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ADMINISTRATIVO I DR.

BIGLIERI
Fuentes del Derecho Administrativo
En relacin al tema FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO, a pesar de que la
doctrina mayoritaria nacional acuerda que slo pueden ser consideradas aquellas que
gozan de imperatividad, esto es, aquella que obliga a los administrados.Esta visin ortodoxa, avalada por la CORTE SUPREMA, ver FALLOS TOMO 135
PAG.303/4, TOMO 172 PAG 429, que ha dicho en relacin a la equidad, EL PODER
JUDICIAL ARGENTINO CARECE DE POTESTAD Y COMPETENCIA EN CASOS
DE PURA EQUIDAD, SALVO LO QUE PUEDA ENTRAR COMO ELEMENTO
INTERPRETATIVO, NO DE CONTRAPOSICIN LEGAL, EN SUS
PRONUNCIAMIENTOS (VER VIEJO ARTCULO 100 de la C.N.).Ahora bien, a mi juicio a partir del ao 1989, con el dictado de la ley 23696 y las leyes
posteriores, que tiene su punto culminante con el mentado CORRALITO, surge una
PROTAGNICA Y SUSTANTIVA FUENTE DEL DERECHO ADMINISTRATIVO,
MUY EMPARENTADA CON LA EQUIDAD, Y ELLA ES LA EMERGENCIA.Ms all de la doctrina sentada a partir del fallo COMPAA DE GAS en Francia, la
doctrina sentada por el CHIEF MARSALL de la CORTE SUPREMA DE ESTADOS
UNIDOS y los fallos ERCOLANO y otros en la Nacin, el concepto de emergencia
como fuente del derecho administrativo ha sido utilizado dira yo, en forma exacerbada
por el Estado y consolidado por la Corte a partir del fallo PERALTA, cambiando el
criterio a mi juicio en forma tarda y contradictoria- con el reciente FALLO
SCHMIDT, (un caso de la provincia de Corrientes).Si la EMERGENCIA no hubiera sido ponderada como una fuente autnoma y directa
del derecho administrativo, todas las normas dictadas por el Estado en la ltima dcada,
hubieran sido tachadas de inconstitucionales.As:
PAGAR CON BONOS EN LUGAR DE MONEDA,
POSTERGAR VENCIMIENTOS
DESCONOCER DERECHOS EN FORMA RETROACTIVA
NULIFICAR DERECHOS ADQUIRIDOS EN SEDE ADMINISTRATIVA, SIN
OCURRIR ANTE LA JUSTICIA
NO PAGAR NTEGRAMENTE LOS SALARIOS
NO PAGAR NTEGRAMENTE LAS JUBILACIONES
TOMAR LOS FONDOS DEPOSITADOS EN LOS BANCOS
ETC.Si nos atenemos a los fallos de la CORTE, que explicaban que no existen fuente que
no tenga categora legislativa, no hubieran tenido andamiento las normas de
emergencia. Porque las propias normas lo impediran.EN LA LTIMA DCADA, EL DERECHO ADMINISTRATIVO ARGENTINO, HA
SIDO DESBORDADO POR LA EMERGENCIA.INVOCANDO LA EMERGENCIA SE HA AVANZADO SOBRE EL DERECHO DE
LOS PARTICULARES DE UNA FORMA QUE SI ELLA NO FUERA
CONSIDERADA COMO UNA FUENTE DIRECTA, AUTNOMA E IMPERATIVA
(DIRA YO) EL ESTADO NO HUBIERA PODIDO HACER Y DESHACER LO QUE
HIZO Y DESHIZO.ES MS:

MARIENHOFF pondera que la EQUIDAD, para el derecho argentino no es fuente,


pero s en cambio para el derecho ingls y el derecho estadounidense, que es utilizada
para corregir los defectos de la ley.En esa inteligencia, ms all que nuestra CONSTITUCIN garantiza derechos como
el de propiedad, etc., LA EMERGENCIA ha permitido considerar constitucional una ley
que se da de bruces con los principios que expresamente garantiza la misma
constitucin.-

BOLILLA N 4
LA ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA Y SU ESTRUCTURA
La Organizacin Administrativa es un conjunto de normas jurdicas que regulan la
competencia, relaciones jerrquicas, situaciones jurdicas, formas de actuacin y control
de rganos y entes en ejercicio de la funcin administrativa.
La Organizacin tiene 4 elementos fundamentales:

accin comn de 2 o + personas

Vnculo asociativo

Coordinacin

Finalidad
Tipos de estructura organizativa: segn la doctrina, la coordinacin es la esencia de toda
organizacin.
3 sistemas:
- escala, piramidal o lineal pura: se basa en la jerarqua lineal, se parte desde el superior
al inferior
- Funcional: Taylor: divisin de trabajo
- mixta: lineal mando. Plana mayor = rgano (staff)
EL ADMINISTRATIVO: integra la estructura del estado, forma parte de l por el
vnculo que se da entre el agente y el ente a travs de un ttulo jurdico legal (presidente)
o un ttulo jurdico negocial (designacin, eleccin o contratacin).
Dentro de las funciones del Estado tienen la legislativa, judicial y la ejecutiva que la
dividen en funcin de gobierno y en funciones administrativas.

El porque de las decisiones que toma un individuo representando un cargo, origina


responsabilidades para el Estado, o sea hasta que punto la exteriorizacin de la voluntad
de ese individuo implica que esa voluntad sea reflejo de los fines del Estado, es que
encontramos 3 teoras:
TEORIA DEL MANDATO:
Emparenta la actividad del funcionario como un mandatario del estado, y dice que el
funcionario se mueve por mandato tcito establecido entre l mismo y el Estado.
TEORIA DE LA REPRESENTACION:
Seala que el funcionario que obra en nombre del Estado lo hace cumpliendo la funcin
tutelar o de curador del Estado, asimilando de que el Estado no puede expresar su
voluntad por una cuestin de incapacidad.
TEORIA DEL ORGANO:
Establece que la funcin de la persona que manda en nombre del Estado y que
responsabiliza a ste nace conjuntamente con el estado, y a partir de su constitucin, se
establecen regmenes de gobierno, formas de poder, etc.
Nosotros partimos de la Constitucin Nacional Arts. 1,5,121,122 y 123 = Forma de
gobierno Representativa Descentralizada
Relacionndolo con el Art. 3 Ley 19.549 donde segn Hutchinson competencia es:

el conjunto de funciones cuya titularidad se atribuye a un rgano

grado de aptitud que la norma confiere a un rgano administrativo para el


ejercicio de sus funciones.
S/ Dromi: administrar = servir a
COMPETENCIA EN NACION
Presidente Jefe de Gabinete (centralizada)
Actos
Administrativos
desconcentracin (dentro del P.E.)
Hacia afuera la desconcentracin (descentralizacin)
Entes autrquicos con personalidad jurdica.

Est ejercida primeramente por el Presidente de la Nacin, antes de la reforma


constitucional del 94 la facultad de la Administracin General del Pas era privativa de
ste, despus se delega parte en el Jefe de Gabinete. El Presidente se reserva la
Administracin Poltica del Pas.
ORGANO PRESIDENTE:
Se encuentra en la cspide de la estructura piramidal en la organizacin jerrquica.
Es el titular que ejerce el P.E.- Hay 3 teoras
1) Organo Individual: basndose en la C.N.(ctedra)
2) Es Dual: porque los actos del Presidente no son vlidos sin la firma del Ministro.

3) Es Plural: porque algunas de las actuaciones se hacen por acuerdos de Ministros.


Autoridad Suprema de la Nacin
Art. 99 C.N.= atribuciones del Presidente.
ORGANO MINISTERIAL:
El Jefe de Gabinete y los Ministros son rganos de colaboracin y ejecucin que
atienden los negocios de la Nacin.
Se intervinculan e interrelacionan: * por va interadministrativa (personas pblicas)
* por va interorgnica (rganos del estado)
JEFE DE GABINETE:
Titular de la Administracin General de Pas, la administracin jerrquica del personal y
de las rentas e inversiones pblicas.
Es un 1er. Ministro atenuado, no posee cartera. Nombrado por el Presidente.
Art. 100 C.N. funciones y atribuciones:

colaborador directo del Presidente

funcin de enlace con el Poder Legislativo

funcin institucional

funcin administrativa
Refrenda:
SOLO: INC.8 Y 12 Decretos Reglamentarios, decretos que dispongan
prrrogas de seciones ordinarias, convocatoria a extraordinarias, decretos de facultades
delegadas, etc.
CONJUNTAMENTE: INC. 13 c/MINISTROS: decretos de necesidad y
urgencia y los que promulgan parcialmente leyes.
MINISTROS:
Son colaboradores del presidente en las diferentes materias o ramas que comprende la
actividad administrativa. Actividad colegiada con el Jefe de Gabinete.
Art. 102 al 107 C.N. nombrados por el Presidente.
LEY 22.520 TEXTO ORDENADO POR DECRETO 438/92
LEY DE MINISTERIOS.
(se reproducen algunos arts.)
TITULO 1: DE LOS MINISTERIOS DEL PODER EJECUTIVO NACIONAL
ARTICULO 1.- El despacho de los negocios de la Nacin estar a cargo de los
siguientes Ministerios:
Del Interior
De Relaciones Exteriores, Comercio Internacional y Culto.
De Defensa.
De Economa.
De Infraestructura y Vivienda.

De Justicia y Derechos Humanos.


De Educacin.
De Trabajo, Empleo y Formacin de Recursos Humanos.
De Salud.
De Desarrollo Social y Medio Ambiente.

TITULO 2: DISPOSICIONES COMUNES A TODOS LOS MINISTERIOS


ARTICULO 2.- El Presidente de la Nacin ser asistido en sus funciones por los
ministros individualmente, en materia de las responsabilidades que esta les asigna
como competencia, y en conjunto, constituyendo el Gabinete Nacional.
ARTICULO 3.- Los Ministros se reunirn en Acuerdo de Gabinete Nacional siempre
que lo requiera el Presidente de la Nacin, quien podr disponer que se levante acta de
lo tratado.
ARTICULO 4.- Las funciones de los Ministros sern:
a) Como integrantes del Gabinete Nacional:
1.- Intervenir en la determinacin de los objetivos polticos;
2.- Intervenir en la determinacin de las polticas y estrategias nacionales;
3.- Intervenir en la asignacin de prioridades y en la aprobacin de planes, programas y
proyectos conforme lo determine el Sistema Nacional de Planeamiento;
4.- Intervenir en la preparacin del proyecto de Presupuesto Nacional;
5.- Informar sobre actividades propias de su competencia y que el Poder Ejecutivo
Nacional considere de inters para el conocimiento del resto del Gabinete;
6.- Intervenir en todos aquellos asuntos que el Poder Ejecutivo Nacional someta a su
consideracin;
b) En materia de su competencia:
1.- Cumplir y hacer cumplir la Constitucin Nacional y la legislacin vigente;
2. - Orientar, en forma indicativa, las actividades del sector privado vinculadas con los
objetivos de su rea;
3.- Promover y fortalecer la iniciativa privada en funcin del bien comn a travs de la
coordinacin de las funciones y acciones de sus organismos dependientes y las de stos
con las de los del mbito privado;
4.- Refrendar y legalizar con su firma los actos de competencia del Presidente de la
Nacin;
5.- Elaborar y suscribir los mensajes, proyectos de leyes y decretos originados en el
Poder Ejecutivo, as como los reglamentos que deban dictarse para asegurar el
cumplimiento de las leyes de la Nacin;
6.- Representar poltica y administrativamente a sus respectivos Ministerios;
7.- Entender en la celebracin de contratos en representacin del Estado y en la defensa
de los derechos de ste conforme a la legislacin vigente;
8.- Proponer al Poder Ejecutivo Nacional la estructura orgnica del Ministerio a su
cargo;
9.- Resolver por s todo asunto concerniente al rgimen administrativo de sus
respectivos Ministerios atenindose a los criterios de gestin que se dicten y, adoptar las
medidas de coordinacin, supervisin y contralor necesarias para asegurar el
cumplimiento de las funciones de su competencia;

10.- Entender en la administracin de los fondos especiales correspondientes a los


distintos sectores del rea de su competencia;
11.- Nombrar, promover y remover al personal de su jurisdiccin en la medida que lo
autorice el rgimen de delegaciones en vigencia y proponer al Poder Ejecutivo el
nombramiento en los casos que corresponda;
12 - Coordinar con los dems Ministerios los asuntos de inters compartido. Cuando
sean sometidos al Poder Ejecutivo Nacional asuntos de esta naturaleza debern haber
sido previamente coordinados con todos los sectores en ellos interesados, de modo que
las propuestas resultantes constituyan soluciones integradas que armonicen con la
poltica general y sectorial del gobierno;
13.- Intervenir en las actividades de cooperacin internacional en los mbitos educativo,
cultural, econmico, social, cientfico, tcnico, tecnolgico y laboral;
14.- Entender en la reglamentacin y fiscalizacin del ejercicio de las profesiones
vinculadas a las reas de su competencia;
15.- Velar por el cumplimiento de las decisiones que emanen del Poder Judicial en uso
de sus atribuciones;
16.- Proponer el presupuesto de su Ministerio conforme las pautas que fije el Poder
Ejecutivo Nacional;
17.- Redactar y elevar a consideracin del Poder Ejecutivo Nacional la memoria anual
de la actividad cumplida por su Ministerio;
18.- Realizar, promover y auspiciar las investigaciones cientfico-tecnolgicas as como
el asesoramiento y asistencia tcnica en el rea de su competencia conforme las pautas
que fije el Poder Ejecutivo Nacional;
19.- Preparar y difundir publicaciones, estudios, informes y estadsticas de temas
relacionados con sus competencias;
20.- Intervenir en el mbito de su competencia en las acciones tendientes a lograr la
efectiva integracin regional del territorio, conforme las pautas que determine la poltica
nacional de ordenamiento territorial;
21.- Intervenir en el rea de su competencia en la ejecucin de las acciones tendientes a
lograr la integracin del pas con los dems pases de la regin;
22.- Intervenir en las acciones para solucionar situaciones extraordinarias o de
emergencia que requieran el auxilio del Estado en el rea de su competencia.
TITULO 4: DE LAS DELEGACIONES DE FACULTADES.
ARTICULO 13.- Facltase al Poder Ejecutivo Nacional para delegar en los Ministros y
en los Secretarios de la Presidencia de
la Nacin facultades relacionadas con las materias que les competen, de acuerdo con lo
que determine expresa y taxativamente
por decreto.
ARTICULO 14.- Los Ministros podrn delegar la resolucin de asuntos relativos al
rgimen econmico y administrativo de sus
respectivos Departamentos en los funcionarios que determinen conforme con la
organizacin de cada rea; sin perjuicio del
derecho de los afectados a deducir los recursos que correspondan.
TITULO 6 - INCOMPATIBILIDADES

ARTICULO 24.- Durante el desempeo de sus cargos los Ministros, Secretarios y


Subsecretarios debern abstenerse de ejercer, con la sola excepcin de la docencia, todo
tipo de actividad comercial, negocio, empresa o profesin que directa o indirectamente
tenga vinculaciones con los poderes, organismos o empresas nacionales, provinciales y
municipales.
ARTICULO 25.- Tampoco podrn intervenir en juicios, litigios o gestiones en los cuales
sean parte la Nacin, las provincias o los municipios, ni ejercer profesin liberal o
desempear actividades en las cuales, sin estar comprometido el inters del Estado, su
condicin de funcionario pueda influir en la decisin de la autoridad competente o
alterar el principio de igualdad ante la ley consagrado por el artculo 16 de la
Constitucin Nacional.

Dra. Mariela Montero


Derecho Administrativo I
Ctedra Dr. Alberto Biglieri

UNIDAD 6
PODER DE POLICIA Y POLICIA
Las limitaciones a los derechos individuales, en razn del inters pblico, se
denominan POLICIA Y PODER DE POLICIA. El estudio de ste tema debe
encuadrarse como las limitaciones a los derechos y
a los lmites a las limitaciones.
Limitaciones administrativas y legislativas.
Existen por un lado limitaciones administrativas con presupuesto legal, que se erigen
dentro de la rbita administrativa y constituira lo que llamamos POLICIA.
Por otro lado tenemos el poder de limitar mediante la ley los derechos reconocidos
por la Constitucin nacional, lo que constituye el PODER DE POLICIA.
Poder de polica. Concepto: Es una potestad del estado, manifestada a travs de
sus rganos legislativos, mediante Leyes Nacionales (Poder de Polica Nacional),
Leyes Provinciales (Poder de Polica Provincial) y Ordenanzas Municipales (Poder
de Polica Municipal). Dentro de la funcin legislativa es la que tiene por objeto la
limitacin y regulacin de los derechos individuales reconocidos por la Constitucin
Nacional.
Polica. Concepto: Llamamos polica a la parte de la funcin administrativa que
tiene por objeto la ejecucin de las Leyes de Polica. Por lo tanto debe quedar claro
que la Polica es una funcin, no un rgano de la administracin. Para comprender mas
claramente el concepto de Poder de Polica, transcribimos un tramo del fallo de la
Suprema Corte de Justicia de Buenos Aires, en el que se planteaba la

inconstitucionalidad de una Ordenanza Municipal, alli vemos claramente la mencin


de la existencia de un derecho Constitucional y de una norma legislativa que limita ese
derecho.
La polica de la tranquilidad pblica trata de evitar la produccin de molestias, y se
enfrenta principalmente con los derechos constitucionales de trabajar y ejercer toda
industria lcita, de usar y disponer de la propiedad, a los que establece
limitaciones
reglamentando su ejercicio. Si tales molestias son evitables, la administracin debe
ejercer su accin reglamentaria, exigiendo la adopcin de los medios necesarios
para evitarlas, o prohibiendo
ciertas manifestaciones de actividades en forma absoluta, o en determinadas horas
o en algunas zonas. (Sancho, Hctor Eduardo c/Municipalidad de Lincoln
s/Inconstitucionalidad Ordenanza Municipal
131/85 S SCBA LP I 001248 15-05-90 SD LABORDE.
En ste fallo vemos claramente por un lado las limitaciones a un derecho constitucional
surgidas de un presupuesto legal (Ordenanza Municipal), y el ejercicio de la polica,
funcin administrativa de aplicacin de la misma, en ste caso a cargo del Poder
Ejecutivo Municipal.
CRITERIOS EN CUANTO AL ALCANCE DEL PODER DE POLICIA
Restringido: Entiende que el Poder de Polica consiste slo en la limitacin de los
derechos individuales a fin de proteger exclusivamente la moralidad, seguridad y
salubridad pblicas.Amplio: Entiende que el Poder de Polica restringe los derechos
individuales, no solo en resguardo de la moralidad, seguridad y salubridad pblicas,
sino tambin con el objeto de promover el bienestar general, el bien comn y en
casos de emergencia tambin tutelar los intereses econmicos de la comunidad. La
Corte Suprema de Justicia aplic el criterio restringido hasta 1922, cuando en el caso
ERCOLANO C/LANTIERI DE RENSHAW admiti la constitucionalidad de la Ley
11.157, que congelaba el precio de los alquileres en el valor fijado al 1 de enero de
1920 y hasta dos aos desde la promulgacin de la Ley citada (sancionada el 15 de
setiembre de 1921). Se aplica alli un criterio amplio, fund ndose en los considerandos
del fallo, en la limitacin a la libertad contractual con el objeto de promover el
bienestar general.
CRITERIOS EN CUANTO AL ALCANCE DE LAS MEDIDAS DE POLICIA
Criterio negativo: polica consiste en restricciones, limitaciones, prohibiciones y
represiones.Criterio Positivo: Aqu la polica se manifiesta con ayuda, fomento y
asistencia en la tutela de bienes, como con la salud y
educacin.
COMPETENCIA
Compete a la Nacin, a las Provincias y a los gobiernos Municipales. La
competencia puede ser concurrente, pero en ejercicio de un poder de polica Provincial
no puede contradecirse lo dispuesto en una norma Nacional en una materia dada. El
Poder de Polica estar a cargo de los gobiernos locales de manera compartida o
concurrente con el Estado Nacional y siempre y cuando no se produzca una situacin de
incompatibilidad.

El caso VIEDOS Y BODEGAS ARIZU C/PCIA DE MENDOZA ilustra un caso


de incompatibilidad, en el que la CSJN consagra la tesis de que cuando el Congreso de
la Nacin dicta cdigos, adquiere la facultad para impedir que las provincias puedan
modificar su contenido.
EVOLUCION JURISPRUDENCIAL DEL CONCEPTO DE PODER DE POLICIA
1.- Limitacin de los derechos por razones de seguridad, moralidad y salubridad
pblicas (1869-1922): La CSJN fijo el objeto de la polica con motivo de haber sido
impugnada una Ley de la pcia. de Bs As que prohibia las corridas de toros. (CSJN
13/4/1869, BONORINO E. EN REPRESENTACION DE EMPRESA PLAZA DE
TOROS Se dejo sentado que es un principio de derecho constitucional que la
polica de las provincias est a cargo de sus gobiernos locales, includo el de
proveer lo conveniente a la SEGURIDAD, SALUBRIDAD Y MORALIDAD DE SUS
VECINOS.
2.-Limitacin a la libertad contractual: Se suma en 1922 el concepto de la extensin
del poder de polica a el logro del bienestar general, ya que en el caso Ercolano antes
mencionado se impugnaba la constitucionalidad de la ley 11.157 sobre alquileres, y
aceptando este nuevo concepto de poder de policia la CSJN la declaro constitucional.
Se permiti as por primera vez la restriccin de la libertad contractual.
3.-Poder de polica de emergencia: En el caso AVICO C/DE LA PESA(1934) se
reconoce la constitucionalidad de la ley 11.741 sobre moratoria hipotecaria y reducci
n de las tasas de inters. Se considero esencial salvaguardar el inters pblico, en
una situacin de emergencia dada la gravedad y extensin de la crisis econmica.
4.-Intervencin en materia econmico-social . Imposicin de cargas sociales: A
partir de los casos CIA. SWIFT DE LA PLATA Y OTRAS C/GOB. DE LA
NACION(1934) Y FRIGORIFICO ANGLO SA C/GOB. DE LA NACION,
quedo definitivamente aceptada la regulacin estatal de la economa. En el primer
caso se admiti la Ley de control de comercio de carnes, y en el segundo se ratific
la validez de una ley que impona a los frigorificos la obligacin de clasificar el ganado
antes de la compra y de comunicar las operaciones al Ministerio.
Asimismo en materia laboral y social se ratific la constitucionalidad de la
ley 11.729, donde se impugnaban las obligaciones y cargas sociales que se
imponan a la patronal, en el
caso RUSICH ELVIRA C/CIA. INTRODUCTORA DE BS AS.
5.-Intervencin en materia econmico-social. Imposicin de cargas econmicas(19441960): En el ao 1944 el fallo del caso INCHAUSPE HNOS. C/JUNTA
NACIONAL DE CARNES, sienta el precedente de imposicin
o intervencin en materia econmica. Se ratific la constitucionalidad de la ley
11.747 de creacin de la Junta Nacional de carnes, que impona una contribucin de
hasta un 1,5% sobre el precio de venta del ganado. En ste caso se limitaban los
derechos constitucionales de trabajar y ejercer toda industria lcita, as como se
violaba la propiedad privada y la asociacin. Se concebia as un concepto amplio de
poder de polica, sumando la defensa y promocin de los intereses econmicos de la
colectividad. El mismo criterio se adopt en el caso CINE CALLAO (1960).6.-Intervencin por razones econmicas y de seguridad nacional: El concepto de poder
de polica se fue ampliando cada da mas, limit ndose los derechos tambin por
razones de temporalidad y emergencia, c omo por ejemplo Ley 23256 de ahorro
forzoso entre otras.
7.-Intervencin estatal por razones de emergencia nacional: En algunos casos se
extendi el poder de polica para superar situaciones de peligro colectivo por
circunstancias econmicas, sociales y administrativas que padeca la nacin.

