Information der ffentlichkeit gefhrden, whrend es

169

andererseits nicht dem Selbstbestimmungsgedanken entsprche, wenn jedwede ffnung des privaten
Bereichs zu einem nicht vorhersehbaren Kontrollverlust fhren knnte. Das BVerfG billigt, wenn der

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Informationsgehalt der neuen Berichterstattung ber die dem Publikum bis dahin bekannten Einblicke
hinausgeht, solange thematisch derselbe Ausschnitt der Privatsphre betroffen ist (BVerfG NJW
2006, 2838). Abzustellen ist darauf, ob der gleiche Lebensbereich betroffen ist (KG NJW 2006, 621). Es
gengt, wenn die spteren uerungen sich mit einer hnlichen Thematik befassen und dies mit
vergleichbarer Intensitt (KG ZUM-RD 2006, 555; hnlich LG Kln AfP 2012, 584; ZUM-RD 2013, 146;
vgl. BGH NJW 2009, 3576 Kannibale von Rotenburg). Das gilt erst recht, wenn die frheren
Verffentlichungen konkreter und weitergehend ausfielen (OLG Hmb ZUM 2006, 340; AfP 2006, 173).
Eine ffentliche Selbstinszenierung muss durch die Medien hinterfragt werden knnen, auch wenn damit
der Bereich der Selbstffnung berschritten wird (zu eng daher LG Kln ZUM-RD 2013, 146). Der EGMR
nimmt eine reduzierte Privatheitserwartung bereits relativ pauschal dann an, wenn der Betreffende in
Interviews Einzelheiten ber sein Privatleben offenbart hat (EGMR NJW 2012, 1058 Rn. 101 Axel
Springer AG/Deutschland).

Setzt sich ein Betroffener ffentlich mit gegen ihn vorgebrachten Verdachtsmomenten oder
strafrechtlichen Vorwrfen auseinander oder gibt er den Medien ein Interview mit Erklrungen

170

inhaltlicher Art, so kann er nicht verlangen, dass ber diese Vorwrfe durch die Medien nicht weiter
berichtet wird (BGH NJW 2013, 790 Rn. 24 IM Christoph; KG ZUM-RD 2004, 399). Das gilt auch
wenn sein Verteidiger sich uert (LG Bln NJW-RR 2003, 552). Entsprechend ist ein Bericht ber die
Vorstrafe einer Person nicht rechtswidrig, wenn diese Person in ihrer Eigendarstellung ebenfalls die
Vorstrafe ausgiebig schildert (OLG Mnchen ZUM-RD 2005, 514). Allerdings soll eine
Persnlichkeitsrechtsverletzung nicht dadurch entfallen, dass sich der Verletzte nachtrglich ebenfalls
zu den offenbarten Umstnden uert (BGH AfP 2015, 564 Rn. 27). Dies erscheint im Hinblick darauf,
dass der Unterlassungsanspruch in die Zukunft gerichtet ist, nur dann zutreffend, wenn die
Selbstffnung aufgrund der streitigen Verffentlichung nicht mehr als freiwillig angesehen werden kann.

Die ffnung einer ansonsten geschtzten Sphre fr die Berichterstattung kann der Betroffene

171

rckgngig machen, indem er seine gewandelte Einstellung situationsbergreifend und konsistent zum
Ausdruck bringt (BVerfG NJW 2000, 1021 (1023) Caroline von Monaco). Dies kann aber das
Berichterstattungsinteresse nicht von einem Tag auf den anderen zurckdrngen und setzt eine
generelle Zurckhaltung bei der Mitteilung privater Dinge voraus (KG ZUM-RD 2006, 555). Eine
zwischenzeitliche Vernderung wesentlicher Umstnde
Selbstbegebung reduzieren (vgl. KG ZUM-RD 2009, 534).

(Karriereende)

kann

das

Gewicht

der

Zitiervorschlag:
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11. Edition
Stand: 01.02.2016

VI. Schutz vor Werturteilen, insbes. Schmhung

1. Allgemeines (Rn. 172-173.1)


2. Insbes.: Schmhkritik (Rn. 174-178.1)
3. Sonderflle (Rn. 179-181)
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Stand: 01.02.2016

1. Allgemeines

Meinungsuerungen (Werturteile) lassen sich anders als Tatsachenbehauptungen nicht auf ihren

172

Wahrheitsgehalt berprfen. Die uerungsfreiheit verwirklicht sich hier gerade dadurch, dass auch
solche Meinungen geschtzt sind und geuert werden drfen, die andere als falsch, verfehlt,
unvertretbar oder gar als schockierend empfinden. Allerdings unterliegen auch Meinungsuerungen
schon nach der grundgesetzlichen Konzeption Einschrnkungen insbes. durch das Recht der
persnlichen Ehre. Zu den allgemeinen Gesetzen gehrt auch die ehrschtzende Bestimmung des
185 StGB (BVerfG ZUM-RD 2006, 127 (128)). Liegen die Voraussetzungen einer Schmhkritik vor,
so ist die entsprechende uerung unzulssig (vgl. etwa BVerfG NJW-RR 2001, 411 Rn. 174).
Entsprechendes gilt dort, wo eine uerung die Menschenwrde des Kritisierten verletzt (BVerfG
NJW 1987, 2661 (2662) Strau-Karikaturen). Vgl. zu uerungen, in denen sich wertende und
tatschliche Elemente in der Weise vermengen, dass die uerung insgesamt als Werturteil
anzusehen ist Rn. 141 f.

Auch darber hinaus kann unter besonderen Umstnden iRd Abwgung

der Schutz des

173

Persnlichkeitsrechts gegenber einem Werturteil berwiegen (vgl. BVerfG NJW 2006, 3769 (3771)
Holocaust/Babycaust sowie zB OLG Kln ZUM-RD 2009, 658; KG ZUM-RD 2008, 466 (wiederholte
Titulierung eines Bundestagsabgeordneten als Puff-Politiker) sowie BVerfG ZUM 2004, 917
(Beurteilung einer Fahrschule als frauenfeindlich)). Unzulssig ist es jedoch, ein kritisches
Werturteil nach Abwgung deshalb zu verbieten, weil das Gericht es fr unangemessen und
unntig hlt (so aber OLG Kln NJW-RR 2012, 1187 (Winkeladvokat(ur)); inzw. aufgehoben durch
BVerfG NJW 2013, 3021).

Einzelne uerungen des BVerfG (NJW 2004, 277 (279) NGG) und die stRspr des EGMR (NJW 2015, 759 Rn.

173.1

51 Yazici/Trkei; AfP 2015, 30 Rn. 31 Jalba/Rumnien; AfP 2014, 430 Rn. 39 Lavric/Rumnien) sprechen
sich fr die Unzulssigkeit von Werturteilen aus, wenn diese einer tatschlichen Fundierung bzw. einer
ausreichenden tatschlichen Grundlage entbehren. Dies ist so zu verstehen, dass eine Tatsachengrundlage
gnzlich fehlen muss (vgl. EGMR NJW-RR 2013, 291 (292) Floquet und Esmnard/Frankreich). Die
Anforderungen drfen hier nicht geringer sein als bei der Feststellung einer Schmhkritik, dh der Mangel in der
tatschlichen Fundierung muss so offensichtlich und schwerwiegend sein, dass das sachliche Anliegen
gegenber der persnlichen Krnkung vllig in den Hintergrund tritt. Mit Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG, Art. 10 EMRK
stnde es hingegen nicht im Einklang, eine Wertung deshalb zu verbieten, weil das Gericht auf der gleichen
Tatsachenbasis zu einer anderen Beurteilung gelangt wre. Wenn ein Werturteil eine zu Grunde liegende
tatschliche Feststellung von eigenstndiger Bedeutung derart widerspiegelt, dass beide zusammen stehen
und fallen, soll nach Auffassung des OLG Mnchen (MMR 2015, 620) nicht nur Unterlassung der unwahren
Tatsachenbehauptung (Schilderung eines Arztbesuchs in einem Arztbewertungsportal), sondern auch der auf
dieser beruhenden Werturteile (Benotung der Behandlung) verlangt werden knnen. Diese Auffassung
erscheint schon deshalb nicht haltbar, weil das Gericht hierdurch anstelle des uernden beurteilt, wie der
Arztbesuch ohne die als unwahr behandelten Elemente zu bewerten gewesen wre.

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Rn. 174-178.1

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2. Insbes.: Schmhkritik

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Wenn bei einer uerung nicht mehr die Auseinandersetzung in der Sache, sondern die
Herabwrdigung der Person im Vordergrund steht, die jenseits polemischer und berspitzter Kritik

174

herabgesetzt und gleichsam an den Pranger gestellt werden soll, nimmt die uerung den Charakter
einer unzulssigen Schmhung an (vgl. BVerfG NJW 2012, 1643 Rn. 40; NJW 1995, 3303 (3304)
Soldaten sind Mrder; BGH NJW 2009, 3580; ZUM-RD 2008, 521 (522), jew. mwN). Wesentliches
Merkmal der Schmhung ist mithin eine das sachliche Anliegen vllig in den Hintergrund
drngende persnliche Krnkung (BVerfG ZUM 2014, 965 Rn. 11). An die Bewertung einer
uerung als Schmhkritik sind strenge Mastbe anzulegen (BVerfG NJW 2013, 3021 Rn. 15),
weil andernfalls eine umstrittene uerung ohne Abwgung dem Schutz der Meinungsfreiheit
entzogen und diese damit in unzulssiger Weise verkrzt wrde (vgl. BGH NJW 2009, 1872 Rn. 18;
NJW 2008, 2110 Rn. 15; NJW 2000, 1036 (1038) Korruptionsverdacht jew. mwN). Selbst grobe
Polemik muss nicht hierunter fallen (vgl. etwa EGMR NJW 1999, 1321 Oberschlick/sterreich
(Bezeichnung eines Politikers als Trottel); BVerfG NJW 2009, 3016 (Bezeichnung eines
Staatsanwalts als durchgeknallt)), sie kann aber immer noch aufgrund Abwgung als unzulssig
angesehen werden (vgl. BVerfG NJW 2014, 764 (durchgeknallte Frau); krit. zu dieser Entscheidung
Sajuntz NJW 2015, 595 (596 aE)). Bei einer Auseinandersetzung ber eine die ffentlichkeit
wesentlich berhrenden Frage wird kaum je eine Schmhkritik vorliegen, vielmehr ist diese eher auf
die sog. Privatfehde beschrnkt (BVerfG NJW 2012, 1643 Rn. 40; vgl. zB OLG Frankfurt a.M.
GRUR-RR 2014, 391: Aussage, ein gegnerischer Rechtsanwalt begehe gewerblich Prozessbetrug
und sei ein Meisterbetrger).

Die Rspr. nimmt an, dass bei Schmhkritik keine Abwgung erforderlich ist (BVerfG ZUM-RD 2006, 127

174.1

Zigeunerjude). Es knne im Sinne einer Regelvermutung ausnahmsweise auf eine Abwgung unter
Bercksichtigung aller Umstnde des Einzelfalls verzichtet werden (BVerfG ZUM 2014, 965 Rn. 11). Der BGH
sttzt dies darauf, dass solche uerungen grundstzlich unzulssig sind und deshalb in solchen Fllen die
Meinungsfreiheit regelmig zurcktreten muss (BGH NJW 2007, 686 Rn. 16 Terroristentochter). Wie
bereits die Worte grundstzlich und regelmig zeigen, liegt dem aber letztlich doch eine
Interessenabwgung zugrunde, die allerdings iW bereits bei der Abgrenzung der Schmhkritik von nichtschmhenden Meinungsuerungen durchgefhrt wird (vgl. etwa BVerfG NJW 2009, 749 Rn. 16
Dummschwtzer; BGH NJW 2007, 686 Rn. 18 f. Terroristentochter). Deshalb ist in aller Regel auch bei
der Qualifikation einer ehrenrhrigen Aussage als Schmhkritik die Bercksichtigung von Anlass und Kontext
der uerung erforderlich (BGH NJW 2015, 773 Rn. 19 Hochleistungsmagneten; zu eng insoweit OLG
Naumburg MMR 2013, 131). Hiervon kann allenfalls dann ausnahmsweise abgesehen werden, wenn es sich
um eine uerung handelt, deren diffamierender Gehalt so erheblich ist, dass sie in jedem denkbaren
Sachzusammenhang als bloe Herabsetzung des Betroffenen erscheint und daher unabhngig von ihrem
konkreten Kontext stets als persnlich diffamierende Schmhung aufgefasst werden muss, wie dies
mglicherweise bei der Verwendung besonders schwerwiegender Schimpfwrter etwa aus der Fkalsprache
der Fall sein kann (vgl. BVerfG NJW 2009, 3016 Rn. 35 durchgeknallter Staatsanwalt; NJW 2009, 749 Rn. 16
Dummschwtzer). Der in diesem Zusammenhang hufig, aber meist ungenau verwendete Begriff der
Formalbeleidigung (vgl. 192, 1932. Hs. StGB) bringt demgegenber keinen Erkenntnisgewinn und verleitet
dazu, Anlass und Kontext einer uerung zu vernachlssigen.

bertreibung oder Provokation sind bei Ausbung der Meinungs- und Pressefreiheit in einer
demokratischen Gesellschaft zulssig; eine abweichende Sicht wre mit den Grundstzen des Rechts

175

der Freiheit der Meinungsuerung und der Rolle der Presse als Wachhund nicht vereinbar (EGMR
NJW 2009, 3145 Rn. 76 July und Sarl Libration/Frankreich). Es unterliegt nicht gerichtlicher
Nachprfung, ob der uernde seine Kritik auch in schonenderer Weise htte vorbringen knnen
(BGH NJW 1966, 1617 (1619) Hllenfeuer). Besonders bei spontanen uerungen, etwa in einer
Fernsehsendung, knnen auch berspitzte Formulierungen hinzunehmen sein (vgl. zB OLG Kln AfP
2015, 63).

Auch

62 von 118

spekulative

uerungen

knnen

nicht

generell

wegen

Fehlens

der

erforderlichen

176

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Anknpfungspunkte als Schmhkritik angesehen werden, insbes. wenn sie Teil einer spontanen
ffentlichen Diskussion aktueller Ereignisse sind (BGH NJW 2009, 3580 Rn. 22). Die Darlegung des
erforderlichen Sachbezugs, der eine Schmhkritik ausschliet, darf nicht zum Erfordernis einer
Rechtfertigung der erhobenen Vorwrfe iS eines Nachweises ihrer Berechtigung durch Tatsachen
und Belege mutieren (OLG Kln ZUM-RD 2003, 574 (576 f.)). Erst recht besteht keine Verpflichtung,
solche Anknpfungspunkte in der Berichterstattung selbst mitzuteilen (BGH NJW 1974, 1762; LG Bln
NJW-RR 2006, 486 (487)). Ist jedoch gar keine tatschliche Grundlage vorhanden, auf der Kritik
fuen knnte, so kann diese sich als willkrlich und damit schmhend darstellen (LG Bln ZUM-RD
2013, 134 (136); Rn. 173.1). Auch bei unlsbarer Verbindung eines Werturteils mit einer
vorangegangenen (unrichtigen) Tatsachenaussage, so dass beide miteinander stehen und fallen,
kommt eine Unzulssigkeit des Werturteils in Betracht (OLG Mnchen GRUR 2014, 1126 Rn. 73
Ritter Sport Voll-Nuss = MMR 2015, 410).

Bei der Beurteilung ist auch zu bercksichtigen, dass derjenige, der im ffentlichen Meinungskampf
zu einem abwertenden Urt. Anlass gegeben hat, eine scharfe Reaktion grds. auch dann hinnehmen

177

muss, wenn sie sein Ansehen mindert (BVerfG NJW 2012, 3712 Rn. 35 Rechtsextremer Anwalt;
BVerfGE 12, 113 Schmid-Spiegel; NJW 1969, 227 Tonjger). Die Verknpfung von Anlass
und Reaktion ist in einem schwebenden Meinungskampf nicht auf gegenseitige Beleidigungen
beschrnkt. Vielmehr ist mageblich darauf abzustellen, ob und in welchem Ausma der von
herabsetzenden uerungen Betroffene seinerseits an dem von Art. 5 Abs. 1 GG geschtzten
Prozess ffentlicher Meinungsbildung teilgenommen und sich damit aus eigenem Entschluss den
Bedingungen des Meinungskampfes unterworfen hat (BVerfG NJW 1980, 2069 (2070)
Kunstkritiker; vgl. auch BVerfG NJW 2009, 3016 Rn. 41 durchgeknallter Staatsanwalt). Dennoch
muss auch ein provozierender Buchautor nicht hinnehmen, dass ihm ffentlich ein schwerwiegender
oder tdlicher Schlaganfall gewnscht wird (LG Bln AfP 2013, 526).

Da es der Sinn jeder zur Meinungsbildung beitragenden ffentlichen uerung ist, Aufmerksamkeit
zu erregen, sind angesichts der bereits in den sechziger Jahren des letzten Jahrhunderts vom BVerfG

178

(NJW 1969, 227 (228) Tonjger) konstatierten, inzwischen noch um ein Vielfaches gesteigerten
Reizberflutung einprgsame, auch starke Formulierungen hinzunehmen. Ein satirischer
Gesamtcharakter einer Darstellung kann eine schmhende Formulierung in anderem Licht
erscheinen lassen und gegen die Annahme sprechen, der Betroffene habe als Person angeprangert
werden sollen (OLG Frankfurt a. M. AfP 2008, 611). Andererseits kann auch in einem ComedyProgramm die Grenze zur Schmhung berschritten werden (OLG Mnchen AfP 2013, 154). Die
Verwendung von Begriffen wie Zecke oder parasitr in Bezug auf ein Wirtschaftsunternehmen hat
der BGH im konkreten Kontext nicht als Schmhung angesehen (NJW 2008, 996 Rn. 24). Erst recht
muss eine ffentlich-rechtliche Krperschaft die Bezeichnung als parasitre Organisation
hinnehmen, wenn hierfr ein sachlicher Anknpfungspunkt (Zwangsmitgliedschaft) vorliegt (LG Hmb
ZUM 2013, 972).

Nach einem Urt. des LG Mnchen II (ZUM 2011, 874 mkritAnm Ladeur) soll in einer medial ausgetragenen

178.1

Auseinandersetzung zwischen einem aktiven Fuballtorwart und einem Fernsehkommentator die Aussage Der
() () gehrt auf die Couch. Vielleicht wird ihm da geholfen. Einweisen, am besten in die Geschlossene!
keine Schmhkritik darstellen. Hier tritt der Sachbezug aber doch stark in den Hintergrund. Wesentlich
hufiger sind allerdings die Flle, in denen eine Schmhkritik von Instanzgerichten voreilig bejaht wird. So
hatte das OLG Hmb die Bezeichnung eines Gutachters als namenlos (die so zu verstehen war, dass es sich
um einen unbedeutenden Gutachter handele) mangels sachlicher Anknpfungspunkte als unzulssige
Schmhung angesehen (aufgehoben durch BGH AfP 2008, 193). Das OLG Mnchen hatte die Bezeichnung der
Tochter von Ulrike Meinhof als Terroristentochter offenbar als Schmhkritik angesehen (aufgehoben durch
BGH NJW 2007, 686 Terroristentochter). Das OLG Hmb sah die Charakterisierungen Vetternwirtschaft,
Polit-Kumpanei und Fraport-beltter als unzulssige Schmhkritik an (aufgehoben durch BGH NJW 2009,
1872 Fraport). Aus Sicht des OLG Bamberg lag in der Bezeichnung eines Rechtsanwalts als rechtsextrem
und rechtsradikal, die auf ffentliche uerungen des Rechtsanwalts gesttzt wurde, eine Schmhkritik

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(aufgehoben durch BVerfG NJW 2012, 3712). Zu weit geht auch das LG Rostock (AfP 2012, 492
Gesinnungsextremistin).

Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 174-178.1
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Rn. 179-181

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3. Sonderflle

Besondere Schranken gelten im Bereich der Werturteile fr die Aufklrung der Verbraucher ber die

179

Gte von Konsumgtern, insbes. durch vergleichende Warentests. Diese mssen neutral,
objektiv (dh im Bemhen um Richtigkeit) und sachkundig durchgefhrt werden. Die Grenze der
Unzulssigkeit ist dort berschritten, wo die Art des Vorgehens bei der Prfung und die aus den
durchgefhrten Untersuchungen gezogenen Schlsse als nicht mehr vertretbar (diskutabel)
erscheinen. Dem Tester ist jedoch fr die Darstellung seiner Ergebnisse ein erheblicher Freiraum
einzurumen (BGH GRUR 1997, 942 Druckertest; GRUR 1976, 268 Warentest II; OLG Mnchen
NJW-RR 2006, 1131 Flop-Airline; LG Bln NJW-RR 2005, 1063 Hautnah Face Cream).

Die Mastbe fr Waren- und Dienstleistungstests wendet das OLG Kln (AfP 2011, 489) auch auf die Arbeit

179.1

eines Restaurantfhrers an. Die Erfordernisse eines neutral, sachkundig und im Bemhen um Richtigkeit
vorgenommenen Tests hielt das OLG durch einen nur einmaligen Besuch einer einzigen Testerin in einem
Restaurant fr nicht erfllt, weshalb eine negative Rezension als rechtswidriger Eingriff in das
Unternehmenspersnlichkeitsrecht angesehen wurde. Die Entscheidung erscheint vor allem deshalb verfehlt,
weil aus der Besprechung durch die exakte Wiedergabe der Menfolge fr jeden Leser ersichtlich war, dass sie
sich nur auf einen einzelnen Besuch sttzte. Es ist iRd Meinungsfreiheit nicht unzulssig, eine
Momentaufnahme zu verffentlichen.

Eine

Prangerwirkung

nimmt

die

Rspr.

an,

wenn

ein

allgemeines

Sachanliegen

durch

180

identifizierende Herausstellung einer Einzelperson und damit durch Personalisierung eines als
negativ bewerteten Geschehens verdeutlicht werden soll (vgl. BVerfG AfP 2008, 550 Rn. 33).
Anprangernde Wirkungen knnen von der Verbreitung zutreffender, aber allgemein als negativ
bewerteter Tatsachen ebenso wie von Werturteilen ausgehen (s. zu einer gemischten uerung
etwa BGH NJW 1994, 124 Greenpeace). Ob der Betroffene die mit einer anprangernden
Personalisierung des Angriffs verbundene Wirkungssteigerung der Meinungsuerung hinnehmen
muss, ist anhand einer Abwgung der Persnlichkeitsrechte mit den Belangen der Meinungsfreiheit
zu ermitteln (BVerfG AfP 2006, 550 Rn. 34) und am Ende eine Frage der Verhltnismigkeit.
Generell knnen Vorwrfe, die nur gegenber einer Person erhoben werden, nicht schon deshalb
unzulssig sein, weil auch andere sie verdient htten (BGH NJW 1978, 1797 (1801)). In einer fr die
Allgemeinheit drngenden Frage darf Kritik jedenfalls auf die Person desjenigen ausgerichtet
werden, der als politischer oder unternehmerischer Verantwortungstrger angesehen wird, zumal
wenn er sich vorher selbst in die Debatte eingeschaltet hat (BGH NJW 1994, 124 (126 f.)
Greenpeace). Eine unzulssige Anprangerung kann anzunehmen sein, wenn der Betroffene ohne
jeden sachlichen Anlass herausgestellt wird (BGH NJW 2008, 2110 (2115) Gen-Milch).

Bedeutsam ist in der vorzunehmenden Abwgung, ob dem Betroffenen lediglich auf moralischer

181

Ebene ein Vorwurf gemacht wird, oder ob ihm ein strafrechtlich relevantes Verhalten angelastet wird
(BGH NJW 1978, 1797 (1801)). Die Rspr. hat sich mit dieser Thematik immer wieder in Bezug auf
Protestaktionen gegen Abtreibungsrzte zu befassen und beurteilt es als unzulssig, einen

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einzelnen Arzt aus der Gruppe der rzte, die Schwangerschaftsabbrche vornehmen,
herauszustellen, wenn dieser hierzu keinen besonderen Anlass gegeben hat (BVerfG AfP 2006, 550
Rn. 35 f.).
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Rn. 182

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VII. Schutz des eigenen Worts


182

Das eigene (gesprochene oder geschriebene) Wort geniet besonderen rechtlichen Schutz. Dass
bereits seine heimliche Aufzeichnung anders als es bei Bildanfertigungen der Regel ist
strafrechtlich sanktioniert wird ( 201 StGB), spiegelt sich auch im Zivilrecht in einem gesteigerten
Verfgungsrecht. Das allgemeine Persnlichkeitsrecht schtzt den Einzelnen zudem davor, dass ihm
uerungen zugeschrieben werden, die er nicht getan hat und die seine Privatsphre oder den von
ihm selbst definierten sozialen Geltungsanspruch beeintrchtigen (BGH NJW 2011, 3516 Rn. 11).

1. Schutz vor unerlaubter Mitteilung des eigenen Wortes (Rn. 183-186)


2. Schutz vor unrichtiger Zuschreibung von uerungen (Rn. 187-188.1)
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Rn. 183-186

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1. Schutz vor unerlaubter Mitteilung des eigenen Wortes

Das Recht am gesprochenen Wort garantiert die Selbstbestimmung ber die unmittelbare

183

Zugnglichkeit der Kommunikation, etwa durch die Herstellung einer Tonbandaufnahme (vgl. dazu etwa
OLG Dsseldorf ZUM-RD 2012, 137 (144)) oder die Zulassung eines Dritten zu einem Gesprch (BVerfG
NJW 2012, 756 Rn. 19). Entsprechendes gilt auch fr das geschriebene Wort (vgl. zB BVerfG NJW
1991, 2339), denn auch Briefe oder sonstige persnliche Aufzeichnungen genieen den Schutz des
allgemeinen Persnlichkeitsrechts und drfen in der Regel nicht ohne Zustimmung des noch lebenden
Verfassers verffentlicht werden (KG ZUM 2011, 570 (571), vgl. auch OLG Kln AfP 2012, 66, generell
zum Schutz von Aufzeichnungen BGH NJW 1979, 648 Telefongesprch mwN). Zu den Besonderheiten
dialogartiger Textkommunikation (zB per SMS) Kummermehr/Peter ZUM 2014, 116.

Auch insoweit gibt es jedoch keine uneingeschrnkte Verfgungsgewalt des Einzelnen, sondern ist
durch Abwgung zu entscheiden, ob die fr eine Verffentlichungsbefugnis sprechenden Grnde oder die

184

Persnlichkeitsrechte berwiegen (BGH NJW 1979, 647 (648) Telefongesprch). Hier spielt etwa eine
Rolle, ob die uerung privaten Charakter hatte oder zB in amtlicher Eigenschaft gettigt wurde
(BVerfG NJW 1991, 2339). Bei starkem Informationsinteresse der ffentlichkeit kann die Bestrafung
heimlicher Aufnahmen Art. 10 EMRK verletzen (EGMR 24.2.2015, 21830/15 Haldimann ua/Schweiz;
dieses Urt. erfordert auch in Deutschland bei der Anwendung von 201 Abs. 1 Nr. 1 StGB Beachtung).
Das ffentliche Informationsinteresse kann auch die Verffentlichung von E-Mails in direkter oder

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indirekter Rede rechtfertigen, die dokumentieren, dass ein Staatssekretr und spterer Minister die
Unterhaltslast fr ein nichteheliches Kind auf den Steuerzahler abgewlzt hat (BGH GRUR 2015, 92
Innenminister unter Druck; vgl. a. OLG Braunschweig ZUM 2013, 78). Bei E-Mails, die an einen
greren Personenkreis geschickt werden, ist schon wegen der generell leichten Weitergabemglichkeit
dieses Kommunikationsmittels ein starker Vertraulichkeitsschutz nicht anzunehmen (OLG Stuttgart
ZUM-RD 2011, 617 (619)). Zielt die uerung auf ffentliche Wahrnehmung, so ist der Schutzbereich
des Rechts am eigenen Wort nicht erffnet (BGH GRUR 2013, 1063 Rn. 16).

Ob von der Nachricht rechtmig Kenntnis erlangt wurde oder ob sie rechtswidrig beschafft wurde,

185

womglich durch eine Straftat, findet in die Abwgung Eingang. Die Verffentlichung rechtswidrig
erlangter Informationen ist aber nicht per se unzulssig, Rn. 220 f. Dies gilt insbes. dann, wenn das
verffentlichende Medium an der mglicherweise rechtswidrigen Informationsbeschaffung nicht beteiligt
war (BGH GRUR 2015, 92 Rn. 23 Innenminister unter Druck; OLG Braunschweig ZUM 2013, 78). Mit
Rcksicht auf den Informantenschutz liegt die volle Darlegungs- und Beweislast fr die Rechtswidrigkeit
der Informationserlangung beim Betroffenen, das Medium muss nicht substantiiert bestreiten (BGH
NJW 1979, 647 (649) Telefongesprch; LG Hmb AfP 2008, 640).