DESREGULACION ECONOMICA: Cabe destacar y dejar bien en claro que dada la


desregulacin econmica que propugna el actual gobierno se trata de restringir
parcialmente el Poder de Polica,en especial en lo
que se refiere a los puntos 6 y 7 antes mencionados.
LIMITES A LAS LIMITACIONES
Dado que la regulacin policial es un limite a las libertades individuales, aquella est
sujeta a ciertos lmites, los cuales son los siguientes:
A.-RAZONABILIDAD: es uno de los lmites a las limitaciones que constituyen el
poder de polica. En fallos relacionados con el poder de polica se ha declarado que para
que halla razonabilidad tienen que concurrir: 1.-Fin pblico 2.-Circunstancias
justificantes 3.-Adecuacin del medio elegido al fin propuesto 4.-Ausencia de
iniquidad manifiesta.
B.-INTIMIDAD:La esfera de la libertad y de la intimidad est exenta de toda
reglamentacin legal.
C.-LEGALIDAD:Las limitaciones que no tengan presupuesto legal son
inconstitucionales.
FORMAS JURIDICAS DE LAS LIMITACIONES
Se han institudo como FUENTES ESPECIFICAS DE LA ACTIVIDAD
POLICIAL:
1.- Leyes, reglamentos y Ordenanzas de Polica.
Las leyes de polica son leyes que reglamentan derechos, y solo pueden emanar del
legislador. Son inconstitucionales las leyes que delegan al Poder Administrativo la
potestad de decretar las limitaciones mediante reglamentos. El Poder
Administrativo solo puede ejecutar lo dispuesto ya por el legislador. Pero a pesar de
lo que plantea Dromi y que manifiesta la Doctrina dominante, nuestros
Tribunales en algunos casos han amparado los llamados reglamentos, como en el
fallo que se transcribe:
El Poder Ejecutivo, en ejercicio de su facultad reglamentaria
est habilitado para establecer condiciones o requisitos, limitaciones o distinciones que,
aun cuando no hayan sido contemplados por el legislador de una manera expresa, se
ajustan al espritu de la norma
reglamentada. El silencio legislativo no constituye pues, unimpedimento para el
ejercicio de la potestad reglamentaria. (Fiscal de Estado de la Prov. de Bs. As.
s/Inconstitucionalidad decreto n 2138/89) S SCBA LP I 001434 30-03-93 SD
RODRIGUEZ VILLAR
Ordenanzas: Las Constituciones Provinciales deben asegurar el Rgimen Municipal,
y los Municipios Legislan (limitados a la concordancia con leyes nacionales de
Polica) sancionando Ordenanzas por un lado, y ejercen Polica mediante su rgano
administrativo.
2.-Edictos de Polica.
Constituyen manifestaciones de autoridad y sancin a ciertas conductas, emanados
de la administracin, sin la existencia de Ley previa.
Este tipo de manifestaciones fueron aceptados por la CSJN, al aceptarse el art. 7 de
la ley 13.030 que facultaba al jefe de la polica federal a emitir y aplicar edictos.
La CSJN vari su concepto, tachandolos de inconstitucionales, por ententer que
violaban el principio de NULLA PENA SINE LEGE, pero solo en caso de no estar
sujetos a un control judicial suficiente.
3.-Orden policial, Advertencia,Requerimiento, Autorizacin y Permiso: Todos estas
situaciones implican actos de la administracin, que deben tener origen legal.LEY DE POLICIA Y LEY PENAL

Es importante destacar hasta donde llega la esfera de lo que llamamos leyes de


polica, y su funcin limitativa de derechos, que en muchos casos se confunde con la
rbita del derecho Penal. Un ejemplo claro es el de las leyes de tr nsito. Estas disponen
prescripciones y prohibiciones, y castigan (amonestacin o multa) solamente
situaciones(una infraccin). En caso de que esa infraccin provoque un dao a personas
o cosas se constituira un delito, por lo que entrariamos en la esfera del derecho
penal. En la practica, pasar un sem foro en rojo es una infraccin a una ley de polica.
Si paso en rojo y atropello a una persona pasa a ser un delito.
9 Polica de las actividades econmicas. Es el establecimiento del control directo o
indirecto que ejerce el Estado sobre la produccin y las dems actividades vinculadas a
la misma que tiene su gnesis constitucional en los derechos de ejercer toda industria
lcita y comerciar (art. 14, CN):
9.1. Polica financiera. Se encuentra regulada en las siguientes normas: leyes 23.928, de
convertibilidad; 24.156, de Administracin Financiera y Control de Gestin; 11.672 (t.o.
decr. 1486/97), complementaria del presupuesto; 24.629, de reorganizacin
administrativa. En el mismo orden debemos citar las leyes que rigen la actividad
financiera: 24.441 de leasing inmobiliario, 24.485 de garanta de depsitos bancarios,
21.526 y modificatorias, de entidades financieras, 19.359 y 24.144, de rgimen penal
cambiario.
9.2. Polica laboral. Esta materia tiene su principal normativa en la Constitucin (art. 75,
inc. 12), que determina la competencia nacional para dictar la regulacin de fondo.
Podemos citar asimismo las siguientes normas que la regulan, leyes 24.671, 24.699 y
24.762, Pacto Federal para el empleo, la produccin y el crecimiento; 24.013, ley de
empleo; 24.557, de riesgos del trabajo; mientras que rigen especficamente acerca de la
polica del trabajo los decrs. 717/96, 772/96, 1183/96 y 1309/96, entre muchos otros.
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9.3. Polica industrial. Ejemplo de ella, lo constituyen las leyes 14.878 que le asignaba
al Instituto Nacional de Vitivinicultura misiones de promocin y contralor, respecto de
la industria vitivincola; 19.597, que regul la produccin e industrializacin del azcar
y sus subproductos. Su regulacin tambin es local. Un precedente jurisprudencial en
resguardo de la competencia local es el caso Bodegas Castro Hnos. y Bodegas
Esmeralda SA c/Prov. de Mendoza (Suprema Corte de Mendoza, abril de 1969).
En el fallo en cuestin (J.M., t. XXXIV, p. 8 y ss.), la Suprema Corte de Justicia
consider que no es inconstitucional la ley provincial que fija el precio mnimo de las
uvas para elaborar vino y reglamenta su forma de pago en caso de emergencia. En
aquel caso, se trataba de una ley provincial que regulaba contratos imponiendo
precios y formas de pagos (cfr. ley 2977 de Mendoza), y con exactitud jurdica, a
nuestro entender, el ms alto tribunal local, consider constitucional dicha norma,
fundada tambin en razones de emergencias no duradera.
9.4. Polica comercial. Se citan en este supuesto los decretos de desregulacin
econmica (2284/91, 2488/91 y modif.), los que fueron elevados a rango legal al ser
receptados por la ley 24.307, art. 29.
9.5. Polica fiscal y tributaria. Merece citarse la nueva normativa acerca del rgimen
penal tributario, ley 24.769.
9.6. Polica del consumo pblico. Adquiere rango constitucional a partir de su adopcin
en el art. 42 de la Constitucin. Merecen citarse, en esta materia, las leyes 22.262 de
defensa de la competencia y 24.240 de defensa del consumidor.
9.7. Polica profesional. Dentro de sta se halla la habilitacin para el ejercicio
profesional mediante la inscripcin en las matrculas, hoy a cargo de los respectivos
colegios y consejos, que asimismo prevn los tribunales de tica que se desenvolvern

dentro de su rbita, v.gr. ley 23.187 que determina los requisitos para el ejercicio de la
profesin de abogado en la Capital Federal.
9.8. Polica de marcas y patentes. En este caso debemos referirnos a la nueva normativa.
Rgimen de patentes de invencin y modelos de utilidad: leyes 24.481 y 24.572 (t.o. por
decr. 260/96).
9.9. Polica ambiental. Receptada por el art. 41 de la Constitucin, pueden citarse como
referidas al tema las leyes 22.421 y decr. 666/97, de conservacin de la fauna y 24.051 y
modificatorias, de residuos peligrosos.
9.10. Polica bancaria. Esta funcin se encuentra regulada en la ley 24.144 y
modificatoria, de aprobacin de la Carta Orgnica del Banco Central.
Corresponde admitir la delegacin en el Banco Central del llamado poder de polica
bancario o financiero con las consiguientes atribuciones para aplicar un rgimen legal
especfico, dictar normas reglamentarias que lo complementen y ejercer las funciones de
fiscalizacin que resulten necesarias; siempre que tal ejercicio se ajuste a las directivas
generales que en esa materia dicte el Gobierno Nacional, siendo la propia Constitucin
la que le confiere base normativa a las razones de bien pblico que se concretan en la
legislacin financiera y cambiaria (CNFed. <!-- Generacin de la pgina 19 del
documento PM -->ContAdm., Sala I, 22/4/97, Tecnologa Integral Mdica SA c/
Ministerio de Economa y otro, SJDA, Bs. As., La Ley, 16/12/97, p. 38).
9.11. Polica de trnsito. Se refiere a la circulacin de personas por medio del transporte
pblico y al de mercaderas. Cuando se trata del transporte por va terrestre, su
reglamentacin est dada por las leyes 22.934; 24.449 (modificada por ley 24.788, art.
17).
9.12. Polica de servicios pblicos privatizados. Es conducida esencialmente en cada
caso particular por los Entes Reguladores. Podemos mencionar: la Comisin Nacional
de Comunicaciones (CNC), constituida por decr. 660/96, art. 31, modificado por los
decrs. 1260/96, art. 1 y 80/97; Ente Nacional Regulador del Gas (ENARGAS), ley
24.076, cap X, decr. 1738/92; Ente Nacional Regulador de la Energa (ENRE), ley
24.065, cap. XII, decrs. 1398/92; 2393/92; 570/96 y Ente Tripartito de Obras y
Servicios Sanitarios (ETOSS), ley 23.696, Anexo I, decr. 999/92.
10. Polica de las relaciones sociales.
La Polica de las relaciones sociales abarca la normativa necesaria para la mejor
convivencia del hombre, no ya dentro de su actividad profesional y econmica, sino
dentro del mbito de lo puramente social, por ello comprende situaciones tan dismiles
en mbitos tales como el de la moral y costumbres, del derecho de reunin, del culto,
trnsito, seguridad y normativa sanitaria.
10.1. Polica de moral y costumbres. Con fundamento en el art. 19 de la Constitucin
que prescribe que ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda
la ley, ni privado de lo que ella no prohbe y a los fines de asegurar la moral pblica y la
pureza de las costumbres, tanto la Nacin como las provincias y municipios, han
previsto normas especficas en esta materia. Debemos admitir que esta normativa se
adecua a las costumbres imperantes en cada tiempo y lugar, por lo que hoy nos parecen
ridculas las establecidas en otros momentos histricos. Podemos citar a modo de
ejemplo, la exigencia en los lugares pblicos de prever sectores separados para
fumadores y no fumadores.
10.2. Polica de reunin. Las reuniones que celebran las personas pueden tener un objeto
privado y por lo tanto no es necesario someterlas a un tratamiento de regulacin. Sin
embargo, cuando el objeto de la reunin sea pblico, y por lo tanto se desarrolle en un
lugar pblico o abierto al pblico, este derecho de reunin debe llevarse a cabo de

conformidad a las normas que regulan su ejercicio, sin perder de vista que esta
reglamentacin no puede alterar la libertad de reunin (art. 28, CN).
10.3. Polica de culto. Si bien el art. 14 de la Constitucin garantiza a todos los
habitantes el derecho a profesar libremente su culto, existe una previsin normativa en
cuanto a cules son los cultos que pueden ser inscriptos con carcter de persona jurdica.
Podemos citar la ley 24.483, que reconoce personalidad jurdica civil por la sola
inscripcin en un registro que llevar a tales fines el Ministerio de Relaciones
Exteriores, Comercio Internacional y Culto, a los institutos de vida consagrada y
sociedades de vida apostlica que gocen de personalidad jurdica pblica en la <!-Generacin de la pgina 20 del documento PM -->Iglesia catlica, admitidos por la
autoridad eclesistica competente. Debemos citar tambin el Registro Nacional de
Cultos, establecido por ley 21.745.
10.4. Polica de trnsito. Cuando el traslado de personas se lleva a cabo en forma
particular, y no a travs de transporte pblico, rige tambin la normativa que en materia
de trnsito y seguridad vial se ha dictado y por ende debe ser respetada para una mayor
seguridad en rutas y caminos. La polica de trnsito es de jurisdiccin local. A nivel
nacional rige tambin en este supuesto la ley de trnsito.
10.5. Polica de seguridad. El objeto de la polica de seguridad es el mantenimiento de la
seguridad individual y de la tranquilidad pblica, de modo tal que es un deber del
Estado para con todos los habitantes. Su regulacin comprende los mbitos federal y
local. Se hallan dentro de este tipo las policas federal y provinciales, as como tambin
la Gendarmera Nacional y la Prefectura Naval Argentina, cuyo desenvolvimiento se
desarrolla en sus respectivos mbitos de competencias.
A nivel penal se ha regulado el rgimen penal y contravencional para la prevencin y
represin de la violencia en espectculos deportivos (ley 24.199).
10.6. Polica sanitaria. La finalidad que persigue la polica sanitaria es la de asegurar la
salubridad pblica. El rea de competencia de esta polica puede ser nacional o local.
Puede citarse a modo de ejemplo la fusin del Servicio Nacional de Sanidad Animal
(SENASA), creado por ley 23.989, con el Instituto Argentino de Sanidad y Calidad
Vegetal (IASCAV), creado por decr. 2266/91, a travs del decr. 660/96, art. 38, en el
Servicio Nacional de Sanidad y Calidad Agroalimentaria.
La Corte Suprema ha expresado que la fiscalizacin estricta de la experimentacin y
subsiguiente comercializacin de productos medicinales tiende a evitar que esa
actividad cientfica y comercial derive en eventuales perjuicios para la salud. El
indelegable control que debe ejercer el Estado en este campo reconoce no slo razones
estrictamente cientficas sino tambin el imperativo tico de no permitir la utilizacin
del hombre como un simple medio para otros fines (CSJN, 27/1/87, C. 201. XXI,
Cisilotto, Mara del Carmen, Baricalla de c/ Estado Nacional (Ministerio de Salud y
Accin Social).

Unidad7

1. Servicio pblico, concepto. Servicio pblico propio e impropio. Caracteres del


servicio pblico. La nacionalizacin de los servicios pblicos. La concesin, concepto,
concedente, concesionario. Extincin de la concesin.
Servicio pblico: hay tres definiciones importantes,
1.
La que considera como servicio pblico toda la actividad del estado, cuyo
cumplimiento debe ser asegurado, reglado y controlado por los gobernantes.
2.
La que considera que toda la actividad de la administracin es servicio pblico.
3.
La que considera servicio una parte de la actividad de la administracin.
Concepto orgnico y fundamental de los servicios pblicos: de acuerdo con el criterio
nmero uno, corresponde considerar los conceptos orgnico y funcional.
El concepto orgnico atiende, para definir al servicio pblico, a los rganos o entes que
integran la administracin de un estado. Son las instituciones de inters general bajo la
alta direccin de los gobernantes y destinadas a satisfacer las necesidades colectivas del
pblico.
En cuanto al criterio funcional, se basa en la actividad que desarrolla la administracin
y no en los rganos que la componen. El elemento esencial, entonces, es la actividad y
no la organizacin o la empresa que lo realiza.
Nocin de servicio pblico: es toda la actividad que ejecuta la administracin tendiente
a satisfacer necesidades de carcter general de manera directa o indirecta. Posee
titularidad del estado y ejecutoriedad, la cual el estado puede delegar. El usuario del
servicio retribuye al sujeto que se le concedi mediante una tasa. Se presta servicio de
cosas o bienes y no de dinero.
La doctrina ha dividido tambin los servicios pblicos en:
Propios: es aquel que presta el estado directamente o por concesionario (por ejemplo la
educacin pblica).
Impropios o virtuales: tiene de comn con el propio la satisfaccin de necesidades
colectivas, pero no es el estado quien lo presta ni lo concede, sino que tan solo lo
reglamenta (por ejemplo un taxi, una farmacia). El estado reglamenta para evitar
abusos.
Caracteres fundamentales del servicio pblico: la doctrina seala cuatro:
1.
Continuidad: la prestacin no puede interrumpirse ni paralizarse dado que se
estableci en beneficio de la colectividad.
2.
Regularidad: el servicio es regular cuando se presta de forma correcta y de
acuerdo con la reglamentacin vigente. La violacin de las normas administrativas de
funcionamiento trae aparejada la irregularidad funcional.
3.
Igualdad o uniformidad: el servicio debe prestarse en igualdad de condiciones,
pero ello impide que se establezcan diversas categoras de usuarios mantenindose en
estricta igualdad a todos los que estn en la misma situacin.
4.
Universal: esto quiere decir que el servicio pblico es para todos y no para
determinadas personas.
5.
Obligatoriedad: este es otro carcter, en el sentido de deber que pesa sobre quien
debe prestar el servicio, la falta de prestacin debe ser sancionada.
Nacionalizacin de los servicios pblicos: en muchos supuestos el estado organiza
directamente el servicio y lo presta. Se puede decir que la nacionalizacin,

provincializacin y municipalizacin de los servicios alude a la asuncin, por parte de la


administracin en cada uno de estos niveles, de la competencia para desplegar una
actividad anteriormente dejada la iniciativa de los particulares. Comporta la
transferencia de la propiedad pblica, para ser directamente explotada, de empresas y
propiedades que previamente se encontraban en manos de particulares.
La concesin: es la facultad que da el estado a una empresa o persona determinada para
la gestin de un servicio pblico a su costo y riesgo, obteniendo el derecho al cobro de
una tarifa predeterminada.
El estado delega un poder jurdico para la realizacin del servicio. El concesionario no
se transforma en un funcionario pblico, ni la empresa de concesin queda incorporada
a la administracin.
Concedente: el estado acta como concedente (sujeto activo del contrato) y es el que
impone las condiciones. Esta obligado tambin a prestar una proteccin policial al
concesionario con el objeto de asegurar el normal desarrollo del servicio e impedir que
terceros obstaculicen su desenvolvimiento.
Puede modificar la prestacin del servicio a los efectos de adaptarlo a las nuevas
exigencias de la comunidad.
Al vencimiento del trmino de la concesin, el concesionario deber devolver la
propiedad, las instalaciones, y otros bienes afectados a la explotacin del servicio al
concedente.
Concesionario: sus principales derechos son:
Derecho sobre dependencia del dominio pblico que se utiliza para la prestacin del
servicio.
Derecho de aplicar las tarifas aplicadas por la administracin concedente.
Derecho a mantener la ecuacin financiera, la relacin entre los gastos y los ingresos
producidos por la explotacin.
Tiene derecho a una remuneracin por el servicio que presta.
Tiene derecho a cobrar una indemnizacin por el capital no amortizado si la concesin
se extinguiera.
Extincin de la concesin: la concesin debe ser por tiempo limitado. Al vencimiento
del tiempo, se produce la extincin de los derechos y las obligaciones del concesionario.
Si se ha establecido la clusula de reversin, al vencer el termino de la concesin, todos
los bienes pasan al poder del concedente. Si as no se ha establecido, los bienes
continan siendo del concesionario.
Tambin puede extinguirse por otras causas:
1.
Caducidad: el estado puede declarar la caducidad de la concesin, previa
intimacin al concesionario.
2.
Rescate: es la revocacin de una concesin por razones de conveniencia u
oportunidad para la administracin, es decir cuando el inters pblico as lo exige. Trae
aparejada la indemnizacin a favor del concesionario.
3.
Revocacin: este supuesto no trae aparejado derecho a indemnizacin para el
concesionario, ya que el vicio de ilegitimidad presupone violacin de una norma legal
por alguna de las partes.
4.
Rescisin: pueden ponerse de acuerdo para rescindir la concesin; procede
cuando el cumplimiento de la concesin se ve obstaculizado por causas de fuerza

mayor, que hagan imposible la ejecucin del contrato, sin responsabilidad alguna de las
partes.
5.
Otras causales: (Quiebra o muerte del concesionario) la quiebra no extingue la
concesin, producida esta situacin la administracin tiene que intervenir revocando la
concesin.
2. La relacin de empleo pblico: concepto, distintas doctrinas. Carga pblica y funcin
pblica: nocin de funcionario pblico. El ingreso a la funcin pblica: requisitos (art. 7
y 8 Ley 22.140). Derechos y deberes de los funcionarios pblicos (arts. 15 a 27 Ley
22.140). El deber de obediencia (art. 27 Ley 22. 140). Prohibiciones incompatibilidades
(arts. 28 y 29 Ley 22.140). Rgimen disciplinario (art. 30 Ley 22.140). El funcionario
de hecho y el funcionario usurpador.
La relacin de empleo pblico: las personas se hallan al servicio de la administracin,
pero no todas bajo el mismo rgimen del derecho administrativo; la doctrina ha hecho
una clasificacin del personal de servicio en la administracin:
1.
Personal de carcter poltico.
2.
Funcionarios profesionales.
3.
Personas que en virtud de un contrato administrativo realizan servicios
especficos concretos y de carcter extraordinario o de urgencia.
4.
Personas que realizan prestaciones personales obligatorias (servicio militar).
5.
Colaboradores voluntarios u ocasionales.
6.
Los trabajadores ligados a la administracin por medio de un contrato laboral.
7.
Los contratistas de obras pblicas, los suministradores y los concesionarios de
servicios pblicos conjuntamente con el personal de ellos dependiente.
Carga pblica y funcin pblica: se denomina carga pblica a la prestacin de actividad
por parte de los administrados. Se trata de una actividad que deben realizar
forzosamente los administrados. Es decir tiene carcter coactivo y por eso se realiza sin
contar con la voluntad del obligado a prestarla.
La carga pblica tiene determinados caracteres jurdicos. Ellos son la igualdad, la
legalidad, la temporalidad, la gratuidad, el carcter impermutable, cierto y determinado.
La igualdad: esta establecida en nuestra constitucin cuando refiere que la igualdad es
la base del impuesto y de las cargas pblicas.
La legalidad: surge de que no se puede obligar sino en virtud de ley formal.
Debe ser siempre temporaria la duracin del servicio personal obligatorio debe ser breve
o circunstancial.
No es remunerada, es gratuita a diferencia de la funcin pblica.
Es impermutable no se permite la prestacin efectuada por un tercero.
La ley que impone una carga pblica personal debe referirse a servicios ciertos y
determinados. Ejemplo fue el servicio militar obligatorio.
Denominamos funcin pblica a aquella que se caracteriza porque las prestaciones que
hacen los funcionarios son voluntarias. Pero son remuneradas.
Se desarrolla una confusin entre cargo y carga pblica, quienes tienen una cargan
pblica, si bien trabajan para el estado, no ejercen ningn cargo pblico.
Las cargas pblicas, como sabemos no son remuneradas, deben ser a corto plazo, por
tiempo determinado y de carcter obligatorio. En cambio, el cargo pblico, es de tiempo
indeterminado, en principio es remunerado (salvo que trabaje ad - honorem), y es de
carcter optativo.

Nocin de funcionario pblico: entienden por funcionario pblico a aquellos que tienen
derecho de mando, iniciativa y de decisin y que ocupan en consecuencia, los grados
mas elevado de jerarqua, el empleado pblico es aquel que atiende a la preparacin y
ejecucin de las decisiones emanadas de una autoridad superior y por ello se encuentran
en los grados ms bajos de la escala jerrquica.
Son necesarias tres condiciones bsicas para ser funcionario pblico:
1.
Actividad remunerada.
2.
Realizar una actividad en un organismo del estado.
3.
Haber sido nombrados por autoridad competente.
El ingreso a la funcin pblica:
La designacin de los funcionarios puede realizarse por medio de: concursos, sorteo, o a
travs de designacin. Si ocurre por nombramiento, el ingreso del personal se hace por
medio de concurso, en el que la persona deber acreditar la idoneidad (art. 16 de la
C.N.).
Requisitos: deben ir de acuerdo a las exigencias que marca el cargo y se deben reunir al
momento de la presentacin.
Ley 22.140:
Artculo 7: (Ingreso) El ingreso a la administracin pblica nacional se har previa
acreditacin de las siguientes condiciones en la forma que determine la reglamentacin:
1.
Idoneidad para la funcin o cargo mediante los regmenes de seleccin que se
establezcan.
2.
Condiciones morales y de conducta.
3.
Aptitud psico-fsica para la funcin o cargo.
4.
Ser argentino, debiendo los naturalizados tener ms de 4 aos de ejercicio de la
ciudadana. Las excepciones a cualquiera de estos dos requisitos debern ser dispuestas
por el Poder Ejecutivo Nacional en cada caso.
Ley 22.140:
Artculo 8: sin perjuicio de lo establecido en el artculo 7, no podr ingresar:
a)
El que haya sido condenado por delito doloso.
b)
El condenado por delito cometido contra la administracin.
c)
El fallido o concursado civilmente, hasta que obtengan su rehabilitacin.
d)
El que tenga proceso penal pendiente.
e)
El inhabilitado para el ejercicio de cargos pblicos.
f)
El sancionado con exoneracin en cualquier mbito.
g)
El que integre o haya integrado grupos o entidades de mala reputacin.
h)
El que se encuentre en infraccin a las leyes electorales o del servicio militar.
i)
El deudor moroso del fisco.
j)
El que tenga mas de 60 aos de edad, salvo las personas de reconocida
capacidad, solo podrn incorporarse como personal no permanente.
Derechos y deberes de los funcionarios pblicos: tales derechos pueden tener sus
fuentes en la constitucin nacional, ley o reglamentos. Segn su origen tendrn diferente
estabilidad. Se dividen en deberes generales y especiales. Los generales son los que
obligan al funcionario como tal, sin tomar en cuenta su funcin especifica. Los
especiales o particulares son aquellos que estn en la razn del cargo que se ha
encomendado.

Ley 22.140:
Artculo 15: (Derechos) El personal tiene derecho a:
a)
Estabilidad.
b)
Retribucin por sus servicios.
c)
Igualdad de oportunidades en la carrera.
d)
Licencias, justificaciones y franquicias.
e)
Compensaciones, indemnizaciones y subsidios.
f)
Asistencia social para s y su familia.
g)
Interposicin de recursos.
h)
Jubilacin o retiro.
i)
Renuncia.
Solo alcanzaran al personal no permanente los incisos b, d, e, f, g, h, i, con las
salvedades que en cada caso correspondan. El personal contratado se regir por lo que
establezca el contrato.
Ley 22.140:
Artculo 16: La estabilidad es el derecho a conservar el empleo y el nivel escalafonario
alcanzado, as como tambin la permanencia en la zona donde desempeare sus
funciones siempre que las necesidades del servicio lo permitan. La estabilidad solo se
perder por los causales establecidos en el presente rgimen.
Ley 22.140:
Artculo 17: El personal tiene derecho a la retribucin de sus servicios.
Ley 22.140:
Artculo 18: El personal permanente tiene derecho a igualdad de oportunidades para
cubrir cada uno de los niveles y jerarquas previstos en los respectivos escalafones.
Ley 22.140:
Artculo 19: El personal tiene derecho al goce de licencias.
Ley 22.140:
Artculo 20: El personal tiene derecho a compensaciones, reintegros e indemnizaciones.
Ley 22.140:
Artculo 21: El agente que considere vulnerados sus derechos podr recurrir ante la
autoridad administrativa pertinente.
Ley 22.140:
Artculo 22: El personal podr ser intimado a iniciar los trmites jubilatorios, cuando
rena los requisitos correspondientes.
Ley 22.140:
Artculo 23: El personal que fuere intimado a jubilarse y el que solicitare
voluntariamente su jubilacin o retiro, podr continuar en la prestacin de sus servicios
hasta que se le acuerde el respectivo beneficio, por un lapso no mayor a seis meses, a
cuyo termino el agente ser dado de baja.
Ley 22.140:

Artculo 24: La aceptacin de la renuncia podr ser dejada en suspenso por un trmino
no mayor de 180 das corridos, en los casos, condiciones y efectos que determine la
reglamentacin. La renuncia se considera aceptada, si la autoridad competente no se
pronunciare dentro de los 30 das corridos a partir de su presentacin.
Ley 22.140:
Artculo 25: El personal ser calificado por lo menos una vez al ao.
Ley 22.140:
Artculo 26: La administracin llevar el legajo de cada uno de sus agentes.
El deber de obediencia:
Ley 22.140:
Artculo 27: El personal tiene los siguientes deberes:
a)
Prestar personal y eficientemente el servicio.
b)
Observar una conducta correcta, digna y decorosa.
c)
Obedecer toda orden emanada de un superior jerrquico.
d)
Guardar la discrecin correspondiente, con respecto a todos los hechos e
informaciones de los cuales tenga conocimiento.
e)
Promover las acciones judiciales que correspondan cuando pblicamente fuera
objeto de imputacin delictuosa.
f)
Declarar bajo juramento su situacin patrimonial y modificaciones ulteriores.
g)
Llevar a conocimiento de la superioridad todo acto que configure delito contra el
estado.
h)
Concurrir a la citacin por la instruccin de un sumario.
i)
Someterse a examen psico-fsico.
j)
Permanecer en el cargo en caso de renuncia por el trmino de 30 das corridos, si
antes no fuere reemplazado.
k)
Excusarse de intervenir en todo aquello en que su situacin pueda originar
interpretaciones de parcialidad.
l)
Encuadrarse en las disposiciones legales.
m)
Capacitarse en el servicio.
Prohibiciones incompatibilidades:
Ley 22.140:
Artculo 28: (Prohibiciones) El personal queda sujeto a las siguientes prohibiciones:
a)
Efectuar o patrocinar a terceros, trmites o gestiones.
b)
Dirigir, administrar, asesorar, patrocinar, representar o prestar servicios
remunerados o no, a personas de existencia visible o jurdica, que gestionen o exploten
concesiones o privilegios de la administracin.
c)
Recibir directa o indirectamente beneficios originados en contratos de la
administracin.
d)
Mantener vinculaciones que le signifiquen beneficios.
e)
Realizar con motivo o en ocasin del ejercicio de sus actividades, propaganda o
proselitismo.
f)
Recibir ddivas, obsequios u otras ventajas.
Ley 22.140:
Artculo 29: (Incompatibilidades) El desempeo de un cargo en la administracin
Pblica Nacional ser incompatible con el ejercicio de otro en el orden nacional,

provincial o municipal, salvo en los casos que el Poder Ejecutivo Nacional as lo


autorice.
Rgimen disciplinario:
Ley 22.140:
Artculo 30: (Rgimen disciplinario) El personal podr ser objeto de las siguientes
medidas disciplinarias:
a)
Apercibimiento.
b)
Suspencin de hasta 30 das.
c)
Cesanta.
d)
Exoneracin.
Estas sanciones se aplicarn sin perjuicio de las responsabilidades civiles y penales que
fijen las leyes vigentes.
El funcionario de hecho (jure) y el funcionario usurpador (facto): la diferencia
fundamental entre el funcionario de facto y el funcionario de jure radica en el ttulo
originario. Mientras que el de jure, de derecho, lo tiene de la Constitucin Nacional,
tiene investidura regular; el de facto, usurpador, surge de haberse prescindido o violado
el procedimiento legal previsto para el acceso al cargo o de existir una irregularidad de
investidura.
En cuanto al funcionario de facto es aquel que no siendo de jure est en posesin y
ejercicio de una funcin pblica. De hecho ocupa la funcin, ejerce la competencia y
realiza el acto como consecuencia de una investidura irregular. Su autoridad esta
protegida hasta cierto punto por la ley. Cualquier funcionario puede ser de facto, cuando
no haya cumplido lo establecido por ley para acceder a ese cargo, sea a travs de un
gobierno constitucional o de facto.
El usurpador es aquella persona que ejerce funciones de un cargo pblico sin ningn
ttulo para ello ni regular ni irregular.
El cdigo Penal comprende tres figuras distintas: usurpacin de funcin propiamente
dicha, continuacin arbitraria en la funcin, ejercicio de la funcin sin competencia.
3. El dominio del estado. Bienes de dominio pblico y de dominio privado. La
clasificacin del Cdigo Civil. Afectacin y desafectacin.
El dominio del estado: el estado posee bienes materiales, sean inmobiliarios o
mobiliarios, y tambin bienes inmateriales, es decir, derechos que constituyen su
dominio.
Bienes de dominio pblico y de dominio privado: los bienes del Estado se dividen en
dos: de dominio pblico, son aquellos que estn sometidos a una reglamentacin
pblica especial (Cdigo Civil), y sirven para la satisfaccin de fines pblicos; los
bienes de dominio privado son aquellos sobre los que el estado puede actuar como un
particular: los vende, los embarga, los pierde, etc., y estn regidos fundamentalmente
por las normas del derecho privado.
La clasificacin del Cdigo Civil: los bienes de dominio pblico del estado estn
enumerados en el artculo 2340 del Cdigo Civil. Estos bienes pareceran no ser del
estado, ya que este acta mas como tenedor que como propietario de los mismos. Estos
bienes son de toda la poblacin y el estado puede hacer uso de ellos.

El estado no puede actuar como un verdadero propietario porque:


No puede venderlos.
No puede donarlos.
No puede canjearlos.
Estos son tpicos actos de propiedad prohibidos para el estado.
Segn l articulo 2340 del Cdigo Civil quedan comprendidos entre los bienes de
dominio pblico:

Mares territoriales.

Mares interiores.

Ros, sus cauces y las dems aguas que corren por cauces naturales.

Playas de mar y riveras internas de los ros.

Largos navegables y sus trechos.

Islas formadas o que se formen en el mar territorial.

Calles, plazas, caminos, canales, puentes y toda otra obra pblica.

Ruinas y yacimientos de inters cientficos.

Documentos oficiales de los poderes del estado.


Segn el artculo 2342 del Cdigo Civil: son bienes privados del estado general y de
los estados particulares.

Todas las tierras situadas dentro de los lmites del territorio y que carecen de
dueo.

Las minas de oro, plata, cobre, etc.

Los de las personas que mueren sin tener herederos.

Las plazas, puentes, ferrocarriles construidas o adquiridas por el estado.

Las embarcaciones que llegan a la costa del pas siendo de enemigos.


Afectacin y desafectacin: la creacin del dominio pblico se hace a travs de la
afectacin, que se define como el hecho o la declaracin de voluntad de rganos del
estado en cuyo mrito un bien queda incorporado al uso directo o indirecto de la
colectividad.
La naturaleza jurdica de la afectacin, se da a travs de una ley nacional, una ley
provincial, un acto administrativo o un hecho de administracin provincial.
La afectacin debe ser actual. El bien debe estar real y efectivamente afectado al uso o
servicio pblico. El bien debe estar en situacin de que los habitantes puedan usarlo ya
mismo. Ello no quiere decir que su uso efectivo sea de carcter interrumpido,
continuando (ejemplo: si se tratara de un camino, para que la afectacin quede
perfeccionada, aquel debe ser abierto a la circulacin o trnsito pblico).
La extincin del dominio pblico se produce por medio de la desafectacin. Produce
efectos jurdicos contrarios a la afectacin. Consiste en una declaracin de voluntad de
un rgano del Estado, o un hecho que trae como consecuencia hacer salir un bien del
dominio pblico del Estado para ingresar en el dominio privado del mismo o de los
administrados. La potestad para desafectar los bienes le corresponde a la Nacin, a las
provincias o a los municipios, segn cual fuere el titular de esos bienes.
4. Limitaciones al dominio privado en el inters pblico (art. 2611 C. Civil).
Restricciones, servidumbres administrativas, expropiacin.

Limitaciones al dominio privado en el inters pblico (art. 2611 C. Civil): la propiedad


comprende los intereses que un hombre puede poseer y todo derecho que tenga un valor
reconocido como tal por ley; dicho derecho no es absoluto. Las limitaciones al inters
privado son propias del derecho civil.
Cdigo Civil:
Artculo 2611: las restricciones impuestas al dominio privado solo en el inters pblico,
son regidas por el derecho administrativo.
Restricciones administrativas: son las condiciones legales del ejercicio normal u
ordinario del derecho de propiedad que implica la reduccin del carcter absoluto del
derecho de propiedad. Se clasifican en pblicas y privadas. Las primeras se rigen por el
derecho administrativo, as lo establece el artculo 2611 del Cdigo Civil.
Tienen el objeto de que el derecho de propiedad no resulte incompatible con el inters
pblico, de ah que el beneficiario de la misma sea el pblico, la colectividad.
Absoluta (restriccin administrativa)
Restricciones
Exclusiva (servidumbre)
Perpetua (Expropiacin)
Sus caractersticas principales son: que son generales, constantes, obligatorias,
indeterminadas (muebles o inmuebles), no se extinguen por desuso, ejecutorias.
Sus lmites son razonables, proporcionales a las necesidades a satisfacer, su integridad
no debe alterar ni desmembrar la propiedad.
Servidumbre administrativa: son tambin formas de limitaciones, que implican la
sustraccin o desmembramiento de la propiedad en beneficio de la comunidad. En las
restricciones administrativas el sacrificio es general, mientras que en las servidumbres
administrativas es particular. Implica la sujecin parcial del bien privado a un uso por
parte de la colectividad, en cambio en la restriccin el fin de utilidad pblica se
consigue sin necesidad de una utilizacin efectiva del bien afectado.
En cuanto al titular de la servidumbre administrativa se han presentado dos teoras:
1.
El titular es el ente pblico territorial.
2.
El titular es la comunidad.
Se reconocen distintos mtodos de constitucin de una servidumbre:
1.
Por ley.
2.
Por acto administrativo.
3.
Por acto contractual. (por una convencin entre la administracin y el
propietario de la cosa).
Expropiacin: es el acto unilateral en el cual el estado priva de la propiedad de un bien a
un particular con fines de utilidad pblica, mediante calificacin por ley e
indemnizacin previa, en este caso se extingue el derecho de propiedad.
5. El control de legalidad dentro de la Administracin Pblica. Los recursos
administrativos: enumeracin y nocin conceptual de cada uno de ellos.
El control de legalidad dentro de la Administracin Pblica: existen controles externos
(parlamentario, jurisdiccional), y controles internos (rganos especializados segn la
actividad estatal).

Los recursos administrativos: el recurso es un mtodo por el cual se acude al juez con
una demanda para que sea resuelta. Es un remedio administrativo especfico por le cual
se atacan los actos administrativos y se defienden los derechos subjetivos.
Diferencia entre el recurso administrativo y la accin judicial: en el primero resuelve la
administracin y en el otro la justicia ordinaria.
Enumeracin y nocin conceptual de cada uno de ellos:

El recurso de reconsideracin: se interpone ante la propia autoridad


administrativa que ha dictado el acto para que lo revoque, modifique, etc. La
caracterstica es que este recurso es resuelto por el mismo rgano administrativo que
dict el acto.

El recurso jerrquico: todo interesado puede recurrir al rgano superior


jerrquico, tanto en la administracin central como en la descentralizada, a los efectos
de que se revea la disposicin del inferior jerrquico que haya lesionado el derecho
subjetivo o el inters legtimo del recurrente, y en su caso, lo revoque, suspenda o
modifique.

El recurso de alzada: procede contra los actos administrativos definitivos o


asimilables a ellos emanados de las autoridades superiores de los entes centralizados.

El recurso de apelacin: existen dos uno mayor y otro menor. Solo tienen en
comn que proceden nicamente cuando ha sido denegado, expresa o tcitamente, el
recurso de reconsideracin.

Apelacin menor: procede contra actos de mero trmite dictado por autoridad
inferior o de jerarqua equivalente. Se interpone ante el rgano que denegara el recurso
de reconsideracin.

Apelacin mayor: es optativo y procede contra los actos definitivos o que


impidieran totalmente la tramitacin o pretensin del administrado.

Recurso de revisin: se interpone ente el rgano superior de la administracin y


tiene por objeto la impugnacin de los actos administrativos firmes, tambin procede
contra los actos contradictorios que no se encuentren firmes.

Recurso de queja y amparo por mora: lo interponen las partes interesadas,


durante el procedimiento administrativo, con el objeto de lograr que se cumplan
trmites procedimentales omitidos, realizados defectuosamente o demorados y que se
realicen dentro de los plazos legales y reglamentarios.
El control de los actos administrativos en sede jurisdiccional: distintos sistemas. El
reclamo administrativo previo y el alcance de la revisin.
El control de los actos administrativos en sede jurisdiccional: la proteccin jurdica de la
administracin puede ser:
En sede administrativa: puede impugnar los actos administrativos a travs de los
recursos administrativos, la impugnacin administrativa debe ser previa a la judicial.
En sede Judicial: exige colaboracin del sujeto, la administracin y el Juez. La
administracin debe sujetarse a las leyes y principios generales y las autoridades
administrativas inferiores deben ajustarse a las superiores.
El reclamo administrativo previo y el alcance de la revisin: a partir de la sancin de la
Ley 11.634, la nacin puede ser demandada sin previa autorizacin.
Caracteres:
La reclamacin administrativa no est sujeta a ninguna reglamentacin.

La reclamacin administrativa previa procede en defensa de los derechos subjetivos de


los administrados. Antecede a la futura accin judicial.
La condicin que se le exige al que la presenta es que la reclamacin administrativa
previa haya sido por escrito y debe constar los datos del peticionario y el acto, hecho
contra que se reclame.
La reclamacin administrativa previa es un recurso administrativo, por eso le son
aplicables todos los principios del mismo. Se da contra cualquier acto, hecho u omisin
provenientes de un rgano estatal.

28/5/99

UNIDAD 8
Hecho Administrativo: Son los comportamientos materiales de la administracin puede
actuar sin que el acto administrativo exista previamente como declaracin de voluntad
(bomberos que destruyen una casa para evitar un incendio, sin auto de autorizacin).
Los hechos administrativos son realizados por la administracin con el objeto de
obtener un determinado resultado, aunque a veces traen aparejados resultados que no
han tenido a la vista cuando se realiz (la construccin de una obra pblica puede traer
aparejado daos a terceros que la administracin debe indemnizar).
Las vas de hecho: son los comportamientos ilcitos de la administracin. La va de
hecho administrativa requiere la intervencin de un funcionario pblico, ya que si se
tratara de la actividad de un particular la va de hecho no existira (acto de derecho
privado); una accin material de este funcionario; esta accin debe implicar la violacin
de la legalidad.
Ley 19.549:
Artculo 9: (Vas de hecho) La administracin se abstendr:
a)
De comportamientos materiales que importen vas de hecho administrativas
lesivas de un derecho o garantas constitucionales;
b)
De poner en ejecucin un acto estando pendiente algn recurso administrativo de
los que en virtud de norma expresa implique la suspensin de los efectos ejecutorios de
aquel, o que, habindose resuelto, no hubiere sido notificado.

La realizacin de vas de hecho por parte de la administracin trae aparejada su


responsabilidad. El hecho administrativo es un comportamiento, mientras que el acto
administrativo implica una declaracin de voluntad que va a producir efecto jurdicos
directos.
Acto administrativo: declaracin unilateral y concreta del rgano ejecutivo que produce
efectos jurdicos directos e inmediatos, es una declaracin unilateral por parte de la
administracin, por que el particular nunca contribuye a la formacin del acto
administrativo. Es una declaracin porque se autoriza la voluntad.
Distintas posiciones doctrinarias:
La jurisprudencia ha reconocido que las decisiones unilaterales, sean individuales o
reglamentarias, emanadas de organismos privados, cuando estn ligadas a la ejecucin
de un servicio pblico, comportan el empleo de prerrogativas de derecho pblico y estn
sometidas a la competencia de un juez administrativo, constituyendo actos
administrativos.
Diez sostiene que los actos emanados de los entes particulares que prestan servicios
pblicos o que tienen otras prerrogativas de derecho pblico, no son actos
administrativos porque carecen de los caracteres de presuncin de legitimidad y de
ejecutoriedad que tienen los que emanan de los rganos del estado.
Algunos autores sostienen que el acto administrativo es nicamente el que emana del
rgano ejecutivo, mientras que otros piensan que tambin son actos administrativos los
que emanan del rgano legislativo y judicial cuando stos ejercen funciones
administrativas.
Acto administrativo Acto de derecho privado
Cuando contienen obligaciones obligan a aquellos a quienes van dirigidos.
La
declaracin de voluntad del derecho
privado solo puede fundar obligaciones para los propios declarantes.
Son en ciertos supuestos, ejecutorios y tienen presuncin de legitimidad. No es de
ejecucin forzosa salvo que el rgano judicial lo determine.
Tienen como fin satisfacer el inters pblico.
Tienen en general un fin econmico,
incrementar el patrimonio.
El silencio o la ambigedad de la administracin:
Ley 19.549:
Artculo 10: (Silencio o ambigedad de la administracin) El silencio o ambigedad
de la administracin frente a pretensiones que requieran de ella un pronunciamiento
concreto, se interpretaran como negativa.
Solo mediando disposicin expresa, podr acordarse al silencio sentido positivo.
Si las normas especiales no previeren un plazo determinado para el pronunciamiento,
ste no podr exceder de sesenta (60) das. Vencido el plazo que corresponda, el
interesado requerir pronto despacho y si transcurrieren otros treinta (30) das sin
producirse dicha resolucin, se considerar que hay silencio de la administracin.

La teora del silencio: protege a los administrados, porque les permite atacar a la
administracin, cuando sta tiene la obligacin de pronunciarse en el trmino que le fija
la ley y no lo hace. El silencio no puede resolverse como un caso de la interpretacin de
la voluntad administrativa, debe entenderse como una presuncin legal motivada por

exigencias procesales. El silencio puede clasificarse en positivo cuando la inercia de la


administracin debe entenderse como accediendo a la peticin del particular; y negativa
cuando la inercia se considera negativa a la peticin del administrado.
2. Elementos del acto administrativo (art. 7 Ley 19.549). Caracteres: enumeracin y
rgimen legal (art. 12 Ley 19.549), las nulidades del acto administrativo y sus
diferencias con las nulidades del Cdigo Civil. Doctrinas de la Corte Suprema Nacional.
Rgimen legal (arts. 14 y 15 Ley 19.549).
Elementos del acto administrativo: para que un acto administrativo sea vlido debe
contar con los elementos requeridos por el ordenamiento jurdico para su formacin y
existencia. La Ley 19.549 estable:
Ley 19.549:
Artculo 7: (Requisitos esenciales del acto administrativo) Son requisitos esenciales
del acto administrativo los siguientes:
a)
(Competencia) ser dictado por autoridad competente.
b)
(Causa) deber sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y
en el derecho aplicable.
c)
(Objeto) el objeto debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible; debe decidir
todas las peticiones formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas previa
audiencia del interesado y siempre que ello no afecte derechos adquiridos.
d)
(Pronunciamiento) antes de su emisin deben cumplirse procedimientos esenciales
y substanciales previstos y los que resulten implcitos del ordenamiento jurdico. Sin
prejuicio de lo que establezcan otras normas especiales, considrese tambin esencial el
dictamen proveniente de los servicios permanentes de asesoramiento jurdico cuando el
acto pudiere afectar derechos subjetivos e intereses legtimos.
e)
(Motivacin) deber ser motivado, expresndose en forma concreta las razones
que inducen a emitir el acto, consignando, adems, los recaudos indicados en el inciso B
del presente artculo.
f)
(Finalidad) Habr de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que
otorgan las facultades pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir
encubiertamente fines, pblicos o privados, distintos de los que justifican el acto, su
causa y objeto. Las medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente
adecuados a aquella finalidad.
Los contratos que celebre el estado, los permisos y las concesiones administrativas se
regirn por sus respectivas leyes especiales, sin perjuicio de la aplicacin analgica de
las normas del presente ttulo, si ello fuere precedente.
Segn Diez los elementos esenciales que hacen a la legitimidad de un acto son los
siguientes:
Elemento subjetivo: se compone de la persona fsica que realiza la actividad
administrativa para poder dictar el acto.
Elemento objetivo: est constituido por el objeto o contenido del acto, el contenido es la
resolucin que en el caso concreto adopta la autoridad.
Caracteres: Enumeracin: se presentan en el supuesto de que el acto sea perfecto, es
decir, que sea vlido y eficaz.

Ejecutoriedad: deriva del carcter pblico del mismo, resulta de ello que la
ejecutoriedad es una manifestacin de la autotutela de la administracin, es la
posibilidad de que ella misma provea a la realizacin de sus propias decisiones cuando
el ordenamiento jurdico le ha concedido expresa o implcitamente tal atribucin. Es
uno de los caracteres no permanentes de los actos administrativos, ello quiere decir que
no todos los actos son ejecutorios, ejemplo los actos registrables.
Legitimidad: significa que ha sido dictado de acuerdo con el ordenamiento jurdico
vigente. Si en el acto administrativo se encuentran todos los elementos necesarios para
que sean posibles las consecuencias jurdicas correspondientes, puede considerarse que
el acto es legtimo con relacin a la Ley y vlido con relacin a las consecuencias que
debe producir.
Rgimen legal:
Ley 19.549:
Artculo 12: (Presuncin de legitimidad y fuerza ejecutoria) El acto administrativo
goza de presuncin de legitimidad; su fuerza ejecutoria faculta a la Administracin a
ponerlo en prctica por sus propios medios- a menos que la ley o la naturaleza del acto
exigieran la intervencin judicial- e impide que los recursos que interpongan los
administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una norma expresa
establezca lo contrario.
Sin embargo, la administracin podr, de oficio o a pedido de parte y mediante
resolucin fundada, suspender la ejecucin por razones de inters pblico, o para evitar
perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.
La nulidad del acto administrativo:
Nulidad absoluta: es aquel acto contrario al orden pblico y a las buenas costumbres.
Puede ser declarada de oficio por el juez, a pedido del interesado o ministerio pblico.
No es susceptible de confirmacin, y es imprescriptible (artculo 1047 del Cdigo
Civil).
Nulidad relativa: es aquella que no afecta el orden pblico y las buenas costumbres. No
puede ser declarada de oficio por el juez, solo a pedido de parte. Es confirmada y es
prescriptible (artculo 1048, 4030 y 4031 del Cdigo Civil).
De acuerdo con la Ley 19.549, los actos administrativos son regulares, segn el artculo
18 son los que no tienen vicio, pero se pueden incluir los que tengan leves vicios, se
consideran anulables; o irregulares son los que de acuerdo con los artculos 14 y 15,
estn gravemente viciados y su nulidad es absoluta e insanable, o nulidad relativa, o se
consideran actos directamente inexistente.
Hay dos teoras importantes de las nulidades de los actos administrativos:
1. Teora bipartita: acepta la existencia de dos clases de nulidades, la absoluta e
insanable y la relativa.
2. Teora tripartita: tres clases de nulidades: absoluta, relativa, y acto groseramente
viciado (acto jurdicamente inexistente).
Sus diferencias con las nulidades del Cdigo Civil:
La nulidad en el campo del derecho civil la declara siempre el juez, mientras que en el
derecho administrativo, puede declararla el juez o puede ser declarada en sede

administrativa por medio de una revocacin de oficio como consecuencia de un recurso


interpuesto por un particular.
En el campo del derecho civil el juez no puede en ciertos casos, declarar de oficio la
nulidad del acto, en el campo administrativo puede revocar de oficio el acto viciado.
En el derecho civil, los vicios que dan lugar a la nulidad estn expresadamente
contemplados, en el derecho administrativo en cambio, por la ley 19.549 ciertos
supuestos son menos precisos y por esto el sistema de nulidades tiene menor certeza.
Las nulidades en el derecho civil tienden a custodiar la voluntad de las partes, mientras
que las nulidades administrativas buscan reafirmar la vigencia del ordenamiento
jurdico.
En el derecho civil la nulidad absoluta puede pedirse por cualquiera que tenga inters en
hacerlo, en cambio en el derecho administrativo la nulidad puede solicitarla solamente
quien este legitimado.
Doctrina de la Corte Suprema de Justicia Nacional: la doctrina de la Corte ha
establecido que aun cuando el acto adolezca de un vicio de nulidad manifiesta, su
nulidad no podr ser declarada de oficio por el juez en el sentido de que la presuncin
de legitimidad que tienen todos los actos administrativos, obligan a realizar una
investigacin de hecho para determinar su nulidad. Antes de dictarse la Ley de amparo
nmero 16.986 la Corte haba reconocido la existencia de actos con ilegalidad
manifiesta.
Rgimen legal:
Ley 19.549:
Artculo 14: (Nulidad) El acto administrativo es nulo, de nulidad absoluta e insanable,
en los siguientes casos:
a)
Cuando la voluntad de la administracin resultare excluida por error esencial;
dolo, en cuanto se tengan como existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos;
violencia fsica o moral ejercida sobre el agente; o por simulacin absoluta.
b)
Cuando fuere emitido mediando incompetencia en razn de la materia, del
territorio, del tiempo o del grado, salvo, en este ltimo supuesto, que la delegacin o
sustitucin estuvieren permitidas; falta de causa por no existir o ser falsos los hechos o
el derecho invocado; o por violacin de la ley aplicable, de las formas esenciales o de la
finalidad que inspir su dictado.
Ley 19.549:
Artculo 15: (Anulabilidad) (Segn ley 21.686). Si se hubiere incurrido en una
irregularidad, omisin o vicio que no llegare a impedir la existencia de alguno de sus
elementos esenciales, el acto ser anulable en sede judicial.
3. Extincin de los actos administrativos, concepto, caducidad (art. 21 Ley 19.549) y
revocacin. La cosa juzgada administrativa: concepto y rgimen legal (art. 17 y 18 Ley
19.549).
Extincin de los actos administrativos: la extincin del acto administrativo implica su
retiro del mundo jurdico, sea por que el acto esta viciado, o sea, inoportuno, vale decir
contrario al inters pblico. Los supuestos en que esta extincin se producen son la
caducidad y la revocacin.