Auch ohne wrtliche Wiedergabe kann schon allein die Weitergabe von Gedankeninhalten, die der

186

Betroffene in einer nicht fr die ffentlichkeit bestimmten Weise umfassend offengelegt hat,
Persnlichkeitsrechte verletzen (BGH NJW 1987, 2667 BND-Interna). Der besondere Schutz des
eigenen Wortes gegen unbefugte Offenbarung greift aber verstrkt bei wrtlicher Wiedergabe, weil
die vom Verfasser gewhlte Formulierung Rckschlsse auf seine Persnlichkeit zulsst (BGH GRUR
2015, 92 Rn. 15 Innenminister unter Druck). Dem wrtlichen Zitat kommt andererseits wegen seiner
Belegfunktion ein besonderer Dokumentationswert im Rahmen einer Berichterstattung zu. Es dient
zudem der Verstrkung des Aussagegehalts und hat eine erhebliche Bedeutung fr die ffentliche
Meinungsbildung (BGH GRUR 2015, 92 Rn. 30 Innenminister unter Druck). Wenn ein fr die
Allgemeinheit gewichtiger Vorgang in Rede steht, drfte daher in der Regel das Interesse am wrtlichen
Zitat berwiegen.
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Rn. 187-188.1

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2. Schutz vor unrichtiger Zuschreibung von uerungen

Das allgemeine Persnlichkeitsrecht schtzt den Einzelnen davor, dass ihm uerungen
zugeschrieben werden, die er nicht getan hat und die seine Privatsphre oder den von ihm selbst

187

definierten sozialen Geltungsanspruch beeintrchtigen (BVerfG GRUR 2011, 255 Rn. 52; BGH NJW
2011, 3516 Rn. 11). Eine derartige Beeintrchtigung folgt in der Regel (zumindest bei negativer
Tendenz der uerung) schon daraus, dass mit dem Zitat eine objektive Tatsache ber den Zitierten
behauptet wird. Dieser wird so eine gngige Formulierung als Zeuge gegen sich selbst ins Feld
gefhrt (vgl. BVerfG NJW 1993, 2925 (2926)). Der grundrechtliche Schutz wirkt dabei nicht nur
gegenber erfundenen Zitaten, sondern auch gegenber unrichtigen, verflschten oder entstellten
Wiedergaben einer uerung (BGH NJW 2011, 3516 Rn. 11 mwN), und zwar auch, wenn diese im
Rahmen einer verkrzten Zusammenfassung geschehen (KG ZUM-RD 2007, 517). Magebend fr
die Feststellung, ob eine uerung zutreffend wiedergegeben wurde oder nicht, ist dabei nicht das
vertretbare Verstndnis eines Durchschnittslesers oder Durchschnittshrers, sondern das, was der
Zitierte gemessen an seiner Wortwahl, dem Kontext seiner Gedankenfhrung und dem darin
erkennbar gemachten Anliegen zum Ausdruck gebracht hat, Rn. 55.

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188

Von einer unrichtigen Wiedergabe einer uerung ist bereits dann auszugehen, wenn der Eindruck
erweckt wird, der Zitierte habe sich eindeutig in einem bestimmten Sinne geuert, obwohl seine
Aussage
mehrere
Interpretationen
zulsst
und
der
Zitierende
nicht
durch
einen
Interpretationsvorbehalt kenntlich macht, dass es sich um sein Verstndnis einer mehrdeutigen
Aussage handelt (BVerfG NJW 1980, 2072 Bll/Walden; KG ZUM-RD 2007, 517 (519)).
Interpretationsunsicherheiten gehen demnach zu Lasten des Zitierenden, wenn sie ber blo
theoretisch denkbare, geknstelte Deutungszweifel hinausgehen (OLG Bbg GRUR-RR 2007, 334
(335)). Erleichternd wirkt, dass sich ein Interpretationsvorbehalt auch aus der Art und Weise der
Prsentation des Zitats ergeben kann: Ist die Wiedergabe der uerung zB in einem sffisant
gehaltenen Artikel enthalten, so kann der Leser erkennen, dass es sich um eine verkrzende und
verschrfende Zusammenfassung handelt (BVerfG ZUM 2013, 122 Eva Herman).

188.1

In diesem Fall einer TV-Sprecherin, die sich im Rahmen einer Buchvorstellung mit dem Bild der Mutter in
Deutschland befasst und hierbei auf die Nazi-Zeit und die 68er-Bewegung Bezug genommen hatte, erkannte
noch das OLG Kln (AfP 2009, 603) auf eine schwerwiegende Persnlichkeitsrechtsverletzung und urteilte eine
Unterlassung, eine Richtigstellung sowie eine Geldentschdigung von 25.000 EUR aus, weil es die indirekte
Wiedergabe der uerung iS eines Lobes fr bestimmte Aspekte des Nazi-Regimes fr eine unzulssig
eindeutige Interpretation einer in Wahrheit mehrdeutigen uerung hielt. Der BGH (NJW 2011, 3516)
gelangte hingegen zu dem Ergebnis, die vom OLG fr mglich gehaltene alternative Deutung sei nicht nur
fernliegend, sondern kann bei der gebotenen Wrdigung der gesamten uerung in dem Zusammenhang, in
dem sie gefallen ist, ausgeschlossen werden, und wies die Klage ab. Das BVerfG (ZUM 2013, 122 Eva
Herman) lie die Frage offen, ob das Zitat mehrdeutig sei, jedenfalls ergebe sich der geforderte
Interpretationsvorbehalt hins. des (nicht wrtlichen) Zitats gleichsam aus der Sffisanz des Artikels. Das
BVerfG musste sich daher nicht mit der Frage auseinandersetzen, wie es im Hinblick auf die Meinungsfreiheit
zu bewerten ist, dass schwerwiegende Sanktionen auf Textinterpretationen gesttzt werden knnen, die ein
anderes Gericht (hier fr den Verlag glcklicherweise der BGH) als ausgeschlossen (!) ansieht. Vgl. zur
Frage des Verstndnisses von uerungen Rn. 50 ff.

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D. Andere Einschrnkungen der uerungsfreiheit

I. Berufsfreiheit (Rn. 189, 189.1)


II. Recht am eingerichteten und ausgebten Gewerbebetrieb (Rn. 190, 191)
III. Urheberrecht (Rn. 192)
IV. Wettbewerbsrecht (Rn. 193)
V. Datenschutzrecht (Rn. 194)
VI. Gemeinschaftsgter (Rn. 195, 196)
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Stand: 01.02.2016

I. Berufsfreiheit
189

Art. 12 Abs. 1 GG schtzt natrliche wie auch juristische Personen in ihrer beruflichen Bettigung vor
inhaltlich unzutreffenden Informationen und vor Wertungen, die auf sachfremden Erwgungen
beruhen oder herabsetzend formuliert sind, wenn der Wettbewerb in seiner Funktionsweise durch sie
gestrt wird (BVerfG NJW 2008, 358 Rn. 19). Zwar verleiht Art. 12 Abs. 1 GG einem Unternehmen
kein Recht, von anderen nur so dargestellt zu werden, wie es gesehen werden mchte (BVerfG NJW
2002, 2621 Rn. 43 Glykolwein). Jedoch muss das zur Entscheidung berufene Gericht das durch Art.
12 Abs. 1 GG geschtzte Interesse mit dem regelmig gleichfalls (nach Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG)
grundrechtlich geschtzten uerungsinteresse der Gegenseite abwgen (BVerfG NJW 2008, 358 Rn.
19 f.).

189.1

In der Abwgung knnen allerdings die fr uerungen staatlicher Stellen entwickelten Grundstze (vgl.
BVerfG NJW 2002, 2621 Rn. 57 ff. Glykolwein) nicht unbesehen auf uerungen Privater bertragen werden,
insbes. was das Gebot der Sachlichkeit und Zurckhaltung angeht. Anders als staatliche Stellen knnen sich
Private bei der uerung ihrer Kritik auf Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG berufen. Deshalb kann der Rspr. des BVerfG
(insbes. NJW 2008, 358) entgegen einzelner missverstndlicher Formulierungen kein Sachlichkeitsgebot fr
berufsbezogene Kritik entnommen werden.

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Rn. 190-191

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II. Recht am eingerichteten und ausgebten Gewerbebetrieb

Neben dem Unternehmenspersnlichkeitsrecht und der Berufsfreiheit schtzt auch das Recht am

190

eingerichteten und ausgebten Gewerbebetrieb unternehmensbezogene Interessen gegenber


uerungen. Es ist sonstiges Recht gem. 823 Abs. 1 (vgl. Palandt/Sprau Rn. 126; BGH NJW 2006, 830
Rn. 122 Kirch/Deutsche Bank) und wird von der Rspr. als Auffangtatbestand verstanden, der im
Hinblick auf seine Funktion nur subsidiren Charakter hat und deshalb nicht in Betracht kommt, wenn
es etwa um den durch 824 sowie ggf. 823 Abs. 2 iVm 186 StGB zu gewhrleistenden Schutz vor
unmittelbaren Beeintrchtigungen durch Verbreitung unwahrer Behauptungen geht (BGH NJW 2006,
830 Rn. 93 Kirch/Deutsche Bank; NJW 1998, 2141 (2142)). Das Recht am eingerichteten und
ausgebten Gewerbebetrieb stellt einen offenen Tatbestand dar, dessen Inhalt und Grenzen sich erst
aus einer umfassenden und konkreten Interessen- und Gterabwgung im Einzelfall ergeben. Der
Eingriff in den Schutzbereich ist nur dann rechtswidrig, wenn das Interesse des Betroffenen die
schutzwrdigen Belange der anderen Seite berwiegt (BGH NJW 2015, 773 Rn. 16
Hochleistungsmagneten; NJW 2008, 2110 (2112) Gen-Milch; OLG Mnchen ZUM-RD 2009, 342).

Im Grundsatz kann sich der Schutz auf alles erstrecken, was der unternehmerischen Bettigung und
Entfaltung im Wirtschaftsleben dient. Erforderlich ist jedoch eine Betriebsbezogenheit des Eingriffs,

191

der sich nach seiner objektiven Storichtung gegen den betrieblichen Organismus oder die
unternehmerische Entscheidungsfreiheit richten muss, des Weiteren eine Schadensgefahr, die ber
eine bloe Belstigung oder sozialbliche Behinderung hinausgeht und geeignet ist, den Betrieb in
empfindlicher Weise zu stren, bspw. indem die Kreditwrdigkeit gefhrdet und Geschftsbeziehungen

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beeintrchtigt werden (BGH NJW 2006, 830 Rn. 123 Kirch/Deutsche Bank; vgl. auch BGH NJW 1998,
2141 (2143)). Diese Nachteile sind ua zur Meinungsfreiheit ins Verhltnis zu setzen, so dass etwa ein
Boykottaufruf gerechtfertigt sein kann (OLG Mnchen NJW 2013, 398). In die Beurteilung der
Rechtswidrigkeit sind ua auch vertragliche Bindungen einzubeziehen (BGH NJW 2006, 830 Rn. 12
Kirch/Deutsche Bank). Bonittsbewertungen durch Wirtschaftsauskunfteien, die auf zutreffender
Tatsachengrundlage beruhen, verletzen das Recht der betroffenen Unternehmen am eingerichteten und
ausgebten Gewerbebetrieb nicht (BGH NJW 2011, 2204 Rn. 22).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 190-191
BGB 823
Schadensersatzpflicht

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Gersdorf/Paal

Rn. 192

11. Edition
Stand: 01.02.2016

III. Urheberrecht

Auch urheberrechtliche Rechtspositionen setzen zulssigen uerungen teilw. inhaltliche Grenzen, etwa

192

95a UrhG (BGH NJW 2011, 2436 AnyDVD). In diesen Fllen sind die entgegenstehenden
Grundrechtspositionen gegeneinander abzuwgen, was etwa bei Hyperlinks wegen ihres
informationsverschaffenden Charakters zum berwiegen der Grundrechte aus Art. 5I fhren kann
(BVerfG NJW 2012, 1205 Rn. 33). Der Konflikt zwischen Urheberrecht und freier Meinungsuerung wird
ansonsten durch verschiedene Schrankenbestimmungen, insbes. 50, 51 UrhG, geregelt, bei
deren Anwendung in der Gesamtabwgung auch die Meinungsfreiheit (Art. 5 Abs. 1 GG) zu
bercksichtigen ist (vgl. zB LG Hmb ZUM-RD 2012, 600 (603)). Eine davon losgelste
Einzelfallabwgung von Urheberrecht und uerungsfreiheit ist nicht statthaft (LG Kln GRUR-RR 2015,
55 (59)). Weder ein zulssiges Zitat ( 51 UrhG), noch eine Berichterstattung ber Tagesereignisse (
50 UrhG) liegen vor, wenn urheberrechtlich geschtzte Texte ohne journalistische Bearbeitung, Analyse
oder vertiefte Auseinandersetzung ungekrzt ffentlich zugnglich gemacht werden (OLG Kln GRUR-RR
2016, 59).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 192
BGB 823
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Rn. 193

Gersdorf/Paal
11. Edition
Stand: 01.02.2016

IV. Wettbewerbsrecht

Fr geschftliche Handlungen in Wettbewerbsverhltnissen gelten besondere uerungsrechtliche


Schranken, s. insbes. 4 Nr. 7, 8 sowie 6 UWG. In der Regel fehlt es jedoch bei Medienuerungen an

193

dem iRv 2 Abs. 1 Nr. 1 UWG erforderlichen objektiven Zusammenhang mit der Absatzfrderung.
Dieser ist nach der gesetzgeberischen Konzeption der UWG-Reform 2008 (BT-Drs. 16/10145, 21 l. Sp.)
nicht gegeben, wenn redaktionelle uerungen nur der Information der Leserschaft dienen. An der
gefestigten Rspr. zur Wettbewerbsabsicht nach altem Recht (vgl. Baumbach/Khler UWG 2 Rn. 64
ff.) sollte hiernach nichts gendert werden. Im Kern liegt daher mit Rcksicht auf Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG
eine geschftliche Handlung zugunsten des in dem Bericht erkennbaren Unternehmens nur vor, wo die
uerung bermig werbenden Charakter besitzt oder gar gegen Entgelt erfolgt. Eine geschftliche
Handlung zugunsten eines Mitbewerbers (durch negative Darstellung des Betroffenen) ist ebenfalls
denkbar, liegt aber noch nicht allein deshalb vor, weil die Kritik bertrieben oder unsachlich erscheint
(Baumbach/Khler UWG 2 Rn. 66).

69 von 118

25.03.2016 23:18

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Zitiervorschlag:
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BGB 823

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Rn. 194

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11. Edition
Stand: 01.02.2016

V. Datenschutzrecht

Die Anwendung der Bestimmungen des Datenschutzrechts auf die redaktionelle Arbeit wrde den
Medien die Erfllung ihrer Aufgaben weitgehend unmglich machen. Die Erhebung und Verarbeitung

194

personenbezogener Informationen iRd Recherche kann keinen anderen als journalistischen Kriterien
unterworfen werden, weshalb der Gesetzgeber des BDSG in 41 BDSG eine entsprechende Ausnahme
verankert hat, die die Lnder entsprechend umgesetzt haben, vgl. zB Art. 10a BayPrG. Dabei ist der
Bereich der journalistischen Zwecke der Datenverarbeitung weit zu ziehen (EuGH MMR 2009, 175).
Die Verffentlichung personenbezogener Daten durch die Medien unterliegt den uerungsrechtlichen
Schranken, wie sie sich insbes. aus dem allgemeinen Persnlichkeitsrecht ergeben, zu dem auch das
informationelle Selbstbestimmungsrecht und damit das Schutzobjekt des Datenschutzrechts gehrt.
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 194
BGB 823
Schadensersatzpflicht

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Rn. 195-196

11. Edition
Stand: 01.02.2016

VI. Gemeinschaftsgter

Eine Reihe von Vorschriften bezweckt in Ausfllung des Schrankenvorbehalts aus Art. 5 Abs. 2 GG den

195

Schutz (von Teilen) der Allgemeinheit vor schdlichen uerungen. Dies gilt zB fr den Bereich des
Jugendschutzes (vgl. zur Abwgung mit der Meinungsfreiheit etwa BVerfG NJW 1994, 1781), fr
Staatsschutzdelikte oder fr Einschrnkungen der Berichterstattung ber Gerichts- und
Ermittlungsverfahren ( 353d StGB; vgl. zur mglichen Unvereinbarkeit derartiger Verbote mit Art. 10
EMRKEGMR 1.7.2014, 56925/08 A.B./Schweiz). In einem Spannungsverhltnis zur uerungsfreiheit
stehen auch die Vorschriften des WpHG ber die Publikation von Insiderinformationen (vgl. dazu
Schrder NJW 2009, 465).

Trotz 2 Abs. 3 Nr. 5 RDG kann die Vorbereitung von Medienverffentlichungen, in denen es um

196

Rechtsprobleme Einzelner (zB in einer Reportage portrtierter realer Personen) geht, im Hinblick
auf die Erlaubnispflicht des 3 RDG problematisch sein. Es bedarf jedoch unter Bercksichtigung des
Art. 5 Abs. 1 S. 2 GG der wertenden Beurteilung, wo der Schwerpunkt der Ttigkeit liegt (vgl. BVerfG
NJW 2003, 672 (673)). In aller Regel wird die Gesamtbetrachtung ergeben, dass die im Einzelfall
angestellten Recherchen der
Interessenwahrnehmung dienen.

Gestaltung

des

Presseberichts

und

nicht

der

individuellen

Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 195-196
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70 von 118

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Rn. 197

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Stand: 01.02.2016

E. Einzelfragen der Zulssigkeit von uerungen

Mangels Kodifikation lassen sich viele uerungsrechtliche Fragestellungen am besten ber typische

197

Fallgruppen systematisieren, die hier in Ergnzung zu den Ausfhrungen der systematischen Kapitel
anhand hufiger Schlagworte alphabetisch aufgelistet werden.

I. Beziehung, Heirat, Trennung, Scheidung (Rn. 198-201)


II. Drogen (Rn. 202)
III. Einkommen und Vermgen (Rn. 203, 204)
IV. Eltern-Kind-Beziehung (Rn. 205-206)
V. Gerichtsberichte (Rn. 207, 208)
VI. Krankheit (Rn. 209-210.1)
VII. Minderjhrige (Rn. 211, 212)
VIII. Mitgliedschaften (Rn. 213)
IX. Namensnennung (Rn. 214, 215)
X. ffentliche Auftritte (Rn. 216)
XI. Recherchemanahmen (Rn. 217)
XII. Rechtsverfolgung oder -verteidigung (Rn. 218, 219)
XIII. Rechtswidrige Informationserlangung (Rn. 220, 221)
XIV. Straftaten und andere Gesetzesverste (Rn. 222-235)
1. Allgemeines (Rn. 222-225)
2. Schwere der Tat (Rn. 226-228)
3. Zeitablauf (Rn. 229-232)
4. Insbes.: Online-Archive (Rn. 233-235)
XV. Urlaub (Rn. 236)
XVI. Verdachtsberichterstattung (Rn. 237-261)
1. Allgemeines (Rn. 237-241)
2. Informationsinteresse (Rn. 242, 243)
3. Mindestbestand an Tatsachen (Rn. 244, 245)
4. Sorgfltige Recherche, insbes. Betroffenenanhrung (Rn. 246-256.1)
5. Ausgewogene Darstellung (Rn. 257-259)
6. Entwicklung nach erfolgter Berichterstattung (Rn. 260-261)
XVII. Vorverffentlichungen (Rn. 262, 263)
XVIII. Wohnung (Rn. 264-268)

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25.03.2016 23:18

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Rn. 198-201

Medienrecht, Gersdorf/Paal
11. Edition
Stand: 01.02.2016

I. Beziehung, Heirat, Trennung, Scheidung

Ob zwei Menschen sich in einer Paarbeziehung befinden, ist im Ausgangspunkt ihrer Privatsphre
zuzuordnen. Allerdings handelt es sich um einen Umstand, der im Rahmen normaler Sozialkontakte in

198

der Regel sehr schnell einem greren Kreis bekannt und vor ffentlicher Kenntnisnahme und
Errterung nicht geschtzt wird. Vor diesem Hintergrund sollte jedenfalls eine nach auen gelebte,
langfristige Paarbeziehung die indiziert ist, wenn die Beteiligten verheiratet sind der Sozialsphre
zugerechnet werden. Jedenfalls tangiert die wahrheitsgeme Berichterstattung ber die Existenz
solcher Beziehungen die Persnlichkeitsrechte der Betroffenen nur in geringem Ma, so dass zB das
Interesse der ffentlichkeit an einer Beziehung zwischen einer Fernsehmoderatorin und einem
Landespolitiker deren Geheimhaltungswunsch berwiegen kann, ohne dass ein vorheriger gemeinsamer
ffentlicher Auftritt erforderlich wre (BGH NJW 2012, 763). Insbes. bei Politikern ist ein Interesse der
ffentlichkeit anzuerkennen, zumindest in groben Zgen zu erfahren, um wen es sich bei einem neuen
Lebensgefhrten handelt (LG Bln ZUM-RD 2004, 483). Bei Prominenten, die durch eigenes Zutun im
Blickpunkt einer breiten ffentlichkeit stehen und Leitbildfunktion haben (vgl. hierzu etwa BVerfG NJW
2011, 740 Rn. 64 Carolines Tochter), sollte nichts anderes gelten.

Die Hochzeit ist anders als das Verheiratetsein in der Regel der Privatsphre zuzuordnen. Dies
gilt etwa den Ablauf der Feierlichkeiten, die Beschreibung der rtlichkeiten, die Gste, angebotene

199

Speisen, die gespielten Musikstcke und die Wiedergabe von uerungen, die whrend der Feier
gettigt worden sind. Bei Personen des ffentlichen Lebens kann an diesen Informationen allerdings ein
erhebliches Informationsinteresse bestehen. Gerade Feierlichkeiten wie Hochzeiten sind dazu geeignet,
das reale Leben prominenter Persnlichkeiten damit zu vergleichen, wie sie sich bislang gegenber der
ffentlichkeit prsentiert haben, und damit als Besttigungs- oder Kontrastbild fr die von ihnen
ffentlich vertretenen Lebensentwrfe zu dienen (OLG Hmb ZUM 2009, 65). Daher kann eine
Berichterstattung ber Prominentenhochzeiten auch dann zulssig sein, wenn die Ehepartner sich um
eine gewisse Abgeschiedenheit bemhten (s. zB KG AfP 2013, 60 (62) Hochzeit von Markus Lanz).

Falsche Tatsachenbehauptungen ber Heiratsabsichten beeintrchtigen nach der Rspr. des BVerfG
(BVerfGE 97, 125 (152)) das Persnlichkeitsbild, ohne dass eine Rufschdigung oder Ehrverletzung

200

hinzutreten msste.

ber den Umstand der Scheidung einer bekannten Moderatorin (ohne Mitteilung von Einzelheiten) darf

201

jedenfalls dann berichtet werden, wenn sie sich zu einer neuen Beziehung in Interviewform geuert
hat, da beide Informationen den gleichen Lebensbereich betreffen (KG NJW 2006, 621). Ansonsten gilt
hier spiegelbildlich zur oben errterten Paarbeziehung, dass der Umstand einer Trennung/Scheidung
auch der Sozialsphre zuzuordnen sein kann. Dies muss insbes. dann gelten, wenn die Partner vorher
gemeinsam ffentlich aufgetreten waren oder ihre Beziehung sonst bekannt war.
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 198-201
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Rn. 202

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Stand: 01.02.2016

II. Drogen

Drogen- oder Alkoholkonsum kann insbes. unter dem Blickwinkel der Leitbildfunktion von erheblichem

202

Informationsinteresse sein. Jedenfalls wenn ein Prominenter erklrt, er nehme keine Drogen, ist die
Kerntatsache einer gleichwohl bestehenden Drogenabhngigkeit eine Angelegenheit von berechtigtem
ffentlichem Interesse und es darf darber berichtet werden. Ein Verbot von Detailinformationen ber
therapeutische Behandlung und den Besuch einer Selbsthilfegruppe hat der EGMR hingegen trotz
herausragender Bekanntheit der Betroffenen unter Hinweis auf den Ermessensspielraum der
nationalstaatlichen Gerichte gebilligt (EGMR NJOZ 2012, 335 Rn. 155 MGN Limited/Vereinigtes
Knigreich).
Zitiervorschlag:
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Rn. 203-204

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11. Edition
Stand: 01.02.2016

III. Einkommen und Vermgen

Die Einkommensverhltnisse einer Person gehren in der Regel zur Privatsphre, jedoch knnen
Informationen ber vor allem grere Vermgen auch der Sozial- oder ffentlichkeitssphre

203

zuzuordnen sein (zB im Fall der Inhaberschaft von Unternehmen). Insbes. die Berichterstattung ber
groe, prgende Vermgen (etwa im Rahmen sog. Reichenlisten) lsst sich durch vielfltige
wirtschafts- und sozialpolitische sowie wirtschaftshistorische Informationsinteressen rechtfertigen, so
dass die Interessen des Betroffenen auch dann zurckstehen mssen, wenn die Informationen noch
dem (ueren) Bereich der Privatsphre zugeordnet werden (LG Mnchen I ZUM 2011, 588). Die bloe
Angabe, wie jemand die Mittel fr seinen Lebensunterhalt aufbringt, bspw. die Tatsache, dass jemand
Angestellter, Unternehmer oder Selbstndiger ist oder aber Rente oder staatliche Untersttzung erhlt,
unterliegt einem geringeren Schutz als die Hhe des Verdienstes (vgl. KG AfP 2008, 396 (399)).

Berichte, die den Betroffenen mit einer Insolvenz in Verbindung bringen, knnen ihn in seinen
persnlichkeitsrechtlichen Belangen beeintrchtigen. Soweit es sich um wahrheitsgeme

204

Behauptungen handelt, die die unternehmerische Bettigung des Betroffenen und damit seine
(erweiterte) Sozialsphre betreffen, ist ihre Verffentlichung jedoch nach den allgemeinen Grundstzen
( Rn. 164) in vielen Fllen hinzunehmen (vgl. OLG Bbg NJW-RR 2013, 415; LG Hmb AfP 2012, 79).
Allerdings hat der BGH es als Verletzung des Unternehmenspersnlichkeitsrechts angesehen, dass ein
Referent den im Bundesanzeiger verffentlichten Jahresabschluss eines Unternehmens (das sich in
schlechter finanzieller Situation befand) ohne Unkenntlichmachung des Namens im Rahmen einer an
Fachleute gerichteten Vortragsreihe verwendet hat (BGH NJW 1994, 1281). Dieses Urt. ist abzulehnen,
da keine Anhaltspunkte ersichtlich waren, dass der Verffentlichung eine Prangerwirkung zugekommen
sein knnte (vgl. a. BGH NJW 2006, 830 Rn. 110 Kirch/Deutsche Bank).
Zitiervorschlag:
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Rn. 205-206

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Stand: 01.02.2016

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IV. Eltern-Kind-Beziehung
205

Der Schutz des Persnlichkeitsrechts von Eltern erstreckt sich auch auf die Beziehungen zu ihren
Kindern. Fr die kindliche Persnlichkeitsentwicklung sind in erster Linie die Eltern verantwortlich.
Soweit die Erziehung von ungestrten Beziehungen zu den Kindern abhngt, wirkt sich der
besondere Grundrechtsschutz der Kinder ( Rn. 80 Rn. 211) nicht lediglich reflexartig zugunsten
des Vaters und der Mutter aus. Vielmehr fllt auch die spezifisch elterliche Hinwendung zu den
Kindern grds. in den Schutzbereich von Art. 2 Abs. 1 iVm Art. 1 Abs. 1 GG. Ist sie betroffen, erfhrt
der Schutzgehalt des allgemeinen Persnlichkeitsrechts eine Verstrkung durch Art. 6 Abs. 1, 2 GG
(vgl. BVerfGE 101, 361 (385 f.); BVerfG NJW-RR 2007, 1191).

205.1

Besteht die elterliche Hinwendung in der ffentlichkeitswirksamen Entgegennahme einer Ehrenpatenschaft


des Regierenden Brgermeisters fr Drillinge, so darf die damit verbundene ffnung des Privatbereichs fr
entsprechende Medienberichte jedenfalls nicht fr sich allein als Rechtfertigung fr einen Bericht ber eine
frhere Verurteilung des Vaters wegen sexuellen Missbrauchs von Kindern herangezogen werden. Andernfalls
bestnde die Gefahr, dass vorbestrafte Eltern ihre Kinder an solchen ffentlichen Ehrungen nicht mehr
teilhaben lassen (BVerfG NJW-RR 2007, 1191).