Caducidad: la caducidad es una sancin que aplica la administracin por no haber


cumplido el administrado con las obligaciones que le impona el acto, y que eran
correlativas a los derechos que obtena el mismo. La sancin debe aplicarse previa una
intimacin al interesado. Declarada la caducidad del acto, el interesado pierde los
derechos que se hubieren concedido.

Ley 19.549:
Artculo 21: (Caducidad) La administracin podr declarar unilateralmente la
caducidad de un acto administrativo cuando el interesado no cumpliere con las
condiciones fijadas en el mismo, pero deber mediar previa constitucin en mora y
concesin de un plazo suplementario razonable al efecto.
Revocacin: es el retiro unilateral de un acto vlido y eficaz por motivo sobreviniente, o
de un acto irregular, sea que en ambos supuestos los actos hubieran emanado en
ejercicio de facultades regladas o discrecionales de la administracin (que hayan nacido
vlidos).
La revocacin se produce por razones de oportunidad, mientras que la anulacin se
produce por razones de ilegitimidad. Se revoca el acto que naci vlido y se anula el
que naci invlido. Pueden revocarse los actos administrativos que no fueran
notificados, ya que no producen ningn efecto.
La cosa juzgada administrativa: la corte cre la llamada teora de la cosa juzgada
administrativa, sosteniendo que los actos administrativos que en ciertas condiciones
crean derechos subjetivos a favor de los particulares no son extinguibles por la propia
administracin.
Significa, lo mismo que decir inmutabilidad o estabilidad del acto administrativo, del
que nacen derechos subjetivos a favor de particulares; se debe recurrir a sede judicial
para su eliminacin.
Rgimen legal: esta ley incorpora la mayora de los principios establecidos por la Corte
Suprema. Se ocupa de la extincin del acto administrativo por razones de legitimidad,
separando los supuestos del acto irregular (art. 17) de la revocacin del acto regular (art.
18). La ley se refiere tambin al supuesto de vicios leves que genere la anulabilidad del
acto. Dice que sino llegara a impedir la existencia de alguno de sus elementos
esenciales, el acto ser anulable en sede judicial.
Ley 19.549:
Artculo 17: (Revocacin del acto nulo) (Segn ley 21.686). El acto administrativo
afectado de nulidad absoluta se considera irregular y debe ser revocado o sustituido por
razones de ilegitimidad an en sede administrativa. No obstante, si el acto estuviese
firme y consentido y hubiere generado derechos subjetivos que se estn cumpliendo,
solo podr impedir su subsistencia y la de los efectos an pendientes mediante
declaracin judicial de nulidad.
Ley 19.549:
Artculo 18: (Revocacin del acto regular) El acto administrativo, del que hubieren
nacido derechos subjetivos a favor de los administrados, no se puede ser revocado,
modificado o sustituido en sede administrativa una vez notificado.

Sin embargo, podr ser revocado, modificado o sustituido de oficio en sede


administrativa si el interesado hubiere conocido el vicio, si la revocacin, modificacin
o sustitucin del acto lo favorece sin causar perjuicios a terceros y si el derecho se
hubiere otorgado expresa y validamente a ttulo precario. Tambin podr ser revocado,
modificado o sustituido por razones de oportunidad, mrito o conveniencia,
indemnizando los perjuicios que causara a los administrados.
4. El procedimiento administrativo. mbito de aplicacin y requisitos (art. 1 Ley
19.549).
El procedimiento administrativo: es el conjunto de reglas que rigen la elaboracin de los
actos administrativos.
a)
Cada uno de los actos combinados deben conservar integralmente su
individualidad.
b)
Que la conexin de los actos radique en una unidad de actos jurdicos, donde
todos los actos estn encaminados a producir un efecto jurdico que es el que le da
unidad a este conjunto de actos.
c)
Que los actos estn vinculados casualmente entre s, de modo que cada uno
supone el anterior y el ltimo supone el grupo entero donde se produce el efecto.
mbito de aplicacin: se aplicara ante la administracin pblica centralizada,
descentralizada y entre entes autrquicos con concepcin de organismos militares de
defensa y seguridad que tienen un procedimiento administrativo propio.
Requisitos:
a)
Instruccin de oficio: sin perjuicio de la participacin de los interesados en las
actuaciones.
b)
Celeridad (rapidez): eficacia en los trmites.
c)
Informalismo: evitar exigencias formales no necesarias.
d)
Los plazos: sern obligatorios para la administracin como para los administrados.
Se computan al da siguiente de la notificacin. Antes de que venza el plazo puede la
administracin de oficio o a pedido de parte, disponer su ampliacin por el tiempo
razonable, siempre que no resultaren lastimados derechos de terceros.
e)
Caducidad de los procedimientos: transcurridos 60 das desde que el trmite se
paralice por causa imputable al administrado, el rgano competente le notificar que si
pasan otros 30 das de inactividad se declarara la caducidad de los procedimientos.
f)
Debido proceso adjetivo: 1. Derecho a ser odo. 2. Derecho a ofrecer y producir
pruebas. 3. Derecho a una decisin fundada.
Ley 19.549:
Artculo 1: (Procedimiento administrativo: mbito de aplicacin) Las normas del
procedimiento que se aplicarn ante la administracin pblica Nacional centralizada y
descentralizada, inclusive entes autrquicos, con excepcin de organismos militares, de
defensa y seguridad.
5. Impugnacin Judicial de los actos administrativos (arts 23 y 24 Ley 19.549). Plazo
(arts. 25 y 26 Ley 19.549). Amparo por mora de la administracin (arts. 28 y 29 Ley
19.549). Reclamo administrativo previo a la demanda judicial (arts. 30 a 32 Ley
19.549).

Impugnacin Judicial de los actos administrativos: el articulo 23 de la Ley 19.549


establece cuando podrn ser impugnados por va judicial los actos de alcance particular:
Ley 19.549:
Artculo 23: (Impugnacin judicial de actos administrativos) Podr ser impugnado por
va judicial un acto de alcance particular cuando:
a) Tenga carcter de definitivo y se hayan agotado las instancias administrativas.
b)
Pese a no decidir sobre el fondo de la cuestin impida totalmente la tramitacin
del reclamo interpuesto.
c)
Se diera el caso de silencio o de ambigedad (art. 10)
d)
Cuando la administracin viola el artculo 9 (vas de hecho que lesionen garantas
o derechos de la Constitucin Nacional)
Ley 19.549:
Artculo 24: (El acto de alcance general ser impugnable por va judicial cuando)
a)
El acto afecte en forma cierta los derechos subjetivos del interesado, y formule
reclamo a la autoridad que lo dict y resultado fuere adverso a se produzca silencio de la
administracin.
b)
Cuando se agota sin xito la instancia definitiva contra el acto.
Plazo:
Ley 19.549:
Artculo 25: (Plazos dentro de los cuales debe deducirse la impugnacin por va de
accin o recursos) La accin contra el estado o sus entes autrquicos deber deducirse
dentro del plazo de 90 das, computados de la siguiente manera:
a)
Si se trata de actos de alcance particular desde su notificacin al interesado.
b)
Si se trata de actos de alcance general desde que se agote la instancia
administrativa.
c)
Si se trata de vas de hecho o hechos administrativos, desde que ellos fueren
conocidos por el afectado.
Cuando por norma expresa la impugnacin del acto deba hacerse por va de recurso, el
plazo para deducirlo ser de 30 das desde la notificacin de la resolucin definitiva que
agote las instancias administrativas.
Ley 19.549:
Artculo 26: La demanda podr iniciarse en cualquier momento cuando el acto adquiera
carcter definitivo por haber transcurrido los plazos previstos en el artculo 10 (silencio
administrativo) y sin perjuicio de los que corresponda en materia de prescripcin.
Amparo por mora de la administracin:
Ley 19.549:
Artculo 28: (Amparo por mora de la administracin) El que forme parte de un
expediente administrativo podr solicitar judicialmente se libre orden de pronto
despacho. La orden ser procedente cuando la autoridad administrativa dejare vencer los
plazos fijados sin emitir la resolucin de mero trmite o de fondo que requiera el
interesado. Presentando el petitorio si la justicio lo considera procedente en atencin a
las circunstancias, requerir la autoridad administrativa interviniente, en el plazo que le
fije, informe sobre la causa de la demora aducida. Contestado el requerimiento o

vencido el plazo sin que lo hubiera evacuado se resolver lo pertinente acerca de la


mora, librando la orden si correspondiere para que la autoridad administrativa
responsable despache las actuaciones en el plazo prudencial que se establezca segn la
naturaleza y complejidad del dictamen o trmites correspondientes.
Ley 19.549:
Artculo 29: La desobediencia a la orden de pronto despacho tomar aplicable lo
dispuesto por el artculo 17 del decreto/ley 1285/58.
Reclamo administrativo previo a la demanda judicial: el estado nacional no podr ser
demandado judicialmente sin previo reclamo administrativo dirigido al ministerio, salvo
cuando se trate de la impugnacin judicial de actos administrativos de alcance general o
particular.
Ley 19.549:
Artculo 30: (Reclamo administrativo previo a la demanda judicial) El estado nacional
no podr ser demandado judicialmente sin previo reclamo administrativo, dirigido al
ministerio o comandado en jefe que corresponda, salvo cuando se trate de la
impugnacin judicial de los actos administrativos de alcance general o particular.
Ley 19.549:
Artculo 31: El pronunciamiento acerca del reclamo deber efectuarse dentro de los
noventa (90) das de formulado. Vencido el plazo, el interesado requerir pronto
despacho y si transcurrieren otros cuarenta y cinco (45) das, podr iniciar la demanda
en cualquier momento.
Ley 19.549:
Artculo 32: El reclamo administrativo previo al que se refieren los anteriores artculos
no ser necesario si mediare una norma expresa que as lo establezca y cuando:
a)
Un acto dictado de oficio pudiere ser ejecutado antes de que transcurran los plazos
del artculo 31.
b) Antes de dictarse de oficio un acto por el poder ejecutivo, el administrado se
hubiera presentado expresando su pretensin en sentido contrario.
c)
Se reclaman daos y perjuicios contra el estado o se intentase una accin de
desalojo contra alguien.
d)
Medie una clara conducta del estado que haga presumir la ineficacia cierta del
procedimiento, transformando el reclamo previo en un ritualismo intil.
e)
Se demande a una empresa del Estado, a un ente autrquico, a una sociedad
annima con participacin estatal mayoritaria, a un ente descentralizado con facultades
de entrar en juicio.
6. La ley de procedimiento administrativo de la Provincia de Buenos Aires N 7647.
Concepto. Breve explicacin.
La Ley de procedimiento administrativa de la provincia de Buenos Aires N7647: es
una Ley de aplicacin supletoria en las tramitaciones administrativas con regmenes
especiales. Las actuaciones pueden iniciarse de oficio o a peticin de cualquier persona
o entidad pblica o privada, que tenga derecho o inters legtimo.
Breve explicacin: se denomina recurso de revocatoria al que se interpone al mismo
rgano que edit el acto.

Procede contra: toda decisin final que lesione algn derecho subjetivo o inters
legtimo; o contra una transgresin de las normas legales o reglamentarias.
7. Acto poltico y acto de gobierno: nocin, controversia sobre su reversibilidad en sede
judicial.
Acto poltico y Acto de gobierno: el acto poltico es una decisin suprema, por ejemplo
declarar el estado de sitio, el indulto, la intervencin federal, etc. Los actos de gobierno
son analizables. Cuando el estado acta como poder poltico realiza actos de gobierno y
se encuentra exento de responsabilidad civil.
Dictado por el rgano ejecutivo, afectan al Estado como un todo nico. Se refieren a la
organizacin e integracin de los poderes constituidos, a las situaciones de subsistencia
ordenada, pacfica y segura de la comunidad y al derecho de agentes que se concretan
en tratados internacionales de lmites, neutralidad y paz.
Cuando el estado acta como poder poltico, realiza actos de gobierno y se encuentra
exento de responsabilidad civil. Como acto de gobierno el Estado puede declarar la
guerra y acta as con potestad soberana sin estar sujeto a otro control que el de la
responsabilidad poltica mediante el procedimiento del juicio poltico.
Una de las teoras que define el acto poltico, lo hace como de ejecucin directa e
inmediata de una disposicin formal de la constitucin.
Controversia sobre su reversibilidad en Sede Judicial: los actos de organizacin e
integracin de los poderes constituidos son injudiciables, por no afectar los derechos
subjetivos de los particulares.
Con respecto a los actos relativos a la subsistencia ordenada, pacfica y segura de la
comunidad se supone que el orden pblico es una facultad discrecional de la
administracin que le permite determinar arbitrariamente si existe o no perturbacin del
mismo y en consecuencia dictar impunemente cualquier acto que pueda violar la esfera
de los derechos privados ( los derechos y garantas de la constitucin durante el estado
de sitio que dan suspendidos pero no eliminados y el ejecutivo lo debe tener en cuenta).
Los actos de relacin internacional son las relaciones entre potencias, convenciones que
realizan entre ellas y respectivos actos de ejecucin, son injudiciables por que los actos
se encuentran sometidos parcialmente, al menos, al derecho internacional y escapa a los
jueces locales.
En los actos relativos a la aplicacin de los tratados, el juez debe decidir si esos actos
pueden ser separables del derecho internacional y sometidos al derecho administrativo
(interno). Por ejemplo: daos en el territorio nacional que hicieron las tropas nacionales
en tiempo de guerra.
La jurisprudencia y parte de la doctrina entienden que son actos de gobierno los que no
son judiciables, y nuestra jurisprudencia cuando advierte que en un acto que se somete a
su consideracin hay una cuestin poltica, se abstiene de decidir, por considerar a ese
acto de competencia exclusiva del rgano que emano. Salvo los casos de arbitrariedad
manifiesta revisando as judicialmente el acto.
ACTO ADMINISTRATIVO (segun Biglieri)
INTRODUCCION EN EL TEMA

El trmino acto administrativo, ante todo debemos circunscribirlo al Derecho


Administrativo, por contraposicin al acto jurdico que nos da la nocin, nos define y
regula el derecho civil. Dar un concepto dentro del Derecho en cualquiera de sus ramas,
siempre ha sido dificil y a menudo encontramos entre nuestros prestigiosos jurstas
diferentes posturas e interpretaciones, pero se hace ms dificil an cuando estudiamos
una rama del derecho no codificada y tan dinmica como el derecho administrativo.
Para comprender y poder arribar a una nocin de acto administrativo debemos tener en
claro que el mismo es el producto de la funcin administrativa, independientemente del
ejercicio de la misma por parte de un rgano administrativo o de los Poderes Judicial o
Legislativo (recordemos que estos ltimos tienen dentro de sus funciones a las llamadas
funciones impropias dentro de las que se encuentra la funcin administrativa).
La funcin administrativa se encargara de llevar adelante en la practica los cometidos
estatales (concepto amplio) y para ello se requerir frecuentemente que la
administracin pblica (mediante sus rganos o entes) declare o exteriorice su voluntad.
Siendo el Estado una persona jurdica de carcter pblico exteriorizar su voluntad
luego de cumplidos los recaudos determinados en el Ordenamiento Jurdico
Administrativo y el acto por el cual se declara o exterioriza la voluntad estatal es el
ACTO ADMINISTRATIVO.
A continuacin analizamos los conceptos elaborados por la doctrina:
DEFINICION CLASICA:
EL ACTO ADMINISTATIVO ES
UNA DECLARACION DE VOLUNTAD
FORMULADA POR UN ORGANO DEL ESTADO
EN EJERCICIO DE UNA POTESTAD ADMINISTRATIVA
DEFINICION DE ROBERTO DROMI:
ES TODA DECLARACION UNILATERAL
EFECTUADA POR UN ORGANO EN EJERCICIO DE LA FUNCION
ADMINISTRATIVA,
QUE PRODUCE EFECTOS JURIDICOS INDIVIDUALES EN FORMA DIRECTA O
INMEDIATA.
DEFINICION DE RAFAEL BIELSA
ES UNA DESICION,
GENERAL O ESPECIAL,
EMANADA DE AUTORIDAD ADMINISTRATIVA EN EJERCICIO DE SUS
FUNCIONES ,
EN RESGUARDO DE LOS DERECHOS E INTERESES DE LOS
ADMINISTRADOS.
DEFINICION DE JUAN FRANCISCO LINARES
ES UN ACTO QUE PARTE DE UNA NORMA JURIDICA,
CREADO POR UNA VOLUNTAD ESTATAL,
DICTADO EN EJERCICIO DE SUS FUNCIONES ADMINISTRATIVAS,

QUE ORIGINA CONSECUENCIAS JURIDICAS


DE ALCANCE INDIVIDUAL.
Debemos resaltar que autores como MARIENHOFF coinciden con Bielsa y Diez y
hablan de acto administrativo de alcance individual y acto administrativo de alcance
general, trminos adoptados en la Ley 19.549 de procedimiento administrativo.
Los Tribunales de nuestra nacin han empleado indistintamente los trminos ACTO
ADMINISTRATIVO DE ALCANCE INDIVIDUAL y ACTO ADMINISTRATIVO en
caso de efectos jurdicos individuales y ACTO ADMINISTRATIVO DE ALCANCE
GENERAL y REGLAMENTO cuando se trata de efectos de caracter general.
Transcribo a continuacin un fallo, que en los conceptos vertidos, ejemplifica lo
expuesto:
ACTO ADMINISTRATIVO. ACTO INDIVIDUAL O PARTICULAR. CONCEPTO.
OBJETO.
Los actos administrativos pueden clasificarse, en relacin con las personas, en actos de
alcance general y actos de alcance particular. Son de alcance particular aquellos actos en
los cuales la declaracin que los constituye mira a una o ms personas o casos
individualmente determinados o determinables. Estos actos son la expresin tpica de la
potestad ejecutiva de la administracin, y tienen por objeto llevar a cabo, en forma
concreta e inmediata, dicha actividad. C.NAC.CONT.ADM.FED., SALA IV Galli,
Jeanneret de Prez Corts S.A. de Exportaciones Sudamericanas -S.A.D.E.S.A.- c/
D.G.I. s/ amparo Causa: 45.246/95 07/05/96.Consideramos como la mas acertada y actual la definicin de DROMI.
ANALISIS DEL CONCEPTO DEL DR DROMI
Declaracin: La declaracin es un proceso de exteriorizacin intelectual. Los actos
administrativos traducen siempre una declaracin por lenguaje hablado o escrito o de
signos convencionales, como por ej. las seales de un agente de transito. Encontramos,
en el analisis doctrinario y jurisprudencial, a la hora de definir el acto administrativo
Unilateral: El acto administrativo es unilateral porque surge de una sola y nica
voluntad: la estatal o la pblica no estatal. O sea es una voluntad emanada de un slo
sujeto de derecho: EL ESTADO.
En ejercicio de la funcin administrativa: Siempre el acto es en ejercicio de la funcin
administrativa, sin importar el rgano que lo ejerce. Debe emanar de rgano
competente. (Arts. 3 y 7 de la Ley N 19.549).
Que produce efectos jurdicos: Es caracterstica esencial la produccin de efectos
jurdicos, esto es una consecuencia con fuerza jurdica vinculante_. Significa que crea
derechos u obligaciones para ambas partes administracin y admninistrado. Es
importante destacar los tipos de efectos que produce el acto administrativo:
1)DIRECTOS: Los efectos son directos ya que surgen del acto mismo y no est n sujetos
a la emanacin de un acto posterior.
2)INDIVIDUALES: El acto produce efectos jurdicos individuales, a diferencia de los
reglamentos que producen efectos jurdicos generales.
3)INTERNOS O EXTERNOS: Los efectos jurdicos pueden ser respecto de los
particulares (externos) o respecto de agentes o entes administrativos (internos).
4)PUBLICOS: Los efectos del acto quedan comprendidos dentro del derecho pblico
salvo casos excepcionales donde se aplica el derecho privado.
En forma directa o inmediata: porque surgen del acto mismo.

RELACION ACTO JURIDICO - ACTO ADMINISTRATIVO


Es interesante marcar diferencias y coincidencias entre el ACTO JURIDICO y EL
ACTO ADMINISTRATIVO ya que nos posibilitar una mayor comprensin del tema.
El acto jurdico se encuentra definido en el artculo 944 del CC : SON ACTOS
JURIDICOS LOS ACTOS VOLUNTARIOS LICITOS, QUE TENGAN POR FIN
INMEDIATO, ESTABLECER ENTRE LAS PERSONAS RELACIONES
JURIDICAS, CREAR, MODIFICAR, TRANSFERIR, CONSERVAR O ANIQUILAR
DERECHOS.
Partiendo de los conceptos de AA y AJ enunciados vemos que ambos producen efectos
jurdicos teniendo el acto jurdico una estructura ms slida al no tener tanto margen de
interpretacin como ocurre con el Acto Administrativo.
Yendo a las diferencias vemos que mientras en el acto jurdico las partes establecen
relaciones jurdicas en condiciones de igualdad o en coordinacin, en el acto
administrativo hay una subordinacin del administrado o empleado o funcionario y slo
hay coordinacin cuando se trata de relacines interorganicas o interadministrativas.
ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
SEGUN DROMI LOS ELEMENTOS PUEDEN SER ESENCIALES,
ACCIDENTALES, DE LEGITIMIDAD Y DE MERITO.
OTROS AUTORES SE DEDICAN A MENCIONAR SOLO A LOS ELEMENTOS
ESENCIALES Y OTROS NO LOS CLASIFICAN.
INTERESA SOBREMANERA ANALIZAR LOS ELEMENTOS ESENCIALES.
EN CUANTO A LOS ELEMENTOS ESENCIALES EL DR DROMI MENCIONA A
LA COMPETENCIA , AL OBJETO, A LA VOLUNTAD Y A LA FORMA. ES
IMPORTANTE DESTACAR LO QUE MENCIONAN OTROS AUTORES QUE
ANALIZANDO LA LEY 19.549 MANIFIESTAN QUE SON ELEMENTOS
ESENCIALES: COMPETENCIA (7 INC. A), CAUSA (7 INC. B), OBJETO(7 INC. C),
FORMA (ART. 8), MOTIVACION (7 INC. E), FINALIDAD Y PROCEDIMIENTO.
Ley Procedimiento Administrativo. 19.549
7. Son requisitos esenciales del acto administrativo los siguientes:
a) Ser dictado por autoridad competente. (competencia)
b) Deber sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el
derecho aplicable. (causa)
c) El objeto debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible; debe decidir todas las
peticiones formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas, previa audiencia del
interesado y siempre que ello no afecte derechos adquiridos. (objeto)
d) Antes de su emisin deben cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales
previstos y los que resulten implcitos del ordenamiento jurdico. Sin perjuicio de lo que
establezcan otras normas especiales, considrase tambin esencial el dictamen
proveniente de los servicios permanentes de asesoramiento jurdico cuando el acto
pudiere afectar derechos subjetivos e intereses legtimos.
e) Deber ser motivado, expresndose en forma concreta las razones que inducen a
emitir el acto, consignando, adems, los recaudos indicados en el inc. b) del presente
artculo. (motivacin)

f) Habr de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las
facultades pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir encubiertamente otros
fines, pblicos o privados distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto. Las
medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente adecuadas a aquella
finalidad.
Los contratos que celebre el Estado, los permisos y las concesiones administrativas se
regirn por sus respectivas leyes especiales, sin perjuicio de la aplicacin analgica de
las normas del presente ttulo, si ello fuere procedente.
8. El acto administrativo se manifestar expresamente y por escrito; indicar el lugar
y fecha en que se lo dicta y contendr la firma de la autoridad que lo emite; slo por
excepcin y si las circunstancias lo permitieren podr utilizarse una forma distinta.
(FORMA)
ELEMENTOS SEGUN DROMI:
LA EXISTENCIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO DEPENDE DE LA
EXISTENCIA DE CIERTOS ELEMENTOS ESENCIALES : COMPETENCIA,
OBJETO, VOLUNTAD Y FORMA
LOS ELEMENTOS ACCIDENTALES SON:
CONDICION
MODO
TERMINO
ESTOS ELEMENTOS PERTENECEN AL COMO Y AL CUANDO DE LA
PRODUCCION DE LOS EFECTOS DEL ACTO.
SON ELEMENTOS DE LEGITIMIDAD_ LOS QUE SE RELACIONAN CON EL
CUMPLIMIENTO DE LAS NORMAS POSITIVAS ATINENTES AL ACTO.
SON ELEMENTOS DE MERITO LOS QUE SE REFIEREN AL CUMPLIMIENTO
OPORTUNO Y CONVENIENTE DE LOS FINES DEL ACTO.
ELEMENTOS ESENCIALES
1)COMPETENCIA
ES EL CONJUNTO DE FACULTADES Y OBLIGACIONES QUE UN ORGANO
PUEDE Y DEBE EJERCER LEGITIMAMENTE.
Para ampliar el concepto podemos agregar que la competencia de los rganos
administrativos es el conjunto de atribuciones que en forma expresa o
razonablemente implcita confieren la Constitucin Nacional, Constitucin
Provincial, los Tratados, las leyes y los reglamentos.
ACTO ADMINISTRATIVO. COMPETENCIA. CONCEPTO. ART. 7 DE LA LEY
19.549. Segn el art. 7 de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos, la
competencia es un requisito esencial del acto administrativo, identificado como la
medida de la potestad o el complejo de funciones atribudas a un rgano administrativo,
en la que cabe incluir la aptitud o el conjunto de atribuciones y facultades que
corresponden al ente, sea centralizado o dscentralizado (Cassagne, Juan C.: "Derecho
Administrativo", t. II, 2a. ed., edit. AbeledoPerrot, Bs. As. 1994, pp. 124-125.

Comadira, Julio R. "Acto administrativo municipal", edit. Depalma, Bs.As. 1992, p. 21.
Hutchinson, Toms: "Ley Nac. de Procedimientos Administrativos", tomo I, Ed. Astrea,
Bs.As. 1985, pg. 150). (Cons. X.1). C.NAC.CONT.ADM.FED., SALA I Licht,
Coviello Herpazana S.R.L. c/ Banco de la Nacin Arg. s/ contrato administrativo Causa:
9.009/92 23/11/95.
Caracteres de la competencia
EXPRESA: Porque debe emanar de la Constitucin Nacional, Constitucin Provincial,
tratados, leyes y reglamentos.
IMPRORROGABLE O INDELEGABLE: porque se halla establecida en inters
publico y surge de una norma estatal, no de la voluntad de los administrados ni del
rgano administrativo. La competencia si bien es improrrogable e indelegable
Hay excepciones como en los casos de delegacin, sustitucin o avocacin.
IRRENUNCIABLE: Es decir indelegable.
CLASES DE COMPETENCIA
1)POR LA MATERIA: Se refiere a las actividades que legtimamente puede
desempear un rgano administrativo.
Segn el carcter de la actividad la materia puede ser:

Deliberativa: Poder Legislativo.

Ejecutiva: Intendente.

Consultiva: Oficina pericial, oficina tcnica, Asesora gral.

De control: Fiscala de estado, Tribunal de cuentas de la Nacin.


2)POR TERRITORIO: Comprende el mbito espacial en el cual es legitimo el ejercicio
de la funcin del rgano administrativo. Se relaciona este punto con las divisiones o
circunscripciones administrativas del territorio del esta
do. Ej. Municipios.
3)POR EL TIEMPO: Comprende el mbito temporal en que es legtimo el ejercicio de
la funcin. La competencia es por lo comn permanente pero en ciertos casos el rgano
puede ejercer la funcin salo en un lapso determinado. Ej. un
Juzgado del Tribunal de Faltas.
4)POR EL GRADO: La organizacin administrativa se integra verticalmente. El grado
es la posicin o situacin que ocupa el rgano dentro de la pirmide jerrquica. El
inferior en grado esta subordinado al superior. La competencia en razn del grado se
refiere a la posicin que ocupa un rgano dentro de la ordenacin jerrquica de la
administracin.
2)OBJETO
Es la materia o contenido sobre el cual se decide, certifica, valora u opina.
Es el contenido del acto. consiste en la resolucin, en las medidas concretas que dispone
el acto.
Es importante mencionar lo que dicen el art. 953 del CC y el inc. c del art. 7 de la ley
19.549:
953. El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que
por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o
hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos
por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que
perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a
esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.
c) El objeto debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible; debe decidir todas las
peticiones formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas, previa audiencia del
interesado y siempre que ello no afecte derechos adquiridos.

Interpretando estas dos normas podemos decir que el objeto debe ser:
LICITO: O sea que el objeto del acto administrativo no debe ser prohibido por las
normas jurdicas vigentes.
CIERTO:
POSIBLE:
DETERMINADO:
3)VOLUNTAD.
La voluntad es un impulso psiquico, un querer, una intencin.
Concurren en la voluntad administrativa elementos subjetivos y objetivos. La voluntad
del acto Administrativo est compuesta por la voluntad subjetiva (voluntad referente al
acto mismo) del funcionario y la voluntad objetiva del legislador (voluntad sin conocer
las circunstancias particulares de cada caso)
SEGUN DIEZ Y OTROS AUTORES LA VOLUNTAD NO ES UN ELEMENTO
ESENCIAL DEL ACTO.
Es importante recordar que la Ley 19.549 en su artclo 14 nos habla de la voluntad
como un elemento del acto.
Ttulo III. Requisitos esenciales del acto administrativo
14) El acto administrativo es nulo, de nulidad absoluta e insanable, en los siguientes
casos:
a) Cuando la voluntad de la administracin resultare excluida por error esencial; dolo,
en cuanto se tengan como existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos;
violencia fsica o moral ejercida sobre el agente; o por simulacin absoluta.
b) Cuando fuere emitido mediando incompetencia en razn de la materia, del territorio,
del tiempo o del grado, salvo, en este ltimo supuesto, que la delegacin o sustitucin
estuvieren permitidas; falta de causa por no existir o ser falsos los hechos o el derecho
invocados; por violacin de la ley aplicable de las formas esenciales o de la finalidad
que inspir su dictado.
La voluntad puede ser expresa o t cita:
Expresa: Se da cuando la conducta administrativa se exterioriza a travs de la palabra
oral o escrita, o por smbolos o signos.
Tcita: La voluntad es tcita cuando el silencio administrativo, por expresa previsin
del ordenamiento jurdico, es considerado acto administrativo.
LA VOLUNTAD EXPRESA ES LA REGLA. LA VOLUNTAD TACITA ES LA
EXCEPCION.
PREPARACION DE LA VOLUNTAD
El orden normativo establece una serie de trmites y actos previos que deben
cumplirse antes de la emisin de la voluntad. La emisin de la voluntad
administrativa se deben ajustar segn los casos a los siguientes requisitos o
elementos.

1)FINALIDAD: Los agentes pblicos deben actuar cumpliendo el fin de la norma.


O sea el acto debe tener en miras la finalidad prevista por el ordenamiento. La
finalidad del Acto Administrativo respondera a la pregunta de PARA QUE ?
Si el ente administrador usa el poder de una norma con otro fin el, acto se considerar
viciado.
2)RAZONABILIDAD: Los agentes pblicos deben valorar razonablemente las
circunstancias de hecho y de derecho aplicable y disponer medidas proporcionalmente
adecuadas al fin perseguido por el ordenamiento jurdico.
La razonabilidad se caracteriza por implicar una motivacin coherente con los
principios generales del derecho, los propios del derecho administrativo y los fines que
hubieran justificado el dictado de la normativa aplicable al caso.
3)DEBIDO PROCESO: La garanta de la defensa en juicio es aplicable en el mbito
del derecho administrativo.
Antes de la emisin del acto deben cumplirse ciertos pasos legales. Se consideran
necesarios los siguientes:
A)DICTAMEN PREVIO DEL SERVICIO PERMANENTE DE ASESORAMIENTO
JURIDICO.
B)DEBIDO PROCESO O GARANTIA DE DEFENSA.
C)INFORME CONTABLE (CUANDO HAYA DISPOSICION DE FONDOS
PUBLICOS).
4)AUSENCIA DE ERROR, DOLO Y VIOLENCIA: La voluntad administrativa debe
ser libre y conscientemente emitida sin que medie violencia fsica o moral.
ERROR: El error slo existe cuando el administrador emite un acto distinto del
que tena voluntad de
emitir. O sea quiso hacer una cosa y firmo otra.
DOLO Y VIOLENCIA: Es difcil que se presenten estos vicios. Dolo ej. Un acto
realizado por un administrador basado en documentacin falsa.
5)AUTORIZACION: Cuando el orden normativo exige la autorizacin de otro rgano
para la emisin de un acto, debe ser previa y no puede otorgrsela despus de haber sido
emitido el acto. La autorizacin es una forma de control preventivo y el acto emitido
sin dicha autorizacin se encuentra viciado.
6)APROBACION: Los actos sujetos por el orden normativo a la aprobacin de otro
rgano, no podrn ejecutarse mientras esta no haya sido otorgada. La aprobacin se
realiza sobre actos ya formados, con el objeto de permitir su ejecucin y eficacia. El
acto no aprobado no produce efectos jurdicos. La aprobacin es declarativa o sea que
los efectos del acto se retrotraen al momento de su nacimiento sin aprobacin.
ACTO ADMINISTRATIVO. ACTO "AD REFERENDUM". CONCEPTO.
El acto "ad referendum" en sentido estricto ha sido descripto como aquel en que el
rgano que dict el acto originario no es competente para hacerlo (cfr. Gordillo,
Agustn: "Tratado de Derecho Administrativo", t. 3, ed. Macchi, Bs.As. 1979, p. IX-18;
Linares: "Derecho Administrativo", Edit. Astrea, Bs.As. 1986, p. 326; Dromi, Jos R.:
"El acto administrativo", ed. I.E.A.L., Madrid, 1985, p. 181; id.: "Licitacin pblica",
2a. ed., Edciones Ciudad Arg., Bs.As. 1995, p. 469). (Cons. XI.2).

C.NAC.CONT.ADM.FED., SALA I Licht, Coviello Herpazana S.R.L. c/ Banco de la


Nacin Arg. s/ contrato administrativo Causa: 9.009/92 23/11/95.
VOLUNTAD EN CASO DE ORGANOS COLEGIADOS: A los fines de la validez
del acto, los A.A. emanados de rganos colegiados tienen que reunir adems de los
requisitos comunes, aquellos especficos previstos por la norma.
Las reglas para la preparacin y emisin de actos de rganos colegiados son:
-Convocatoria por parte del presidente del rgano colegiado.
-Orden del da fijado por el presidente y tambin a pedido de los dems miembros si as
lo hicieren saber.
-Quorum. En referencia al quorum vlido para la constitucin de un rgano colegiado es
el de la mayora absoluta de sus miembros. Si no hay quorum por lo comn el rgano se
constitura en segunda convocatoria con la presencia de la tercera parte de sus miembros
y, en todo caso con un nmero no inferior a tres.
-Las desiciones sern adoptadas por mayora absoluta de los miembros presentes.
-No podrn ser objeto de desicin asuntos que no figuren en el rden del da, salvo
resolucin unnime.
-No se podr tomar desicin sin deliberacin.
-Los miembros pueden hacer constar en el ata su voto contrario al acuerdo arrivado.
VOLUNTAD EN CASO DE ACTOS COMPLEJOS: Los actos complejos son los
que se forman con el concurso de voluntades de distintos rganos.
Ej. un decreto del Poder Ejecutivo tiene la voluntad concurrente de Presidente y Jefe de
Gabine.
4)FORMA
Por forma se entiende al modo como se instrumenta y se da a conocer la voluntad
administrativa.
Las formas de instrumentacin del acto administrativo pueden ser: ESCRITA, ORAL
O SIMBOLICA.
EL PRINCIPIO GENERAL ES QUE EL ACTO SEA ESCRITO. Esta regla admite
pocas excepciones.
FORMAS:
ESCRITA: El acto administrativo se manifiesta expresamente y por escrito y
contendr:
1)Lugar y fecha de emisin.
2)Mencin del rgano y entidad de quien emana.
3)Expresin clara y precisa del contenido de la voluntad administrativa.
4)Individualizacin y firma del agente interviniente.
ORAL: Puede admitirse en algunos casos que la orden no se documente por escrito,
sino que lo exprese Verbalmente. Ej. Orden de agentes de polica.
SIGNOS: Los signos que hayan de emplearse pueden variar al infinito; lumnicas
(semforos), mmica agente de trnsito.

ELEMENTOS ESENCIALES SEGUN LEY 19.549 Y LA MAYORIA DE LA


DOCTRINA.
PROCEDIMIENTO
Es un elemento esencial segn la Ley 19.549 que lo explicita en el artculo 7 inc. D, y
las irregularidades procedimentales pueden derivar en la declaracin de inexistencia del
acto o su nulidad absoluta.
CAUSA
Atiende a los antecedentes de hecho y de derecho que dan origen al acto. La causa
responde al por que? de la realizacin del acto.
MOTIVACION
EXISTE CONFUCION ENTRE MOTIVACION Y CAUSA. LA MOTIVACION
RESPONDE AL POR QUE JUSTIFICATIVO. LA CAUSA RESPONDE AL POR
QUE?. LA MOTIVACION APARECE CUANDO EN EL ACTO EXISTE LA
POSIBILIDAD DE LA DISCRECIONALIDAD POR PARTE DEL FUNCIONARIO
PUBLICO. SI UN ACTO ES DISCRECIONAL DEBE MOTIVARSE. SI UN ACTO
ES TOTALMENTE REGLADO NO SERIA NECESARIA LA MOTIVACION.
Para aclarar las diferencias conceptuales que aparecen cuando se intenta desentraar los
conceptos de causa y motivacin del acto administrativo, es dable refrescar un
importante antecedente jurisprudencial:
ACTO ADMINISTRATIVO. CAUSA. CONCEPTO. DIFERENCIA CON LA
MOTIVACION.
"...La causa -entendida como los antecedentes de hecho y de derecho que en cada caso
llevan a dictar el acto administrativo-, se diferencia de la motivacin, en tanto motivo (o
causa) es la circunstancia de hecho impuesta por la ley para justificar la emisin del acto
y motivacin es la expresin o constancias de que dicho motivo existe o que concurre
en el caso concreto, de lo que se sigue que motivo y motivacin son matices de un
mismo concepto o idea pero son cosas distintas... motivacin no es otra cosa que un
aspecto o ingrediente del elemento forma del acto administrativo que tiende a poner de
manifiesto la juridicidad del acto emitido, acreditando que, en el caso concreto
concurren las circunstancias de hecho o de derecho que justifican la emisin...Si bien la
motivacin debe contener las razones de hecho y de derecho que determinaron el
dictado del acto, no es necesaria una relacin suscinta que sea ilustrativa...incluso
cuando una norma legal aplicable es suficientemente comprensiva su mera referencia
puede surtir efectos de motivacin resultando as que la simple cita de la disposicin
valdra como tal...(confr. esta Sala in re "Beamurgia", del 23 de sept. de 1993). (Ver Sala
II del fuero, 29/9/94, "Aramburu" C.NAC.CONT.ADM.FED., SALA II D. y H.
COOPERATIVA DE TRABAJO COOPERANDO LTDA. c/ INST. NAC. DE ACC.
COOP. s/ APELACION 03/02/94
FINALIDAD
Es determinado como requisito esencial del AA en el art. 7 inc f de la Ley 19.549.

Cuando se otorga competencia a un rgano para un tema especifico, dicho rgano no


debe apartarse de la finalidad perseguida por el Estado al otorgar competencia. La
ausencia de este elemento puede derivar en la nulidad del Acto.
NOTIFICACION
Son formas de publicidad la publicacin y la notificacin. La publicacin es aplicable a
los reglamentos, mientras que la notificacin lo es a los actos administrativos.
El acto que no ha sido notificado no produce efectos jurdicos inmediatos. No es acto
administrativo en el concepto que hemos sealado. Por lo tanto la notificacin es
elemento del acto, forma parte de l.
ES IMPORTANTE DESTACAR LO QUE MANIFIESTA EL ART. 11 DE LA LEY
19.549:
11. Para que el acto administrativo de alcance particular adquiera eficacia debe ser
objeto de notificacin al interesado y el de alcance general de publicacin. Los
administrados podrn antes, no obstante, pedir el cumplimiento de esos actos si no
resultaren perjuicios para el derecho de terceros.
El acto administrativo carece de eficacia mientras no sea notificado al interesado. La
comunicacin del acto afecta a la vinculacin o sujecin del administrado. La
notificacin no debe ser imprecisa ni ambigua, con el objeto de no violar la garanta que
consagra expresamente el art. 18 de la Constitucin.
"El objetivo, el fin, la integracin del acto administrativo, se logra, se concreta, se
produce desde el momento en que el interesado a quien va dirigido toma conocimiento
(que es el fin de la notificacin). Es entonces cuando el acto administrativo adquiere
eficacia, no antes ni despus, y no desde la fecha de su emisin" (C1CivCom y Minera
San Juan, 10/4/84, ED, 110-183).
"La ejecucin de un acto administrativo que no hubiese sido objeto de publicidad o
comunicacin, sera rrita, pues ello implicara la violacin de la Constitucin Nacional,
art. 19" (CNCivComFed, Sala III, 30/4/82, JA, 1983-IV-455).
"Luego de notificados, los actos administrativos operan como verdaderos ttulos de los
derechos que ellos reconocen" (CSJN, 5/12/83, "Hernndez, Mara E. c/Escuela
Nacional de Bellas Artes Manuel Belgrano", ED, 108-586; ver tambin
CNContAdmFed, Sala II, 10/8/82, ED, 102-312).
Las notificaciones se podrn hacer indistintamente por alguno de los siguientes medios:
a) acceso directo del interesado al expediente, dejando constancia expresa de ello;
b) prstamo del expediente;
c) recepcin de copias;
d) presentacin espontnea del interesado de la que resulta estar en conocimiento
fehaciente del acto respectivo;
e) cdula;
f) telegrama con aviso de entrega o carta documento;
g) edictos;
h) oficio impuesto como certificado expreso con aviso de recepcin, e

i) por los medios que indique la autoridad postal, a travs de sus permisionarios.
En tal sentido "es forzoso sealar que tanto los procedimientos especiales como el
general regulado en la Ley Nacional de Procedimiento Administrativo y su
reglamentacin, si bien contienen disposiciones que pueden diferir en la previsin de las
formas y medios idneos de notificacin, se inspiran en el mismo elemental principio de
relacin de la Administracin con los particulares: el anoticiamiento de stos sobre los
actos administrativos que los afectan tiene un fin en s mismo, debe ser en general
ntegro e irrestrictivo; y a todo evento que genere dudas, la Administracin debe dirigir
su obrar hacia tal objeto, aunque sea informalmente, es decir, sin atarse a posturas de
rgido y ritual reglamentarismo (conf. doct. art. 1, inc. c, ley 19.549), pues slo la
notificacin eficaz confiere efectos jurdicos plenos a los actos comunicados, siendo la
consecuencia normativa inmediata, el inicio del cmputo de los plazos de impugnacin"
(CNFedContAdm., Sala II, 16/9/97, "Manghessi, Miguel A. c/Polica Federal
Argentina", SJDA, 6/4/98, p. 52).
Es admisible la notificacin verbal slo cuando el acto vlidamente no est
documentado por escrito. Adems, si la voluntad administrativa se exteriorizara por
seales o signos, su conocimiento o percepcin importara notificacin.
El acto administrativo no notificado por impulso de la Administracin puede llegar a ser
eficaz mediante la invocacin de sus efectos por parte del interesado. No ocurre lo
mismo con el reglamento; ste, si no es publicado, no puede ser invocado por los
particulares que tengan conocimiento de l, porque ello violara la igualdad ante la ley;
es necesario que el reglamento se aplique a la generalidad de los individuos a quienes
sus disposiciones contemplan, sin hacerse distinciones no establecidas en l.
Finalmente, sealamos que la notificacin de un acto administrativo supone
necesariamente el otorgamiento implcito acto tcito, conforme a lo precedentemente
expuesto de la vista de las actuaciones en que dicho acto ha sido producido y de los
dictmenes, informes, etc., que han dado lugar a l, sea que stos coincidan con la
decisin o, por el contrario, sean contrarios a ella.
CARACTERES Y EFECTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
CARACTERES
1)LEGITIMIDAD: ES LA SUPOSICION DE QUE EL ACTO SE REALIZO
CONFORME A DERECHO. TODO ACTO ADMINISTRATIVO QUE SEA
PERFECTO Y EFICAZ SE PRESUME LEGITIMO, O SEA QUE HA SIDO
DICTADO DE ACUERDO CON EL ORDENAMIENTO JURIDICO VIGENTE.
PUEDE DECIRSE TAMBIEN QUE LA LEGITIMIDAD O PRESUNCION DE
LEGITIMIDAD ES LA PRESUNCION DE VALIDEZ DEL ACTO
ADMINISTRATIVO MIENTRAS SU POSIBLE NULIDAD NO HAYA SIDO
DECLARADA POR AUTORIDAD COMPETENTE.
EL ART. 12 DE LA LEY 19.549 LO MANIFIESTA EXPRESAMENTE:
El acto administrativo goza de presuncin de legitimidad; su fuerza ejecutoria faculta a
la administracin a ponerlo en prctica por sus propios medios -a menos que la ley o la
naturaleza del acto exigieren la intervencin judicial- e impide que los recursos que
interpongan los administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una norma
expresa establezca lo contrario.
Sin embargo, la administracin podr, de oficio o a pedido de parte y mediante
resolucin fundada, suspender la ejecucin por razones de inters pblico, o para evitar
perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.

EL FUNDAMENTO BASICO QUE LA DOCTRINA DA A LA PRESUNCION DE


LEGITIMIDAD LO ENCONTRAMOS EN LAS GARANTIAS SUBJETIVAS Y
OBJETIVAS QUE PRECEDEN A LA EMANACION DEL ACTO. O SEA QUE EN
LA LEY 19.549 Y EN EL PROCEDIMIENTO MISMO ENCONTRAMOS LA
POSIBILIDAD DE LOS PARTICULARES DE SER OIDOS Y EXISTE UN
LLAMADO DEBIDO PROCESO ADMIISTRATIVO. LA JURISPRUDENCIA
AVALA LA PRESUNCION DE LEGITIMIDAD.
2)EJECUTIVIDAD: EL A.A TIENE FUERZA OBLIGATORIA. LA EJECUTIVIDAD
ES LA OBLIGATORIEDAD, EL DERECHO A LA EXIGIBILIDAD Y EL DEBER DE
CUMPLIMIENTO DESDE LA NOTIFICACION DEL ACTO ADMINISTRATIVO.
3)EJECUTORIEDAD: ES UN CARACTER ESENCIAL DE LA FUNCION
ADMINISTRATIVA. ES LA CAPACIDAD DEL ORGANO ADMINISTRATIVO
PARA OBTENER EL CUMPLIMIENTO DE SUS PROPIOS ACTOS, SIN
NECESIDAD DE QUE EL ORGANO JUDICIAL RECONOZCA SU DERECHO.
CLASES:
CONTRAVENCIONAL: EJ. EJECUTORIEDAD EN LAS NORMAS DE FALTAS
APLICANDO SANCIONES: EJ.MULTAS.
CONTRACTUAL: LEYES DE CONTRATACION PUBLICA; POSIBILIDAD DE
INCAUTACION DE BIENES Y MAQUINARIAS EN RAZON DE UNA OBRA
PUBLICA.
DOMINIAL: EL ORD. JURIDICO AUTORIZA A QUE EN DEFENSA DE BIENES
DE USO PUBLICO SE AUTORIZA A LA DESOCUPACION DIRECTA: CALESITA
EN BIEN DEL ESTADO.
JUDICIAL: SURGEN DEL ORDENAMIENTO DIFERENTES FORMAS DE
EJECUCION ADM. EN SEDE JUDICIAL: EJ EXPROPIACION Y JUICIO DE
APREMIO.
4)ESTABILIDAD: ES LA IRREVOCABILIDAD DEL ACTO POR PARTE DE LA
PROPIA ADMINISTRACION. ES LA PROHIBICION DE REVOCACION DE LOS
ACTOS QUE CREAN, RECONOCEN O DECLARAN UN DERECHO, UNA VEZ
QUE HAYAN SIDO NOTIFICADOS.
LOS ACTOS SON EN PRINCIPIO INEXTINGUIBLES EN SEDE
ADMINISTRATIVA Y SOLO REVISABLES EN SEDE JUDICIAL.
5)IMPUGNABILIDAD LOS AA SON IMPUGNABLES MEDIANTE LA
INTERPOSICION DE RECURSOS ADMINISTRATIVOS Y TAMBIEN EN SEDE
JUDICIAL.