206

Die Eltern-Kind-Beziehung als Tatsache, also die Elternschaft in Bezug auf ein Kind, lsst zwar
Rckschlsse auf eine sexuelle Beziehung zu, berhrt jedoch auch Belange anderer sowie der
Allgemeinheit (KG ZUM 2011, 570 (571)) und ist richtigerweise der Sozialsphre zuzuordnen (KG AfP
2008, 396 (398)). Selbst in Bezug auf Kinder aus ansonsten nicht ffentlich bekannten Familien sind
Angaben ber ihre Familienzugehrigkeit, die Scheidung der Ehe ihrer Eltern und den Umstand, dass
die elterliche Sorge bei der Mutter liegt, nur als Persnlichkeitsbeeintrchtigungen von geringem
Gewicht anzusehen, die ggf. gegenber Informationsinteressen zurckstehen mssen (BVerfG ZUM
2007, 463 (467)). Sind Informationen ber das Kindschaftsverhltnis einer Person zu einem
bekannten Fernsehmoderator bereits einer breiten ffentlichkeit bekannt, dann ist die durch eine
erneute Mitteilung eintretende Beeintrchtigung des informationellen Selbstbestimmungsrechts nicht
rechtswidrig, selbst wenn diese Mitteilung nur den Unterhaltungswert des angegriffenen Berichts
erhht (BGH NJW 2014, 2276 Adoptivtochter von Gnther J.).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 205-206
BGB 823
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Sder Beck'scher Online-Kommentar Informations- und

Rn. 207-208

Medienrecht, Gersdorf/Paal
11. Edition
Stand: 01.02.2016

V. Gerichtsberichte

Die Aufgabe der Presse bezieht sich auch auf die Berichterstattung ber Gerichtsverfahren (EGMR NJW
2012, 1058 Rn. 80 Axel Springer AG/Deutschland). Das bedeutet allerdings nicht, dass eine

207

identifizierende Berichterstattung ber die Errterungen in solchen Verfahren stets zulssig ist. Vielmehr
ist (auch hier) eine Abwgung erforderlich (BGH NJW 2013, 1681 Rn. 32 f. Wettermoderator), in der
das allgemeine Interesse an ffentlichen Tatsachen aus der Justiz fr die uerungsfreiheit ins
Gewicht fllt (EGMR NJW 2012, 1058 Rn. 96 Axel Springer AG/Deutschland). Hiernach kann auch ein
Bericht ber einen Prozess zulssig sein, mit dem der Klger die Unterdrckung bestimmter
uerungen anstrebt, selbst wenn dadurch sein Ziel teilw. unterlaufen wird (sog. Streisand-Effekt,
Hanske/Lauber-Rnsberg ZUM 2013, 264 (268)).

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25.03.2016 23:18

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Die Medien haben bei der Weitergabe von Informationen aus Gerichtsverhandlungen angemessene
Sorgfalt walten zu lassen, so dass insbes. eine Identifizierung von Verbrechensopfern unzulssig sein

208

kann (EGMR NJW 2013, 771 Rn. 44 Kurier Zeitungsverlag und Druckerei GmbH/sterreich). Hier sind
uU auch strenge Anforderungen an die Annahme einer konkludenten Einwilligungen gerechtfertigt (vgl.
KG AfP 2011, 269). Auch Zeugen genieen besonderen Schutz. Hingegen ist der Auftritt eines
Rechtsanwalts in einer allgemein zugnglichen Gerichtsverhandlung der ffentlichkeits- oder
zumindest der Sozialsphre zuzurechnen, so dass dem ffentlichen Informationsinteresse an der
Nennung seines Namens von vornherein ein greres Gewicht beizumessen ist, als seinem
Anonymittsinteresse (KG MMR 2009, 478; vgl. fr Urteilsverffentlichung OLG Hamm ZUM-RD 2008,
356). Ein Verfahrensbeteiligter, der keinen Antrag auf Ausschluss der ffentlichkeit stellt ( 171b GVG),
billigt dadurch nicht die Verffentlichung smtlicher in der mndlichen Verhandlung errterten
Umstnde (OLG Kln AfP 2012, 178).
Zitiervorschlag:
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Rn. 209-210.1

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11. Edition
Stand: 01.02.2016

VI. Krankheit

Die Berichterstattung ber Krankheiten und Gebrechen wird teilw. (zu) pauschal dem vermeintlich
absolut geschtzten Bereich der Intimsphre zugeordnet (vgl. zB LG Mnchen I ZUM 2005, 922

209

(dort trotz Sichtbarkeit der Krankheitssymptome bei ffentlichem Auftritt)). Richtigerweise ist
jedenfalls die Mitteilung der Erkrankung an sich allenfalls der Privatsphre zugehrig, und auch
dies kann bei einem besonderen Personenkreis wie bspw. wichtigen Politikern, Wirtschaftsfhrern
oder Staatsoberhuptern anders sein (BGH NJW 2009, 754 Rn. 20 Gesundheitszustand von Ernst
August von Hannover). Dementsprechend ist bei der Berichterstattung ber Krankheiten zu
differenzieren und ein Ausgleich mit der Meinungsfreiheit und dem Informationsinteresse der
ffentlichkeit herzustellen. Dafr kann bspw. eine Rolle spielen, wenn die Krankheit unmittelbare
Folgen fr das ffentliche Wirken der betroffenen Person nach sich zieht (KG GRUR-RR 2009, 436
(438)).

Der Detailgrad der Mitteilungen ist ein zentrales Differenzierungskriterium (vgl. BGH NJW 2012,

210

3645 Rn. 21 f. Comedy-Darstellerin). Zwischen der Mitteilung des bloen Umstands einer
Erkrankung, der Mitteilung einer ungefhren oder przisen Diagnose und der Bekanntgabe einzelner
Untersuchungsergebnisse oder Gebrechen liegt jeweils ein erheblicher Unterschied der
Eingriffsintensitt. Politiker, Sportler und andere Personen, an deren Leistungsfhigkeit ein
gesteigertes ffentliches Interesse besteht, mssen eine detaillierte Angabe eher hinnehmen.

Bei Verbindung zu einem Geschehen von besonderem Interesse fr die ffentlichkeit, wie etwa des Vorwurfs

210.1

einer strafbaren Krperverletzung durch eine HIV-infizierte bekannte Sngerin, die einen Sexualpartner
angesteckt haben soll, kann trotz des Zusammentreffens von Sexual- und Krankheitsbezug eine
Berichterstattung ber den konkreten Tatvorwurf und auch ber Inhalte eines Haftverschonungsbeschlusses
zulssig sein (KG AfP 2009, 418; GRUR-RR 2009, 436; krit. Gounalakis NJW 2012, 1473).

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Rn. 211-212

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11. Edition
Stand: 01.02.2016

VII. Minderjhrige

Das Recht von Kindern und Jugendlichen auf Entwicklung zur Persnlichkeit auf Person werden
erfordert besonderen Schutz ( Rn. 80). Dies gilt sowohl gegenber uerungen aus dem Bereich der

211

Privatsphre (vgl. BVerfG NJW 2003, 3262 Geburtshoroskop) als auch fr die Entfaltung in ffentlichen
Rumen, denn zur Entwicklung der Persnlichkeit gehrt es, sich in der ffentlichkeit angemessen
bewegen zu lernen (BVerfG NJW 2000, 2191). Wenngleich nach der Rspr. des BVerfG auch Kinder
prominenter Eltern davor geschtzt werden sollen, dass sie aus Furcht vor einer
Medienberichterstattung die ffentlichkeit meiden oder sich in ihr in einer dem Alter nicht
angemessenen Weise kontrolliert verhalten mssen, ist doch bei bewusst ffentlichen Auftritten der
Persnlichkeitsschutz erheblich relativiert und ist es den Medien nicht verwehrt, ber den
entsprechenden Auftritt in der ffentlichkeit anlassbezogen zu berichten (vgl. BVerfG NJW 2000, 1021
(1023)). Kein ffentlicher Auftritt idS ist die Begleitung der Eltern bei alltglichen Vorgngen (BVerfG
NJW 2000, 2191).

Kinder von Prominenten sind nicht vor jeglicher Reflexwirkung geschtzt, die die Berichterstattung ber
ihre Eltern mit sich bringt (KG NJW 2006, 621). Daher geht es zu weit, wenn die Rspr. annimmt, bereits

212

die Mitteilung des Namens der Kinder (ber deren Existenz die ffentlichkeit im Bilde ist) verletze deren
Persnlichkeitsrecht (so aber KG AfP 2007, 374). Rn. 215.
Zitiervorschlag:
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Schadensersatzpflicht

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Rn. 213

Gersdorf/Paal
11. Edition
Stand: 01.02.2016

VIII. Mitgliedschaften

Dem Beitritt zu einem Verein, einer politischen Partei oder einer anderen (etwa politischen oder
religisen) Gruppierung kommt ebenso wie dem bloen Bestehen einer Mitgliedschaft in einer solchen

213

Vereinigung grds. keine Publizitt zu. Soweit ein Mitglied lediglich eine passive Zugehrigkeit anstrebt
und sich nach auen hin nicht offen zur Mitgliedschaft bekennen will, ist dies auch unter
Bercksichtigung der in Art. 9 Abs. 1 GG grundrechtlich verbrgten Vereinsfreiheit zu respektieren und
der Privatsphre zuzurechnen. Wer jedoch in einer politischen Gruppierung eine Funktion einnimmt, die
auf Auenwirkung angelegt ist, muss mit einer Zuordnung zur Sozialsphre auch dann rechnen, wenn er
nicht ffentlichkeitswirksam aufgetreten ist (BGH NJW 2012, 771 Rn. 18). Dabei hat es den Anschein,
dass der BGH keine hohen Anforderungen an den ffentlichkeitsbezug des betreffenden Amtes stellt
(vgl. BGH BeckRS 2012, 03070 (Mitverantwortlichkeit fr die Frauenpolitik des Kommunistischen
Bundes)).
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Rn. 214-215

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Stand: 01.02.2016

IX. Namensnennung

Der Schutzbereich des allgemeinen Persnlichkeitsrechts ist durch die namentliche Nennung einer

214

Person typischerweise zumindest unter dem Gesichtspunkt des Rechts auf informationelle
Selbstbestimmung betroffen. Es gibt aber keinen generellen Schutz davor, berhaupt in einem Bericht
individualisierend benannt zu werden (BGH GRUR 2015, 293 Rn. 8 f. Filialleiter bei Promi-Friseur;
Rn. 145 ff.). Bei der Abwgung zwischen der Meinungsfreiheit einerseits und dem allgemeinen
Persnlichkeitsrecht andererseits ist zu bercksichtigen, dass die Presse zur Erfllung ihrer Aufgaben
nicht grds. auf eine anonymisierte Berichterstattung verwiesen werden kann (BVerfG NJW 2012, 1500
Rn. 39 Ochsenknecht-Shne; BGH NJW 2013, 229 Rn. 12 Gazprom-Manager; vgl. auch BGH AfP
2007, 44 Klinikgeschftsfhrer). Verfehlungen auch konkreter Personen aufzuzeigen, gehrt hiernach
zu den legitimen Aufgaben der Medien. Vor allem wer sich im Wirtschaftsleben bettigt, setzt sich
dadurch der Kritik an seinen Leistungen aus. Zu einer solchen Kritik gehrt auch die Namensnennung
(KG MMR 2013, 468). Ob die Berichterstattung ber das die ffentlichkeit interessierende Geschehen
auch ohne Namensnennung erfolgen kann, ist nicht entscheidend (BGH GRUR 2015, 293 Rn. 19
Filialleiter bei Promi-Friseur; vgl. a. KG ZUM-RD 2007, 458 (459); KG NJW-RR 2005, 350). Es spricht
aber zustzlich fr eine zulssige Namensnennung, wenn ber einen Vorgang von ffentlichem
Interesse gar nicht fundiert berichtet werden kann, ohne die Namen aller Beteiligten zu nennen, mag es
sich auch nicht um Personen des ffentlichen Lebens handeln (EGMR NJW 2013, 768 Rn. 44 Standard
Verlags-GmbH/sterreich Nr. 3).

Bereits die Mitteilung des Namens der Kinder von Prominenten tangiert ihr Recht auf informationelle

215

Selbstbestimmung. Ein Totalverbot der Namensnennung oder eine Regelvermutung kommen aber
auch bei Minderjhrigen schon deshalb nicht in Frage, weil die Zulssigkeit jeweils nur im Einzelfall
durch Abwgung festgestellt werden kann (BGH GRUR 2014, 200 Rn. 20 Mascha S.). Die
Berichterstattung ber die Namensnderung einer ehemaligen RAF-Terroristin soll deren
Persnlichkeitsrechte wegen angeblicher Gefhrdung ihrer Resozialisierungsinteressen (OLG Hmb AfP
2010, 270) verletzen. Diese Entscheidung gewichtet den gerade beim Namen immanenten
Gemeinschaftsbezug zu gering. Privatpersonen mssen aber die Verffentlichung ihres Namens auf der
Gegnerliste einer Anwaltskanzlei im Internet nicht hinnehmen (LG Essen ZUM 2013, 411).
Zitiervorschlag:
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Rn. 216

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X. ffentliche Auftritte

Da auch unterhaltende Beitrge, etwa ber prominente Personen, am Schutz der Pressefreiheit

216

teilnehmen, gehrt es zu dieser Freiheit auch, aus Anlass ffentlicher Auftritte das Aussehen, das
Verhalten und den sozialen Kontext einer Person wertend und ggf. auch mit bertriebenen
Formulierungen darzustellen und ber ihren persnlichen und sozialen Hintergrund zu spekulieren (BGH
NJW 2011, 744 Rn. 20 Party-Prinzessin; krit. Wanckel NJW 2011, 726). Erst recht gilt dies bei
Teilnahme am ffentlichen Meinungsbildungsprozess, etwa im Rahmen einer Mahnwache (BGH GRUR
2013, 1063 Rn. 13). Wer die ffentliche Errterung seiner Teilnahme und seines Verhaltens bei einer
Veranstaltung grds. dulden muss, kann deshalb nicht beanspruchen, dass dies nicht zum Ausgangspunkt
kommentierender Bemerkungen der Presse gemacht wird. Der Persnlichkeitsschutz greift erst dann,

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wenn die beanstandeten uerungen fr sich genommen oder im Zusammenhang mit der
Bildberichterstattung einen eigenstndigen Verletzungseffekt aufweisen, der ihr Verbot rechtfertigen
knnte, etwa wenn sie in den besonders geschtzten Kernbereich der Privatsphre des Betroffenen oder
die Intimsphre eingreifen (BGH NJW 2011, 744 Rn. 20 Party-Prinzessin).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 216
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Rn. 217

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XI. Recherchemanahmen

Nicht nur Verffentlichungen, auch journalistische Recherchen knnen die Persnlichkeitsrechte


Betroffener berhren, bspw. indem befragten Personen bekannt wird, dass ein bestimmter Verdacht

217

besteht, dem das Medium nachgeht. Im Hinblick auf den Schutz der Pressefreiheit (Art. 5 Abs. 1 S. 2
GG) muss jedoch den Medien grds. ohne staatliche Bewertung ihres Informationsinteresses mglich
sein, selbst auf eine bloe Vermutung hin zu recherchieren (vgl. BVerfG NJW-RR 2001, 503 (505 f.)).
Recherchemanahmen, die das Persnlichkeitsrecht eines Betroffenen berhren, sind demnach grds.
schon dann gerechtfertigt, wenn sie von einem vertretbaren Informationsinteresse getragen sind,
wobei es gengt, wenn einem auch nur schwachem Verdacht nachgegangen wird (OLG Karlsruhe
NJW-RR 2006, 1551). IRd Abwgung gilt (auch hier) der Grundsatz der Verhltnismigkeit. Die
Zusendung
unverlangter
E-Mails
im
Rahmen
journalistischer
Recherchen
verletzt
die
Persnlichkeitsrechte des Betroffenen nicht (LG Mnchen I MMR 2007, 120); Entsprechendes gilt fr
Telefonanrufe oder persnliche Ansprache.
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 217
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Rn. 218-219

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XII. Rechtsverfolgung oder -verteidigung

In Bezug auf uerungen, die der Rechtsverfolgung oder -verteidigung in einem Gerichts- oder
Verwaltungsverfahren dienen, die dort in Wahrnehmung staatsbrgerlicher Pflichten (etwa als

218

Zeuge) gemacht werden, sowie in Bezug auf uerungen gegenber Strafverfolgungsbehrden


besteht in aller Regel kein Rechtsschutzbedrfnis fr eine gesonderte Ehrenschutzklage (BGH NJW 2012,
1659). Die Parteien mssen in einem Gerichtsverfahren bzw. in einer Strafanzeige alles vortragen
drfen, was sie zur Wahrung ihrer Rechte fr erforderlich halten, auch wenn hierdurch die Ehre eines
anderen berhrt wird. Ob das Vorbringen wahr und erheblich ist, soll allein in dem seiner eigenen
Ordnung unterliegenden Ausgangsverfahren geprft werden, aber nicht durch die Mglichkeit einer
Geltendmachung von Abwehransprchen in einem gesonderten Prozess vor einem anderen Gericht
unterlaufen werden knnen (BGH NJW 2005, 279 (281) mwN). Gleiches gilt fr die nachtrgliche
Geltendmachung von Geldentschdigungsansprchen (BGH NJW 2012, 1659 Rn. 9). Entsprechende
Klagen sind daher unzulssig, auch wenn der Betroffene selbst nicht am Prozess beteiligt ist. Der
Grundsatz gilt auch fr uerungen der Staatsanwaltschaft ber einen Angeklagten (LG Saarbrcken
NJW 2013, 179).

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Eine Klage kann aber ausnahmsweise als zulssig anzusehen sein, wenn ein Bezug der den Dritten
betreffenden uerungen zum Ausgangsrechtsstreit nicht erkennbar ist, diese auf der Hand liegend

219

falsch sind oder sie sich als eine unzulssige Schmhung darstellen (BGH NJW 2008, 997; OLG Frankfurt
a.M. GRUR-RR 2014, 391). Auerdem greift die Einschrnkung des Ehrenschutzes nicht, wenn die
Behauptungen auerhalb der prozessualen Rechtsverfolgung aufgestellt werden, etwa im Rahmen
auergerichtlicher ffentlicher Erklrungen. Die Berufsfreiheit eines Rechtsanwalts, der sich im
Interesse seines Mandanten ffentlich uert, erweitert den Rahmen des Zulssigen in solchen Fllen
nicht (BGH NJW 2005, 279 (281)).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 218-219
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Rn. 220-221

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XIII. Rechtswidrige Informationserlangung

Die rechtswidrige Beschaffung von Informationen lsst sich nicht allgemein durch den verfolgten
Recherchezweck rechtfertigen (wobei allerdings bei der Auslegung und Anwendung der entsprechenden

220

Verbotsnormen das Gewicht der uerungsfreiheit zu bercksichtigen ist, vgl. EGMR, 24.2.2015,
21830/09 Haldimann ua/Schweiz). Die Verbreitung rechtswidrig erlangter Informationen ist hingegen
in den Schutzbereich des Art. 5 Abs. 1 GG einbezogen (vgl. BVerfG NJW 1984, 1741 (1743)
Wallraff/Springer; BGH NJW 1979, 647 Telefongesprch; NJW 1987, 2667 BND-Interna). Ob sie im
Einzelfall zulssig ist, muss durch umfassende Gterabwgung ermittelt werden. Dem Grundrecht
der Meinungsfreiheit kommt dabei umso greres Gewicht zu, je mehr es sich um einen Beitrag zum
geistigen Meinungskampf in einer die ffentlichkeit wesentlich berhrenden Frage handelt (BGH GRUR
2015, 92 Rn. 20 Innenminister unter Druck). Zur Funktion der Presse gehrt es, auf Missstnde von
ffentlicher Bedeutung hinzuweisen. Diese Kontrollaufgabe knnte bei einem
Verbreitungsverbot leiden. Es bestehen aber uU gesteigerte Anforderungen

absoluten
an
das

Berichterstattungsinteresse. In Fllen, in denen der Publizierende sich die Informationen widerrechtlich


durch Tuschung in der Absicht verschafft hat, sie gegen den Getuschten zu verwerten, hat die
Verffentlichung zu unterbleiben, wenn nicht die Bedeutung der Information fr die Unterrichtung der
ffentlichkeit und fr die ffentliche Meinungsbildung eindeutig die Nachteile berwiegt, die der
Rechtsbruch fr den Betroffenen und die Geltung der Rechtsordnung nach sich ziehen muss (BGH GRUR
2015, 92 Rn. 21 Innenminister unter Druck; vgl. a. BVerfG NJW 1984, 1741 (1743)
Wallraff/Springer; OLG Kln AfP 2015, 430 (435 f.); OLG Stuttgart AfP 2015, 450). Weniger streng sind
die Anforderungen, wenn das Medium an der rechtswidrigen Beschaffung nicht beteiligt war, sondern
daraus lediglich Nutzen zieht (BGH GRUR 2015, 92 Rn. 23 Innenminister unter Druck).

Verletzte Geheimhaltungsinteressen knnen berwiegen, wenn gar keine gravierenden Missstnde

221

aufgedeckt werden (LG Hmb ZUM 2008, 614). Wenn die erhobenen Vorwrfe nicht beweisbar sind, kann
dies zugunsten des Betroffenen ausschlagen (EGMR ZUM-RD 2014, 545 Rn. 54). Wenn eine
widerrechtlich beschaffte oder verwertete Information Zustnde oder Verhaltensweisen offenbart, die
ihrerseits nicht rechtswidrig sind, deutet dies darauf hin, dass es sich nicht um Missstnde von
erheblichem Gewicht handelt, an deren Aufdeckung ein berragendes ffentliches Interesse besteht
(BGH GRUR 2015, 92 Rn. 21 Innenminister unter Druck). Andererseits kann allein die
Gesetzmigkeit von Zustnden eine Offenbarung nicht unzulssig machen, weil sonst der legitime
Hinweis auf Reformbedarf erschwert wre (vgl. OLG Stuttgart AfP 2015, 450 (455); OLG Hamm
ZUM-RD 2004, 579 (585)). Ein besonderer Vertraulichkeitsschutz des Bereichs, in den eingedrungen
wird, ist zu bercksichtigen (LG Hmb ZUM-RD 2012, 544 (548)); umgekehrt kann fr eine zulssige
Verffentlichung sprechen, wenn die verletzte Sphre keine besondere Schutzbedrftigkeit aufwies (KG

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GRUR 2013, 628 (630); LG Stuttgart AfP 2014, 548 (550)). Bei verdeckter Recherche fhrt nicht
allein die damit in der Regel verbundene Tuschung zu einer Einschrnkung der Weitergabe der
Ergebnisse (OLG Mnchen ZUM 2005, 399 (betreffend einen Schleichwerbungsvorwurf); enger wohl OLG
Hamm ZUM-RD 2004, 579 (582)). Bei einem weit verstandenen Schutzbereich des
Unternehmenspersnlichkeitsrechts ( Rn. 83), der etwa die Anfertigung heimlicher Filmaufnahmen in
Rumen des Unternehmens erfassen soll, mssen auch die verfolgten Informationsinteressen mit
entsprechendem Gewicht in die Abwgung einflieen (vgl. zB berzeugend OLG Stuttgart AfP 2015,
450; s. zu verdeckten Bild- und Tonaufnahmen auch EGMR 24.2.2015, 21830/09 Haldimann
ua/Schweiz).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 220-221
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XIV. Straftaten und andere Gesetzesverste

1. Allgemeines (Rn. 222-225)


2. Schwere der Tat (Rn. 226-228)
3. Zeitablauf (Rn. 229-232)
4. Insbes.: Online-Archive (Rn. 233-235)
Zitiervorschlag:
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Rn. 222-225

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Stand: 01.02.2016

1. Allgemeines

Whrend bei der Verdachtsberichterstattung ( Rn. 237 ff.) die rechtlichen Anforderungen mageblich

222

durch den ungeklrten Wahrheitsgehalt der Vorwrfe geprgt werden, steht bei unstreitig oder
erwiesenermaen wahren uerungen ber strafrechtliche Verfehlungen oder Verurteilungen die Frage
im Vordergrund, ob der Betroffene es trotz der nachteiligen Wirkung fr sein Ansehen hinnehmen muss,
dass sein Verhalten einer breiten ffentlichkeit bekannt wird.

Straftaten gehren zum Zeitgeschehen, dessen Vermittlung Aufgabe der Medien ist. Die Verletzung der
Rechtsordnung und die Beeintrchtigung individueller Rechtsgter, die Sympathie mit den Opfern, die

223

Furcht vor Wiederholungen solcher Straftaten und das Bestreben, dem vorzubeugen, begrnden grds.
ein anzuerkennendes Interesse der ffentlichkeit an nherer Information ber Tat und Tter (BVerfG
NJW 1973, 1226 (1230) Lebach; BGH NJW 2013, 1681 Rn. 18 Wettermoderator).

Auf der anderen Seite beeintrchtigt die Berichterstattung ber eine Straftat unter namentlicher

224

Nennung des Straftters zwangslufig dessen Recht auf Schutz seiner Persnlichkeit und Achtung seines
Privatlebens, weil sie sein Fehlverhalten ffentlich bekannt macht und seine Person in den Augen der

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Adressaten von vornherein negativ qualifiziert. Allerdings lehnt der EGMR es ab, das persnliche
Ansehen gegen Beeintrchtigungen zu schtzen, die die vorhersehbare Folge eigener Handlungen des
Betroffenen waren, wie zB der Begehung einer Straftat (vgl. EGMR NJW 2012, 1058 Rn. 83 Axel
Springer AG/Deutschland). Nach der Rspr. des BGH verdient bei der Abwgung fr die aktuelle
Berichterstattung ber Straftaten das Informationsinteresse im Allgemeinen den Vorrang. Allerdings
darf der drohende Persnlichkeitsschaden nicht auer Verhltnis zu dem Interesse an der Verbreitung
der Information stehen, etwa weil sie in Stigmatisierung und soziale Ausgrenzung mnden knnten
(BGH NJW 2012, 2197 Rn. 39 www.rainbow.at II).

Das ffentliche Informationsinteresse kann sich auch aus Umstnden ergeben, die mit der Tat direkt
nichts zu tun haben. Ein solches Interesse hat die Rspr. bspw. fr einen Fall anerkannt, in dem eine

225

Prominente fr ein Auto Werbung gemacht hatte, gleichzeitig jedoch ohne gltige Fahrerlaubnis am
Straenverkehr teilnahm (KG AfP 2008, 409 = BeckRS 2009, 03942).
Zitiervorschlag:
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Rn. 226-228

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Stand: 01.02.2016

2. Schwere der Tat

Bei schweren Straftaten besteht regelmig ein Interesse der ffentlichkeit an einer auch die Person
des Tters einbeziehenden vollstndigen Information (BVerfGE 35, 202 (230) Lebach; BVerfG NJW

226

1993, 1463 (1464)). Die ffentliche Aufmerksamkeit wird umso strker sein, je mehr sich die Straftat
durch ihre besondere Begehungsweise oder die Schwere ihrer Folgen von der gewhnlichen Kriminalitt
abhebt (BVerfG AfP 2012, 146). Bei schweren Gewaltverbrechen ist in der Regel ein ber bloe Neugier
und Sensationslust hinausgehendes Interesse an nherer Information ber die Tat und ihren Hergang,
ber die Person des Tters und seine Motive sowie ber die Strafverfolgung anzuerkennen (BGH NJW
2012, 2197 Rn. 38 www.rainbow.at II).

Die besondere Schwere einer angeklagten Tat und ihre als besonders verwerflich empfundene
Begehungsweise kann im Einzelfall nicht nur ein gesteigertes Informationsinteresse der ffentlichkeit,

227

sondern auch die Gefahr begrnden, dass der Angeklagte eine Stigmatisierung erfhrt, die ein
Freispruch mglicherweise nicht mehr zu beseitigen vermag. In entsprechenden Fllen ist der Aspekt
der Schwere auch zugunsten des Betroffenen zu bercksichtigen (vgl. BVerfG NJW 2009, 350 Rn. 15
Holzklotz-Fall).