UNIDAD 9
ACTO ADMINISTRATIVO
INTRODUCCION EN EL TEMA
El trmino acto administrativo, ante todo debemos circunscribirlo al Derecho
Administrativo, por contraposicin al acto jurdico que nos da la nocin, nos define y
regula el derecho civil. Dar un concepto dentro del Derecho en cualquiera de sus ramas,
siempre ha sido dificil y a menudo encontramos entre nuestros prestigiosos jurstas
diferentes posturas e interpretaciones, pero se hace ms dificil an cuando estudiamos
una rama del derecho no codificada y tan dinmica como el derecho administrativo.
Para comprender y poder arribar a una nocin de acto administrativo debemos tener en
claro que el mismo es el producto de la funcin administrativa, independientemente del
ejercicio de la misma por parte de un rgano administrativo o de los Poderes Judicial o
Legislativo (recordemos que estos ltimos tienen dentro de sus funciones a las llamadas
funciones impropias dentro de las que se encuentra la funcin administrativa).
La funcin administrativa se encargara de llevar adelante en la practica los cometidos
estatales (concepto amplio) y para ello se requerir frecuentemente que la
administracin pblica (mediante sus rganos o entes) declare o exteriorice su voluntad.
Siendo el Estado una persona jurdica de carcter pblico exteriorizar su voluntad
luego de cumplidos los recaudos determinados en el Ordenamiento Jurdico
Administrativo y el acto por el cual se declara o exterioriza la voluntad estatal es el
ACTO ADMINISTRATIVO.
A continuacin analizamos los conceptos elaborados por la doctrina:
DEFINICION CLASICA:
EL ACTO ADMINISTATIVO ES
UNA DECLARACION DE VOLUNTAD
FORMULADA POR UN ORGANO DEL ESTADO
EN EJERCICIO DE UNA POTESTAD ADMINISTRATIVA
DEFINICION DE ROBERTO DROMI:
ES TODA DECLARACION UNILATERAL
EFECTUADA POR UN ORGANO EN EJERCICIO DE LA FUNCION
ADMINISTRATIVA,
QUE PRODUCE EFECTOS JURIDICOS INDIVIDUALES EN FORMA DIRECTA O
INMEDIATA.
DEFINICION DE RAFAEL BIELSA
ES UNA DESICION,
GENERAL O ESPECIAL,
EMANADA DE AUTORIDAD ADMINISTRATIVA EN EJERCICIO DE SUS
FUNCIONES ,
EN RESGUARDO DE LOS DERECHOS E INTERESES DE LOS
ADMINISTRADOS.

DEFINICION DE JUAN FRANCISCO LINARES


ES UN ACTO QUE PARTE DE UNA NORMA JURIDICA,
CREADO POR UNA VOLUNTAD ESTATAL,
DICTADO EN EJERCICIO DE SUS FUNCIONES ADMINISTRATIVAS,
QUE ORIGINA CONSECUENCIAS JURIDICAS
DE ALCANCE INDIVIDUAL.
Debemos resaltar que autores como MARIENHOFF coinciden con Bielsa y Diez y
hablan de acto administrativo de alcance individual y acto administrativo de alcance
general, trminos adoptados en la Ley 19.549 de procedimiento administrativo.
Los Tribunales de nuestra nacin han empleado indistintamente los trminos ACTO
ADMINISTRATIVO DE ALCANCE INDIVIDUAL y ACTO ADMINISTRATIVO en
caso de efectos jurdicos individuales y ACTO ADMINISTRATIVO DE ALCANCE
GENERAL y REGLAMENTO cuando se trata de efectos de caracter general.
Transcribo a continuacin un fallo, que en los conceptos vertidos, ejemplifica lo
expuesto:
ACTO ADMINISTRATIVO. ACTO INDIVIDUAL O PARTICULAR. CONCEPTO.
OBJETO.
Los actos administrativos pueden clasificarse, en relacin con las personas, en actos de
alcance general y actos de alcance particular. Son de alcance particular aquellos actos en
los cuales la declaracin que los constituye mira a una o ms personas o casos
individualmente determinados o determinables. Estos actos son la expresin tpica de la
potestad ejecutiva de la administracin, y tienen por objeto llevar a cabo, en forma
concreta e inmediata, dicha actividad. C.NAC.CONT.ADM.FED., SALA IV Galli,
Jeanneret de Prez Corts S.A. de Exportaciones Sudamericanas -S.A.D.E.S.A.- c/
D.G.I. s/ amparo Causa: 45.246/95 07/05/96.Consideramos como la mas acertada y actual la definicin de DROMI.
ANALISIS DEL CONCEPTO DEL DR DROMI
Declaracin: La declaracin es un proceso de exteriorizacin intelectual. Los actos
administrativos traducen siempre una declaracin por lenguaje hablado o escrito o de
signos convencionales, como por ej. las seales de un agente de transito. Encontramos,
en el analisis doctrinario y jurisprudencial, a la hora de definir el acto administrativo
Unilateral: El acto administrativo es unilateral porque surge de una sola y nica
voluntad: la estatal o la pblica no estatal. O sea es una voluntad emanada de un slo
sujeto de derecho: EL ESTADO.
En ejercicio de la funcin administrativa: Siempre el acto es en ejercicio de la funcin
administrativa, sin importar el rgano que lo ejerce. Debe emanar de rgano
competente. (Arts. 3 y 7 de la Ley N 19.549).
Que produce efectos jurdicos: Es caracterstica esencial la produccin de efectos
jurdicos, esto es una consecuencia con fuerza jurdica vinculante_. Significa que crea
derechos u obligaciones para ambas partes administracin y admninistrado. Es
importante destacar los tipos de efectos que produce el acto administrativo:
1)DIRECTOS: Los efectos son directos ya que surgen del acto mismo y no est n sujetos
a la emanacin de un acto posterior.
2)INDIVIDUALES: El acto produce efectos jurdicos individuales, a diferencia de los
reglamentos que producen efectos jurdicos generales.

3)INTERNOS O EXTERNOS: Los efectos jurdicos pueden ser respecto de los


particulares (externos) o respecto de agentes o entes administrativos (internos).
4)PUBLICOS: Los efectos del acto quedan comprendidos dentro del derecho pblico
salvo casos excepcionales donde se aplica el derecho privado.
En forma directa o inmediata: porque surgen del acto mismo.
RELACION ACTO JURIDICO - ACTO ADMINISTRATIVO
Es interesante marcar diferencias y coincidencias entre el ACTO JURIDICO y EL
ACTO ADMINISTRATIVO ya que nos posibilitar una mayor comprensin del tema.
El acto jurdico se encuentra definido en el artculo 944 del CC : SON ACTOS
JURIDICOS LOS ACTOS VOLUNTARIOS LICITOS, QUE TENGAN POR FIN
INMEDIATO, ESTABLECER ENTRE LAS PERSONAS RELACIONES
JURIDICAS, CREAR, MODIFICAR, TRANSFERIR, CONSERVAR O ANIQUILAR
DERECHOS.
Partiendo de los conceptos de AA y AJ enunciados vemos que ambos producen efectos
jurdicos teniendo el acto jurdico una estructura ms slida al no tener tanto margen de
interpretacin como ocurre con el Acto Administrativo.
Yendo a las diferencias vemos que mientras en el acto jurdico las partes establecen
relaciones jurdicas en condiciones de igualdad o en coordinacin, en el acto
administrativo hay una subordinacin del administrado o empleado o funcionario y slo
hay coordinacin cuando se trata de relacines interorganicas o interadministrativas.
ELEMENTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
SEGUN DROMI LOS ELEMENTOS PUEDEN SER ESENCIALES,
ACCIDENTALES, DE LEGITIMIDAD Y DE MERITO.
OTROS AUTORES SE DEDICAN A MENCIONAR SOLO A LOS ELEMENTOS
ESENCIALES Y OTROS NO LOS CLASIFICAN.
INTERESA SOBREMANERA ANALIZAR LOS ELEMENTOS ESENCIALES.
EN CUANTO A LOS ELEMENTOS ESENCIALES EL DR DROMI MENCIONA A
LA COMPETENCIA , AL OBJETO, A LA VOLUNTAD Y A LA FORMA. ES
IMPORTANTE DESTACAR LO QUE MENCIONAN OTROS AUTORES QUE
ANALIZANDO LA LEY 19.549 MANIFIESTAN QUE SON ELEMENTOS
ESENCIALES: COMPETENCIA (7 INC. A), CAUSA (7 INC. B), OBJETO(7 INC. C),
FORMA (ART. 8), MOTIVACION (7 INC. E), FINALIDAD Y PROCEDIMIENTO.
Ley Procedimiento Administrativo. 19.549
7. Son requisitos esenciales del acto administrativo los siguientes:
a) Ser dictado por autoridad competente. (competencia)
b) Deber sustentarse en los hechos y antecedentes que le sirvan de causa y en el
derecho aplicable. (causa)
c) El objeto debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible; debe decidir todas las
peticiones formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas, previa audiencia del
interesado y siempre que ello no afecte derechos adquiridos. (objeto)
d) Antes de su emisin deben cumplirse los procedimientos esenciales y sustanciales
previstos y los que resulten implcitos del ordenamiento jurdico. Sin perjuicio de lo que

establezcan otras normas especiales, considrase tambin esencial el dictamen


proveniente de los servicios permanentes de asesoramiento jurdico cuando el acto
pudiere afectar derechos subjetivos e intereses legtimos.
e) Deber ser motivado, expresndose en forma concreta las razones que inducen a
emitir el acto, consignando, adems, los recaudos indicados en el inc. b) del presente
artculo. (motivacin)
f) Habr de cumplirse con la finalidad que resulte de las normas que otorgan las
facultades pertinentes del rgano emisor, sin poder perseguir encubiertamente otros
fines, pblicos o privados distintos de los que justifican el acto, su causa y objeto. Las
medidas que el acto involucre deben ser proporcionalmente adecuadas a aquella
finalidad.
Los contratos que celebre el Estado, los permisos y las concesiones administrativas se
regirn por sus respectivas leyes especiales, sin perjuicio de la aplicacin analgica de
las normas del presente ttulo, si ello fuere procedente.
8. El acto administrativo se manifestar expresamente y por escrito; indicar el lugar
y fecha en que se lo dicta y contendr la firma de la autoridad que lo emite; slo por
excepcin y si las circunstancias lo permitieren podr utilizarse una forma distinta.
(FORMA)
ELEMENTOS SEGUN DROMI:
LA EXISTENCIA DEL ACTO ADMINISTRATIVO DEPENDE DE LA
EXISTENCIA DE CIERTOS ELEMENTOS ESENCIALES : COMPETENCIA,
OBJETO, VOLUNTAD Y FORMA
LOS ELEMENTOS ACCIDENTALES SON:
CONDICION
MODO
TERMINO
ESTOS ELEMENTOS PERTENECEN AL COMO Y AL CUANDO DE LA
PRODUCCION DE LOS EFECTOS DEL ACTO.
SON ELEMENTOS DE LEGITIMIDAD_ LOS QUE SE RELACIONAN CON EL
CUMPLIMIENTO DE LAS NORMAS POSITIVAS ATINENTES AL ACTO.
SON ELEMENTOS DE MERITO LOS QUE SE REFIEREN AL CUMPLIMIENTO
OPORTUNO Y CONVENIENTE DE LOS FINES DEL ACTO.
ELEMENTOS ESENCIALES
1)COMPETENCIA
ES EL CONJUNTO DE FACULTADES Y OBLIGACIONES QUE UN ORGANO
PUEDE Y DEBE EJERCER LEGITIMAMENTE.
Para ampliar el concepto podemos agregar que la competencia de los rganos
administrativos es el conjunto de atribuciones que en forma expresa o
razonablemente implcita confieren la Constitucin Nacional, Constitucin
Provincial, los Tratados, las leyes y los reglamentos.

ACTO ADMINISTRATIVO. COMPETENCIA. CONCEPTO. ART. 7 DE LA LEY


19.549. Segn el art. 7 de la Ley Nacional de Procedimientos Administrativos, la
competencia es un requisito esencial del acto administrativo, identificado como la
medida de la potestad o el complejo de funciones atribudas a un rgano administrativo,
en la que cabe incluir la aptitud o el conjunto de atribuciones y facultades que
corresponden al ente, sea centralizado o dscentralizado (Cassagne, Juan C.: "Derecho
Administrativo", t. II, 2a. ed., edit. AbeledoPerrot, Bs. As. 1994, pp. 124-125.
Comadira, Julio R. "Acto administrativo municipal", edit. Depalma, Bs.As. 1992, p. 21.
Hutchinson, Toms: "Ley Nac. de Procedimientos Administrativos", tomo I, Ed. Astrea,
Bs.As. 1985, pg. 150). (Cons. X.1). C.NAC.CONT.ADM.FED., SALA I Licht,
Coviello Herpazana S.R.L. c/ Banco de la Nacin Arg. s/ contrato administrativo Causa:
9.009/92 23/11/95.
Caracteres de la competencia
EXPRESA: Porque debe emanar de la Constitucin Nacional, Constitucin Provincial,
tratados, leyes y reglamentos.
IMPRORROGABLE O INDELEGABLE: porque se halla establecida en inters
publico y surge de una norma estatal, no de la voluntad de los administrados ni del
rgano administrativo. La competencia si bien es improrrogable e indelegable
Hay excepciones como en los casos de delegacin, sustitucin o avocacin.
IRRENUNCIABLE: Es decir indelegable.
CLASES DE COMPETENCIA
1)POR LA MATERIA: Se refiere a las actividades que legtimamente puede
desempear un rgano administrativo.
Segn el carcter de la actividad la materia puede ser:

Deliberativa: Poder Legislativo.

Ejecutiva: Intendente.

Consultiva: Oficina pericial, oficina tcnica, Asesora gral.

De control: Fiscala de estado, Tribunal de cuentas de la Nacin.


2)POR TERRITORIO: Comprende el mbito espacial en el cual es legitimo el ejercicio
de la funcin del rgano administrativo. Se relaciona este punto con las divisiones o
circunscripciones administrativas del territorio del esta
do. Ej. Municipios.
3)POR EL TIEMPO: Comprende el mbito temporal en que es legtimo el ejercicio de
la funcin. La competencia es por lo comn permanente pero en ciertos casos el rgano
puede ejercer la funcin salo en un lapso determinado. Ej. un
Juzgado del Tribunal de Faltas.
4)POR EL GRADO: La organizacin administrativa se integra verticalmente. El grado
es la posicin o situacin que ocupa el rgano dentro de la pirmide jerrquica. El
inferior en grado esta subordinado al superior. La competencia en razn del grado se
refiere a la posicin que ocupa un rgano dentro de la ordenacin jerrquica de la
administracin.
2)OBJETO
Es la materia o contenido sobre el cual se decide, certifica, valora u opina.
Es el contenido del acto. consiste en la resolucin, en las medidas concretas que dispone
el acto.
Es importante mencionar lo que dicen el art. 953 del CC y el inc. c del art. 7 de la ley
19.549:
953. El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que
por un motivo especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o

hechos que no sean imposibles, ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos
por las leyes, o que se opongan a la libertad de las acciones o de la conciencia, o que
perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean conformes a
esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.
c) El objeto debe ser cierto y fsica y jurdicamente posible; debe decidir todas las
peticiones formuladas, pero puede involucrar otras no propuestas, previa audiencia del
interesado y siempre que ello no afecte derechos adquiridos.
Interpretando estas dos normas podemos decir que el objeto debe ser:
LICITO: O sea que el objeto del acto administrativo no debe ser prohibido por las
normas jurdicas vigentes.
CIERTO:
POSIBLE:
DETERMINADO:
3)VOLUNTAD.
La voluntad es un impulso psiquico, un querer, una intencin.
Concurren en la voluntad administrativa elementos subjetivos y objetivos. La voluntad
del acto Administrativo est compuesta por la voluntad subjetiva (voluntad referente al
acto mismo) del funcionario y la voluntad objetiva del legislador (voluntad sin conocer
las circunstancias particulares de cada caso)
SEGUN DIEZ Y OTROS AUTORES LA VOLUNTAD NO ES UN ELEMENTO
ESENCIAL DEL ACTO.
Es importante recordar que la Ley 19.549 en su artclo 14 nos habla de la voluntad
como un elemento del acto.
Ttulo III. Requisitos esenciales del acto administrativo
14) El acto administrativo es nulo, de nulidad absoluta e insanable, en los siguientes
casos:
a) Cuando la voluntad de la administracin resultare excluida por error esencial; dolo,
en cuanto se tengan como existentes hechos o antecedentes inexistentes o falsos;
violencia fsica o moral ejercida sobre el agente; o por simulacin absoluta.
b) Cuando fuere emitido mediando incompetencia en razn de la materia, del territorio,
del tiempo o del grado, salvo, en este ltimo supuesto, que la delegacin o sustitucin
estuvieren permitidas; falta de causa por no existir o ser falsos los hechos o el derecho
invocados; por violacin de la ley aplicable de las formas esenciales o de la finalidad
que inspir su dictado.
La voluntad puede ser expresa o t cita:
Expresa: Se da cuando la conducta administrativa se exterioriza a travs de la palabra
oral o escrita, o por smbolos o signos.
Tcita: La voluntad es tcita cuando el silencio administrativo, por expresa previsin
del ordenamiento jurdico, es considerado acto administrativo.
LA VOLUNTAD EXPRESA ES LA REGLA. LA VOLUNTAD TACITA ES LA
EXCEPCION.

PREPARACION DE LA VOLUNTAD
El orden normativo establece una serie de trmites y actos previos que deben
cumplirse antes de la emisin de la voluntad. La emisin de la voluntad
administrativa se deben ajustar segn los casos a los siguientes requisitos o
elementos.
1)FINALIDAD: Los agentes pblicos deben actuar cumpliendo el fin de la norma.
O sea el acto debe tener en miras la finalidad prevista por el ordenamiento. La
finalidad del Acto Administrativo respondera a la pregunta de PARA QUE ?
Si el ente administrador usa el poder de una norma con otro fin el, acto se considerar
viciado.
2)RAZONABILIDAD: Los agentes pblicos deben valorar razonablemente las
circunstancias de hecho y de derecho aplicable y disponer medidas proporcionalmente
adecuadas al fin perseguido por el ordenamiento jurdico.
La razonabilidad se caracteriza por implicar una motivacin coherente con los
principios generales del derecho, los propios del derecho administrativo y los fines que
hubieran justificado el dictado de la normativa aplicable al caso.
3)DEBIDO PROCESO: La garanta de la defensa en juicio es aplicable en el mbito
del derecho administrativo.
Antes de la emisin del acto deben cumplirse ciertos pasos legales. Se consideran
necesarios los siguientes:
A)DICTAMEN PREVIO DEL SERVICIO PERMANENTE DE ASESORAMIENTO
JURIDICO.
B)DEBIDO PROCESO O GARANTIA DE DEFENSA.
C)INFORME CONTABLE (CUANDO HAYA DISPOSICION DE FONDOS
PUBLICOS).
4)AUSENCIA DE ERROR, DOLO Y VIOLENCIA: La voluntad administrativa debe
ser libre y conscientemente emitida sin que medie violencia fsica o moral.
ERROR: El error slo existe cuando el administrador emite un acto distinto del
que tena voluntad de
emitir. O sea quiso hacer una cosa y firmo otra.
DOLO Y VIOLENCIA: Es difcil que se presenten estos vicios. Dolo ej. Un acto
realizado por un administrador basado en documentacin falsa.
5)AUTORIZACION: Cuando el orden normativo exige la autorizacin de otro rgano
para la emisin de un acto, debe ser previa y no puede otorgrsela despus de haber sido
emitido el acto. La autorizacin es una forma de control preventivo y el acto emitido
sin dicha autorizacin se encuentra viciado.
6)APROBACION: Los actos sujetos por el orden normativo a la aprobacin de otro
rgano, no podrn ejecutarse mientras esta no haya sido otorgada. La aprobacin se
realiza sobre actos ya formados, con el objeto de permitir su ejecucin y eficacia. El
acto no aprobado no produce efectos jurdicos. La aprobacin es declarativa o sea que
los efectos del acto se retrotraen al momento de su nacimiento sin aprobacin.

ACTO ADMINISTRATIVO. ACTO "AD REFERENDUM". CONCEPTO.


El acto "ad referendum" en sentido estricto ha sido descripto como aquel en que el
rgano que dict el acto originario no es competente para hacerlo (cfr. Gordillo,
Agustn: "Tratado de Derecho Administrativo", t. 3, ed. Macchi, Bs.As. 1979, p. IX-18;
Linares: "Derecho Administrativo", Edit. Astrea, Bs.As. 1986, p. 326; Dromi, Jos R.:
"El acto administrativo", ed. I.E.A.L., Madrid, 1985, p. 181; id.: "Licitacin pblica",
2a. ed., Edciones Ciudad Arg., Bs.As. 1995, p. 469). (Cons. XI.2).
C.NAC.CONT.ADM.FED., SALA I Licht, Coviello Herpazana S.R.L. c/ Banco de la
Nacin Arg. s/ contrato administrativo Causa: 9.009/92 23/11/95.
VOLUNTAD EN CASO DE ORGANOS COLEGIADOS: A los fines de la validez
del acto, los A.A. emanados de rganos colegiados tienen que reunir adems de los
requisitos comunes, aquellos especficos previstos por la norma.
Las reglas para la preparacin y emisin de actos de rganos colegiados son:
-Convocatoria por parte del presidente del rgano colegiado.
-Orden del da fijado por el presidente y tambin a pedido de los dems miembros si as
lo hicieren saber.
-Quorum. En referencia al quorum vlido para la constitucin de un rgano colegiado es
el de la mayora absoluta de sus miembros. Si no hay quorum por lo comn el rgano se
constitura en segunda convocatoria con la presencia de la tercera parte de sus miembros
y, en todo caso con un nmero no inferior a tres.
-Las desiciones sern adoptadas por mayora absoluta de los miembros presentes.
-No podrn ser objeto de desicin asuntos que no figuren en el rden del da, salvo
resolucin unnime.
-No se podr tomar desicin sin deliberacin.
-Los miembros pueden hacer constar en el ata su voto contrario al acuerdo arrivado.
VOLUNTAD EN CASO DE ACTOS COMPLEJOS: Los actos complejos son los
que se forman con el concurso de voluntades de distintos rganos.
Ej. un decreto del Poder Ejecutivo tiene la voluntad concurrente de Presidente y Jefe de
Gabine.
4)FORMA
Por forma se entiende al modo como se instrumenta y se da a conocer la voluntad
administrativa.
Las formas de instrumentacin del acto administrativo pueden ser: ESCRITA, ORAL
O SIMBOLICA.
EL PRINCIPIO GENERAL ES QUE EL ACTO SEA ESCRITO. Esta regla admite
pocas excepciones.
FORMAS:
ESCRITA: El acto administrativo se manifiesta expresamente y por escrito y
contendr:
1)Lugar y fecha de emisin.
2)Mencin del rgano y entidad de quien emana.
3)Expresin clara y precisa del contenido de la voluntad administrativa.
4)Individualizacin y firma del agente interviniente.

ORAL: Puede admitirse en algunos casos que la orden no se documente por escrito,
sino que lo exprese Verbalmente. Ej. Orden de agentes de polica.
SIGNOS: Los signos que hayan de emplearse pueden variar al infinito; lumnicas
(semforos), mmica agente de trnsito.
ELEMENTOS ESENCIALES SEGUN LEY 19.549 Y LA MAYORIA DE LA
DOCTRINA.
PROCEDIMIENTO
Es un elemento esencial segn la Ley 19.549 que lo explicita en el artculo 7 inc. D, y
las irregularidades procedimentales pueden derivar en la declaracin de inexistencia del
acto o su nulidad absoluta.
CAUSA
Atiende a los antecedentes de hecho y de derecho que dan origen al acto. La causa
responde al por que? de la realizacin del acto.
MOTIVACION
EXISTE CONFUCION ENTRE MOTIVACION Y CAUSA. LA MOTIVACION
RESPONDE AL POR QUE JUSTIFICATIVO. LA CAUSA RESPONDE AL POR
QUE?. LA MOTIVACION APARECE CUANDO EN EL ACTO EXISTE LA
POSIBILIDAD DE LA DISCRECIONALIDAD POR PARTE DEL FUNCIONARIO
PUBLICO. SI UN ACTO ES DISCRECIONAL DEBE MOTIVARSE. SI UN ACTO
ES TOTALMENTE REGLADO NO SERIA NECESARIA LA MOTIVACION.
Para aclarar las diferencias conceptuales que aparecen cuando se intenta desentraar los
conceptos de causa y motivacin del acto administrativo, es dable refrescar un
importante antecedente jurisprudencial:
ACTO ADMINISTRATIVO. CAUSA. CONCEPTO. DIFERENCIA CON LA
MOTIVACION.
"...La causa -entendida como los antecedentes de hecho y de derecho que en cada caso
llevan a dictar el acto administrativo-, se diferencia de la motivacin, en tanto motivo (o
causa) es la circunstancia de hecho impuesta por la ley para justificar la emisin del acto
y motivacin es la expresin o constancias de que dicho motivo existe o que concurre
en el caso concreto, de lo que se sigue que motivo y motivacin son matices de un
mismo concepto o idea pero son cosas distintas... motivacin no es otra cosa que un
aspecto o ingrediente del elemento forma del acto administrativo que tiende a poner de
manifiesto la juridicidad del acto emitido, acreditando que, en el caso concreto
concurren las circunstancias de hecho o de derecho que justifican la emisin...Si bien la
motivacin debe contener las razones de hecho y de derecho que determinaron el
dictado del acto, no es necesaria una relacin suscinta que sea ilustrativa...incluso
cuando una norma legal aplicable es suficientemente comprensiva su mera referencia
puede surtir efectos de motivacin resultando as que la simple cita de la disposicin
valdra como tal...(confr. esta Sala in re "Beamurgia", del 23 de sept. de 1993). (Ver Sala

II del fuero, 29/9/94, "Aramburu" C.NAC.CONT.ADM.FED., SALA II D. y H.


COOPERATIVA DE TRABAJO COOPERANDO LTDA. c/ INST. NAC. DE ACC.
COOP. s/ APELACION 03/02/94
FINALIDAD
Es determinado como requisito esencial del AA en el art. 7 inc f de la Ley 19.549.
Cuando se otorga competencia a un rgano para un tema especifico, dicho rgano no
debe apartarse de la finalidad perseguida por el Estado al otorgar competencia. La
ausencia de este elemento puede derivar en la nulidad del Acto.
NOTIFICACION
Son formas de publicidad la publicacin y la notificacin. La publicacin es aplicable a
los reglamentos, mientras que la notificacin lo es a los actos administrativos.
El acto que no ha sido notificado no produce efectos jurdicos inmediatos. No es acto
administrativo en el concepto que hemos sealado. Por lo tanto la notificacin es
elemento del acto, forma parte de l.
ES IMPORTANTE DESTACAR LO QUE MANIFIESTA EL ART. 11 DE LA LEY
19.549:
11. Para que el acto administrativo de alcance particular adquiera eficacia debe ser
objeto de notificacin al interesado y el de alcance general de publicacin. Los
administrados podrn antes, no obstante, pedir el cumplimiento de esos actos si no
resultaren perjuicios para el derecho de terceros.
El acto administrativo carece de eficacia mientras no sea notificado al interesado. La
comunicacin del acto afecta a la vinculacin o sujecin del administrado. La
notificacin no debe ser imprecisa ni ambigua, con el objeto de no violar la garanta que
consagra expresamente el art. 18 de la Constitucin.
"El objetivo, el fin, la integracin del acto administrativo, se logra, se concreta, se
produce desde el momento en que el interesado a quien va dirigido toma conocimiento
(que es el fin de la notificacin). Es entonces cuando el acto administrativo adquiere
eficacia, no antes ni despus, y no desde la fecha de su emisin" (C1CivCom y Minera
San Juan, 10/4/84, ED, 110-183).
"La ejecucin de un acto administrativo que no hubiese sido objeto de publicidad o
comunicacin, sera rrita, pues ello implicara la violacin de la Constitucin Nacional,
art. 19" (CNCivComFed, Sala III, 30/4/82, JA, 1983-IV-455).
"Luego de notificados, los actos administrativos operan como verdaderos ttulos de los
derechos que ellos reconocen" (CSJN, 5/12/83, "Hernndez, Mara E. c/Escuela
Nacional de Bellas Artes Manuel Belgrano", ED, 108-586; ver tambin
CNContAdmFed, Sala II, 10/8/82, ED, 102-312).
Las notificaciones se podrn hacer indistintamente por alguno de los siguientes medios:
a) acceso directo del interesado al expediente, dejando constancia expresa de ello;
b) prstamo del expediente;
c) recepcin de copias;

d) presentacin espontnea del interesado de la que resulta estar en conocimiento


fehaciente del acto respectivo;
e) cdula;
f) telegrama con aviso de entrega o carta documento;
g) edictos;
h) oficio impuesto como certificado expreso con aviso de recepcin, e
i) por los medios que indique la autoridad postal, a travs de sus permisionarios.
En tal sentido "es forzoso sealar que tanto los procedimientos especiales como el
general regulado en la Ley Nacional de Procedimiento Administrativo y su
reglamentacin, si bien contienen disposiciones que pueden diferir en la previsin de las
formas y medios idneos de notificacin, se inspiran en el mismo elemental principio de
relacin de la Administracin con los particulares: el anoticiamiento de stos sobre los
actos administrativos que los afectan tiene un fin en s mismo, debe ser en general
ntegro e irrestrictivo; y a todo evento que genere dudas, la Administracin debe dirigir
su obrar hacia tal objeto, aunque sea informalmente, es decir, sin atarse a posturas de
rgido y ritual reglamentarismo (conf. doct. art. 1, inc. c, ley 19.549), pues slo la
notificacin eficaz confiere efectos jurdicos plenos a los actos comunicados, siendo la
consecuencia normativa inmediata, el inicio del cmputo de los plazos de impugnacin"
(CNFedContAdm., Sala II, 16/9/97, "Manghessi, Miguel A. c/Polica Federal
Argentina", SJDA, 6/4/98, p. 52).
Es admisible la notificacin verbal slo cuando el acto vlidamente no est
documentado por escrito. Adems, si la voluntad administrativa se exteriorizara por
seales o signos, su conocimiento o percepcin importara notificacin.
El acto administrativo no notificado por impulso de la Administracin puede llegar a ser
eficaz mediante la invocacin de sus efectos por parte del interesado. No ocurre lo
mismo con el reglamento; ste, si no es publicado, no puede ser invocado por los
particulares que tengan conocimiento de l, porque ello violara la igualdad ante la ley;
es necesario que el reglamento se aplique a la generalidad de los individuos a quienes
sus disposiciones contemplan, sin hacerse distinciones no establecidas en l.
Finalmente, sealamos que la notificacin de un acto administrativo supone
necesariamente el otorgamiento implcito acto tcito, conforme a lo precedentemente
expuesto de la vista de las actuaciones en que dicho acto ha sido producido y de los
dictmenes, informes, etc., que han dado lugar a l, sea que stos coincidan con la
decisin o, por el contrario, sean contrarios a ella.
CARACTERES Y EFECTOS DEL ACTO ADMINISTRATIVO
CARACTERES
1)LEGITIMIDAD: ES LA SUPOSICION DE QUE EL ACTO SE REALIZO
CONFORME A DERECHO. TODO ACTO ADMINISTRATIVO QUE SEA
PERFECTO Y EFICAZ SE PRESUME LEGITIMO, O SEA QUE HA SIDO
DICTADO DE ACUERDO CON EL ORDENAMIENTO JURIDICO VIGENTE.
PUEDE DECIRSE TAMBIEN QUE LA LEGITIMIDAD O PRESUNCION DE
LEGITIMIDAD ES LA PRESUNCION DE VALIDEZ DEL ACTO
ADMINISTRATIVO MIENTRAS SU POSIBLE NULIDAD NO HAYA SIDO
DECLARADA POR AUTORIDAD COMPETENTE.
EL ART. 12 DE LA LEY 19.549 LO MANIFIESTA EXPRESAMENTE:
El acto administrativo goza de presuncin de legitimidad; su fuerza ejecutoria faculta a
la administracin a ponerlo en prctica por sus propios medios -a menos que la ley o la

naturaleza del acto exigieren la intervencin judicial- e impide que los recursos que
interpongan los administrados suspendan su ejecucin y efectos, salvo que una norma
expresa establezca lo contrario.
Sin embargo, la administracin podr, de oficio o a pedido de parte y mediante
resolucin fundada, suspender la ejecucin por razones de inters pblico, o para evitar
perjuicios graves al interesado, o cuando se alegare fundadamente una nulidad absoluta.
EL FUNDAMENTO BASICO QUE LA DOCTRINA DA A LA PRESUNCION DE
LEGITIMIDAD LO ENCONTRAMOS EN LAS GARANTIAS SUBJETIVAS Y
OBJETIVAS QUE PRECEDEN A LA EMANACION DEL ACTO. O SEA QUE EN
LA LEY 19.549 Y EN EL PROCEDIMIENTO MISMO ENCONTRAMOS LA
POSIBILIDAD DE LOS PARTICULARES DE SER OIDOS Y EXISTE UN
LLAMADO DEBIDO PROCESO ADMIISTRATIVO. LA JURISPRUDENCIA
AVALA LA PRESUNCION DE LEGITIMIDAD.
2)EJECUTIVIDAD: EL A.A TIENE FUERZA OBLIGATORIA. LA EJECUTIVIDAD
ES LA OBLIGATORIEDAD, EL DERECHO A LA EXIGIBILIDAD Y EL DEBER DE
CUMPLIMIENTO DESDE LA NOTIFICACION DEL ACTO ADMINISTRATIVO.
3)EJECUTORIEDAD: ES UN CARACTER ESENCIAL DE LA FUNCION
ADMINISTRATIVA. ES LA CAPACIDAD DEL ORGANO ADMINISTRATIVO
PARA OBTENER EL CUMPLIMIENTO DE SUS PROPIOS ACTOS, SIN
NECESIDAD DE QUE EL ORGANO JUDICIAL RECONOZCA SU DERECHO.
CLASES:
CONTRAVENCIONAL: EJ. EJECUTORIEDAD EN LAS NORMAS DE FALTAS
APLICANDO SANCIONES: EJ.MULTAS.
CONTRACTUAL: LEYES DE CONTRATACION PUBLICA; POSIBILIDAD DE
INCAUTACION DE BIENES Y MAQUINARIAS EN RAZON DE UNA OBRA
PUBLICA.
DOMINIAL: EL ORD. JURIDICO AUTORIZA A QUE EN DEFENSA DE BIENES
DE USO PUBLICO SE AUTORIZA A LA DESOCUPACION DIRECTA: CALESITA
EN BIEN DEL ESTADO.
JUDICIAL: SURGEN DEL ORDENAMIENTO DIFERENTES FORMAS DE
EJECUCION ADM. EN SEDE JUDICIAL: EJ EXPROPIACION Y JUICIO DE
APREMIO.
4)ESTABILIDAD: ES LA IRREVOCABILIDAD DEL ACTO POR PARTE DE LA
PROPIA ADMINISTRACION. ES LA PROHIBICION DE REVOCACION DE LOS
ACTOS QUE CREAN, RECONOCEN O DECLARAN UN DERECHO, UNA VEZ
QUE HAYAN SIDO NOTIFICADOS.
LOS ACTOS SON EN PRINCIPIO INEXTINGUIBLES EN SEDE
ADMINISTRATIVA Y SOLO REVISABLES EN SEDE JUDICIAL.

5)IMPUGNABILIDAD LOS AA SON IMPUGNABLES MEDIANTE LA


INTERPOSICION DE RECURSOS ADMINISTRATIVOS Y TAMBIEN EN SEDE
JUDICIAL.

UNIDAD 12
1. Contratos administrativos: nocin, clasificacin: de colaboracin y de atribucin.
Distincin entre contratos administrativos y contratos civiles de la administracin.
Elementos del contrato administrativo. Caracteres: enumeracin y anlisis. Clusulas
exorbitantes del derecho comn.
Contratos administrativos: la nocin conceptual del contrato administrativo requiere un
acuerdo de voluntades que produce efectos jurdicos (derechos y obligaciones), si no los
produjeran no tendra inters para el derecho.
El contrato administrativo es un acuerdo de voluntades entre el rgano del estado y un
particular, que genera efectos jurdicos en materia administrativa, razn por la cual el
rgano del estado debe haber actuado en ejercicio de su funcin administrativa, de all
surge que en todo contrato administrativo tiene que participar un rgano estatal en
ejercicio de funcin administrativa, vale decir que la administracin, como una de las
partes contratantes, es una condicin fundamental.
Clasificacin: de colaboracin y de atribucin: la diferencia radica en el establecimiento
de la parte que hace las prestaciones, as un contrato de obra pblica sera un contrato de
colaboracin porque es el particular el encargado de hacer las prestaciones, est
obligado a hacer la obra pblica. En cambio, si se trata de la concesin de un bien de
dominio pblico, el contrato sera de atribucin, ya que la prestacin la hace la
administracin, que concede a un particular el uso de una porcin del dominio pblico
por un trmino limitado mediante el pago de un canon.
El contrato de colaboracin se efecta teniendo en cuenta el inters general de la
comunidad, en el de atribucin se tiene en cuenta el inters particular de aquel a quien
se le otorga.
Distincin entre contratos administrativos y contratos civiles de la administracin:
Contratos administrativos: son determinados por ley, surgen de una licitacin pblica,
en caso de conflictos, los contratos administrativos deben ser dilucidados por la
jurisdiccin contenciosos administrativa.
Contratos civiles de la Administracin: surgen derivados de una contratacin directa o
privada, es un acuerdo de simples voluntades. El contenido de este contrato es regido
por el derecho privado. Si existen conflictos, se resuelven en tribunales ordinarios.
Elementos del Contrato Administrativo: como el contrato administrativo es un acto
bilateral, sus elementos sern los mismos que los del acto administrativo:
1.
Elemento subjetivo: dos partes, un rgano estatal, en ejercicio de la funcin
administrativa, y otra sera una persona fsica o jurdica privada.

2.
El acuerdo de voluntades: implica una manifestacin coincidente, escrita, de las
partes.
3.
El elemento objetivo: pueden tener por objeto la construccin de una obra, o la
realizacin de un servicio pblico.
4.
La causa: es la situacin de hecho que ha considerado la administracin y que la
determina a contratar para satisfacerla.
5.
La forma: es el modo de como se documenta el vnculo contractual.
6.
La finalidad: la administracin persigue un fin, la satisfaccin del inters
general.
Caracteres: enumeracin y anlisis: el contrato administrativo tiene los siguientes
caracteres especficos:
a)
Formalidad: una vez formada la voluntad administrativa, es necesario proceder a
la eleccin del contratante y ello implica una serie de formalidades que debe cumplir la
administracin. A veces es necesaria una ley para formar la voluntad administrativa.
b)
Desigualdad de los intereses de los contratantes: debido a que la administracin
trata de satisfacer el inters colectivo, que es ms importante que los intereses
particulares de los contratados, la administracin tiene prerrogativas en cuanto, a la
interpretacin, la ejecucin, y la extincin del contrato.
c)
Efectos con relacin a terceros: los contratos pueden beneficiar a terceros o
pueden traer aparejados obligaciones para los mismos.
Las clusulas exorbitantes del derecho comn: son diferentes del derecho comn de ah
su denominacin, no se dan en los contratos civiles por que quedara roto el principio de
igualdad de las partes y de la libertad contractual. Sobrepasan el mbito del derecho
comn, por ser inusuales en los contratos civiles.
Las clusulas exorbitantes pueden ser inusuales o ilcitas y en este caso afectar el orden
pblico. Sern inusuales o ilcitas las clusulas que facultaren a la administracin a
rescindir el contrato por s y ante s, o las que confieran a la administracin facultades
de control fuera de lo comn. Las normas que exijan el procedimiento de licitacin, no
son clusulas exorbitantes ya que dicho procedimiento tiene vigencia en los contratos de
derecho privado.
La clusula exorbitante expresa debe mantenerse dentro de ciertos lmites para que sea
razonable y debe estar de acuerdo con la constitucin nacional.
2. Procedimiento para la seleccin del contratante. Anlisis en particular de la licitacin
pblica y sus distintas etapas. Los pliegos de bases y condiciones.
Procedimiento para la seleccin del contratante: en general se establece el
procedimiento de la licitacin pblica.
Anlisis particular de la licitacin pblica y sus distintas etapas: la licitacin en realidad,
intenta defender los intereses financieros de la administracin, y asegurar la igualdad
para todos los proponentes sometidos a un nico pliego de bases y condiciones, es
necesario que la administracin recurra a la publicidad para dar a conocer cada llamado
a licitacin.
1.
El anuncio de licitacin. Publicacin: debe ser anunciado, debe tener publicidad
previa, para que se presenten cuantos oferentes quieran.

2.
Libre acceso a la licitacin y excepciones: el principio de la libre concurrencia
sufre distintas restricciones, por ejemplo que los oferentes renan determinadas
condiciones establecidas en el pliego.
3.
Presentacin de las propuestas: existe un plazo fijado por la administracin para
presentar las propuestas. La propuesta es una oferta de contrato, indica el precio que
ofrece para el caso en el que fuera adjudicado el contrato, ya que las dems condiciones
estn en el pliego.
4.
Apertura de sobres: vencido el plazo para la entrega de propuestas, se fija un da
determinado para abrir los sobres. Las propuestas deben ser secretas y se presentan por
escrito en sobre cerrado, esto se hace para evitar confabulaciones y engaos contra la
administracin y as favorecer el inters colectivo; pero a la vez protege a los oferentes
honestos que no confabulan contra la administracin. Presentada una propuesta no
puede ser retirada, si se quiere puede ser plausible de una sancin.
5.
La adjudicacin: la administracin tendr la facultad de apreciacin discrecional
en cuanto a la mejor oferta, pero dicha apreciacin debe ser conforme con las
condiciones preestablecidas en el pliego.
Licitacin privada: existe como excepcin, se caracteriza por que el nmero de
oferentes es limitado, es aquella en que la administracin limita discrecionalmente,
porque as autoriza la norma, la lista de los candidatos que se admiten para hacer
propuestas.
La administracin puede convocar a licitacin privada cuando la cifra de la operacin
no supere determinado monto.
Contrato directo: o contratacin directa, est permitido para los caso de obras pblicas
detallados para la licitacin privada. Generalmente no podr contratarse directamente
cuando exceda determinado monto.
Los pliegos de bases y condiciones: son documentos que establecen las obligaciones
generales de las partes, es el conjunto de clusulas redactadas por la administracin
especificando todos los detalles que se deben llevar a cabo durante el cumplimiento del
contrato. Sus clusulas son la fuente principal de los derechos y obligaciones de la
administracin. Pueden ser analticos o sintticos, ya sea que determinen
minuciosamente todas las condiciones del contrato, dejando a los licitantes solo la
indicacin de los precios, o que fijen condiciones bsicas quedando librada a los
proponentes la especificacin de los detalles.
3. Ejecucin de los contratos administrativos. Distintos poderes de la administracin:
anlisis en particular. Extincin de los contratos administrativos.
Ejecucin de los contratos administrativos: el principio que domina la ejecucin de todo
contrato es el de la comn intencin de las partes.
Los contratos administrativos deben ser entendidos desde el sentido del el inters
general, como consecuencia la administracin tendr poderes especiales en la ejecucin
de los contratos administrativos.
Distintos poderes de la administracin: control, direccin, sanciones o modificaciones
que pueda imponer al contrato.
Anlisis en particular: podemos nombrar:

Control: el co-contratante debe cumplir las ordenes de la Administracin relativas al


modo en que se ejecutara las prestaciones. La administracin puede controlar una vez en
marcha el contrato.
El principio de control abarca: un aspecto material (s cumple con lo pactado), un
aspecto financiero (relacionado con los pagos), un aspecto tcnico (para comprobar que
se realice de acuerdo a las clusulas del contrato), un aspecto legal (s se respetan las
reglas jurdicas).
Direccin: la administracin tiene realmente poderes de direccin, por que es la duea
de la obra. En la concesin de los servicios pblicos, conserva ella los poderes de
vigilancia. En los contratos de suministros puede verificar la calidad de los efectos que
se le entreguen.
Sancin: (Facultad implcita): la administracin posee un poder disciplinario. Estas
sern establecidas unilateralmente sin necesidad de recurrir al juez del contrato, es un
poder de oficio. Sin embargo la aplicacin de sanciones tambin reconoce lmites, las
sanciones irregulares pueden acarrear indemnizaciones por parte de la administracin.
Las sanciones pueden ser:
1.
Pecuniarias: consiste en indemnizaciones que el co-contratante debe pagar a la
administracin y que tienen un objeto preventivo, el de intimidarlo y un fin de reparar el
perjuicio ocurrido.
2.
Coercitivas: estn destinadas a asegurar la ejecucin del contrato permitiendo a
la administracin sustituir al co-contratante por ella misma o por un tercero. Son
temporarias, no ponen fin al contrato y conducen al reemplazo del co-contratante.
3.
Resolutorias: se distinguen de las anteriores por que ponen fin al contrato.
Constituyen una causa de extincin de contrato.
4.
Rescisin: este poder se aplica en los supuestos de un incumplimiento grave por
parte del contratista por causas relativas al inters pblico. La administracin debe
indemnizar al co-contratante por los daos y beneficios a que se ha privado por la
rescisin. Es un poder implcito.
Extincin de los contratos administrativos: pueden extinguirse en forma normal y
anormal. En forma normal, cuando se extingue por su cumplimiento; y en forma
anormal, cuando ocurre alguna de las siguientes causas:
a)
Razones de inters pblico.
b)
Ilegitimidad del contrato.
c)
Falta cometida por el contratista.
d)
Muerte o concurso del contratista.
e)
Fuerza mayor.
Extincin normal del contrato: la relacin jurdica finaliza regularmente conforme a lo
previsto, cumpliendo el objeto y extincin en trmino. Dentro de las causas normales
encontramos: cumplimiento del contrato administrativo, expiracin del tiempo de
duracin.
Extincin anormal del contrato: es cuando la relacin jurdica finaliza regularmente
conforme a los previsto, cumpliendo el objeto y extincin en termino. Dentro de las
causas normales encontramos:
1.
Razones de inters pblico: existe el rescate, que la administracin pone din al
contrato mediando inters pblico y una indemnizacin; existe tambin la revocacin

que se realiza en el caso de que haya desaparecido la necesidad pblica que el mismo
satisfaca.
2.
Razones de ilegitimidad: es cuando uno de los actos preliminares que dan forma
al contrato se encuentran viciados.
3.
Por faltas cometidas por el contratista: en el supuesto de que el contratista
cometa alguna falta o falla en su desempeo sea factible que se le aplique algn tipo de
sancin.
4.
Por faltas cometidas por la administracin: si la administracin incumple con sus
obligaciones contractuales y si esta es grave puede dar lugar a que el contratante solicite
la rescisin del contrato y a veces indemnizacin.
5.
Por hecho relativo al co-contratante: su incapacidad puede generar la rescisin
del contrato.
6.
Por mutuo consentimiento:
7.
Por causa de fuerza mayor: cuando la ejecucin de las obligaciones, sea
imposible.
4.Contratos administrativos en particular. Contrato de obra pblica, de concesin de
obra pblica y de suministro.
Contratos administrativos en particular: la ejecucin de obra pblica pude realizarse de
acuerdo con distintas modalidades principales son:
1.
Construccin por el estado (administracin).
2.
Construccin por medio de un contrato de obra pblica.
3.
Construccin por medio de una concesin de obra pblica
Contrato de obra pblica: aquel por medio del cual una persona, sea fsica o jurdica, en
general una empresa, se encarga, con relacin al Estado, de construir, demoler o
conservar una obra pblica en las condiciones que fueran establecidas y mediante un
precio que debe abonar el dueo de la obra, vale decir el Estado.
Exige siempre la intervencin del estado como contratista. Sus sujetos son el estado, sea
una entidad autrquica o una empresa del estado y una persona fsica (generalmente
empresas). El estado conserva una posicin de supremaca.
El objeto del contrato es la construccin de una obra pblica. Implica
contraprestaciones.
Concesin de Obra Pblica: es un modo de ejecucin de la misma que consiste en que la
administracin contrata la realizacin de un trabajo con una empresa, a quien no se
remunera por medio de un precio que paga aquella sino acordndole durante un trmino,
la explotacin de la obra pblica construida por ella. La obra, en este supuesto, se
construye por el concesionario a su costo y a su riesgo y la administracin le otorga el
privilegio de exportarla durante el lapso necesario para amortizar el capital y obtener
intereses del mismo.
Caracteres de la concesin de obra pblica: es un contrato administrativo que tiene los
siguientes caracteres: bilateral, consensual, oneroso y aleatorio. Es aleatoria por que las
ventajas del concesionario dependen de un acontecimiento relativamente incierto, el
mayor o menor uso de la obra construida.
El concesionario se elegir mediante una licitacin pblica. Podr contratarse
directamente con entes pblicos o con sociedades de capital estatal.
Contrato administrativo de suministros: se realizan entre el estado y un particular, y
tiene por objeto la provisin de cosas muebles por cuenta y riesgo del particular,

mediante una remuneracin que paga el estado. Las empresas que participen en estos
contratos debern estar inscriptas en el registro de proveedores del Estado.
Caracteres: una de sus caractersticas es que el proveedor se obliga por su
consentimiento. Es bilateral, comporta una obligacin de entrega. Puede recurrirse a la
licitacin pblica y/o privada; o a la compra directa en los casos previstos.
MAS SOBRE CONTRATOS
Contratos administrativos: la nocin conceptual del contrato administrativo requiere un
acuerdo de voluntades que produce efectos jurdicos (derechos y obligaciones), si no los
produjeran no tendra inters para el derecho.
El contrato administrativo es un acuerdo de voluntades entre el rgano del estado y un
particular, que genera efectos jurdicos en materia administrativa, razn por la cual el
rgano del estado debe haber actuado en ejercicio de su funcin administrativa, de all
surge que en todo contrato administrativo tiene que participar un rgano estatal en
ejercicio de funcin administrativa, vale decir que la administracin, como una de las
partes contratantes, es una condicin fundamental.
Clasificacin: de colaboracin y de atribucin: la diferencia radica en el establecimiento
de la parte que hace las prestaciones, as un contrato de obra pblica sera un contrato de
colaboracin porque es el particular el encargado de hacer las prestaciones, est
obligado a hacer la obra pblica. En cambio, si se trata de la concesin de un bien de
dominio pblico, el contrato sera de atribucin, ya que la prestacin la hace la
administracin, que concede a un particular el uso de una porcin del dominio pblico
por un trmino limitado mediante el pago de un canon.
El contrato de colaboracin se efecta teniendo en cuenta el inters general de la
comunidad, en el de atribucin se tiene en cuenta el inters particular de aquel a quien
se le otorga.
Distincin entre contratos administrativos y contratos civiles de la administracin:
Contratos administrativos: son determinados por ley, surgen de una licitacin pblica,
en caso de conflictos, los contratos administrativos deben ser dilucidados por la
jurisdiccin contenciosos administrativa.
Contratos civiles de la Administracin: surgen derivados de una contratacin directa o
privada, es un acuerdo de simples voluntades. El contenido de este contrato es regido
por el derecho privado. Si existen conflictos, se resuelven en tribunales ordinarios.
Elementos del Contrato Administrativo: como el contrato administrativo es un acto
bilateral, sus elementos sern los mismos que los del acto administrativo:
1.
Elemento subjetivo: dos partes, un rgano estatal, en ejercicio de la funcin
administrativa, y otra sera una persona fsica o jurdica privada.
2.
El acuerdo de voluntades: implica una manifestacin coincidente, escrita, de las
partes.
3.
El elemento objetivo: pueden tener por objeto la construccin de una obra, o la
realizacin de un servicio pblico.
4.
La causa: es la situacin de hecho que ha considerado la administracin y que la
determina a contratar para satisfacerla.