Ein an sich geringes Interesse der ffentlichkeit an Informationen ber leichte Verfehlungen kann
aber durch Besonderheiten etwa in der Person des Tters oder des Tathergangs aufgewogen werden

228

(BVerfG NJW 2006, 2835; BGH NJW 2013, 229 Rn. 13 Gazprom-Manager). Es kann in einer
demokratischen Gesellschaft Gegenstand legitimer Diskussion sein, wenn sich eine in der ffentlichkeit
bekannte Person ber bestehende Regeln in krasser Weise hinwegsetzt, so dass hier die Funktion der
Presse als Wachhund eingreift und es nicht um die Befriedigung der Neugier am Privatleben
Prominenter geht (BGH NJW 2006, 599 Rn. 29 Verkehrsversto; BVerfG NJW 2006, 2835). Dem
Schutzanspruch des Betroffenen sind in diesem Bereich (auch) dadurch Grenzen gesetzt, dass bei
weniger schwerwiegenden Gesetzesbertretungen auch die negativen Berichterstattungsfolgen gering
sind (vgl. zB BVerfG NJW 2012, 1500 Ochsenknecht-Shne; ZUM 2010, 961 Rn. 32 Hanfpflanze; BGH
NJW 2006, 599 Verkehrsversto).

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BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 226-228
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Rn. 229-232

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3. Zeitablauf

Mit zunehmendem Zeitabstand zum Geschehen verliert regelmig auch das ffentliche
Informationsinteresse an Gewicht. Verfehlt ist jedoch die verbreitete Annahme, nach Abschluss eines

229

Strafverfahrens oder nach Strafverbung sei identifizierende Berichterstattung nicht mehr zulssig, um
die Resozialisierung des Betroffenen (Tters) nicht zu gefhrden. Eine bermige Gewichtung des
Zeitmoments wre auch mit Art. 10 EMRK unvereinbar (EGMR 35841/02 Rn. 69 ster.
Rundfunk/sterreich). Vielmehr ist vom Informationsinteresse der ffentlichkeit her zu berprfen, ob
eine Berichterstattung in Abwgung mit den berechtigten Interessen des Betroffenen zu denen
allerdings auch das Resozialisierungsinteresse zhlt noch gerechtfertigt ist. Auch ein Bericht ber ein
bereits eingestelltes Ermittlungsverfahren kann daher durchaus noch zulssig sein (OLG Hmb AfP 2014,
338).

In seiner
grundlegenden Lebach-Entscheidung hat
das BVerfG
(BVerfGE 35,
202)
Persnlichkeitsbelangen den Vorrang vor der Rundfunkfreiheit eingerumt, weil die Ausstrahlung eines

230

Dokumentarspiels ber ein aufsehenerregendes Verbrechen in engem zeitlichen Zusammenhang mit


der Entlassung eines der Tter aus der Haft stand und wegen der Breitenwirkung und Suggestivkraft
des Fernsehens die Wiedereingliederung des Betroffenen in die Gesellschaft erheblich erschwert, wenn
nicht gar verhindert htte. Das allgemeine Persnlichkeitsrecht vermittelt Strafttern aber keinen
Anspruch darauf, in der ffentlichkeit berhaupt nicht mehr mit der Tat konfrontiert zu werden (BVerfG
NJW 2000, 1859 (1860) Lebach II). Bei herausragenden, besonders spektakulren Verbrechen kann
trotz langem Zeitabstand und relativer Nhe der Haftentlassung ein Rckblick auf Kriminalflle
vergangener Jahrzehnte zulssig bleiben (LG Hmb AfP 2011, 285 zur Reemtsma-Entfhrung). Ein
berwiegendes Resozialisierungsinteresse scheidet in der Regel aus, wenn der frhestmgliche
Zeitpunkt der Haftentlassung noch weit entfernt ist (LG Hmb ZUM 2013, 415 (417)); eine Information
der Mitgefangenen und Vollzugsbeamten spielt regelmig keine Rolle (OLG Hmb ZUM-RD 2008, 405).

Auch die Offenlegung einer aus dem Zentralregister getilgten Straftat kann noch zulssig sein, wo

231

dies durch ein berwiegendes Informationsinteresse der ffentlichkeit gerechtfertigt ist, etwa wenn die
Information ber die Vorstrafe Zweifel an der Seriositt eines Anbieters der Sanierung einer
kommunalen Badeanstalt wecken kann (BVerfG NJW-RR 2007, 1340; zu eng OLG Hmb AfP 2007, 228).
Stets ist eine Gter- und Interessenabwgung zwischen der Berichterstattungsfreiheit und dem
allgemeinen Persnlichkeitsrecht des Betroffenen vorzunehmen (BVerfG NJW 1993, 1463 (1464)). Im
Fall eines ehemaligen Mitglieds der Rote Armee Fraktion (RAF) lie das KG zu Recht aufgrund des
berragenden Einflusses dieser terroristischen Gruppierung auf das ffentliche Leben und die Geschichte
der Bundesrepublik Deutschland das ffentliche Informationsinteresse daran berwiegen, wie sich der
Betreffende nach seiner Haftentlassung entwickelt hat, was fr ein Leben er heute fhrt (KG AfP 2008,
396).

Das Resozialisierungsinteresse des Betroffenen kann andererseits auch schon relativ kurze Zeit nach
einer Verurteilung berwiegen, wenn die Berichterstattung nicht der aktuellen Befriedigung des

232

Informationsinteresses der ffentlichkeit dient, sondern eine frhere Verurteilung aus anderem Anlass
zum Gegenstand des Zeitungsartikels genommen wird (BVerfG NJW-RR 2007, 1191). Bei bloen
Beeintrchtigungen des Unternehmenspersnlichkeitsrechts besteht eine zeitliche Einschrnkung nach

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berzeugender Auffassung des OLG Dresden (AfP 2012, 383) hingegen nicht.
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Rn. 233-235

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4. Insbes.: Online-Archive

Von der Auswirkung des Zeitablaufs auf neuerliche aktuelle Berichterstattung ist der Fall zu

233

unterscheiden, dass ein frherer Artikel in einem Archiv weiterhin bereitgehalten wird. In solchen
Fllen besteht insbes. bei leicht zugnglichen Online-Verffentlichungen eine Interessenskollision
ber den Zeitpunkt der erstmaligen identifizierenden Berichterstattung hinaus. Der BGH bejaht in
diesem Konflikt ein anerkennenswertes Interesse der ffentlichkeit auch bzgl. der Mglichkeit,
vergangene zeitgeschichtliche Ereignisse anhand der unvernderten Originalberichte in den
Medien zu recherchieren (BGH GRUR 2013, 200 Rn. 18 Apollonia-Prozess). Dies erscheint
berechtigt, weil mit Weiterentwicklung des Internet fr das kollektive Erinnerungsvermgen
zuknftig nur noch elektronisch erschlossene Inhalte relevant sein werden. Eine nachtrgliche
Anonymisierung von Online-Archiven kme daher einer vollstndigen Tilgung bestimmter
Informationen und damit einem schwerwiegenden Eingriff in die Meinungs- und Informationsfreiheit
gleich (vgl. EGMR AfP 2014, 517 Rn. 59 Wgrzynowski und Smolczewski/Polen). Dies glte
gleichermaen fr die teilw. erwogene (s. v. Pentz AfP 2015, 11 (21)) Verpflichtung, Inhalte von
einer Erfassung durch Suchmaschinen auszuschlieen. Das OLG Hmb (AfP 2015, 447; krit. Feldmann
K&R 2015, 634; Koreng AfP 2015, 514; zust. Hch K&R 2015, 632; Brost AfP 2015, 407) will dadurch
einen Ausgleich herbeifhren, dass dem Internetanbieter, der seine Berichterstattung dauerhaft ber
ein Archiv zu ffentlichem Zugriff abrufbar hlt, aufgegeben wird, dass die lteren Beitrge nicht
mehr durch bloe Eingabe des Namens des Betroffenen in eine Suchmaschine auffindbar sind.

Anzuerkennen ist, dass das OLG Hmb (AfP 2015, 447) weder eine Anonymisierung noch eine Lschung der

233.1

einmal rechtmig verffentlichten Beitrge fordert. Der Betreiber muss auch nicht von sich aus prfen oder
ttig werden, sondern erst, wenn er durch einen qualifizierten Hinweis des Betroffenen darauf aufmerksam
gemacht wird, dass die fortdauernde Auffindbarkeit des Beitrags durch Namenssuche nunmehr sein
allgemeines Persnlichkeitsrecht verletze und Vorkehrungen gegen diese Verletzung zu treffen seien. Negativ
fllt auf, dass das OLG Hmb teilw. von einer Verpflichtung spricht, in den Artikeln vorkommende Namen von
einer Auffindbarkeit durch Suchmaschinen auszunehmen, was ber die von ihm selbst postulierte Reichweite
des Anspruchs (keine Auffindbarkeit durch bloe Namenssuche) hinausginge. Vor allem aber bleibt unklar, ob
der Betreiber die ihm auferlegten Pflichten erfllen kann, ohne die Suchmaschinenindizierung des Beitrags
insgesamt zu verhindern oder ihn zu anonymisieren. Tatschlich sind heute auf den Internetseiten des
beklagten Verlags die verfahrensgegenstndlichen Artikel ber die Affre Norbert Essing/Harald Christ nicht
mehr abrufbar. Vgl. zu weiteren Kritikpunkten Koreng AfP 2015, 514; Feldmann K&R 2015, 634.

Der Betreiber eines Informationsangebots im Internet ist mithin weder zur berprfung seines

234

Bestands an Altmeldungen, noch zur nachtrglichen Sperrung ursprnglich rechtmiger


Beitrge ber aufsehenerregende Straftaten, noch zu deren Anonymisierung verpflichtet (BGH GRUR
2013, 200 Rn. 18 Apollonia-Prozess; NJW 2012, 2197 Rn. 44 f. www.rainbow.at II; teilw. krit.
zur Rspr. des BGH Verweyen/Schulz AfP 2012, 442). Daran ndert sich auch angesichts der
technischen Nutzungsmglichkeiten des Internets und den dort kostenlos verfgbaren und hoch
effizient arbeitenden Suchmaschinen nichts, denn diese rechtfertigen es nicht, die
Zugriffsmglichkeiten auf Originalberichte auf solche Personen zu beschrnken, die Zugang zu PrintArchiven haben oder diesen suchen (BGH GRUR 2013, 200 Rn. 20 Apollonia-Prozess).

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Die Argumentation des BGH, die er ab 2009 in den Entscheidungen BGHZ 183, 353 = NJW 2010, 757

234.1

Online-Archiv I (betreffend www.dradio.de), NJW 2010, 2432 Online-Archiv II (betreffend www.spiegel.de) ,


NJW 2010, 2728 (betreffend www.morgenweb.de), NJW 2011, 2285 (betreffend www.ksta.de), AfP 2011, 180
(betreffend www.faz.net) und NJW 2012, 2197 www.rainbow.at II jeweils in Bezug auf die Mrder des
Volksschauspielers Walter Sedlmayr entwickelt hat, stellt in Anwendung der Grundstze aus der Lebach
II-Entscheidung des BVerfG (NJW 2000, 1859) in den Vordergrund, dass Online-Meldungen blicherweise nur
geringe Breitenwirkung zukommt und eine Kenntnisnahme von ihrem Inhalt im Regelfall eine gezielte Suche
voraussetzt, insbes. wenn sie nur noch auf den fr Altmeldungen vorgesehenen Seiten des Internetauftritts
zugnglich und ausdrcklich und fr den Nutzer ohne Weiteres ersichtlich als Altmeldung gekennzeichnet
sind; vgl. BGH NJW 2013, 229 Rn. 28 Gazprom-Manager. Ein Gebot der Lschung aller frheren den
Straftter identifizierenden Darstellungen in Online-Archiven wrde dazu fhren, dass Geschichte getilgt
und der Straftter vollstndig immunisiert wrde.

Eine Einbindung von Altmeldungen in neue Verffentlichungen durch Verlinkung mit dem Hinweis
Mehr zum Thema () beurteilt das LG Dsseldorf (ZUM 2008, 156) unter dem Gesichtspunkt der

235

Dringlichkeit als neue Verffentlichung. Am Archivcharakter der unter Datumsangabe verlinkten


Erstmeldung ndert dies aber nichts. Nach der Rspr. des EGMR ist es selbst bei von Beginn an
rechtswidrigen Verffentlichungen nicht die Aufgabe der Justiz, die Geschichte umzuschreiben,
indem alle Spuren des Artikels aus dem Internet getilgt werden (EGMR AfP 2014, 517 Rn. 65 ff.
Wgrzynowski und Smolczewski/Polen). Eine solche Manahme wird vielmehr mit Blick auf Art. 10
EMRK als unverhltnismig beurteilt. Der Gerichtshof hlt offenbar eine Anmerkung zum
archivierten Bericht fr ausreichend. Dem kann nur dann zugestimmt werden, wenn ein solcher
Nachtrag tatschlich geeignet ist, die Rechte des Betroffenen effektiv zu schtzen (was zB bei
Privatsphreverletzungen nicht anzunehmen ist, Mann K&R 2013, 553 (557); Haug AfP 2014, 503
(504)). Online-Nachschlagewerke wie Wikipedia sollen nach Auffassung des OLG Stuttgart (NJW-RR
2014, 423) nach den Mastben fr aktuelle Berichte beurteilt werden, so dass berholte Vorwrfe
getilgt werden mssten. Diese Verschiedenbehandlung von Archiven und Enzyklopdien berzeugt
nicht, allerdings will auch der EuGH (NJW 2014, 2257 Google Spain SL ua / AEPD) zwischen der
Abrufbarkeit eines Artikels in einem Onlinearchiv und seiner Zugnglichmachung durch eine
Suchmaschine differenzieren.
Zitiervorschlag:
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Rn. 236

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XV. Urlaub

Die Rspr. erkennt den Urlaub insbes. im Bereich der Bildberichterstattung als besonders schutzbedrftig

236

an. Allerdings kommt ein solcher erhhter Schutzbedarf nicht dem Urlaubsaufenthalt als solchem zu,
sondern bedarf der konkretisierenden Herleitung aus den Umstnden der dargestellten Situation,
namentlich der Frage, inwieweit der Betroffene bei einer in besonderem Mae typischen
Entspannungsbedrfnissen gewidmeten Aktivitt gezeigt wird (BVerfG NJW 2008, 1793 Rn. 106
Caroline von Hannover). Allein der Umstand, dass ein Bericht berhaupt Informationen ber den Urlaub
einer Person enthlt, kann jedenfalls im Bereich der Wortberichterstattung nicht den mageblichen
Grund fr ein berwiegen ihrer grundrechtlich geschtzten Interessen darstellen. Geht es in einem
Artikel insgesamt gesehen um den Betroffenen und seine Urlaubsgewohnheiten nur als Kolorit am
Rande, so spricht dies fr die Zulssigkeit der Verffentlichung (BVerfG NJW 2012, 756 Rn. 25). Dabei
spielt eine Rolle, welche Sphre die Berichterstattung berhrt. Beschrnkt sie sich iW auf
Belanglosigkeiten, die in tatschlicher Hinsicht nicht bestritten werden und auch nicht ehrenrhrig sind,

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so kann der Gesichtspunkt des Urlaubs in den Hintergrund treten.


Zitiervorschlag:
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Stand: 01.02.2016

XVI. Verdachtsberichterstattung

1. Allgemeines (Rn. 237-241)


2. Informationsinteresse (Rn. 242, 243)
3. Mindestbestand an Tatsachen (Rn. 244, 245)
4. Sorgfltige Recherche, insbes. Betroffenenanhrung (Rn. 246-256.1)
5. Ausgewogene Darstellung (Rn. 257-259)
6. Entwicklung nach erfolgter Berichterstattung (Rn. 260-261)
Zitiervorschlag:
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Rn. 237-241

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1. Allgemeines

Drfte die Presse, falls der Ruf einer Person gefhrdet ist, nur solche Informationen verbreiten,

237

deren Wahrheit im Zeitpunkt der Verffentlichung bereits mit Sicherheit feststeht, so knnte sie ihre
durch Art. 5 Abs. 1 GG verfassungsrechtlich gewhrleisteten Aufgaben bei der ffentlichen
Meinungsbildung nicht durchweg erfllen (BVerfG NJW 1999, 1322 (1324) Helnwein), wobei auch
zu beachten ist, dass ihre ohnehin begrenzten Mittel zur Ermittlung der Wahrheit durch den Zwang
zu
aktueller
Berichterstattung
verkrzt
sind
(BGH
NJW
1977,
1288
(1289)

Abgeordnetenbestechung). Aus diesem Grund ist anerkannt, dass iRd zur Wahrnehmung
berechtigter Interessen (193 StGB) Erforderlichen auch ber zum uerungszeitpunkt nicht
erweislich wahre Tatsachen, namentlich den Verdacht von Straftaten, identifizierend von den
Medien berichtet werden darf, ohne dass dies bei nachtrglicher Erkenntnis der Unwahrheit mit
negativen Sanktionen belegt wird. Die Grundstze der Verdachtsberichterstattung wurden in Bezug
auf Straf- und Ermittlungsverfahren entwickelt, gelten aber darber hinaus (vgl. zB OLG Hmb AfP
2008, 404).

Aus dieser Befugnis der Medien resultieren Risiken fr die Persnlichkeitsrechte des Betroffenen, die
im Einzelfall ein existenzbedrohendes Ma erreichen knnen. Insbes. wenn die Berechtigung des

238

Verdachts offen bleibt, aber selbst wenn er ausgerumt wird, muss der Betroffene damit leben, dass
an ihm ein Makel haften bleibt. Diese Nachteile fr den (potentiell) zu Unrecht Betroffenen werden
durch besondere Anforderungen an das Informationsinteresse sowie an die einzuhaltende
Sorgfalt ausgeglichen (BGH NJW 2000, 1036 Korruptionsverdacht; vgl. zusammenfassend etwa
Mller NJW 2007, 1617), die sich iE nach den Aufklrungsmglichkeiten richten und fr die Medien

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strenger sind als fr Privatleute (BVerfG NJW 1999, 1322 (1324) Helnwein; NJW 2007, 2685). IRd
Abwgung sind alle Umstnde des Falles zu wrdigen, zB eine mangels Namensnennung nur mit
gewissem Aufwand mgliche Identifizierung (vgl. OLG Karlsruhe AfP 2015, 173 (176)).

238.1

Auch wenn die Voraussetzungen der Verdachtsberichterstattung erfllt sind, drfen die Medien ber die
Person des Verdchtigen nicht schrankenlos berichten. Vielmehr ist fr jeden einzelnen Umstand aus dem
persnlichen Lebensbereich auf Grund einer Abwgung zu entscheiden, ob das Schutzinteresse des
Betroffenen das Interesse an einer Berichterstattung berwiegt. Bei der Mitteilung von Einzelheiten aus dem
privaten Lebensbereich, deren Kenntnis zur Befriedigung des berechtigten Informationsinteresses nicht
zwingend erforderlich ist, ist Zurckhaltung geboten. In einem Vergewaltigungsprozess hat die Einlassung
des Beschuldigten zum Verlauf der (angeblichen) Tatnacht einen so engen Bezug zum Tatvorwurf, dass
jedenfalls nach Verlesung seiner Aussagen in der Hauptverhandlung darber berichtet werden darf (BGH NJW
2013, 1681 Rn. 33 Wettermoderator).

Sind diese Anforderungen eingehalten, stellt sich aber spter die Unwahrheit der uerung heraus,
so ist diese trotzdem als im uerungszeitpunkt rechtmig anzusehen, sodass Bestrafung,

239

Widerruf oder Schadensersatz nicht in Betracht kommen (BVerfG NJW 1999 1322 (1324)
Helnwein). Dagegen gibt es kein legitimes Interesse, nach Feststellung der Unwahrheit an der
Behauptung festzuhalten (vgl. BVerfGE 97, 125 (149) Caroline von Monaco). Besteht die Gefahr,
dass die uerung trotz dieser Feststellung aufrechterhalten wird (wobei hier die Anforderungen an
die sog. Erstbegehungsgefahr erfllt sein mssen), kann der sich uernde folglich zur Unterlassung
verurteilt werden. (vgl. zur Frage eines Richtigstellungsanspruchs Rn. 293).

Die Verdachtserweckung kann auch in Gestalt von Fragen geschehen (OLG Hmb AfP 2009, 149; AfP
2008, 404; OLG Mnchen NJW-RR 2002, 186). Hier ist jedoch der Berichtszusammenhang besonders

240

genau zu wrdigen. Nicht jede Formulierung, die den Leser zum Weiterdenken in eine bestimmte
Richtung veranlassen kann, darf als Verdachtsbehauptung eingeordnet werden, da auf Fragen grds.
die fr Werturteile geltenden Mastbe anzuwenden sind und daher nicht (wie bei einer
Verdachtsberichterstattung) ein Mindestbestand an Tatsachen oder eine sorgfltige Recherche
verlangt werden knnen. Vgl. zu Fragen allgemein Rn. 47 f.

Nach den vom BGH (vgl. etwa NJW 2000, 1036 Korruptionsverdacht; NJW 1977, 1288

241

Abgeordnetenbestechung) entwickelten Kriterien einer zulssigen Verdachtsberichterstattung ist


zunchst zu fordern, dass es sich um einen Vorgang von gravierendem Gewicht handelt, dessen
Mitteilung durch ein Informationsbedrfnis der Allgemeinheit gerechtfertigt ist. Es muss ein
Mindestbestand an Beweistatsachen vorliegen, die fr den Wahrheitsgehalt der Information
sprechen und ihr damit erst ffentlichkeitswert verleihen. Die Darstellung darf ferner keine
Vorverurteilung des Betroffenen enthalten. Auch ist vor der Verffentlichung mit der nach den
Umstnden gebotenen Sorgfalt zu recherchieren und hierbei regelmig nicht aber zwingend in
jedem Fall eine Stellungnahme des Betroffenen einzuholen (BGH NJW 1996, 1131 (1134)
Lohnkiller). Andererseits drfen die Anforderungen an die pressemige Sorgfalt und die
Wahrheitspflicht nicht berspannt und insbes. nicht so bemessen werden, dass darunter die
Funktion der Meinungsfreiheit leidet, BVerfG NJW 1992, 1439 (1442) Kritische Bayer-Aktionre;
BGH 1996, 1131 (1133) Lohnkiller. Wendet sich ein Betroffener gezielt an die ffentlichkeit,
um seine Reaktion auf Vorwrfe bekannt zu geben, so kann dies entweder als eine die
Rechtswidrigkeit ausschlieende Einwilligung zu werten sein oder jedenfalls dazu fhren, dass sein
Interesse
an
einem
Schutz
seiner
Persnlichkeit
iRd
Abwgung
hinter
Berichterstattungsinteresse zurckzutreten hat (BGH NJW 2013, 790 Rn. 24 IM Christoph).

dem

Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 237-241

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Rn. 242-243

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2. Informationsinteresse

Erforderlich ist zunchst ein auf die Verdachtslage bezogenes Informationsinteresse der ffentlichkeit.
Ein solches kommt insbes., aber keineswegs nur in Fllen schwerer Kriminalitt in Betracht. Schon in

242

der Leitentscheidung NJW 2000, 1036 (1038) Korruptionsverdacht hat der BGH ein
Informationsinteresse ausdrcklich auch bei Straftaten der mittleren Kriminalitt angenommen, die die
ffentlichkeit besonders berhren. Seine Rspr. hat der BGH spter dahingehend verdeutlicht, dass eine
identifizierende Berichterstattung auch in Fllen kleiner oder mittlerer Kriminalitt gerechtfertigt sein
kann, wenn zB wegen der Person des Tters ein besonderes Informationsinteresse besteht (NJW 2006,
599 Rn. 16, 18 Verkehrsversto; vgl. zu Vorwrfen sexuellen Missbrauchs gegen einen Polizeibeamten
LG Halle AfP 2005, 188, zu strafbaren Handlungen eines Zahnarztes im Rahmen seiner Berufsausbung
OLG Karlsruhe AfP 2015, 173). Bei Themen wie illegalen Organtransplantationen (OLG Kln AfP 2014,
155 (158)) kann eine identifizierende Berichterstattung hiernach zulssig sein.

Das Informationsinteresse der ffentlichkeit wird durch die prominente Stellung des Betroffenen

243

erhht (BGH NJW 2013, 1681 Rn. 26 Wettermoderator). Hier ist zu bercksichtigen, dass das
Verhalten der Prominenten aufgrund ihrer Leitbildfunktion zum Kristallisationspunkt einer ffentlichen
Debatte werden kann (vgl. Gounalakis NJW 2012, 1473 (1477)). Deshalb musste auch ein beraus
bekanntes Mitglied einer Girlband eine Mitteilung ber ihre Verhaftung wegen des Verdachts einer
gefhrlichen Krperverletzung dulden, obwohl hierdurch allgemein bekannt wurde, dass sie HIV-infiziert
ist und mit anderen Personen ungeschtzten Geschlechtsverkehr gehabt hat (KG GRUR-RR 2009, 436).
Das Interesse muss nicht im betreffenden Artikel selbst umschrieben werden (aA KG ZUM-RD 2012,
260). Fr das Bestehen eines erheblichen ffentlichen Interesses spricht es, wenn in berregionalen
Medien berichtet wurde (BGH NJW 2013, 229 Rn. 21 Gazprom-Manager). Das
Informationsinteresse ist vom ffentlichen Interesse an der Strafverfolgung zu unterscheiden, es
entfllt daher nicht automatisch bei einer Verfahrenseinstellung nach 153 StPO (BGH NJW 2013, 229
Rn. 26).
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Rn. 244-245

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3. Mindestbestand an Tatsachen

Dem Medium obliegt vor Verffentlichung die Prfung, ob im konkreten Fall berhaupt hinreichende
Anhaltspunkte fr eine Berechtigung des Verdachts bestehen. Dabei sind die Anforderungen umso

244

hher anzusetzen, je schwerer und nachhaltiger das Ansehen des Betroffenen durch die Verffentlichung
beeintrchtigt wird. Bei besonders schweren Vorwrfen wie Pdophilie gengen bloe
Schlussfolgerungen einer belastungseifrigen und psychisch labilen Zeugin nicht (BGH NJW 2014, 2029
Rn. 29 Schsische Korruptionsaffre). Das erreichte Stadium eines Ermittlungs- bzw. Strafverfahrens
ist von Bedeutung (vgl. OLG Dresden NJW 2004, 1181 (1182)), ebenso die Durchfhrung
strafprozessualer Massnahmen, die gesteigerten Anforderungen unterliegen (Haftbefehl, Durchsuchung,
vgl. zB OLG Karlsruhe AfP 2015, 173 (175)). Eine zulssige Verdachtsberichterstattung setzt aber nicht

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zwingend voraus, dass berhaupt schon Strafverfolgungsbehrden ttig geworden sind. Fr sich
genommen gengt umgekehrt die Einleitung eines Ermittlungsverfahrens oder gar eine bloe
Strafanzeige nicht, um den erforderlichen Tatsachenbestand zu begrnden. Defizite beim
Mindestbestand mssen ggf. durch eine besonders zurckhaltende Darstellung ausgeglichen werden.

Der Mindestbestand an Beweistatsachen ist im uerungsprozess erforderlichenfalls vom Medium


darzulegen und zu beweisen (KG ZUM 2008, 58). Dieses Erfordernis kann in einem Spannungsverhltnis

245

zum grundrechtlich ber Art. 5 Abs. 1 S. 2 GG abgesicherten Informantenschutz stehen; vgl. zu den
damit im Zusammenhang stehenden Beweislastfragen Rn. 341.
Zitiervorschlag:
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Rn. 246-256.1

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4. Sorgfltige Recherche, insbes. Betroffenenanhrung

Vor einer Berichterstattung sind angemessene Anstrengungen zu unternehmen, um den


Wahrheitsgehalt des Verdachts aufzuklren. Welche Recherchen zu fordern sind, lsst sich nicht

246

verallgemeinern. Je schwerwiegender die uerung das Persnlichkeitsrecht beeintrchtigt, umso


hhere Anforderungen sind an die Erfllung der Sorgfaltspflichten zu stellen. Allerdings ist auch das
Interesse der ffentlichkeit an derartigen uerungen zu bercksichtigen (BGH NJW 2013, 790 IM
Christoph). Ist einem Verdacht ehrenrhriger Vorgnge mit pressemigen Mitteln nicht
rechtzeitig auf den Grund zu kommen, so muss dies den Lesern jedenfalls mitgeteilt werden (BGH
NJW 1977, 1288 (1289) Abgeordnetenbestechung). In der Regel wird in solchen Fllen aber eine
identifizierende Berichterstattung ausscheiden.

Unter Umstnden gengt eine Nachfrage bei anderen Medien, die vorher schon berichtet haben

247

(OLG Karlsruhe ZUM-RD 2006, 76). Jedenfalls bei schwerwiegenden Anschuldigungen gengt es aber
nicht, sich auf Zeugen vom Hrensagen zu verlassen, ohne an den unmittelbaren Zeugen
heranzutreten (OLG Mnchen NJW-RR 2002, 186). Andererseits wrden die Sorgfaltspflichten
berspannt, wollte man von der Presse verlangen, grds. alle Personen zu befragen, die zu einem
Verdacht Auskunft geben knnen (BGH GRUR 2015, 96 Rn. 26 Chefjustiziar), so dass es auch
gengen kann, zB nur zwei von drei in Frage kommenden Personen zu befragen. Ein Zuwarten bis
zur Klrung des Verdachts kann den Medien nicht generell abverlangt werden (berzogen daher BGH
NJW 1997, 1248 (1250) Stern TV). Die Besttigung von Informationen durch mehrere Quellen ist
oftmals nicht zu erlangen und kann nicht zwingende Voraussetzung zulssiger Berichterstattung sein.
Verfgt ein Medium jedoch nur ber eine einzige Quelle, deren Zuverlssigkeit sie zudem nicht
beurteilen kann, so lsst sich darauf auch bei hohem Informationsinteresse keine schwer
ehrbeeintrchtigende, identifizierende Berichterstattung sttzen (BGH NJW 1977, 1288
Abgeordnetenbestechung).

Verlautbarungen amtlicher Stellen wie insbes. der Staatsanwaltschaft,

aber auch von

248

Fachbehrden wie dem Bundesbeauftragten fr die Unterlagen des Staatssicherheitsdienstes der


ehemaligen DDR (vgl. dazu BGH NJW 2013, 790 Rn. 30 f. IM Christoph; KG ZUM-RD 2011, 468
(472)) darf der uernde ein gesteigertes Vertrauen entgegenbringen (BVerfG ZUM 2010, 961 Rn.
35 mwN; abzulehnen daher OLG Hmb ZUM 2010, 606 zu einem Zitat der BStU Birthler). Dies
erstreckt sich zum einen auf die mitgeteilten Tatsachen, jedoch darf der uernde auer bei
offenkundigen Exzessen darber hinaus annehmen, dass eine in ihrer Informationspolitik

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unmittelbar an die Grundrechte gebundene, auf Objektivitt verpflichtete Behrde wie die
Staatsanwaltschaft die ffentlichkeit erst dann unter Namensnennung ber ein Ermittlungsverfahren
unterrichten wird, wenn sich der zu Grunde liegende Tatverdacht bereits einigermaen erhrtet hat.
Mit
dieser
Magabe
drfen
auch
Journalisten
auf
die
Richtigkeit
der
einer
staatsanwaltschaftlichen Pressemitteilung vorausgegangenen Abwgung
vertrauen
(BVerfG ZUM 2010, 961 Rn. 35 Hanfpflanze, vgl. auch EGMR 2012, 1058 Rn. 107 Axel Springer
AG/Deutschland; aA fr den BStU KG ZUM-RD 2011, 466 (472)), zumal bei amtspflichtwidrigem
Verhalten durchaus die Mglichkeit besteht, dass der Beschuldigte gegen die Staatsanwaltschaft
vorgeht (vgl. LG Wiesbaden NJW 2015, 2975). Allerdings gengt es nicht, wenn die
Staatsanwaltschaft lediglich auf Nachfrage die Tatsache einer Durchsuchung besttigt (KG ZUM-RD
2004, 399). Nicht privilegiert sind Informationen, die in geheimen Behrdenunterlagen
enthalten sind (BGH NJW 2014, 2029 Rn. 30 Schsische Korruptionsaffre) oder die gar inoffiziell
von einem anonymen Informanten aus dem Bereich einer Behrde erlangt wurden (OLG Dresden
NJW 2004, 1181).

In aller Regel empfiehlt es sich und ist es Teil ordnungsgemer Recherche, dem Betroffenen
Gelegenheit zur Stellungnahme einzurumen. Ausnahmslos gilt dies nicht (vgl. zu den

249

anzustellenden Erwgungen BGH NJW 1996, 1131 (1134) Lohnkiller), jedoch bei schwerwiegenden
Vorwrfen in aller Regel (vgl. KG ZUM-RD 2011, 468 (473)). Insbes. dann, wenn der Betroffene
bereits in der Vergangenheit eine Stellungnahme zu den gleichen Vorwrfen abgelehnt hat (vgl. dazu
OLG Kln AfP 2011, 601), wenn sich seine Haltung hinreichend aktuell und verlsslich aus anderen
Verffentlichungen oder Einlassungen ergibt oder wenn er trotz allen Bemhens schlicht nicht
erreichbar ist, steht die fehlende Stellungnahmemglichkeit einer Verffentlichung des Verdachts
nicht entgegen. Auch kann eine Berichterstattung nicht wegen fehlender Anhrung des Betroffenen
als unzulssig beurteilt werden, wenn dieser sich auch nach Verffentlichung nicht zu den Vorwrfen
uern will, da hierdurch feststeht, dass die Nachfrage nichts ergeben htte (LG Bln AfP 2008, 216
(218)).

Bei den Modalitten der Betroffenenanhrung besteht bisweilen Unsicherheit. Oft wird
bemngelt, die Antwortfrist sei nicht ausreichend lang gewesen. Allerdings darf bei der Bemessung

250

einer angemessenen Zeitspanne nicht auer Betracht gelassen werden, dass die Medien um im
publizistischen Wettbewerb zu bestehen auf aktuelle und exklusive Verffentlichungen angewiesen
sind. Ein Aufschub einer ansonsten ausrecherchierten Geschichte wegen erhhten Zeitbedarfs des
angehrten Betroffenen ist ihnen daher in der Regel nicht zuzumuten. Der EGMR vertritt zu Recht
die Auffassung: Neuigkeiten sind ein verderbliches Gut, und ihre Verffentlichung auch nur fr kurze
Zeit zu verzgern, kann ihnen jeden Wert und jedes Interesse zu nehmen (EGMR NJW 2012, 747
Rn. 117 Mosley/Vereinigtes Knigreich).

In der Regel wird man davon ausgehen drfen, dass der Betroffene ber seine eigenen Handlungen oder

250.1

Erlebnisse Angaben kurzfristig machen kann. Bei lnger zurckliegenden Sachverhalten oder
Recherchenotwendigkeit (etwa in Unternehmen) sollten die Antwortfristen aber nicht zu knapp gesetzt
werden, um zu vermeiden, dass eine Berichterstattung allein aus diesem Grund schon als unzulssig
angesehen wird. Deutlich zu weitreichend ist es, wenn das KG (ZUM-RD 2011, 468) die Bercksichtigung der
Mglichkeit verlangt, dass der Betroffene im Urlaub ist, weil er Lehrer ist und die Osterferien begonnen
haben. Urlaubsbedingte Nichterreichbarkeit kann in aller Regel nicht zulasten aktueller Berichterstattung
gehen.

Nicht immer einfach ist die Frage zu beantworten, wer angesprochen werden muss. In der Regel ist

251

die Anfrage zwar an den Betroffenen zu richten, vielfach werden fr diesen aber Vertreter (zB
Strafverteidiger, Pressesprecher) ttig. In klaren Fllen sollte auch eine Anfrage an solche Vertreter
ausreichen, jedoch geht es zu Lasten des Mediums, wenn der Befragte aus dem Umfeld des
Betroffenen falsch ausgewhlt war und keine gengenden Anstrengungen unternommen wurden,

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den Betroffenen direkt zu kontaktieren.

Fr die Form der Konfrontation gibt es keine besonderen Vorschriften. In kritischen Fllen wird sich,

252

wie sonst im Rechtsleben auch, eine beweissichere Form empfehlen, bspw. die bermittlung von
Fragen per Telefax.

Inhaltlich ist darauf zu achten, dass Stellungnahmegelegenheit zu allen Behauptungen gegeben


wird, die spter in die Berichterstattung Eingang finden sollen. Dies erfordert ihre konkrete

253

Mitteilung (Lehr NJW 2013, 728 (731)). Zwar ist bei klarem Sachzusammenhang kein kleinlicher
Mastab anzulegen (vgl. zB EGMR NJW 2015, 1501 Rn. 73 Axel Springer/Deutschland Nr. 2),
oftmals nicht gengend ist aber die Formulierung offener, vage gehaltener Fragen, die fr den
Betroffenen u.U. nicht erkennen lassen, welcher Vorwurf ihm gemacht wird (vgl. zB OLG Hmb ZUM
2010, 606 (607)).

Das Bemhen um ein Interview oder ein persnliches Gesprch gengt den Anforderungen an eine

254

Betroffenenanhrung nicht. Es fehlt hier schon an der konkreten Kenntnisverschaffung von den
Vorwrfen, die Gegenstand des Beitrags werden sollen. Dem Betroffenen muss aber auch
Gelegenheit gegeben werden, in ihm beliebiger Weise Stellung zu nehmen (BGH NJW 2014, 2029
Rn. 35 Schsische Korruptionsaffre), da ein Interview nicht seinen Interessen entsprechen muss
(OLG Hmb ZUM 2010, 606).

Als Teil des Recherchestadiums lst eine Betroffenenanhrung keine Begehungsgefahr in Bezug

255

auf die Aufstellung oder Verbreitung der Behauptungen aus, zu denen Stellung genommen werden
soll, Rn. 276.

Erfolgt die Betroffenenanhrung oder eine andere gebotene Recherchemanahme nicht vor
Verffentlichung und wird die Berichterstattung nur deshalb als unzulssig angesehen, so stellt sich

256

die Frage, ob ihre Nachholung den Unterlassungsanspruch entfallen lsst. Dies muss wegen der
Zukunftsgerichtetheit des Unterlassungsanspruchs bejaht werden. Es kann zwar die ursprngliche
Verffentlichung nicht mehr geheilt werden, jedoch besteht kein Anspruch des Betroffenen, wegen
vergangener Versumnisse des Mediums auch zuknftig von einer (dann rechtmigen)
Berichterstattung verschont zu bleiben.

Nach KG (ZUM 2008, 58) drfte bei fehlender Betroffenenanhrung generell kein umfassendes Verbot

256.1

erfolgen, sondern sollte das Medium nur verpflichtet werden, bei einer erneuten Berichterstattung zustzlich
das Dementi des Betroffenen mitzuteilen. Dies ist allerdings abzulehnen, denn die Betroffenenanhrung dient
der sorgfltigen Recherche, fhrt aber nicht zu einer Pflicht, ein eventuelles Dementi auch zu verffentlichen.
Letzteres kann allenfalls unter dem Blickwinkel einer ausgewogenen Darstellung ( Rn. 257) zu verlangen
sein.

Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 246-256.1
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Rn. 257-259

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5. Ausgewogene Darstellung

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Unzulssig ist nach den Grundstzen der Verdachtsberichterstattung eine Vorverurteilung, also eine
prjudizierende Darstellung, durch die der unzutreffende Eindruck erweckt wird, der Betroffene sei der

257

ihm vorgeworfenen strafbaren Handlung bereits berfhrt (BGH NJW 2000, 1036 (1037)
Korruptionsverdacht). Hier spielt auch der Gesichtspunkt der Unschuldsvermutung (Art. 6 Abs. 2 EMRK)
eine Rolle, die in der Abwgung zu bercksichtigen ist (BGH NJW 2013, 1681 Rn. 19
Wettermoderator), die Beschreibung und Bewertung einer Verdachtslage aber nicht ausschliet (BGH
NJW 2013, 229 Rn. 14, 24 Gazprom-Manager). Eine auf Sensationen ausgehende, bewusst einseitige
oder verflschende Darstellung ist nicht statthaft; vielmehr mssen auch die zur Verteidigung des
Beschuldigten vorgetragenen Tatsachen und Argumente bercksichtigt werden. Insbes. bei
schwerwiegenden Verdachtslagen kann es bspw. mitteilungsbedrftig sein, wenn kompetente Stellen
den Vorwrfen entgegentreten oder Verfahren zu ihrer berprfung noch nicht abgeschlossen sind (vgl.
BGH NJW 1997, 1148 (1150) Stern TV).

Das bedeutet aber nicht, dass die Medien stets so berichten mssen, als sprche gegen den Verdacht
ebenso viel wie fr ihn (aA Lehr NJW 2013, 728 (731)). Wenn der Stand der Ermittlungen zutreffend

258

dargestellt wird und insoweit keine entlastenden Erkenntnisse unterdrckt werden, etwa weil es keine
gibt, ist die Anforderung erfllt (vgl. OLG Kln AfP 2011, 601). Dies gilt insbes., wenn sich auch Polizei
und Staatsanwaltschaft in einer Presseinformation entsprechend eindeutig geuert haben, denn die
Medien drfen sich auer bei offenkundigen Exzessen darauf verlassen, dass es dann ein
entsprechend erhrtetes Ermittlungsergebnis gibt (vgl. BVerfG ZUM 2010, 961 Rn. 35 Hanfpflanze; LG
Bln AfP 2008, 530 (531)). Eine adquate Information der ffentlichkeit knnte kaum stattfinden, wenn
Ermittlungsbehrden und Medien gar nicht plausibel machen drften, weshalb eine mutmaliche
Straftat verfolgt bzw. ber sie berichtet wird (vgl. OLG Hamm GRUR-RR 2015, 312 Rn. 51). Zwar ist die
Wiedergabe des Verteidigungsvorbringens des Beschuldigten erforderlich, sie kann sich aber auf
Kernpunkte beschrnken (OLG Hamm GRUR-RR 2015, 312 Rn. 55). Gerade Politiker, die auf eine
Berichterstattung toleranter reagieren mssen als Privatpersonen, knnen nicht generell verlangen,
dass auch alle zu ihren Gunsten sprechenden Umstnde erwhnt werden (EGMR NJW 2015, 1501 Rn. 67
Axel Springer/Deutschland Nr. 2, allerdings zu einem nicht-strafrechtlichen Verdacht).

Wendungen wie diejenige, jemand stehe unter schwerem Verdacht, stellen die Ausgewogenheit nicht

259

in Frage (so BGH NJW 2000, 1036 (1037) Korruptionsverdacht, allerdings noch unter Berufung auf
berholte Rspr. zur Mehrdeutigkeit). Auch bleibt es dem uernden unbenommen, Zweifel an der
Unschuld des Beschuldigten zum Ausdruck zu bringen, etwa im Rahmen einer Glosse (BGH NJW 2000,
1036 (1040) Korruptionsverdacht). Wird apodiktisch eine Straftat behauptet, so gengt es fr die
erforderliche Ausgewogenheit nicht, dass im Kontext auch von staatsanwaltschaftlichen Ermittlungen die
Rede ist (OLG Karlsruhe ZUM-RD 2003, 249). Da das Ausgewogenheitserfordernis dem Interesse des
Beschuldigten dient, dass seine noch nicht abschlieend geklrte Schuld nicht als feststehend hingestellt
wird, verliert dieses Argument an Gewicht, wenn der Beschuldigte die Tat gestanden hat (BVerfG AfP
2012, 146).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 257-259
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Rn. 260-261

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6. Entwicklung nach erfolgter Berichterstattung

Bei weitem nicht jeder Verdacht besttigt sich. Wird ein Verfahren spter eingestellt, so ndert dies

260

nichts an der ursprnglichen Zulssigkeit des Berichts. Das Medium ist nach allgemeiner Ansicht

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nicht generell verpflichtet, eine Berichterstattung ber ein einmal aufgegriffenes Thema bei neuen
Entwicklungen fortzusetzen, und es muss auch nicht selbst nachforschen, ob sich der Verdacht
bewahrheitet hat oder nicht (BVerfG NJW 1997, 2589). Fordert jedoch der Betroffene nach
Ausrumung des Verdachts die Beseitigung einer fortdauernden Beeintrchtigung, so ist das Medium
auch bei ursprnglich zulssiger Verdachtsberichterstattung verpflichtet, einen Nachtrag zu
verffentlichen, dem zufolge der berichtete Verdacht nach Klrung des Sachverhalts nicht
aufrechterhalten werde (BGH GRUR 2015, 96 Chefjustiziar). Auf diese Nachtragsverffentlichung
wendet das OLG Hmb den gegendarstellungsrechtlichen Grundsatz der Waffengleichheit an (OLG
Hmb AfP 2015, 253).

260.1

Der BGH (BGH GRUR 2015, 96 Chefjustiziar) bejaht einen uerungsrechtlichen Folgenbeseitigungsanspruch
aus 823, 1004 wenn eine ursprnglich rechtmige Meldung ber eine Straftat sich aufgrund spterer
gerichtlicher Erkenntnisse in einem anderen Licht darstellt und die durch die Meldung hervorgerufene
Beeintrchtigung des Persnlichkeitsrechts andauert. Eine den Verlag stark belastende Richtigstellung soll
in Betracht kommen, wenn eine Verdachtsuerung als von Anfang an rechtswidrig anzusehen war, etwa weil
sie eine Vorverurteilung enthlt. Ansonsten hat es in Abwgung der Grundrechtspositionen mit der
nachtrglichen Mitteilung sein Bewenden, dass der Verdacht nicht aufrecht erhalten wird. Allerdings stellt sich
die Frage, wie das ggf. nachtragspflichtige Medium feststellen soll, ob der Verdacht berechtigt war oder nicht
(vgl. Sajuntz NJW 2015, 595 (599 f.); das OLG Hmb (AfP 2015, 253) mutet insoweit dem Medium die
Durchfhrung eines gerichtlichen Erkenntnisverfahrens auf eigenes Risiko zu). Bei der Frage, ob berhaupt ein
fortdauernder Strungszustand vorliegt, klammert der BGH (zu Unrecht, Rn. 300) den der Verfahrensdauer
geschuldeten Zeitablauf aus. In Wahrheit drfte es in vielen Fllen bei gedruckten oder gesendeten Berichten
schon nach Monaten am Fortbestand der Persnlichkeitsbeeintrchtigung fehlen, vielmehr droht durch die
Folgenbeseitigung in Wahrheit eine Re-Aktualisierung des Verdachts, weshalb dieser Anspruch in der Praxis
selten geltend gemacht wird.

261

Fr den Fall der Bereithaltung der ursprnglichen Meldung in einem Online-Archiv verlangt das
OLG Dsseldorf (NJW 2011, 788) die Beifgung einer Mitteilung ber den Fortgang, wenn der
Betroffene ein entsprechendes Verlangen uert. Trotz eines solchen Nachtrags hat das OLG Hmb
(AfP
2012,
172)
dem
Medium
die
fortdauernde
Bereithaltung
einer
frheren
Verdachtsberichterstattung untersagt, nachdem das Ermittlungsverfahren gem. 153a StPO
eingestellt worden war. Diese Entscheidung hat der BGH aufgehoben (BGH NJW 2013, 229
Gazprom-Manager) und seine fr Berichte ber strafrechtliche Verurteilungen entwickelten
Grundstze ( Rn. 233 f.) mit Hinweis auf das fortbestehende Informationsinteresse der
ffentlichkeit an dem zugrunde liegenden Vorgang (BGH NJW 2013, 229 Rn. 28), aber auch das
Fehlen einer einem Freispruch gleichkommenden Entscheidung (BGH NJW 2013, 229 Rn. 25) auf
diesen Fall erstreckt.
Zitiervorschlag:
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Rn. 262-263

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XVII. Vorverffentlichungen

Im Allgemeinen ist jede neuerliche Verffentlichung geeignet, weitere Adressatenkreise zu erschlieen.

262

Daher ndert bei unbewiesenen Tatsachenbehauptungen herabsetzenden Charakters der


Umstand, dass eine Berichterstattung bereits von anderen Medien verbreitet wurde, an einer ansonsten
gegebenen Unzulssigkeit nichts. Der Betroffene verliert durch die Erstberichte seine Ehre und soziale
Anerkennung nicht und kann weiterhin einen ungeschmlerten Schutz beanspruchen (BGH NJW 2014,

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2029 Rn. 41 Schsische Korruptionsaffre; vgl. dort auch zu mglichen Auswirkungen auf die Hhe
einer zuzubilligenden Geldentschdigung).

Der Umstand, dass eine wahre Tatsache bereits einer greren ffentlichkeit bekannt ist, ist
geeignet, das Gewicht ihrer Weiterverbreitung gegenber dem Ersteingriff erheblich zu mindern. Dies

263

gilt zumindest dann, wenn die angegriffene Verbreitung den Kreis der Rezipienten nicht erheblich
erweitert (BVerfG ZUM 2010, 961 Rn. 33 Hanfpflanze). Selbst wenn die vorhergehenden
Verffentlichungen gegen den Willen des Betroffenen erfolgten, sind sie nicht unbeachtlich (BGH GRUR
2014, 200 Rn. 21 Mascha S.). In die Abwgung muss auch eingehen, wenn Informationen einer
groen Zahl von Personen zugnglich sind, die sie ihrerseits anderen weitergeben knnen (EGMR NJW
1999, 1315 Rn. 53 Fressoz und Roire/Frankreich). Entsprechend kann in der Abwgung eine Rolle
spielen, wenn eine Information in einem Gebiet, in dem der Betroffene fr lngere Zeitrume lebt,
rechtmigerweise verbreitet worden und deswegen dort bekannt ist (BVerfG NJW 2000, 2189). Soweit
aufgrund einer Einwilligung des Klgers ein bestimmter Inhalt verbreitet werden durfte, muss geprft
werden, ob mglicherweise schon hierdurch die Rufschdigung des Betroffenen bewirkt war, ohne dass
die vom uernden verbreitete Meldung ihr Wesentliches hinzugefgt htte (BVerfG ZUM 2010, 961 Rn.
31 Hanfpflanze).
Zitiervorschlag:
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Rn. 264-268

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XVIII. Wohnung

Im Zusammenhang mit dem rumlichen Verstndnis der Privatsphre ( Rn. 159 f.) besitzt die
Wohnung in ihrer Funktion als Rckzugsbereich individueller Lebensgestaltung besondere Bedeutung.

264

Gegen einwilligungslose Bildverffentlichungen ist der Innenbereich der Wohnung besonders geschtzt
(vgl. 201a StGB). Eine Beeintrchtigung kann auch in textlicher Beschreibung von persnlichen
Lebens- und Wohnverhltnissen oder in deren Offenbarung durch Abbildungen liegen, auch wenn es sich
nur um eine Auenansicht handelt (BGH NJW 2009, 3030).

Die Wohnadresse wird der Privatsphre zugeordnet (OLG Hmb AfP 2008, 303), jedoch fhrt ihre
Bekanntgabe nur unter besonderen Umstnden zu einer Beeintrchtigung der Wohnung als

265

Rckzugsort, etwa wenn sie gezielt in einem Massenmedium verffentlicht wird, um die Leser zu einem
Aufsuchen des privaten Lebensbereichs zu ermuntern (BVerfG AfP 2006, 347 (349)). Entsprechendes gilt
fr die Auenabbildung eines Wohnhauses von einer allgemein zugnglichen Stelle aus. Eine
Persnlichkeitsrechtsverletzung wird in der Regel nur dann anzunehmen sein, wenn durch die Abbildung
ein Einblick in die rumliche Privatsphre als einem von ffentlicher Kontrolle und Beobachtung freien
Rckzugsraum gewhrt wird (BVerfG AfP 2006, 347 (348); BGH NJW 2009, 3030). Auch die
Verffentlichung einer Wegbeschreibung, die den Betroffenen fr einen unbestimmten Personenkreis
erreichbar macht, kann die Privatsphre verletzen (BGH NJW 2004, 762 (765), gebilligt durch BVerfG
NJW 2006, 2838). Hat der Betroffene seine Wohn- und Lebensverhltnisse durch eigene
Verffentlichungen einem breiten Publikum bekannt gemacht, etwa iRv Homestorys, so muss der
Persnlichkeitsschutz unter Umstnden zurcktreten (vgl. BGH NJW 2004, 762 (765)).

Aber auch dort, wo die Privatsphre nicht betroffen ist (vgl. KG AfP 2008, 396 (399)), gewhrt die Rspr.

266

insbes. Prominenten gesteigerten Schutz, wenn zu befrchten ist, dass aufgrund der Abbildung iVm
sonstigen Angaben die Wohnung verstrkt durch Dritte beobachtet oder von Schaulustigen aufgesucht

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werden knnte (vgl. BGH NJW 2009, 3030; KG NJW 2005, 2320; OLG Hmb NJW-RR 2005, 414). Dies ist
nicht stets anzunehmen, etwa nicht bei bloer Wiedergabe in einem flchtigen Fernsehbeitrag (OLG
Hmb AfP 2006, 182). Die Aufhebung der Anonymitt eines Grundstcks fhrt nicht schon fr sich
genommen zu einem erheblichen Eingriff in das Persnlichkeitsrecht, da davon auszugehen ist, dass
insbes. Nachbarn und Besuchern die Anwesenheit des prominenten Bewohners ohnehin nicht verborgen
bleibt (BGH NJW 2009, 3030 Rn. 21).

Liegt eine Beeintrchtigung des Persnlichkeitsrechts vor, so kommt dem durch die Mitteilung/Abbildung
befriedigten Informationsinteresse wesentliche Bedeutung fr die vorzunehmende Abwgung zu.

267

Eine Berichterstattung, die sich anlsslich des Ausscheidens des ehemaligen Vizekanzlers Joschka
Fischer mit dessen Weg von der linken Frankfurter WG in diese edle Villa beschftigte, war deshalb
wegen ihrer Eignung, gesellschafts- und sozialkritische berlegungen der Leser anzuregen, zulssig
(BGH NJW 2009, 3030). Im Rahmen eines Berichts ber die niedrigen Lhnen und erbrmlichen Arbeitsund Lebensbedingungen der Nherinnen in Drittweltlndern bestand
Informationsinteresse daran, in welchen (bevorzugten) Verhltnissen der

ein berwiegendes
Geschftsfhrer des

Unternehmens (KiK) lebt, fr das diese Nherinnen arbeiteten (OLG Hmb AfP 2012, 165). Bei
ungenauer Ortsangabe und ausschnittsweiser Fassadenverffentlichung kann bereits die bevorstehende
Rckkehr eines prominenten Musikers aus dem Ausland nach Deutschland ein hinreichendes
Informationsinteresse begrnden (KG AfP 2006, 564). Im Fall eines ehemaligen RAF-Terroristen hielt
das KG zwar die Bekanntgabe von Einzelheiten ber dessen jetzige Lebenssituation fr zulssig, nicht
jedoch die Abbildung des Wohnhauses, weil hierdurch der Betroffene in seinem unmittelbaren
Wohnumfeld als RAF-Terrorist bekannt gemacht werde (KG AfP 2008, 396).

Die bloe Abbildung der Straenfassade eines Hauses unter Angabe von Strae und Hausnummer

268

fhrt nicht zu Unterlassungsansprchen (LG Kln MMR 2010, 278; hnl. KG MMR 2011, 414).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 264-268
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Stand: 01.02.2016

F. uerungsrechtliche Ansprche

I. Anspruchsgrundlagen (Rn. 269-272)


II. Unterlassungsansprche (Rn. 273-291)
1. Allgemeines (Rn. 273)
2. Unterlassungsanspruch vor Verffentlichung (Rn. 274-276.1)
3. Unterlassungsanspruch nach erfolgter Rechtsverletzung (Rn. 277, 278)
4. Unterlassungsanspruch bei ursprnglich rechtmiger Verffentlichung (Rn. 279)
5. Formulierung des Inhalts von Unterlassungsansprchen (Rn. 280-286)
6. Reichweite der Unterlassungspflicht (Rn. 287-291)
III. Beseitigungsansprche (Rn. 292-302)

94 von 118

1. Allgemeines (Rn. 292-294)


2. Eigene Tatsachenbehauptung (Rn. 295, 296)

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3. Unwahrheit (Rn. 297, 297.1)


4. Fortdauernde Rufbeeintrchtigung (Rn. 298-300)
5. Inhalt des Anspruchs (Rn. 301, 302)
IV. Ansprche auf Ersatz materiellen Schadens (Rn. 303-305)
V. Ansprche auf Ersatz Immateriellen Schadens (Rn. 306-314)
1. Allgemeines (Rn. 306, 306.1)
2. Schwerwiegende Persnlichkeitsrechtsverletzung (Rn. 307-309)
3. Fehlen anderweitiger Ausgleichsmglichkeit (Rn. 310, 311)
4. Unabwendbares Bedrfnis (Rn. 312)
5. Bemessung (Rn. 313, 314)
VI. Sonstige Ansprche (Rn. 315-319)
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Rn. 269-272

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I. Anspruchsgrundlagen

Zivilrechtliche Ansprche wegen Medienuerungen knnen aus einer Reihe von Anspruchsgrundlagen

269

abgeleitet werden, deren Subsumtion und Abgrenzung in der kasuistisch geprgten Praxis oft von
untergeordneter Bedeutung ist.

Eine zentrale Stellung besitzt 1004 (analog), der bei Verletzung von absoluten Rechten oder
deliktisch geschtzten Rechtsgtern nach stRspr (vgl. zB BGH NJW 1952, 417 (418))

270

Unterlassungsansprche ( Rn. 273 ff.) und Beseitigungsansprche ( Rn. 292 ff.) gewhrt,
ohne dass es auf ein Verschulden ankme. Namentlich kommen als verletzte Rechte bzw. Rechtsgter
insoweit das ber 823 Abs. 1 geschtzte allgemeine Persnlichkeitsrecht, das
Unternehmenspersnlichkeitsrecht ( Rn. 83) sowie subsidir das Recht am eingerichteten
und ausgebten Gewerbebetrieb in Betracht, des weiteren 823 Abs. 2 iVm den Vorschriften zum
Schutz der besonderen Persnlichkeitsrechte (insbes. 22, 23 KUG sowie 185 ff. StGB). Im
Bereich der geschftlichen Bettigung ist weiter der Tatbestand der Kreditgefhrdung nach 824
relevant, des Weiteren bei Erfllung der besonderen Voraussetzungen 826.

Neben den negatorischen Ansprchen analog 1004 gewhren die erwhnten Anspruchsgrundlagen aus
823 ff. bei schuldhafter Rechtsverletzung auch Schadensersatzansprche ( Rn. 303 ff.). In

271

Betracht kommen auerdem Bereicherungsansprche nach 812 ff. bei unberechtigter Nutzung
eines fremden Persnlichkeitsrechts ( Rn. 316).

Alle uerungsrechtlichen Tatbestnde verlangen im Hinblick auf Art. 5 Abs. 1 GG eine umfassende
Interessenabwgung. Auch wo es nicht wie in 193 StGB und 824 Abs. 2 einfachgesetzlichen

272

Niederschlag gefunden hat, ist dieses Abwgungserfordernis als allgemein anerkannter Grundsatz
(BeckOK BGB/Spindler 824 Rn. 23) zu bercksichtigen und verfassungsrechtlich geboten.

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II. Unterlassungsansprche

1. Allgemeines (Rn. 273)


2. Unterlassungsanspruch vor Verffentlichung (Rn. 274-276.1)
3. Unterlassungsanspruch nach erfolgter Rechtsverletzung (Rn. 277, 278)
4. Unterlassungsanspruch bei ursprnglich rechtmiger Verffentlichung (Rn. 279)
5. Formulierung des Inhalts von Unterlassungsansprchen (Rn. 280-286)
6. Reichweite der Unterlassungspflicht (Rn. 287-291)
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Rn. 273

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1. Allgemeines

Unterlassungsansprche kommen bezglich aller uerungsinhalte in Betracht, sind unabhngig von


Verschulden (vgl. zB BVerfG ZUM 2010, 961 Rn. 36 Hanfpflanze) und schnell durchsetzbar. Gesetzliche

273

Grundlage ist namentlich 1004 (analog). Im Fall mehrdeutiger uerungen bestehen


Unterlassungsansprche nur, wenn der Erklrende das Gemeinte nicht klarstellt, Rn. 61. Bei der
Verbreitung von uerungen Dritter greift die Unterlassungshaftung ebenfalls nur unter bestimmten
Voraussetzungen ein, Rn. 12 ff.
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Rn. 274-276.1

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2. Unterlassungsanspruch vor Verffentlichung

Voraussetzung fr einen Unterlassungsanspruch ist neben der Rechtswidrigkeit des Verhaltens,


dessen Unterlassung begehrt wird, eine Begehungsgefahr. Ist es noch nicht zu einer

274

Verffentlichung gekommen, so sind die Anforderungen an die (Erst-) Begehungsgefahr sehr hoch
anzusetzen. Nur eine konkrete Gefahr einer unmittelbar bevorstehenden Rechtsverletzung, die
mangels entsprechender Vermutung konkret festgestellt werden muss und vom Betroffenen
darzulegen und zu beweisen ist (vgl. BGH NJW 1986, 2503 (2505); OLG Koblenz ZUM-RD 2009, 75),

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kann es rechtfertigen, die uerungsfreiheit vorbeugend einzuschrnken. Auch die Schwere des
befrchteten Eingriffs spielt eine Rolle (OLG Koblenz ZUM-RD 2009, 75 (77)).

275

Erforderlich ist insbes., dass der Inhalt einer unmittelbar drohenden Berichterstattung bereits
konkret bekannt ist. Es ist andernfalls praktisch unmglich, angesichts der Vielzahl mglicher
Verffentlichungsformen und -kontexte vorausschauend abzuwgen, ob eine Verffentlichung
zulssig sein knnte oder nicht (vgl. zum Bildnisrecht BGH GRUR 2008, 446; GRUR 2010, 173).
Selbst wo wie im Bereich des 201 StGB ein gesetzliches Verbot existiert, ist dies nicht anders,
weil auch hier auf der Rechtfertigungsebene eine Abwgung der widerstreitenden Interessen im
Einzelfall erforderlich ist (OLG Dsseldorf AfP 2010, 182; vgl. auch OLG Mnchen ZUM 2005, 399).
Fr eine hinreichend konkrete Verffentlichungsankndigung kommen bspw. Interviewuerungen
in Frage, in denen die Offenbarung bestimmter E-Mails angekndigt wird (vgl. KG ZUM 2011, 570
(573)).

276

Eine Begehungsgefahr lsst sich hingegen generell nicht daraus ableiten, dass ein Medium zu einem
bestimmten Sachverhalt recherchiert, bspw. indem es Anfragen an den Betroffenen oder an Dritte
richtet oder auf einer Pressekonferenz Fragen stellt (vgl. OLG Frankfurt a. M. NJW-RR 2003, 37
mwN). Solche Recherchen dienen der Erfllung der journalistischen Sorgfaltspflicht. Ein
vorauseilendes Verbot, das in vielen Fllen Gefahr luft, rechtlich zulssige uerungsmglichkeiten
abzuschneiden, stellt daher einen besonders schwerwiegenden Eingriff in die Rechte des Mediums
dar, der nur in seltenen Ausnahmefllen gerechtfertigt sein kann. Denkbar ist dies etwa im Fall grob
rechtswidriger Beschaffung der betreffenden Information (vgl. BGH NJW 1998, 2141 (2144)), wenn
zudem der drohende Schaden irreparabel ist (OLG Koblenz ZUM-RD 2009, 75). Ansonsten muss das
Recherchestadium von der Drohung vorauseilender rechtlicher Schritte freigehalten werden (OLG
Koblenz ZUM-RD 2009, 75 (77)), auch weil es naheliegt, dass die Medien eher auf (eigentlich
gebotene) Recherchen insbes. die Anhrung des Betroffenen verzichten wrden, als im
Recherchestadium ein Verbot zu riskieren.

276.1

Bedenklich weit geht insoweit OLG Koblenz GRUR-RR 2010, 490 (Erstbegehungsgefahr wenn Medium nicht
besttigt, einen bestimmten Berichtsinhalt nicht zu bringen hier wird das Medium mittelbar gezwungen,
vorab ber den Inhalt geplanter Berichterstattung Auskunft zu geben). Legt ein Anhrungsschreiben
allerdings den Schluss nahe, dass ber eine Verffentlichung in Wahrheit schon entschieden ist, muss der
Anfragende mit einem vorbeugenden Verbot rechnen (vgl. etwa LG Hmb ZUM 2008, 614).

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3. Unterlassungsanspruch nach erfolgter Rechtsverletzung

Eine erfolgte Rechtsverletzung indiziert die Wiederholungsgefahr bezglich der betreffenden


uerung (allgM). Dies gilt allerdings nicht, wenn durch die Vernderung tatschlicher Umstnde spter

277

die Berichterstattung als rechtlich zulssig zu beurteilen ist (BGH NJW 2013, 1681 Rn. 31
Wettermoderator). Zur Beseitigung der Wiederholungsgefahr ist, obwohl der BGH fr den deliktischen
Unterlassungsanspruch weniger strenge Regeln fr richtig hlt als im Wettbewerbsrecht, in aller Regel
eine strafbewehrte Unterlassungserklrung des Verletzers erforderlich (BGH NJW 1994, 1281
(1283)).

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Allerdings sind die Besonderheiten des Einzelfalls zu bercksichtigen. Im Hinblick auf singulre
Umstnde der Verletzungshandlung kann eine Wiederholungsgefahr zu verneinen sein, etwa wenn der

278

Verletzer gutglubig handelte und nach Erschtterung dieses Vertrauens eine Wiederholung nicht zu
erwarten ist. Zumindest muss ein Gericht diesen Aspekt prfen (BVerfG ZUM 2010, 961 Hanfpflanze).
Auch eine freiwillige Korrektur von uerungen durch den Verletzer kann die Wiederholungsgefahr
entfallen lassen, nicht jedoch eine stillschweigende Abnderung in einem Online-Artikel (OLG Frankfurt
a. M. MMR 2007, 604; KG NJW-RR 2005, 274); es muss zumindest mitgeteilt werden, dass der Beitrag
unrichtige Passagen enthalten hat (OLG Frankfurt a. M. GRUR-RR 2015, 84). Ob ein Anspruch auf die
Tilgung rechtswidriger Beitrge aus Online-Archiven besteht, wird unter Bercksichtigung der Rspr.
des EGMR (AfP 2014, 517 Wgrzynowski und Smolczewski/Polen, vgl. dazu Mann K&R 2013, 553;
Haug AfP 2014, 503) zuknftig genauer berprft werden mssen Rn. 235.
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 277-278
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Rn. 279

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4. Unterlassungsanspruch bei ursprnglich rechtmiger Verffentlichung

Besonderheiten

gelten,

wenn

eine

unwahre

Tatsachenbehauptung

im

uerungszeitpunkt

als

279

rechtmig anzusehen war, insbes. weil der uernde die ihm obliegenden Sorgfaltspflichten
eingehalten hat. Stellt sich hier spter die Unwahrheit heraus, so kann der sich uernde nur dann zur
Unterlassung verurteilt werden, wenn die Gefahr besteht, dass die uerung dessen ungeachtet
aufrechterhalten bzw. unverndert wiederholt wird, wobei hier die Anforderungen fr die sog.
Erstbegehungsgefahr gelten (vgl. BVerfG ZUM-RD 2003, 114 (116); BVerfG NJW 1999, 1322 (1324)
Helnwein; BGH NJW 1985, 2503 (2505)). Kein Unterlassungsanspruch besteht allerdings in der Regel
gegenber der fortdauernden Bereithaltung der ursprnglichen, im uerungszeitpunkt rechtmigen
Mitteilung in Archiven, auch wenn diese online zugnglich sind Rn. 233 ff.
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 279
BGB 823
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Rn. 280-286

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5. Formulierung des Inhalts von Unterlassungsansprchen

Die zutreffende Formulierung von Unterlassungsforderungen und -erklrungen, von Verbotsantrgen


und -aussprchen ist oftmals schwierig und wird vor den verschiedenen Gerichten nicht einheitlich

280

gehandhabt. Das rechtsverletzende Verhalten muss erfasst werden, zugleich darf das Verbot keine
berschieenden Wirkungen zeitigen und zB keine Handlungen erfassen, bezglich deren keine
Wiederholungsgefahr besteht (vgl. BGH NJW 2005, 2550 (2552)). Von der Formulierung eines
Vertragsstrafeversprechens kann abhngen, inwieweit Dritte von einer weiteren Verbreitung abgehalten
werden mssen (verneint bei einer nur auf erneute Verbreitung gerichteten Erklrung durch BGH NJW
2015, 1246 Rn. 13 ff. RSS-Feeds II).

Im Regelfall bezieht sich die Unterlassungspflicht auf die konkrete uerung in ihrem Wortlaut,

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denn Grundlage des Unterlassungsanspruchs ist stets die konkrete Verletzungshandlung (BGH GRUR
2007, 350 Rn. 9). Die Verbotswirkung der konkret genannten erfasst regelmig auch leicht
abgewandelte Verletzungshandlungen, die den Kern unberhrt lassen Rn. 287 ff.

Ein Verbot ohne Bezugnahme auf den Kontext geht grds. zu weit, da die Verbotsentscheidung eine

282

Abwgung zwischen dem Persnlichkeitsrecht und der Meinungs- und Medienfreiheit unter
Bercksichtigung des Kontextes der uerung voraussetzt (BGH NJW 2013, 790 Rn. 32 IM
Christoph). Eine solche Bezugnahme kann in Unterlassungs- bzw. Verbotsformulierungen durch den
Nachsatz wenn dies geschieht wie in (folgt Fundstellenangabe) erfolgen. Wegen der unklaren
Eingrenzungswirkung dieser Beifgung ist allein durch sie fr den Verpflichteten nichts gewonnen,
sondern handelt es sich zunchst nur um die Klarstellung eines grds. fr jede Textberichterstattung
geltenden Vorbehalts (vgl. OLG Hmb ZUM 2010, 606 (609)). Wichtiger als die entsprechende
Einschrnkung
des
Tenors
ist
die
genaue
Darlegung
der
Elemente,
die
fr
die
Rechtmigkeitsbeurteilung
ermglichen.

relevant

sind,

da

nur

sie

eine

Eingrenzung

des

Verbotsumfangs

Werden in das wrtliche Zitat der uerung auch Textteile aufgenommen, auf die sich das Verbot nicht
erstreckt, die aber zum Verstndnis erforderlich sind, so kann die Klarstellung, dass diese Teile nur zum

283

Verstndnis mit zitiert werden, durch Einklammerung erfolgen, oder es wird durch Unterstreichung
hervorgehoben, auf welchen Teil sich das Verbot (nur) beziehen soll. Eine Wiedergabe der wrtlichen
uerung ohne solche Verdeutlichungen ist zwar genauso auszulegen (vgl. OLG Mnchen ZUM-RD 2003,
577 (580)), aber weniger klar, weil Streit darber entstehen kann, was von dem Verbot erfasst sein
sollte.

Soll

sich

eine

Unterlassungserklrung/ein

Verbot

auf

284
mehrere

voneinander

trennbare

Einzelaussagen beziehen, so empfiehlt es sich, dies durch entsprechend gegliederte Formulierung


deutlich zu machen. Bei Zusammenfassung in einem Textblock wird die Auslegung in der Regel
ergeben, dass sich das Verbot nur auf die uerung in ihrer Gesamtheit beziehen soll, da ansonsten
offen bliebe, wie die verschiedenen Bestandteile sich zueinander verhalten. Das Verbot eines ganzen
Beitrags als konkrete Verletzungsform erfasst nicht alle in ihm enthaltenen, isolierten Einzelaussagen
(vgl. OLG Kln ZUM-RD 2015, 462 (468), wo allerdings zu Unrecht die zustzlich zum Gesamtverbot
beantragte Untersagung mehrerer Einzelaussagen mangels Rechtsschutzbedrfnis abgelehnt wurde).
Weil solche Pauschalverbote einerseits nur unzureichend vor Wiederholung unzulssiger Teilaussagen
schtzen, andererseits die Gefahr einer berschieenden Einschchterungswirkung hins. einwandfreier
Passagen mit sich bringen, knnen sie nur angebracht sein, wenn ausnahmsweise die verbotswrdigen
uerungen sprachlich nicht herausgeschlt werden knnen.

Bei nur zwischen den Zeilen aufgestellten Behauptungen oder erweckten Eindrcken greift

285

ein Verbot der verdeckten Aussagen bermig in die Meinungsfreiheit ein, denn der uernde hat
diese Aussagen nicht wrtlich gettigt. Fr ihn bliebe unklar, welche seiner eigenen uerungen er
unterlassen muss, um nicht die verdeckte Behauptung (erneut) aufzustellen und sich so
Vollstreckungsmanahmen auszusetzen. Daher ist es erforderlich, das Verbot auf die Textteile der
uerung zu beziehen, aus denen sich die streitige verdeckte Tatsachenbehauptung ergibt (vgl. BVerfG
NJW 2004, 1942). Im Antrag muss sowohl die unmittelbar verbreitete uerung bezeichnet werden,
aus der sich der beanstandete Eindruck ergeben soll, als auch der Eindruck, also diejenige uerung,
die dem Leser durch die unmittelbar verbreiteten uerungen vermittelt wird (OLG Hmb NJW-RR 2013
1061).

Die uerung eines Verdachts kann aus verschiedenen Grnden als unzulssig angesehen werden,

286

weshalb der Kern des Verbots sorgfltig herauszuarbeiten ist. In der Verbotsformulierung ist in jedem
Fall klarzustellen, dass bzw. wenn das Verbot sich auf die Verdachtsuerung (im Gegensatz zu einer

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uneingeschrnkten Tatsachenaussage) bezieht. Ein Verbot des abstrakt formulierten Verdachts als
solchem kommt fr sich allein nicht in Betracht, da unklar bliebe, welche uerungen unterbleiben
mssen, um ihn nicht zu erwecken; hier wren wie bei verdeckten Behauptungen diejenigen Textteile
anzugeben, die den Verdacht enthalten (() durch die uerung X den Verdacht Y zu verbreiten)
(vgl. LG Kln ZUM-RD 2013, 414 (415)).
Zitiervorschlag:
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Rn. 287-291

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6. Reichweite der Unterlassungspflicht

Die Verbotswirkung des Unterlassungsausspruchs greift nicht nur bei wortgleicher Wiederholung eines

287

Artikels (vgl. BGH NJW 2009, 2823 Rn. 11; OLG Hmb AfP 2008, 411 (413)). Jedoch darf die neue
uerung gegenber der verbotsbefangenen lediglich solche Abweichungen aufweisen, die den Kern der
verbotenen Handlung oder Behauptung unberhrt lassen und deshalb als gleichwertig anzusehen sind
(KG ZUM-RD 2008, 298; OLG Mnchen ZUM-RD 2001, 232). Das BVerfG hat die Anwendung dieser sog.
Kerntheorie auf uerungen gebilligt und darauf hingewiesen, die Unterlassungspflicht knne sonst
leicht umgangen werden (BVerfG BeckRS 1997, 09994). Dass ein Unterlassungsgebot sich auf den
Inhalt der zu unterlassenden Behauptung bezieht und weniger auf ihre konkrete Formulierung im
Einzelfall, ist auch fr den Unterlassungsschuldner erkennbar (BVerfG GRUR 2007, 618 Rn. 20). In
dieser Entscheidung betont das BVerfG die Notwendigkeit, bereits im Erkenntnisverfahren auf eine
sachgerechte Formulierung des Titels hinzuwirken und so etwaigen ausufernden Deutungen
vorzubeugen, denn die Formulierung des Tenors wird im Vollstreckungsverfahren nicht mehr berprft.

Allerdings

kann

ein

Verbot

auch

unter

Geltung

der

Kerntheorie

neben

der

konkret

288

verbotsgegenstndlichen Verletzungsform nur solche Abwandlungen erfassen, bei denen der gesamte
fr die Beurteilung relevante Kontext unverndert bleibt.
Nicht anders als bei
Bildverffentlichungen (vgl. dazu BGH NJW 2008, 1593 Rn. 14; zur bertragung auf
Wortberichterstattung Engels/Stulz-Herrnstadt/Sievers AfP 2009, 313 (319)) kann die erforderliche
Interessenabwgung bei Verbotserlass nmlich nicht in Bezug auf Texte vorgenommen werden bzw.
worden sein, die noch gar nicht bekannt sind und bei denen unbekannt ist, in welchem Kontext sie
verffentlicht werden. ndern sich Umstnde einer Berichterstattung derart, dass sich damit zugleich
deren Gesamteindruck bezogen auf den Kern der verbotenen Verletzungshandlung ndert, unterfllt die
genderte Berichterstattung nicht mehr dem Verbotskern des Unterlassungstitels (KG ZUM-RD 2008,
298).

Erforderlich ist also ein enges Verstndnis der Kerntheorie, bei der auch nach dem Verbotsgrund
differenziert werden muss: Whrend bei unwahren Tatsachenbehauptungen der objektiv unrichtige

289

Informationsgehalt verbotswrdig ist, der sprachlich unterschiedlich gefasst sein kann, erscheint bei
wahren (aber zB privatsphrenverletzenden) Tatsachenbehauptungen sowie Werturteilen diese
Beurteilung in wesentlich strkerem Ma kontext-, interessen- und zeitgebunden und damit von der
konkreten Verletzungsform dominiert (vgl. dazu Engels/Stulz-Herrnstadt/Sievers AfP 2009, 313 (320)).

Bei der Erfllung der Unterlassungspflicht gelten strenge Sorgfaltsanforderungen. Der Schuldner
muss grds. alles in seiner Macht Stehende unternehmen, um sicherzustellen, dass die Strung

290

nachhaltig beseitigt wird und beseitigt bleibt. Bedient sich der Unterlassungsschuldner zur Erfllung
dieser Verpflichtung Dritter, so hat er auf diese wirksam und nachhaltig einzuwirken, um knftige

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Verletzungen durch Angestellte oder Beauftragte zu verhindern. Er ist weiterhin verpflichtet, die
Einhaltung des Verbotes zu berwachen. Die Verpflichtung zur Unterlassung einer Handlung, durch die
ein fortdauernder Strungszustand geschaffen wurde, ist regelmig dahin auszulegen, dass sie auch
die Vornahme mglicher und zumutbarer Handlungen zur Beseitigung des Strungszustands
(einschlielich Einwirkung auf Dritte) umfasst (BGH GRUR 2015, 258 Rn. 62 ff. CT-Paradies). Je nach
den Umstnden des Einzelfalls kann der Verpflichtete daher gehalten sein, aktiv die weitere
Verbreitung zu unterbinden und die Strungsquelle zu beseitigen (BGH AfP 2015, 564 Rn. 32), bspw.
durch Lschungsverlangen gegenber
Internet-Suchmaschinen,
die
den
Inhalt
ber
Zwischenspeicher (Caches) weiter bereithalten (vgl. BGH MMR 2011, 69; KG MMR 2010, 715; OLG Celle
MMR 2015, 408 (dazu Stegmann AfP 2016, 521); OLG Dsseldorf BeckRS 2015, 18176; aA wohl LG Kln
AfP 2015, 464) oder Einwirken auf Dritte, denen er einen Beitrag zur Verffentlichung berlassen hat
(vgl. OLG Hmb MMR 2015, 471) oder mit denen er ber eine Redaktionsgemeinschaft verbunden ist (LG
Hmb AfP 2015, 469). Nach Treu und Glauben kann die Unterlassungsverpflichtung bei bermiger
Belastung des Schuldners entfallen oder zu beschrnken sein, bspw. unter Ausnahme der bereits
gedruckten und gebundenen Exemplare. Ist eine unzulssige Darstellung nmlich bereits gedruckt, so
kann eine sofortige Wirksamkeit der Unterlassungsverpflichtung einem Verbreitungsstopp fr die
gesamte noch in der Verfgungsgewalt des Unterlassungsschuldners befindliche Auflage gleichkommen.
Das kann als unzumutbar erscheinen, wenn die Unzulssigkeit nur geringes Gewicht hat oder einen nur
unverhltnismig kleinen Teil der Druckschrift ausmacht (LG Kln ZUM-RD 2011, 253).

Die blo referierende Wiedergabe des Verbotstenors beurteilen etwa OLG Frankfurt a. M.

291

(NJW-RR 2001, 187) und OLG Mnchen (ZUM-RD 2001, 232) nicht als Wiederholung der uerung und
damit auch nicht als Versto gegen die Unterlassungspflicht. Hier wird der Verpflichtete allerdings genau
darauf achten mssen, die Grenzen der Wahrnehmung berechtigter Interessen nicht zu berschreiten,
insbes. wenn es um krnkende uerungen geht. Das BVerfG hat in hnlicher Konstellation die
Verhngung eines Ordnungsgelds gebilligt (BeckRS 1997, 09994).
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III. Beseitigungsansprche

1. Allgemeines (Rn. 292-294)


2. Eigene Tatsachenbehauptung (Rn. 295, 296)
3. Unwahrheit (Rn. 297, 297.1)
4. Fortdauernde Rufbeeintrchtigung (Rn. 298-300)
5. Inhalt des Anspruchs (Rn. 301, 302)
Zitiervorschlag:
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Rn. 292-294

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1. Allgemeines

In Anlehnung an 1004 und verwandte Bestimmungen hat die Rspr. den Grundsatz entwickelt, dass

292

der Betroffene einer unwahren Tatsachenbehauptung vom Verletzer deren Berichtigung verlangen
kann, um einen Zustand fortdauernder Rufbeeintrchtigung zu beenden und so die rechtswidrige
Strung abzustellen (vgl. etwa BGH NJW 1995, 861 (862) Caroline von Monaco). Hierauf
beschrnkt sich der Beseitigungsanspruch aber nicht, vielmehr kann der Betroffene den Strer zur
Beseitigung eines Zustands fortdauernder Rufbeeintrchtigung grundstzlich auch auf Lschung
bzw. Hinwirken auf Lschung rechtswidriger Tatsachenbehauptungen in Anspruch nehmen, zB wenn
diese via Internet abrufbar sind (BGH NJW 2016, 56 Rn. 13; vgl. dazu Peifer NJW 2016, 23).

Dass ber das Internet zugngliche Meldungen typischerweise von Dritten verlinkt und kopiert werden, soll zu

292.1

einer Verantwortlichkeit des Erstverffentlichers fr solches Verhalten Dritter fhren, da sich in ihnen eine
durch die Verffentlichung des Ursprungsbeitrags geschaffene internettypische Gefahr verwirkliche (BGH
NJW 2016, 56 Rn. 37). Die Folge knnte ein bedenklicher Einschchterungseffekt sein, was zumindest bei der
Frage der Zumutbarkeit der vom Erstverffentlicher ggf. zu fordernden Handlungen bercksichtigt und
ntigenfalls korrigiert werden muss (vgl. hierzu Fricke AfP 2015, 518 (520)).

Beseitigung kann nur verlangt werden, wenn und soweit die beanstandeten Behauptungen

293

nachweislich falsch sind und die begehrte Abhilfemanahme unter Abwgung der beiderseitigen
Rechtspositionen, insbes. der Schwere der Beeintrchtigung, zur Beseitigung des Strungszustands
geeignet, erforderlich und dem Strer zumutbar ist (BGH NJW 2016, 56 Rn. 16). Der
Beseitigungsanspruch greift also nur dann ein, wenn eine Tatsachenbehauptung vorliegt, die sich
als unwahr erwiesen hat und das Persnlichkeitsrecht des Betroffenen weiterhin
beeintrchtigt. Er setzt als Folgenbeseitigungsanspruch kein Verschulden voraus, jedoch ist bei
der Prfung der Voraussetzungen zu bercksichtigen, dass eine Berichtigungspflicht, die auch dann
eingreift, wenn die Presse im Zeitpunkt der Erstmitteilung ihre Sorgfaltspflichten erfllt hatte, eine
hemmende Wirkung auf den Gebrauch des Grundrechts haben kann (BVerfGE 97, 125 (150)).

Dem BVerfG (BVerfGE 97, 125 (150)) erscheint die Gefahr einer Hemmungswirkung durch

293.1

verschuldensunabhngige Berichtigungsansprche nicht so gro, dass es gerechtfertigt wre, das Risiko


falscher Angaben im Interesse der Funktionsfhigkeit der Presse allein dem Betroffenen aufzubrden.
Allerdings erscheint dann, wenn die Medien in zulssiger Weise ber einen Verdacht berichten, eine
grundrechtskonforme Konkretisierung erforderlich, um eine Abschreckungswirkung zu vermeiden. Jedenfalls
bei einer rechtmigen Verdachtsberichterstattung scheidet daher ein Richtigstellungsanspruch aus und
kommt allenfalls ein Anspruch auf einen Nachtrag in Betracht, wonach der Verdacht nach Klrung des
Sachverhalts nicht aufrechterhalten wird, BGH GRUR 2015, 96 Chefjustiziar, Rn. 260.

Hauptformen der Berichtigung sind der Widerruf einer Behauptung als unwahr sowie die

294

Richtigstellung (zu weiteren Abstufungen BGH GRUR 2015, 96 Rn. 13 Chefjustiziar). In der
Praxis dominiert die Richtigstellung, die fr den Verletzer weniger belastend sein soll (vgl. BGH NJW
2008, 2262 Rn. 11 Leck verzweifelt gesucht), wobei die Differenzierung zwischen den
verschiedenen Formen der Berichtigung an den weitaus meisten Lesern vorbeigehen drfte. Staat
und Behrden steht der Richtigstellungsanspruch allenfalls dann zu, wenn die konkrete uerung
geeignet ist, sie schwerwiegend in ihrer Funktion zu beeintrchtigen (BGH NJW 2008, 2262 Rn. 29
Leck verzweifelt gesucht). Bei Kritik an Behrden kommt der Meinungs- und Pressefreiheit
gesteigerte Bedeutung zu.
Zitiervorschlag:
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Rn. 295-296

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2. Eigene Tatsachenbehauptung

Mit dem Beseitigungsanspruch knnen nur Tatsachenbehauptungen (auch in Gestalt von


Verdachtsuerungen, vgl. BGH GRUR 2015, 96 Rn. 30 Chefjustiziar) bekmpft werden. Hingegen

295

verbietet es Art. 5I 1 GG, mit staatlichen Mitteln zu erzwingen, dass jemand seine nur wertende Kritik
aufgibt, selbst wenn diese Kritik (nach welchen Mastben auch immer) nicht haltbar ist (BGH NJW
2008, 2262 Rn. 16 Leck verzweifelt gesucht mwN). Dies gilt auch dann, wenn sich in der fraglichen
uerung Tatsachen und Meinungen vermengen, solange sie insgesamt durch die Elemente der
Stellungnahme, des Dafrhaltens oder Meinens geprgt wird (BGH NJW 2008, 2262 Rn. 16). Wegen
einer Frage kann keine Richtigstellung verlangt werden (BGH NJW 2004, 1034). Eine Verurteilung zum
Widerruf oder sonst zur Berichtigung kommt bei mehrdeutigen uerungen nur in Frage, wenn zuvor
mit schlssigen Grnden alle Deutungen ausgeschlossen worden sind, welche die Sanktion nicht zu
rechtfertigen vermgen (BVerfG NJW 2006, 207 Rn. 33 Stolpe).

Die unwahre Tatsachenuerung muss von dem Anspruchsgegner selbst getan worden sein oder er

296

muss sie sich zu eigen gemacht haben. Von jemandem, der die beanstandete uerung nur verbreitet
oder zugelassen hat, kann allenfalls das Abrcken von der von einem anderen gemachten uerung,
nicht aber ein Widerruf verlangt werden (BGH NJW 1976, 1198 (1199) Panorama; vgl. auch BVerfGE
97, 125 (150) Caroline von Monaco). Ein solcher Anspruch spielt allerdings in der Praxis keine Rolle.
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Rn. 297-297.1

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3. Unwahrheit

Die Unwahrheit der Tatsachenbehauptung, die Gegenstand des Beseitigungsanspruchs ist, muss
erwiesen sein. Die Beweislast fr die Unwahrheit liegt nach den allgemeinen zivilprozessualen

297

Regeln beim Anspruchsteller. Dies gilt auch bei einem Berichtigungsanspruch, bei dem eine
Beweislastumkehr gem. der ber 823 Abs. 2 ins Zivilrecht transformierten Beweisregel des 186
StGB nicht erfolgt (BGH NJW 2008, 2262 Rn. 21 Leck verzweifelt gesucht m. Nachw. auch zur
Gegenmeinung). Allerdings kann den Behauptenden nach der Rspr. eine erweiterte (sekundre)
Darlegungslast treffen, die ihn anhlt, Belegtatsachen fr seine Behauptung anzugeben. Kommt er
dieser erweiterten Darlegungslast nicht nach, so kann prozessual von der Unwahrheit seiner
Behauptung auszugehen sein, 138 Abs. 3 ZPO.

Begrndet wird diese Beweislastumkehr mit der Unzumutbarkeit fr den Betroffenen, sich gewissermaen ins

297.1

Blaue hinein rechtfertigen zu mssen. Allerdings drfen an die hiernach erforderliche Darlegung keine
berzogenen Anforderungen gestellt werden, die sich auf den Gebrauch der Meinungsfreiheit abschreckend
auswirken knnen (BVerfG NJW-RR 2000, 1209 (1210)). Oftmals wird bei kritischen Medienuerungen ber
Vorgnge zB in Behrden oder Unternehmen der Betroffene sehr genau wissen, auf welchen Vorgang die Kritik
sich bezieht und wie die Sachlage sich insoweit darstellt, whrend dem uernden die erforderlichen Einblicke

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fehlen, um die Einzelheiten darstellen zu knnen. In solchen Fllen ist fr eine erweiterte Darlegungslast des
Mediums kein Raum.

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Rn. 298-300

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4. Fortdauernde Rufbeeintrchtigung

Ein Beseitigungsanspruch besteht nur, wenn die Persnlichkeitsrechtsverletzung eine nennenswerte

298

Ansehensminderung ausgelst hat. Diese muss fortwirken, denn nur dann ist eine
Folgenbeseitigung berhaupt mglich. Eine solche Ansehensminderung kann selbst im Fall eines
Falschzitats zu verneinen sein (OLG Hmb AfP 2006, 77).

Ein Zustand fortdauernder Rufbeeintrchtigung kann namentlich dann vorliegen, wenn rechtswidrige

299

Tatsachenbehauptungen noch ber das Internet abrufbar sind (vgl. dazu BGH NJW 2016, 56). Bei der
Annahme einer Fortdauer der Beeintrchtigung ist die Rspr. aber auch bei lngst getilgten uerungen
sehr grozgig, wodurch in einigen Fllen der Berichtigungsanspruch einen angesichts des fehlenden
Verschuldenserfordernisses nicht tragbaren Genugtuungscharakter erhlt. So soll zB ein Zeitabstand
von zwei Jahren nicht ausreichen, um zwar gro aufgemachten, aber letztlich wenig prgnanten
Behauptungen ber ein angeblich gefhrtes Interview in einer unterhaltenden Illustrierten die
verletzenden Wirkungen zu nehmen (BGH NJW 1995, 861 (863); vgl. auch BGH NJW 2004, 1034
(1035): drei Jahre). Angesichts der Flatterhaftigkeit des ffentlichen Interesses an solchen Beitrgen,
die oft schon nach Wochen oder Monaten vergessen sind, erscheint diese nicht konkret untermauerte
Annahme nicht plausibel.

Noch deutlicher wird die unzureichende Eingrenzungswirkung des Merkmals der fortdauernden
Rufbeeintrchtigung, wenn bei Berichtigungsansprchen nur auf den Zeitraum bis zur Klageerhebung

300

abgestellt und der durch eine lange Prozessdauer eingetretene Zeitablauf dadurch fr irrelevant
erklrt wird (vgl. etwa BGH GRUR 2015, 96 Rn. 32 Chefjustiziar; NJW 2004, 1034 (1035); krit. Fricke
AfP 2009, 552). Hier tritt der Gedanke der Folgenbeseitigung vllig in den Hintergrund. Richtigerweise
msste bei faktischem Wegfall der Rufbeeintrchtigung der Rechtsstreit in der Hauptsache fr erledigt
erklrt oder widrigenfalls die Klage abgewiesen werden.
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 298-300
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Rn. 301-302

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5. Inhalt des Anspruchs

Soweit

die

Lschung

rechtswidriger

uerungen

beansprucht

wird,

muss

der

Strer

die

301

Beseitigungsmanahmen ergreifen, die in seiner Macht stehen. Unter anderem muss er dabei iRd
Mglichen und Zumutbaren auf Dritte (zB die Betreiber von Internetplattformen, auf denen die
angegriffenen uerungen noch abrufbar sind) einwirken, um diese zu einem Entfernen der

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rechtswidrigen Inhalte zu veranlassen (BGH NJW 2016, 56 Rn. 40). Die Lschung bzw. das Hinwirken
auf diese ist in ihren Wirkungen fr den Strer und in ihrem Zweck fr den Betroffenen der
Unterlassung unwahrer Tatsachenbehauptungen angenhert, denn auch die Verpflichtung zur
Unterlassung erschpft sich nicht in bloem Nichtstun, sondern umfasst auch die Vornahme mglicher
und zumutbarer Handlungen zur Beseitigung des Strungszustands, wenn allein dadurch dem
Unterlassungsgebot Folge geleistet werden kann (BGH NJW 2016, 56 Rn. 15; GRUR 2015, 258 Rn. 62 ff.
CT-Paradies).

Die Berichtigung hat gegenber denjenigen zu erfolgen, die Empfnger der Ausgangsmitteilung

302

waren, also grds. im gleichen Publikationsorgan (BGH NJW 2008, 2262 Rn. 38). Sie muss sich darauf
beschrnken, in sachlicher und knapper Form dasjenige zum Ausdruck zu bringen, was zur Beseitigung
der Persnlichkeitsbeeintrchtigung erforderlich ist. Ihrer optischen Wirkung nach soll die Berichtigung
mglichst den gleichen Leserkreis wie die Erstmitteilung erreichen und den gleichen Grad an
Aufmerksamkeit erzeugen, wobei allerdings stets auch der Grundsatz der Verhltnismigkeit
Beachtung verlangt (vgl. BGH NJW 1995, 861 (863) Caroline von Monaco). Entfaltet die
Verffentlichung schon auf der Titelseite ihre rechtsbeeintrchtigende Wirkung, so besteht nach den og
Grundstzen ein Anspruch auf Verffentlichung auch der Richtigstellung auf der Titelseite. Der zu
erreichende Leserkreis schliet die sog. Kiosk-Leser mit ein, die ggf. nur die Titelseitenschlagzeilen
lesen. Art. 5 Abs. 1 S. 2 GG verlangt nicht, Titelbltter von Verffentlichungspflichten freizuhalten (vgl.
BVerfGE 97, 125 (151)). Um der Pressefreiheit Rechnung zu tragen, darf die Titelseite durch Umfang
und Aufmachung der Berichtigung nicht ihre Funktion verlieren, eine Identifizierung des Blattes zu
ermglichen, die als besonders wichtig erachteten Mitteilungen aufzunehmen und das Interesse des
Publikums zu erregen (BVerfGE 97, 125 (151)).
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 301-302
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Rn. 303-305

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IV. Ansprche auf Ersatz materiellen Schadens

Grds. richtet sich der Ersatz des materiellen Schadens wegen rechtswidriger und schuldhafter
Verletzung von Persnlichkeitsrechten nach den allgemeinen Grundstzen des Schadensrechts (

303

249 ff.). Dem Anspruchsteller obliegen die Darlegung und der Nachweis des eingetretenen Schadens
und seiner Verursachung durch die Rechtsverletzung (vgl. allgemein BeckOK BGB/Schubert 249 Rn.
169). Dies gilt auch fr Schadensersatzansprche auf Erstattung von Rechtsverfolgungskosten ( Rn.
342 ff.). Fr Schden durch Folgeverffentlichungen haftet der Erstverffentlicher idR nicht (LG Bln
ZUM-RD 2012, 353). Hingegen sollen bei Internetverffentlichungen die Kosten der Schadensabwehr
gegenber Dritten, die den Ursprungsbeitrag weiterverbreitet haben, grds. vom Erstschdiger, der
eine internettypische besondere Gefahr geschaffen habe, erstattet verlangt werden knnen (BGH NJW
2015, 1246 Rn. 22 f. RSS-Feeds II mit Zurckverweisung an das OLG zu den Voraussetzungen des
mglichen Schadensersatzanspruchs; vgl. BGH NJW 2016, 56 Rn. 37).

Mit Rcksicht auf Art. 5I GG sind Besonderheiten zu beachten, die unter bestimmten Voraussetzungen

304

zu einer Einschrnkung der Haftung fhren, um bermig einschrnkende Auswirkungen fr die


kritische Berichterstattung in Presse, Rundfunk und Fernsehen zu vermeiden. Aus diesem Grund kann
ein Betroffener nach 242, 254 gehalten sein, sein Ziel einer Naturalrestitution (allein) mit den
presserechtlichen Gegendarstellungs- und Berichtigungsansprchen zu verfolgen und zB auf eine
zustzliche kostspielige Anzeigenaktion zu verzichten (BGH NJW 1976, 1198 (1200 ff.) Panorama).
Dies muss auch bei der Auferlegung potentiell uferloser Schadensabwehrkosten im Internet ( Rn.

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303) gelten.

Zu Schadensersatzpflichten auerhalb des Bereichs der Persnlichkeitsrechte, insbes. fr in der

305

Berichterstattung enthaltene Fehler, s. zB KG KGRep 2004, 359; AG Buxtehude AfP 2005, 407.
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V. Ansprche auf Ersatz Immateriellen Schadens

1. Allgemeines (Rn. 306, 306.1)


2. Schwerwiegende Persnlichkeitsrechtsverletzung (Rn. 307-309)
3. Fehlen anderweitiger Ausgleichsmglichkeit (Rn. 310, 311)
4. Unabwendbares Bedrfnis (Rn. 312)
5. Bemessung (Rn. 313, 314)
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Rn. 306-306.1

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1. Allgemeines

Bei schwerwiegenden Verletzungen des Persnlichkeitsrechts, die nicht anders ausgeglichen werden
knnen,
kann
ein
Anspruch
auf
Zahlung
einer
Geldentschdigung
bestehen.
Der

306

Geldentschdigungsanspruch ist nicht gesetzlich geregelt, sondern wird in stRspr aus dem
grundgesetzlichen Schutzauftrag aus Art. 2 Abs. 1, Art. 1 Abs. 1 GG (iVm 823) abgeleitet (BGH
NJW 2005, 215 (216) mwN; NJW 1995, 861 (864)). Er beruht auf dem Gedanken, dass ohne einen
solchen Anspruch Verletzungen der Wrde und Ehre des Menschen hufig ohne Sanktion blieben mit
der Folge, dass der Rechtsschutz der Persnlichkeit verkmmern wrde. Bei dieser Entschdigung
steht anders als beim Schmerzensgeld regelmig der Gesichtspunkt der Genugtuung des Opfers
im Vordergrund. Auerdem soll sie der Prvention dienen (BGH NJW 2005, 215). Allein auf
Prventionserfordernisse kann ein Geldentschdigungsanspruch jedoch nicht gesttzt werden.
Deshalb scheidet er aus, wenn lediglich eine Verletzung des postmortalen Persnlichkeitsrechts in
Rede steht (BGH NJW 2006, 605, besttigt durch BVerfG ZUM 2007, 380), und deshalb ist er auch
grds. nicht vererblich, selbst wenn schon zu Lebzeiten des Geschdigten eine Klage anhngig,
aber nicht zugestellt war (BGH GRUR 2014, 702 Trauernder Entertainer; auch fr rechtshngige
Ansprche gegen Vererblichkeit LG Dsseldorf AfP 2015, 270).

Erstmals in der Entscheidung Herrenreiter (NJW 1958, 827) hat der BGH damals in Fortfhrung der kurz

306.1

zuvor erfolgten Anerkennung eines allgemeinen Persnlichkeitsrechts und gesttzt auf eine Analogie zu 847
(Schmerzensgeld) einen Anspruch auf Ersatz des immateriellen Schadens gewhrt. Spter wurde die

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dogmatische Begrndung modifiziert, der Grundgedanke aber weitergefhrt (vgl. BGH NJW 1961, 2059
Ginseng-Wurzel; GRUR 1962, 211 Hochzeitsbild; NJW 1971, 698 Pariser Liebestropfen mwN). Das BVerfG
billigte die Rechtsfortbildung der Zivilgerichte (NJW 1973, 1221 Soraya), betonte dabei aber die
einschrnkenden Voraussetzungen, nmlich dass eine Wiederherstellung in natura, etwa durch Zubilligung
eines Unterlassungs- oder Widerrufsanspruchs, nicht mglich oder nicht ausreichend sein darf, dass eine
erhebliche Beeintrchtigung vorliegen und die zuerkannten Schadensersatzbetrge sich ihrer Hhe nach in
angemessenen Grenzen halten mssen.

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Rn. 307-309

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2. Schwerwiegende Persnlichkeitsrechtsverletzung

Der
Geldentschdigungsanspruch
besteht
nur
im
Fall
einer
schwerwiegenden
Persnlichkeitsrechtsverletzung. Ob sie vorliegt, hngt nach der Rspr. des BGH von der

307

Bedeutung und Tragweite des Eingriffs (etwa von dem Inhalt und dem Ausma der Verbreitung
der verletzenden Aussagen), von Anlass und Beweggrund des Handelnden sowie vom Grad
seines Verschuldens ab (BGH NJW 1995, 861 (864) Caroline von Monaco; NJW 1996, 1131 (1134)
Lohnkiller). Die (immateriellen) Schadensfolgen muss der Betroffene darlegen (OLG Karlsruhe NJW-RR
2006, 987 (988)). Abzustellen ist bei Rechtswidrigkeit der Berichterstattung nicht auf die Schwere der
Beeintrchtigung im Vergleich zu den Auswirkungen, die eingetreten wren, wenn sich der uernde im
zulssigen Rahmen gehalten htte (vgl. OLG Frankfurt a. M. ZUM 2007, 390; OLG Mnchen NJW-RR
2000, 472). Bleibt die Wahrheit einer Tatsachenbehauptung streitig, so ist dies bei der Gewichtung der
Schwere des Eingriffs zu bercksichtigen (BGH NJW 2014, 2029 Rn. 38 Schsische Korruptionsaffre;
BGH NJW 1996, 1131 (1134) Lohnkiller).

Whrend einerseits ein schweres Verschulden iSv Vorsatz oder grober Fahrlssigkeit nicht
Voraussetzung fr einen Geldentschdigungsanspruch ist (BVerfG NJW 2006, 595), kann sich

308

andererseits aus einem schweren Verschulden gerade die Schwere des Eingriffs ergeben oder
umgekehrt sein Fehlen bei der Gesamtabwgung mitentscheidend sein (LG Kln ZUM 2011, 941 (943)).
Die sofortige Abgabe einer geforderten Unterlassungsverpflichtungserklrung in Bezug auf die
beanstandete uerung kann gegen eine geldentschdigungswrdige Verletzung sprechen (OLG Hmb
ZUM-RD 2007, 475 (476)), gengt in der Regel bei schwerwiegenden Rechtsverletzungen jedoch nicht
zum Ausgleich der Beeintrchtigung (BGH NJW 2014, 2029 Rn. 43 Schsische Korruptionsaffre). Ein
langer
Zeitablauf
zwischen
der
Berichterstattung
und
der
Geltendmachung
der
Geldentschdigungsforderung zeigt in der Regel, dass der Anspruchsteller der verletzenden Darstellung
selbst keine schwerwiegende Bedeutung beigemessen hat (vgl. BGH NJW 1979, 1041). Solches
Zuwarten kann einem Anspruch daher entgegenstehen (vgl. LG Bln AfP 2008, 320; aA OLG Hmb
ZUM-RD 2008, 602 (605)).

Eine wiederholte und hartnckige Verletzung des Rechts am eigenen Bild, die um des

309

wirtschaftlichen Vorteils willen erfolgt, kann sich als schwere, einen Anspruch auf Geldentschdigung
rechtfertigende Verletzung des allgemeinen Persnlichkeitsrechts des Betroffenen darstellen, auch wenn
die einzelne Bildverffentlichung jeweils fr sich betrachtet nicht als schwerwiegend einzustufen ist
(BGH NJW 2005, 215 (217) Tochter von Caroline von Hannover mkritAnm Vinck LMK 2005, 92; NJW
1996, 985). Auf Textberichterstattung ist diese Rspr. nicht bertragbar (OLG Hmb ZUM 2010, 976
(977); ZUM 2009, 234).

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Rn. 310-311

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3. Fehlen anderweitiger Ausgleichsmglichkeit

Der Geldentschdigungsanspruch besteht nur, wenn keine anderweitige Ausgleichsmglichkeit


gegeben ist (Subsidiaritt der Geldentschdigung). Dies ist zu verneinen, wenn ein anderweitiger

310

Ausgleich etwa durch eine Richtigstellung mglich gewesen wre. Um eine solche Berichtigung muss der
Betroffene sich bemhen (LG Kln ZUM 2011, 941). Etwas anderes gilt, wenn eine nochmalige
Berichterstattung fr ihn unzumutbar ist (vgl. BGH NJW 1965, 1374 (1375); OLG Hmb ZUM-RD 2008,
602 (605)). Dies kommt insbes. dann in Betracht, wenn sich die Berichterstattung mit Sachverhalten
aus der Privatsphre beschftigt (OLG Hmb ZUM-RD 2009, 654 (658)). Verzichtet der Betroffene
lediglich deshalb auf Widerruf/Gegendarstellung, weil seinem Ruf auch eine zulssige Berichterstattung
schadet, so gengt dies nicht fr eine Unzumutbarkeit idS (vgl. OLG Mnchen NJW-RR 2000, 472.).

Die Ausgleichseignung einer Berichtigung kann im Einzelfall zu verneinen sein, etwa wenn sich der

311

Angriff gegen die Grundlagen der Persnlichkeit richtet (vgl. BGH NJW-RR 1988, 733) oder wenn der
Verletzer den begehrten Widerruf verweigert, so dass ihn der Verletzte erst spt aufgrund gerichtlicher
Entscheidung erlangt (BGH NJW 1995, 861 (864) Caroline v. Monaco). Verzichtet der Betroffene
jedoch auf eine Widerrufsforderung und macht stattdessen berzogene Zahlungsansprche geltend,
kann dies indizieren, dass es ihm nicht vorrangig um den Ausgleich persnlicher Beeintrchtigung,
sondern schlicht ums Geld geht (vgl. LG Bln AfP 2008, 320). Mgliche Beweisschwierigkeiten bei der
Durchsetzung einer Berichtigung rechtfertigen den Verzicht auf ihre (auergerichtliche) Geltendmachung
nicht (aA BGH NJW 2014, 2029 Rn. 44 Schsische Korruptionsaffre; krit. zum BGH in diesem Punkt
auch Hoene AfP 2014, 123 (124)). Obwohl eine Gegendarstellung keine Genugtuungsfunktion besitzt,
kann es Rckschlsse auf ein geringes Gewicht des Genugtuungsinteresses erlauben, wenn der
Betroffene es unterlsst, die negativen Auswirkungen eines Artikels durch eine Gegendarstellung zu
mildern (BGH NJW 1979, 1041).
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Rn. 312

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4. Unabwendbares Bedrfnis

Die Rspr. betont ber die genannten Tatbestandsvoraussetzungen hinaus das Erfordernis einer
Gesamtbetrachtung (vgl. etwa BGH NJW 2012, 1728 Rn. 15; NJW 2010, 763 Rn. 11 Roman Esra),

312

die ergeben muss, dass fr die Zubilligung einer Geldentschdigung ein unabwendbares Bedrfnis
besteht. Diese hngt demnach nicht nur von der Schwere des Eingriffs ab, es kommt vielmehr auf die
gesamten Umstnde des Einzelfalls an (BGH NJW 2012, 1728 Rn. 15). Hierbei ist zB zu bercksichtigen,
wenn der uernde sich im Bereich der Kunstfreiheit bettigt hat und daher besonders auf die
Vermeidung von Einschchterungseffekten geachtet werden muss (BGH NJW 2010, 763 Rn. 13 Roman
Esra). Auch ist ein erwirkter Unterlassungstitel zu bercksichtigen, weil dieser und die damit
zusammenhngenden Ordnungsmittelandrohungen den Geldentschdigungsanspruch beeinflussen und

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iZw sogar ausschlieen knnen (BGH AfP 2015, 564 Rn. 38; NJW 2010, 763 Rn. 11 Roman Esra).
Denn auch durch die Pflicht des Verletzers, die geschaffene Strungsquelle iRd Mglichen und
Zumutbaren zu beseitigen und knftige Rechtsverletzungen zu verhindern, erlangt der Betroffene
Genugtuung (BGH AfP 2015, 564 Rn. 39).
Zitiervorschlag:
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Rn. 313-314

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5. Bemessung

Bei der Bemessung der Geldentschdigung stellen der Gesichtspunkt der Genugtuung des Opfers, der
Prventionsgedanke und die Intensitt der Persnlichkeitsrechtsverletzung Bemessungsfaktoren dar, die

313

sich je nach Lage des Falles unterschiedlich auswirken knnen (BGH NJW 2005, 215). Das Ausma der
Verbreitung ist als Bemessungsfaktor zu bercksichtigen, whrend die Art der Verbreitung (in
Druckschriften oder dem Internet) nicht zu einer automatischen Erhhung oder Minderung fhrt (BGH
NJW 2014, 2029 Rn. 53, 70 Schsische Korruptionsaffre). In Fllen, in denen der Schdiger die
Verletzung der Persnlichkeit seines Opfers rcksichtslos als Mittel zur Auflagensteigerung und damit zur
Verfolgung eigener kommerzieller Interessen eingesetzt hat, muss von der Geldentschdigung ein
echter Hemmungseffekt ausgehen, jedoch darf diese nicht eine Hhe erreichen, die die Pressefreiheit
unverhltnismig einschrnkt (vgl. BGH NJW 1995, 861 Caroline von Monaco). Die jeder
Verffentlichung immanente Gewinnerzielungsabsicht gengt nicht; insbes. spricht gegen eine
Zwangskommerzialisierung, wenn ein Bericht nicht auf der Titelseite, sondern im Innenteil abgedruckt
wird (LG Hmb AfP 2007, 382). Die Einbettung einer Geldentschdigungsforderung in eigene
PR-Aktivitten kann hingegen zur Minderung (vgl. LG Hannover ZUM 2006, 574) oder gar zur Versagung
eines Anspruchs (vgl. LG Bln NJW-RR 2005, 693) fhren, etwa wenn im Zuge dessen der Geschdigte
die belastenden Schmhungen gegenber einem erweiterten Publikum selbst wiederholt (LG Bln ZUM
2012, 997 (998)).

Generalisierende Angaben zur angemessenen Hhe sind wegen der vielfltigen Besonderheiten jedes

314

Falles nicht mglich. In aller Regel werden fnfstellige Betrge nicht berschritten. Eine Aufzhlung von
Judikaten findet sich etwa bei Damm/Rehbock Rn. 1005 f. Nachfolgend einige Beispiele aus jngerer
Zeit:

6.000 EUR wegen herabsetzender Kommentare ber das uere eines Fernsehshowteilnehmers
(LG Hannover ZUM 2006, 574)

7.500 EUR wegen vorverurteilender Verdachtsberichterstattung in Mordfall (OLG Dresden NJW


2004, 1181)

8.000 EUR wegen Berichterstattung ber Suizid des Sohnes einer ehemaligen Landespolitikerin
(OLG Dresden, NJW 2012, 782)

10.000 EUR wegen Verffentlichung schmutziger Details aus einem Scheidungsverfahren (OLG
Hmb AfP 2008, 411)

10.000 EUR wegen unwahrer Berichterstattung ber Affre zwischen Sportmoderatorin und
Bundestrainer (LG Bln ZUM-RD 2011, 31)

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10.000 EUR wegen des auf der Titelseite erweckten Eindrucks einer (in Wahrheit nicht

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bestehenden) Verbindung einer Person zu einem Ehebruch und einem Unfall-Drama (AfP 2014,
173)

15.000 EUR wegen unrichtigem Vorwurf von Spitzelttigkeit gegenber einem Wissenschaftler (LG
Bln ZUM-RD 2012, 353)

20.000 EUR wegen identifizierender Berichterstattung ber Opfer jahrelanger Vergewaltigungen


innerhalb der Familie (KG AfP 2011, 269)

20.000 EUR fr wahrheitswidrige negative Schilderungen aus dem Intimbereich in einem Buch
(Aufl. 7000) (LG Bln ZUM-RD 2009, 345)

20.000 EUR wegen wiederholter anprangernder Verdachtsberichterstattung auf der Titelseite


(OLG Hmb NJW-RR 2006, 1707; hnlich gelagert KG ZUM-RD 2008, 466)

25.000 EUR fr Bericht ber detaillierten Bericht ber Erkrankung einer Sportmoderatorin (OLG
Hmb ZUM 2010, 976)

150.000 DM wegen hartnckiger Verffentlichung von Babyfotos der Tochter einer Prominenten
(BGH NJW 2005, 215)

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Rn. 315-319

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VI. Sonstige Ansprche

1. Gegendarstellungsansprche

Nicht als Sanktion fr eine (Persnlichkeits-) Rechtsverletzung, sondern zum Schutz der
Selbstbestimmung des Einzelnen ber die Darstellung der eigenen Person gewhrt das Gesetz

315

demjenigen, dessen Angelegenheiten in den Medien ffentlich errtert werden, einen Anspruch darauf,
an gleicher Stelle, mit derselben Publizitt und vor demselben Forum mit einer eigenen Darstellung zu
Wort zu kommen (vgl. BVerfG NJW 1983, 1179). Vgl. zum Gegendarstellungsanspruch 1004 Rn. 1
ff.

2. Bereicherungsansprche

Eine unbefugte kommerzielle Nutzung der vermgenswerten Bestandteile des allgemeinen


Persnlichkeitsrechts sowie der besonderen Persnlichkeitsrechte wie des Namens und des Rechts am

316

eigenen Bild begrndet einen Bereicherungsanspruch des Rechtstrgers aus Eingriffskondiktion, 812
Abs. 2 S. 1 Fall 2. ber 818 Abs. 2 kommt eine Berechnung anhand der blichen Lizenzgebhr in
Betracht. Voraussetzung fr einen solchen Anspruch ist aber stets, dass der Inhaber des allgemeinen
Persnlichkeitsrechts rechtswidrig in diesem verletzt wurde (vgl. BGH ZUM 2008, 957 Rn. 10
Zerknitterte Zigarettenschachtel). Hier sind aufseiten des uernden dessen Grundrechte, insbes. aus
Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG, in Ansatz zu bringen. Auch bei uerungen im Rahmen einer Werbeanzeige kann
die Abwgung zu dem Ergebnis gelangen kann, dass diese Rechtsposition gegenber
vermgensrechtlichen Persnlichkeitsschutz berwiegt (BGH ZUM 2008, 957 Rn. 13 ff.).

110 von 118

dem

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Bei einer Verletzung des allgemeinen Persnlichkeitsrechts durch eine redaktionelle


Berichterstattung kommt ein Anspruch auf Zahlung einer fiktiven Lizenz in aller Regel nicht in

317

Betracht. Die Verffentlichung stellt in solchen Fllen keine kommerzielle Verwertung dar (BGH NJW
2012, 1728 (1730)). Msste ein Medienunternehmen befrchten, aufgrund einer redaktionellen
Berichterstattung, die sich erst als Ergebnis eines mglicherweise diffizilen Abwgungsvorgangs als
letztlich rechtswidrig erweist, auf Zahlung eines unter Umstnden nicht unbetrchtlichen Betrages an
fiktiver Lizenz in Anspruch genommen zu werden, wrde hiervon ein mit Art. 5 Abs. 1 S. 1 GG
unvereinbarer Einschchterungseffekt ausgehen (vgl. OLG Hmb ZUM 2010, 976 (978 f.); ZUM 2009, 65;
Ladeur ZUM 2007, 111). Anders kann es jedoch zu beurteilen sein, wenn durch die Verffentlichung
lediglich (Eigen-) Werbung in redaktionellem Gewand getrieben wird (BGH GRUR 2013, 196 Playboy
am Sonntag).

3. Rckrufsanspruch

Der Unterlassungsanspruch bezieht sich nur auf den Verantwortungsbereich des Schuldners und

318

beinhaltet nicht die Verpflichtung, auf selbstndig agierende Dritte einzuwirken. Denkbar ist jedoch ein
Rckrufanspruch gegen den Verletzer, durch den dieser verpflichtet werden soll, das inkriminierte
Medium von seinen Abnehmern (idR Wiederverkufern) zurckzufordern bzw. von ihnen zu verlangen
die unzulssigen Teile zu entfernen. Praktische Bedeutung erlangt dieser nicht im Verfgungsverfahren
durchsetzbare Anspruch iW bei lngerfristig absetzbaren Trgermedien wie Bchern. Seine Zubilligung
setzt eine besondere Zumutbarkeitsprfung voraus, bei der idR nur eine Rechtsverletzung von hohem
Gewicht (zB ein geldentschdigungswerter Eingriff, Jipp AfP 2014, 300) geeignet sein kann, die
Interessen des Verlegers zu berwiegen (vgl. zB LG Kln ZUM-RD 2011, 253).

4. Hilfsansprche

Wie im sonstigen Schadensrecht knnen dem Verletzten nach 242 Auskunftsansprche zustehen, etwa
bezglich des Umfangs der Verbreitung, soweit dieser fr die Bemessung des geltend gemachten

319

Anspruchs relevant ist. Da in der Regel von den Gerichten nur sehr grob nach der Art und dem
Verbreitungsgrad des Mediums differenziert wird, sind die Voraussetzungen eines Auskunftsanspruchs
allerdings selten gegeben. Ein Anspruch auf Nennung von Informanten oder auf Aufdeckung
redaktioneller Ablufe scheidet im Hinblick auf die berragende Bedeutung, die der Schutz des
Informanten (BVerfG NJW 2007, 1117 Rn. 42 Cicero; BGH NJW 2008, 2262 (2264)) und des
Redaktionsgeheimnisses (BverfG NJW 2011, 1859 Rn. 23) fr die Institution der freien Presse besitzt,
aus.
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Stand: 01.02.2016

G. Verfahrensrecht

Es knnen in diesem Rahmen nur einige verfahrensrechtliche Besonderheiten angesprochen werden,

320

die in uerungsstreitigkeiten hufiger eine Rolle spielen.

I. Zustndigkeit (Rn. 321-326)

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II. Anwendbares Recht (Rn. 327-329)


III. Verfahrensarten (Rn. 330-338)
IV. Beweislastfragen (Rn. 339-341)
V. Kosten (Rn. 342-350)
Zitiervorschlag:
BeckOK InfoMedienR/Sder BGB 823 Rn. 320
BGB 823

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Rn. 321-326

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I. Zustndigkeit

1. Internationale Zustndigkeit

Im Anwendungsbereich der EuGVVO kann nach deren Art. 5 Nr. 3 bei unerlaubten Handlungen eine
Person, die ihren Wohnsitz in dem Hoheitsgebiet eines EU-Mitgliedstaats hat, vor dem Gericht

321

desjenigen Ortes, an dem das schdigende Ereignis eingetreten ist oder einzutreten droht, verklagt
werden. Erfasst werden neben Ansprchen auf Geldersatz auch Unterlassungsansprche (vgl. EuGH
NJW 2012, 137 Rn. 35 eDate Advertising). Die Wendung Ort, an dem das schdigende Ereignis
eingetreten ist erfasst sowohl den Ort des urschlichen Geschehens als auch den Ort der
Verwirklichung des Schadenserfolgs.

Bei Ehrverletzungen durch einen in mehreren Vertragsstaaten verbreiteten Presseartikel kann der

322

Betroffene eine Schadensersatzklage sowohl bei den Gerichten des Vertragsstaats, in dem der
Verantwortliche fr die ehrverletzende Verffentlichung niedergelassen ist, als auch bei den Gerichten
jedes Vertragsstaats erheben, in dem die Verffentlichung verbreitet worden ist und in dem das
Ansehen des Betroffenen nach dessen Behauptung beeintrchtigt worden ist. Dabei sind die
erstgenannten Gerichte fr die Entscheidung ber den Ersatz smtlicher durch die Ehrverletzung
entstandener Schden und die letztgenannten Gerichte nur fr die Entscheidung ber den Ersatz der
Schden zustndig, die in dem Staat des angerufenen Gerichts verursacht worden sind (EuGH NJW
1995, 1881 Rn. 33 Shevill ua; vgl. zur Anwendung dieser Mosaiktheorie auf einen
Geldentschdigungsanspruch OLG Hmb ZUM-RD 2009, 654).

Bei (drohenden) Persnlichkeitsrechtsverletzungen durch Inhalte auf einer Internet-Website hat der

323

Betroffene die Mglichkeit, entweder bei den Gerichten des Mitgliedstaats, in dem der Urheber dieser
Inhalte niedergelassen ist, oder bei den Gerichten des Mitgliedstaats, in dem sich der Mittelpunkt seiner
Interessen befindet, eine Haftungsklage auf Ersatz des gesamten entstandenen Schadens zu erheben
(EuGH NJW 2012, 137 eDate Advertising). Der Mittelpunkt der Interessen des Betroffenen befindet
sich in der Regel dort, wo er seinen gewhnlichen Aufenthalt und Lebensmittelpunkt hat (vgl. BGH NJW
2012, 137 Rn. 18 eDate Advertising).

Auerhalb des Anwendungsbereichs der EuGVVO bestimmt sich die internationale Zustndigkeit nach
32 ZPO (vgl. dazu iE BGH NJW 2010, 1752). Mageblich ist, ob die als rechtsverletzend beanstandeten

324

Inhalte objektiv einen deutlichen Bezug zum Inland in dem Sinne aufweisen, dass eine Kollision der
widerstreitenden Interessen nach den Umstnden des konkreten Falls im Inland tatschlich eingetreten
sein kann oder eintreten kann (vgl. zB fr Internetbericht einer deutschsprachigen auslndischen

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Zeitschrift ber einen Deutschen OLG Hamm MMR 2013, 403).

2. Rechtsweg

Rechtsschutz gegen uerungen Privater oder ffentlich-rechtlicher Rundfunkanstalten ist auf dem

325

Zivilrechtsweg zu erlangen (vgl. BGH NJW 1976, 1198 (1199) Panorama). uern sich hingegen
staatliche Stellen oder deren Reprsentanten im hoheitlichen Bereich, so ist insoweit der
Verwaltungsrechtsweg erffnet (vgl. Palandt/Sprau Einf. v. 823 Rn. 27).

3. rtliche Zustndigkeit

Im uerungsrecht dominiert der sog. fliegende Gerichtsstand des 32 ZPO. Nach dieser

326

Bestimmung ist fr Klagen aus unerlaubten Handlungen das Gericht zustndig, in dessen Bezirk die
Handlung begangen ist. Begehungsort der deliktischen Handlung ist dabei sowohl der Handlungs- als
auch
der
Erfolgsort.
Erfasst
werden
Unterlassungsansprche (vgl. zum Ganzen

neben
Ansprchen
auf
Schadensersatz
auch
BGH NJW 2010, 1752 Rn. 8). Bei gedruckten

Verffentlichungen ist ein deliktischer Gerichtsstand hiernach berall dort gegeben, wo die
Verffentlichung
bestimmungsgem
verbreitet
wird
(BGH
NJW
1977,
1590).
Bei
Internetverffentlichungen gengt die bloe Abrufbarkeit den Anforderungen des 32 ZPO nicht,
vielmehr muss eine Kollision der widerstreitenden Interessen nach den Umstnden des konkreten Falls,
insbes. auf Grund des Inhalts der beanstandeten Meldung, im Bezirk des angerufenen Gerichts
tatschlich eingetreten sein oder eintreten knnen (vgl. zur internationalen Zustndigkeit BGH NJW
2010, 1752 Rn. 20; zur bertragung auf einen reinen Inlandsfall OLG Frankfurt a.M. MMR 2012, 259).
Zitiervorschlag:
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Rn. 327-329

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II. Anwendbares Recht

Das anwendbare Recht ergibt sich fr die deutschen Gerichte aus Art. 40 Abs. 1 S. 2 EGBGB. Die VO

327

(EG) Nr. 864/2007 des Europischen Parlaments und des Rates v. 11.7.2007 ber das auf
auervertragliche Schuldverhltnisse anzuwendende Recht (Rom II-VO) schliet in Art. 1 Abs. 2 lit. g
auervertragliche Schuldverhltnisse
Anwendungsbereich aus.

aus

der

Verletzung

der

Persnlichkeitsrechte

aus

ihrem

Art. 40 EGBGB wird auch bei Internetsachverhalten nicht durch 3II TMG verdrngt. Denn diese
Bestimmung enthlt keine Kollisionsnorm (EuGH NJW 2012, 137 eDate Advertising), sondern ein

328

sachrechtliches Beschrnkungsverbot (BGH NJW 2012, 2197 Rn. 30 www.rainbow.at II).

Nach Art. 40 Abs. 1 S. 2 EGBGB ist der Erfolgsort mageblich. Dies ist in der Regel der Wohnort des

329

Betroffenen, denn dort wird die Achtung, die er in seinem Lebenskreis geniet, gestrt bzw. gefhrdet
(BGH AfP 2010, 167 (169)). Hier kollidiert auch sein Interesse an der Unterlassung der sein
Persnlichkeitsrecht berhrenden Verffentlichung mit dem Interesse des Mediums an der Gestaltung
seines Angebots und an einer Berichterstattung.

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Rn. 330-338

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III. Verfahrensarten

1. Eilverfahren

Generell im Eilverfahren abgehandelt werden alle Gegendarstellungsauseinandersetzungen, 1004


Rn. 68, 132. Bei Unterlassungsansprchen wird in der Regel Eilrechtsschutz gesucht. Eine vorherige

330

Abmahnung ist nicht zwingend, jedoch im Hinblick auf die ansonsten bestehenden Kostenrisiken aus
93 ZPO ratsam.

Die nach 935, 940 ZPO erforderliche Dringlichkeit wird von den Gerichten beim VerletzungsUnterlassungsanspruchs generell fr einen Zeitraum von mehreren Wochen bejaht. Das LG und das

331

HansOLG Hmb gehen davon aus, dass Dringlichkeit bei Angriffen gegen massenmedial verbreitete
uerungen grds. jedenfalls dann anzunehmen ist, wenn zwischen der Kenntnisnahme des jeweiligen
Beitrags durch den Antragsteller und der Stellung des Verfgungsantrags nicht mehr als fnf Wochen
liegen (LG Hmb BeckRS 2011, 25472). Das LG Bln hlt sechswchige Unttigkeit nach Kenntnis noch fr
unschdlich (MMR 2005, 786 (787)). Verlinkt ein Betreiber spter auf die ursprngliche Meldung, so lst
dies nur dann eine neue Dringlichkeit aus, wenn es den Eingriff wesentlich verstrkt (aA LG Dsseldorf
ZUM 2008, 156).

Eng mit der Frage der Dringlichkeit ist die Frage verknpft, ob ein Rechtsschutzbedrfnis des

332

Betroffenen besteht, gleichlautende Antrge sukzessive bei verschiedenen nach 32 ZPO zustndigen
Gerichten anzubringen. Aufgrund der verbreiteten Praxis der Gerichte, Antragsteller zeitnah telefonisch
ber die Erfolgsaussichten zu unterrichten, knnen auf diese Weise mehrere Gerichte durchprobiert
werden. Vorzugswrdig ist die Auffassung, der zufolge ein Rechtsschutzbedrfnis bei einem derartigen
Vorgehen nicht besteht (LG Kln GRUR-RR 2009, 247 (248 f.)).

Bei Ansprchen auf Unterlassung ehrkrnkender uerungen, deren Wiederholung zu befrchten ist,

333

bejahen die Gerichte in aller Regel (implizit) das berwiegend dringende Betroffeneninteresse, das
grds.
der
durch
das
Verbot
eintretenden
(vorlufigen)
Vorwegnahme
der
Hauptsacheentscheidung entgegenstnde (OLG Bbg NJW-RR 2002, 1269 mwN).

2. Hauptsacheverfahren

Nur im Hauptsacheverfahren durchsetzbar sind Ansprche auf (materiellen und immateriellen)

334

Schadensersatz sowie Berichtigungsansprche (vgl. zur Berichtigung LG Dresden AfP 2009, 274). Im
Gegendarstellungsrecht ist das Hauptsacheverfahren ausgeschlossen. Bei Unterlassungsansprchen
schliet es sich oftmals an ein Verfgungsverfahren an, kann aber auch sogleich gewhlt werden. Das
Rechtsschutzbedrfnis fr ein Hauptsacheverfahren entfllt bei Abgabe einer Abschlusserklrung, durch
die der Verletzer eine einstweilige Verfgung als einem rechtskrftigen Hauptsachetitel gleichwertig
anerkennt (BGH GRUR 2010, 855 Folienrollos).

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3. Verfassungsbeschwerde

Die Rspr. des BVerfG ist im Bereich des uerungsrechts von besonderer Bedeutung. Zwar betont das
Gericht stets, dass zur Entscheidung von Rechtsstreitigkeiten zwischen privaten Parteien auch wenn

335

sie um grundrechtliche geschtzte Positionen streiten in erster Linie die Zivilgerichte berufen sind
(vgl. etwa BVerfG NJW 2008, 39 Rn. 66). Das BVerfG sieht Bedeutung und Tragweite der
Meinungsfreiheit aber schon dann als verkannt an, wenn die Gerichte eine uerung unzutreffend als
Tatsachenbehauptung, Formalbeleidigung oder Schmhkritik einstufen mit der Folge, dass sie dann
nicht im selben Ma am Schutz des Grundrechts teilnimmt wie uerungen, die als Werturteil ohne
beleidigenden oder schmhenden Charakter anzusehen sind (BVerfG NJW 2012, 3712

Rechtsextremer Anwalt). Sachverhaltsfeststellungen und Rechtsanwendungen dieses Inhalts knnen


den Zugang zu dem grundrechtlich geschtzten Bereich von vornherein verstellen und sind daher vom
BVerfG in vollem Umfang berprfbar (vgl. BVerfG NJW 2012, 1643 Rn. 35; NJW 1992, 1439 (1440)
Kritische Bayer-Aktionre mwN).

Auch das Ergebnis der Abwgung zwischen Meinungsfreiheit und Persnlichkeitsrecht unterliegt
verfassungsgerichtlicher Nachprfung darauf, ob die Gerichte die Bedeutung und Tragweite der von

336

ihren Entscheidungen berhrten Grundrechtspositionen unrichtig oder unvollkommen bestimmt oder ihr
Gewicht unzutreffend eingeschtzt haben (BVerfG NJW-RR 2007, 1340 mwN). Die Verkennung des durch
die Meinungsfreiheit gewhrten Schutzes indiziert aus Sicht des BVerfG ein besonderes Gewicht der
Grundrechtsverletzung (vgl. BVerfG NJW 2012, 1500 Ochsenknecht-Shne).

Mit Rcksicht auf den Grundsatz der Subsidiaritt der Verfassungsbeschwerde ( 90II BVerfGG)
muss auch in uerungsrechtlichen Fllen idR zunchst ein Hauptsacheverfahren durchgefhrt werden,

337

jedenfalls wenn schwierige rechtliche Fragen dort einer weiteren Klrung zugefhrt werden knnen
(BVerfG NJW 2007, 2685). Zur Abwgung bei Antrag auf Erlass einer einstweiligen Anordnung ( 32I
BVerfGG) vgl. zB BVerfG NJW 2007, 3197.

4. Beschwerde zum EGMR

Art. 34 EMRK ermglicht eine Individualbeschwerde zum Europischen Gerichtshof fr Menschenrechte.


Zulssigkeitsvoraussetzung ist die Erschpfung aller innerstaatlichen Rechtsbehelfe (Art. 35 Abs. 1

338

EMRK), mithin auch der Verfassungsbeschwerde. Die Einlegungsfrist betrgt sechs Monate (Art. 35 Abs.
1 EMRK).
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IV. Beweislastfragen

Die Beweislast dafr, dass eine schon verbreitete oder erst zu erwartende Tatsachenbehauptung unwahr
ist, trgt nach allgemeinen Regeln der Anspruchsteller. Soweit es um ehrverletzende Behauptungen

339

geht, kann der davon Betroffene nach der ber 823 Abs. 2 in das Zivilrecht transformierten
Beweisregel des 186 StGB Unterlassung im Grundsatz auch dann verlangen, wenn die Unwahrheit der
uerung zwar nicht erwiesen ist, ihre Wahrheit aber ebenfalls nicht feststeht (BVerfG BeckRS 2009,

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30487; BGH NJW 2013, 790 Rn. 15 IM Christoph). Die sich aus 186 StGB ergebende
Beweislastregel wird durch Anwendung des 193 StGB dahingehend modifiziert, dass solange nicht
eine bereits im Zeitpunkt der uerung erwiesenermaen oder bewusst unwahre Tatsache behauptet
worden ist zunchst die Wahrheit der uerung unterstellt wird. Ergibt sich auf Grundlage dieser
Unterstellung die Wahrnehmung eines berechtigten Interesses, entfllt die Rechtswidrigkeit der
uerung ungeachtet des Umstandes, ob sich der Wahrheitsgehalt spter beweisen lsst oder sogar die
Unwahrheit bewiesen wird.

Bei privaten uerungen kann sich das berechtigte Interesse bspw. aus der Verteidigung individueller

340

Rechtspositionen ergeben (vgl. zB zum Urheberrecht OLG Dsseldorf ZUM-RD 2012, 147). Bei
Presseverffentlichungen
greift
die
Beweislastumkehr,
wenn
ihnen
ein
ffentliches
Informationsinteresse zu Grunde liegt und der Nachweis sorgfltiger Recherche erbracht wird (BGH NJW
1996, 1131 (1133) Lohnkiller; OLG Karlsruhe ZUM-RD 2006, 76 (77)). Zur Frage der Beweislast
bezglich der Wahrheit oder Unwahrheit von uerungen im Kontext von Berichtigungsansprchen
Rn. 297.

Besondere Probleme wirft der presserechtliche Informantenschutz auf. Unstreitig sind Medien nicht
verpflichtet, ihre Informanten zu nennen. Dieser Schutz wre allerdings wenig wert, wenn die

341

Darlegungs- und Beweislast unberhrt bliebe. Die Anforderungen an die Darlegung knnen fr das
Medium daher reduziert sein (vgl. KG ZUM 2011, 570 (572)), wiewohl es nicht gengt, zum Beleg einer
umstrittenen Behauptung allein auf einen nicht namentlich benannten Informanten zu verweisen (BGH
NJW 2008, 2262 (2264)). Vom Medium kann verlangt werden, nhere Umstnde vorzutragen, aus
denen auf die Richtigkeit der Information geschlossen werden kann (LG Kln AfP 2007, 153). Zumindest
im einstweiligen Rechtsschutz kommen auch Erklrungen eines Dritten (zB Notars) ber den Inhalt
eidesstattlicher Versicherungen der Informanten in Betracht (OLG Frankfurt a.M. ZUM 2001, 322), vgl.
verallgemeinernd Fricke/Gerecke AfP 2014, 293 (296). Die Auffassung des OLG Hmb (NJW-RR 1992,
1378), die Rcksichtnahme auf einen Informanten wrde die Darlegungslast unberhrt lassen und das
Medium msse die verfahrensrechtlichen Folgen seiner Rcksichtnahme auf sich nehmen, ist
jedenfalls zu starr.
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Rn. 342-350

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V. Kosten

1. Auergerichtliche Geltendmachung

Bei der Hhe der Rechtsanwaltsgebhren fr die auergerichtliche Geltendmachung ist zwischen dem

342

Innenverhltnis des Geschdigten zu dem fr ihn ttigen Rechtsanwalt und dem Auenverhltnis des
Geschdigten zum Schdiger zu unterscheiden. Voraussetzung fr einen Erstattungsanspruch ist grds.,
dass der Geschdigte im Innenverhltnis zur Zahlung der in Rechnung gestellten Kosten verpflichtet ist
und die konkrete anwaltliche Ttigkeit im Auenverhltnis aus der mageblichen Sicht des
Geschdigten mit Rcksicht auf seine spezielle Situation zur Wahrnehmung seiner Rechte erforderlich
und zweckmig war (BGH NJW 2011, 2591 Rn. 7).

Das auergerichtliche Vorgehen gegen die Text- und Bildberichterstattung eines Artikels betrifft

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eine einheitliche Angelegenheit iSd 15 RVG (BGH NJW 2011, 3657). Daher werden die Werte
mehrerer Gegenstnde zusammengerechnet ( 22 Abs. 1 RVG); es knnen nicht mehrere Ansprche
aus jeweils gesonderten Werten berechnet werden.

Gleiches gilt bei einem Vorgehen mehrerer Betroffener gegen eine Berichterstattung, wenn sie den

344

gleichen Rechtsanwalt beauftragen, und zwar selbst dann, wenn die Auftrge an den Anwalt an
unterschiedlichen Tagen erteilt wurden und Unterschiede in den Antrgen vorhanden sind (BGH NJW
2011, 3167). Eine getrennte Beauftragung des gleichen Rechtsanwalts durch zwei Ehepartner soll nach
Auffassung des OLG Hmb (AfP 2011, 600) jedoch erforderlich iSd 91 ZPO sein, wenn beide in
unterschiedlicher Weise durch einen Bericht betroffen sind.

Die Inanspruchnahme mehrerer Schdiger kann eine einzige Angelegenheit sein, insbes. wenn den

345

ihnen eine gleichgerichtete Verletzungshandlung vorzuwerfen ist und demgem die erforderlichen
Abmahnungen einen identischen oder zumindest weitgehend identischen Inhalt haben. Sofern die
Reaktionen der verschiedenen Schdiger auf die gleichgerichteten Abmahnungen nicht einheitlich
ausfallen und deshalb eine differenzierte Bearbeitung durch den Rechtsanwalt erfordern, knnen aus
der ursprnglich einheitlichen Angelegenheit mehrere Angelegenheiten entstehen (BGH NJW 2011, 2591
Rn. 10 f.).

Die Geltendmachung von Unterlassung, Gegendarstellung und Richtigstellung begrndet jeweils eine
eigene Angelegenheit, da diese Ansprche sich inhaltlich und formal stark unterscheiden (BGH NJW

346

2010, 3037; LG Bln ZUM 2012, 593).

In Fllen objektiv mehrdeutiger uerungen, in denen nicht alle Deutungsvarianten zu einer

347

Persnlichkeitsrechtsverletzung fhren (sog. Stolpe-Flle, Rn. 59) hat der uernde die
Mglichkeit, Unterlassungsansprche durch eine Klarstellung zu vermeiden (BVerfG NJW 2008, 1654 Rn.
33 f.; LG Hmb AfP 2010, 613). Es bleibt aber auch bei ausreichender Klarstellung die Frage, ob die
auergerichtliche Aufforderung zu ihrer Abgabe Kostenerstattungsansprche auslst. Das LG Kln (AfP
2012, 203) billigt hier einen Erstattungsanspruch nach den Grundstzen der Geschftsfhrung ohne
Auftrag zu (ebenso ausf. Specht/Mller-Riemenschneider NJW 2015, 727). Zutreffend erscheint aber
wegen des ansonsten zu befrchtenden Einschchterungseffekts die Gegenansicht (s. etwa Sajuntz NJW
2012, 3761 (3765 f.); Schippan ZUM 2015, 974 (978)). Erfolgt die Klarstellung erst nach Klageerhebung,
so muss der Verletzte zur Vermeidung einer Belastung mit Kosten den Rechtsstreit wegen Wegfalls der
Wiederholungsgefahr fr erledigt erklren (LG Hmb ZUM-RD 2011, 560).

Streitig war im Hinblick auf den anzuwendenden Gebhrensatz, ob im Bereich des Presserechts jeder
Fall als schwierig anzusehen ist mit der Folge, dass die Kappungsgrenze der Nr. 2300 RVG nicht

348

eingreift (so OLG Hmb ZUM 2010, 976), oder ob nur die unter den Presserechtsfllen schwierigen diese
Folge auslsen. Der Rspr. des BGH lsst sich entnehmen, dass auch rechtlich durchaus anspruchsvolle
Flle die Voraussetzungen fr eine Erhhung ber die Regelgebhr hinaus nicht automatisch erfllen
(BGH AfP 2015, 564 Rn. 34). Jedenfalls kann eine Erhhung der Geschftsgebhr nur gefordert werden,
wenn die Ttigkeit des Rechtsanwalts umfangreich oder schwierig war; sie ist nicht unter dem
Gesichtspunkt der sog Toleranzrechtsprechung bis zu einer berschreitung von 20% der gerichtlichen
berprfung entzogen (BGH NJW 2012, 2813).

Die Gebhren fr ein Abschlussschreiben nach Erlass einer einstweiligen Verfgung, durch das nach

349

Ablauf einer angemessenen Wartefrist unter Androhung der Klageerhebung zur Abgabe einer
Abschlusserklrung ( Rn. 334) aufgefordert wird, sind auch im uerungsrecht grds. erstattungsfhig
und dem Hauptsacheverfahren zuzuordnen (BGH NJW 2008, 1744). Wie lange die Wartefrist ist, nach
der ein Abschlussschreiben als erforderlich angesehen werden kann, wird unterschiedlich beurteilt (vgl.

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Engels/Stulz-Herrnstadt/Sievers AfP 2009, 313 (317)). Die krzeste vertretene Frist betrgt zwei
Wochen. Durch Abwehrschreiben, mittels derer der Verpflichtete binnen dieser Frist den
Anspruchsteller des Risikos aus 93 ZPO enthebt, kann die Zahlungspflicht fr Abschlussschreiben
vermieden werden.

2. Gerichtliche Geltendmachung

Eine unntige Prozessaufspaltung (etwa bei gleichartiger Betroffenheit mehrerer Personen, die vom
gleichen Prozessbevollmchtigten vertreten werden, oder bei Geltendmachung gleichartiger Ansprche

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gegen mehrere Verletzer) kann und muss verfahrensbergreifend im Kostenfestsetzungsverfahren


bercksichtigt werden, so dass getrennte Festsetzungsantrge insoweit als rechtsmissbruchlich
anzusehen sind, als durch die getrennte Verfahrensfhrung zustzliche Kosten ausgelst wurden (BGH
NJW 2013, 66 (mehrere Anspruchsteller), ZUM 2013, 211 (Print/Online), NJW 2013, 1369 (Text/Bild)).
Dies gilt auch bei Geltendmachung der Ansprche bei unterschiedlichen Gerichten (BGH GRUR 2013,
206 Rn. 10). Der Klger muss sich so behandeln lassen, als htte er die Ansprche in einem
einheitlichen Verfahren verfolgt.
Ein Kostenfestsetzungsverlangen soll
jedoch
nicht als
rechtsmissbruchlich anzusehen sein, wenn die von demselben Prozessbevollmchtigten vertretenen
Antragsteller den Antragsgegner zeitlich gestaffelt in Anspruch nehmen und ihr Vorgehen dazu bestimmt
und geeignet ist, das Prozessrisiko insgesamt zu reduzieren (BGH NJW 2014, 2285).
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