5.
6.

La forma: es el modo de como se documenta el vnculo contractual.


La finalidad: la administracin persigue un fin, la satisfaccin del inters general.

Caracteres: enumeracin y anlisis: el contrato administrativo tiene los siguientes


caracteres especficos:
a)
Formalidad: una vez formada la voluntad administrativa, es necesario proceder a
la eleccin del contratante y ello implica una serie de formalidades que debe cumplir la
administracin. A veces es necesaria una ley para formar la voluntad administrativa.
b)
Desigualdad de los intereses de los contratantes: debido a que la administracin
trata de satisfacer el inters colectivo, que es ms importante que los intereses
particulares de los contratados, la administracin tiene prerrogativas en cuanto, a la
interpretacin, la ejecucin, y la extincin del contrato.
c)
Efectos con relacin a terceros: los contratos pueden beneficiar a terceros o
pueden traer aparejados obligaciones para los mismos.
Las clusulas exorbitantes del derecho comn: son diferentes del derecho comn de ah
su denominacin, no se dan en los contratos civiles por que quedara roto el principio de
igualdad de las partes y de la libertad contractual. Sobrepasan el mbito del derecho
comn, por ser inusuales en los contratos civiles.
Las clusulas exorbitantes pueden ser inusuales o ilcitas y en este caso afectar el orden
pblico. Sern inusuales o ilcitas las clusulas que facultaren a la administracin a
rescindir el contrato por s y ante s, o las que confieran a la administracin facultades
de control fuera de lo comn. Las normas que exijan el procedimiento de licitacin, no
son clusulas exorbitantes ya que dicho procedimiento tiene vigencia en los contratos de
derecho privado.
La clusula exorbitante expresa debe mantenerse dentro de ciertos lmites para que sea
razonable y debe estar de acuerdo con la constitucin nacional.
2. Procedimiento para la seleccin del contratante. Anlisis en particular de la licitacin
pblica y sus distintas etapas. Los pliegos de bases y condiciones.
Procedimiento para la seleccin del contratante: en general se establece el
procedimiento de la licitacin pblica.
Anlisis particular de la licitacin pblica y sus distintas etapas: la licitacin en realidad,
intenta defender los intereses financieros de la administracin, y asegurar la igualdad
para todos los proponentes sometidos a un nico pliego de bases y condiciones, es
necesario que la administracin recurra a la publicidad para dar a conocer cada llamado
a licitacin.
1.
El anuncio de licitacin. Publicacin: debe ser anunciado, debe tener publicidad
previa, para que se presenten cuantos oferentes quieran.
2.
Libre acceso a la licitacin y excepciones: el principio de la libre concurrencia
sufre distintas restricciones, por ejemplo que los oferentes renan determinadas
condiciones establecidas en el pliego.
3.
Presentacin de las propuestas: existe un plazo fijado por la administracin para
presentar las propuestas. La propuesta es una oferta de contrato, indica el precio que
ofrece para el caso en el que fuera adjudicado el contrato, ya que las dems condiciones
estn en el pliego.
4. Apertura de sobres: vencido el plazo para la entrega de propuestas, se fija un da
determinado para abrir los sobres. Las propuestas deben ser secretas y se presentan por

escrito en sobre cerrado, esto se hace para evitar confabulaciones y engaos contra la
administracin y as favorecer el inters colectivo; pero a la vez protege a los oferentes
honestos que no confabulan contra la administracin. Presentada una propuesta no
puede ser retirada, si se quiere puede ser plausible de una sancin.
5.
La adjudicacin: la administracin tendr la facultad de apreciacin discrecional
en cuanto a la mejor oferta, pero dicha apreciacin debe ser conforme con las
condiciones preestablecidas en el pliego.
Licitacin privada: existe como excepcin, se caracteriza por que el nmero de
oferentes es limitado, es aquella en que la administracin limita discrecionalmente,
porque as autoriza la norma, la lista de los candidatos que se admiten para hacer
propuestas.
La administracin puede convocar a licitacin privada cuando la cifra de la operacin
no supere determinado monto.
Contrato directo: o contratacin directa, est permitido para los caso de obras pblicas
detallados para la licitacin privada. Generalmente no podr contratarse directamente
cuando exceda determinado monto.
Los pliegos de bases y condiciones: son documentos que establecen las obligaciones
generales de las partes, es el conjunto de clusulas redactadas por la administracin
especificando todos los detalles que se deben llevar a cabo durante el cumplimiento del
contrato. Sus clusulas son la fuente principal de los derechos y obligaciones de la
administracin. Pueden ser analticos o sintticos, ya sea que determinen
minuciosamente todas las condiciones del contrato, dejando a los licitantes solo la
indicacin de los precios, o que fijen condiciones bsicas quedando librada a los
proponentes la especificacin de los detalles.
3. Ejecucin de los contratos administrativos. Distintos poderes de la administracin:
anlisis en particular. Extincin de los contratos administrativos.
Ejecucin de los contratos administrativos: el principio que domina la ejecucin de todo
contrato es el de la comn intencin de las partes.
Los contratos administrativos deben ser entendidos desde el sentido del el inters
general, como consecuencia la administracin tendr poderes especiales en la ejecucin
de los contratos administrativos.
Distintos poderes de la administracin: control, direccin, sanciones o modificaciones
que pueda imponer al contrato.
Anlisis en particular: podemos nombrar:
Control: el co-contratante debe cumplir las ordenes de la Administracin relativas al
modo en que se ejecutara las prestaciones. La administracin puede controlar una vez en
marcha el contrato.
El principio de control abarca: un aspecto material (s cumple con lo pactado), un
aspecto financiero (relacionado con los pagos), un aspecto tcnico (para comprobar que
se realice de acuerdo a las clusulas del contrato), un aspecto legal (s se respetan las
reglas jurdicas).
Direccin: la administracin tiene realmente poderes de direccin, por que es la duea
de la obra. En la concesin de los servicios pblicos, conserva ella los poderes de

vigilancia. En los contratos de suministros puede verificar la calidad de los efectos que
se le entreguen.
Sancin: (Facultad implcita): la administracin posee un poder disciplinario. Estas
sern establecidas unilateralmente sin necesidad de recurrir al juez del contrato, es un
poder de oficio. Sin embargo la aplicacin de sanciones tambin reconoce lmites, las
sanciones irregulares pueden acarrear indemnizaciones por parte de la administracin.
Las sanciones pueden ser:
1.
Pecuniarias: consiste en indemnizaciones que el co-contratante debe pagar a la
administracin y que tienen un objeto preventivo, el de intimidarlo y un fin de reparar el
perjuicio ocurrido.
2.
Coercitivas: estn destinadas a asegurar la ejecucin del contrato permitiendo a la
administracin sustituir al co-contratante por ella misma o por un tercero. Son
temporarias, no ponen fin al contrato y conducen al reemplazo del co-contratante.
3.
Resolutorias: se distinguen de las anteriores por que ponen fin al contrato.
Constituyen una causa de extincin de contrato.
4.
Rescisin: este poder se aplica en los supuestos de un incumplimiento grave por
parte del contratista por causas relativas al inters pblico. La administracin debe
indemnizar al co-contratante por los daos y beneficios a que se ha privado por la
rescisin. Es un poder implcito.
Extincin de los contratos administrativos: pueden extinguirse en forma normal y
anormal. En forma normal, cuando se extingue por su cumplimiento; y en forma
anormal, cuando ocurre alguna de las siguientes causas:
a)
Razones de inters pblico.
b)
Ilegitimidad del contrato.
c)
Falta cometida por el contratista.
d)
Muerte o concurso del contratista.
e)
Fuerza mayor.
Extincin normal del contrato: la relacin jurdica finaliza regularmente conforme a lo
previsto, cumpliendo el objeto y extincin en trmino. Dentro de las causas normales
encontramos: cumplimiento del contrato administrativo, expiracin del tiempo de
duracin.
Extincin anormal del contrato: es cuando la relacin jurdica finaliza regularmente
conforme a los previsto, cumpliendo el objeto y extincin en termino. Dentro de las
causas normales encontramos:
1.
Razones de inters pblico: existe el rescate, que la administracin pone din al
contrato mediando inters pblico y una indemnizacin; existe tambin la revocacin
que se realiza en el caso de que haya desaparecido la necesidad pblica que el mismo
satisfaca.
2.
Razones de ilegitimidad: es cuando uno de los actos preliminares que dan forma al
contrato se encuentran viciados.
3.
Por faltas cometidas por el contratista: en el supuesto de que el contratista cometa
alguna falta o falla en su desempeo sea factible que se le aplique algn tipo de sancin.
4.
Por faltas cometidas por la administracin: si la administracin incumple con sus
obligaciones contractuales y si esta es grave puede dar lugar a que el contratante solicite
la rescisin del contrato y a veces indemnizacin.

5.
Por hecho relativo al co-contratante: su incapacidad puede generar la rescisin del
contrato.
6.
Por mutuo consentimiento:
7.
Por causa de fuerza mayor: cuando la ejecucin de las obligaciones, sea imposible.
4.Contratos administrativos en particular. Contrato de obra pblica, de concesin de
obra pblica y de suministro.
Contratos administrativos en particular: la ejecucin de obra pblica pude realizarse de
acuerdo con distintas modalidades principales son:
1.
Construccin por el estado (administracin).
2.
Construccin por medio de un contrato de obra pblica.
3.
Construccin por medio de una concesin de obra pblica
Contrato de obra pblica: aquel por medio del cual una persona, sea fsica o jurdica, en
general una empresa, se encarga, con relacin al Estado, de construir, demoler o
conservar una obra pblica en las condiciones que fueran establecidas y mediante un
precio que debe abonar el dueo de la obra, vale decir el Estado.
Exige siempre la intervencin del estado como contratista. Sus sujetos son el estado, sea
una entidad autrquica o una empresa del estado y una persona fsica (generalmente
empresas). El estado conserva una posicin de supremaca.
El objeto del contrato es la construccin de una obra pblica. Implica
contraprestaciones.
Concesin de Obra Pblica: es un modo de ejecucin de la misma que consiste en que la
administracin contrata la realizacin de un trabajo con una empresa, a quien no se
remunera por medio de un precio que paga aquella sino acordndole durante un trmino,
la explotacin de la obra pblica construida por ella. La obra, en este supuesto, se
construye por el concesionario a su costo y a su riesgo y la administracin le otorga el
privilegio de exportarla durante el lapso necesario para amortizar el capital y obtener
intereses del mismo.
Caracteres de la concesin de obra pblica: es un contrato administrativo que tiene los
siguientes caracteres: bilateral, consensual, oneroso y aleatorio. Es aleatoria por que las
ventajas del concesionario dependen de un acontecimiento relativamente incierto, el
mayor o menor uso de la obra construida.
El concesionario se elegir mediante una licitacin pblica. Podr contratarse
directamente con entes pblicos o con sociedades de capital estatal.
Contrato administrativo de suministros: se realizan entre el estado y un particular, y
tiene por objeto la provisin de cosas muebles por cuenta y riesgo del particular,
mediante una remuneracin que paga el estado. Las empresas que participen en estos
contratos debern estar inscriptas en el registro de proveedores del Estado.
Caracteres: una de sus caractersticas es que el proveedor se obliga por su
consentimiento. Es bilateral, comporta una obligacin de entrega. Puede recurrirse a la
licitacin pblica y/o privada; o a la compra directa en los casos previstos.
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CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
Introduccin

El contrato de la Administracin, especie dentro del gnero contrato, cuya especificidad


est dada por la singularidad de sus elementos, caracteres y efectos;
No hay armona doctrinaria denominacin, "contratos administrativos", "contratos del
Estado", "contratos pblicos", "acuerdos administrativos", "contratos de la
Administracin" y "contratos en la funcin administrativa". Nosotros los denominamos
indistintamente "contrato administrativo" o "contrato de la Administracin", pues no
compartimos la distincin entre contrato administrativo y contrato privado o civil de la
Administracin, en mrito a que el Estado posee una personalidad nica y se rige
fundamentalmente por el derecho pblico.
El contrato como tcnica de colaboracin administrativa.
obrar administrativo requiere la colaboracin voluntaria de particulares u otros entes
pblicos, ya sea en forma amplia, por medio de un acuerdo creador, o en forma limitada,
por adhesin. Quien contrata con la Administracin Pblica no es un contratista
ordinario, sino un colaborador que coopera en la ejecucin de cometidos pblicos,
La teora de los actos propios tiene justa aplicacin dentro de los contratos
administrativos por cuanto por aplicacin del art. 1198 del CC los contratos deben
prepararse, celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe y de acuerdo con lo que
verosmilmente las partes entendieron o pudieron entender, obrando con cuidado y
previsin. .
La jurisprudencia ha considerado aplicable a los contratos administrativos la doctrina de
los propios actos, "Los contratos administrativos deben cumplirse de buena fe (arts. 16
y 1198, Cdigo Civil [CC]) por lo que no debe tratarse al contratista como un adversario
al que sea preciso someter con dureza, sino que debe tenrselo como un colaborador a
quien, cuando menos, corresponde indicarle con certeza las obligaciones a las que est
sujeto" (SCBA, 2/6/81, "Bocazzi ICI y F c/Provincia de Buenos Aires", JA, 1982-II29)..
2. El contrato como tcnica de transformacin del Estado.
ley 23.696 nuevo tipo de contrato,. reforma del Estado.
Estos contratos, que instrumentan el traspaso de cometidos del Estado a manos privadas,
no se limitan a establecer el contenido de la obligacin, o la prestacin objeto del
contrato. Determinan tambin las condiciones en que deben desenvolverse las
prestaciones, las metas de calidad y extensin del servicio a alcanzar, las inversiones a
realizar, la modernizacin y permanente actualizacin de los medios materiales y
tcnicos afectados a la prestacin, las tecnologas a utilizar.
Producen efectos que se extienden a terceros, y que pueden ser invocados por stos, en
tanto lo convenido entre la Administracin Pblica y su contratista es la ley a la cual
deben sujetarse tambin los usuarios.
Son contrataciones de tracto sucesivo,.
Pueden configurarse en monopolios naturales o legales, o pueden otorgarse en
condiciones de competencia. Pueden ser objeto de subsidios por parte del Estado o
pueden determinar el pago de un canon a favor del Estado.
El Estado cambia su rol, transfiriendo la responsabilidad directa de la prestacin, pero
reteniendo el control de las variables de cumplimiento del contrato.
3. El contrato y la unidad del derecho.
Se ha considerado que la Administracin contrata de diversas maneras: a) en ocasiones
en el mismo plano, forma y condiciones que los particulares, y b) en otras oportunidades
revestida del ropaje propio de un poder jurdico superior, que subordina al contratista.
4. Rgimen jurdico nico.
El rgimen jurdico regulador de la actividad administrativa contractual es uno y nico,
por las siguientes consideraciones:

4.1. Personalidad nica del Estado. La personalidad jurdica del Estado es una. que es
pblica, aunque su actividad pueda en algunas oportunidades estar regulada por el
derecho privado (PTN, Dictmenes, 197:18).
4.2. Regulacin jurdica de la Administracin. Los vnculos jurdicos de la
Administracin se rigen por el derecho pblico y el derecho privado en mayor o menor
grado, segn los casos. la realidad muestra que en los acuerdos o vnculos contractuales
de la Administracin, no es posible establecer terminantemente el lmite donde deja de
aplicarse el derecho pblico y donde comienza a regir el derecho privado. Por otro lado,
la "publicizacin del contrato" es un fenmeno incuestionable. No slo debemos hablar
de contratos del Estado regidos por el derecho pblico, sino tambin de contratos
privados entre particulares regidos por el derecho pblico, el que fija plazos, precios,
modo de cumplimiento de las prestaciones, prrroga de ellos, etc., El contrato de
derecho privado deja de ser privado, toda vez que el Estado tambin est interesado y
aspira a ser "parte" de l, Inexistencia de los actos privados de la Administracin. Si
bien en determinados casos se aplica el derecho privado al objeto o contenido del acto, o
a la relacin jurdica emergente, ello no justifica sostener que tal acto sea privado, pues
siempre habrn de regirse por el derecho pblico los dems elementos, como
competencia, voluntad, motivacin, forma, causa, etctera.
4.4. Elementos del acto y del contrato administrativos. estn siempre regidos en cuanto
a su competencia, procedimiento, voluntad y forma, por el derecho administrativo, y
slo excepcionalmente el objeto puede en parte estar regido por el derecho privado (art.
953, CC).
Rgimen jurdico aplicable. El rgimen jurdico de los contratos que celebra la
Administracin, es predominantemente de derecho pblico.
Jurisdiccin. En cuanto a la jurisdiccin, tampoco hay diferencias. Se trata de un
enfoque puramente adjetivo que no atae al fondo de la cuestin..
4.7. Medios administrativos de impugnacin. Tratndose de la Administracin
centralizada, desconcentrada y descentralizada (mbito del recurso jerrquico), no existe
norma alguna que excluya de este recurso a los actos relacionados con contratos de la
Administracin, aun cuando se hallen regidos predominantemente por el derecho comn
o civil.
, prev el recurso de alzada, .
4.8. Contrato de la Administracin. El contrato pblico , es un acuerdo creador de
relaciones jurdicas.
La caracterizacin del contrato de la Administracin resulta: a) del objeto del contrato,
obras y servicios pblicos cuya realizacin y prestacin constituyen precisamente los
fines de la Administracin; b) de la participacin de un rgano estatal o ente no estatal
en ejercicio de la funcin administrativa, y c) de las prerrogativas especiales de la
Administracin en orden a su interpretacin, modificacin y resolucin. 1. Anlisis de la
definicin.
Veamos analticamente la definicin propuesta:
1.1. Es una declaracin de voluntad comn. se requiere la voluntad concurrente del
Estado (manifestada a travs de un rgano estatal) o de otro ente en ejercicio de la
funcin administrativa, y de un particular u otro ente pblico (estatal o no estatal)
Es un acto bilateral que emana de la manifestacin de voluntad coincidente de las
partes..
1.2. Productora de efectos jurdicos. determina recprocamente atribuciones y
obligaciones con efectos jurdicos propios, directos e inmediatos (a diferencia de los
simples actos de la Administracin) y de manera individual para cada una de las partes
(por oposicin a los reglamentos, que producen efectos jurdicos generales).

1.3. Entre un ente estatal o no estatal en ejercicio de la funcin administrativa.


Cualquiera de los tres rganos (legislativo, ejecutivo y judicial) puede celebrar contratos
administrativos (arts. 75, incs. 4 y 5, 100, inc. 1, 113 y 114 inc. 3, CN). Los rganos
estatales intervinientes pueden corresponder a la Administracin central o a entes
descentralizados. Pero tambin celebran contratos administrativos los entes pblicos no
estatales y los entes privados que ejercen tcnicamente la funcin administrativa por
delegacin estatal.
1.4. Y un particular u otro ente pblico. segundo caso estaramos ante un contrato
interadministrativo.
2. Elementos.
los mismos elementos que en los actos administrativos: sujetos (competencia y
capacidad); voluntad; objeto, y forma. Estos son los elementos esenciales que ataen a
la existencia y validez del contrato.
2.1. Sujetos: las partes del contrato. Los sujetos de los contratos pblicos son la
Administracin Pblica en cualquiera de sus grados o clases y los particulares,
individual o colectivamente, o tambin la Administracin.
a) La Administracin. : Estado Nacional, provincias, municipios, entidades autrquicas,
empresas del Estado, corporaciones pblicas, consorcios pblicos, juntas vecinales
pblicas, y tambin las personas privadas, que en el caso ejerzan funcin administrativa
por delegacin estatal. b) Los contratistas. Pueden ser personas privadas fsicas o
jurdicas, nacionales o extranjeras, domiciliadas dentro o fuera del territorio de la
Repblica, las personas pblicas estatales y las personas pblicas no estatales.
c) Contratos interadministrativos y uniones administrativas. Si el contratista es otro
rgano o ente estatal o pblico no estatal, estaremos en presencia de los contratos
interadministrativos.
contratista persigue siempre un propsito distinto al del Estado, si el contrato se
celebra entre dos entes pblicos sin esa desigualdad de propsitos, no habr dos
voluntades opuestas y concurrentes, ni contrato, sino un acto complejo, una unin. La
unin es un acto complejo, un acto plurilateral, pero no contractual.
si un ente pblico pacta con otro la prestacin de un servicio pblico, evidentemente
habr un fin econmico diverso, un inters patrimonial distinto y, en suma, un contrato
administrativo; Competencia y capacidad. ataen a la validez del contrato, como
presupuestos del consentimiento, se exige la capacidad jurdica del contratista de la
Administracin y la competencia del rgano estatal o del ente que ejerce la funcin
administrativa.
La competencia regida por el derecho pblico (leyes 22.520, t.o. decr. 438/92 y
modificatorias, de ministerios; 24.156 de administracin financiera y sistemas de
control del sector pblico [LAFSC], y LNPA).
entidades autrquicas y empresas del Estado, sus respectivas normas estatutarias
establecen la competencia contractual.
Entre las condiciones de competencia del rgano estatal, debe incluirse la "capacidad
subjetiva del rgano individuo fsico" y la capacidad de obrar en el sentido del CC.
La formacin de la voluntad contractual se produce al otorgar los contratantes su
consentimiento mediante el procedimiento legal y reglamentario correspondiente,a)
Capacidad jurdica del contratista. Podrn ser contratistas las personas naturales o
jurdicas que se hallen en plena posesin de su capacidad jurdica y de obrar. El art.
1160 del CC , art. 54, CC, art. 55, CC
el Reglamento de Contrataciones del Estado (RCE) determina los requisitos para poder
contratar con el Estado (art. 61, inc. 2, segn decr. 825/88) y especi fica quines pueden

contratar aun sin ciertos requisitos y quines no podrn hacerlo (art. 61, incs. 3 y 4,
segn decr. 825/88). As, entre otros imposibilita a los agentes y funcionarios pblicos y
a las firmas integradas por los mismos; las personas fsicas o jurdicas en estado de
concurso, quiebra o liquidacin; los inhibidos; los condenados en causa criminal; los
evasores y deudores morosos impositivos o previsionales.
b) Competencia de la Administracin contratante: alcance. La competencia del rgano
estatal para contratar se extiende a las siguientes facultades: 1) aprobar y modificar los
pliegos de condiciones; 2) suspender el procedimiento de seleccin; 3) adjudicar; 4)
acordar la recepcin definitiva, y 5) disponer la resolucin y rescisin contractual.
c) Organos colegiados. de la voluntad estatal puede ser simple o compleja, segn se
requiera o no la concurrencia de ms de un sujeto para ello. En el segundo caso, el acto
es colegiado, Las decisiones del rgano colegiado, deben tomarse en sesin ordinaria o
extraordinaria convocada en la forma, con el qurum y la mayora que determine la ley,
transcribiendo el acuerdo en el libro de actas.
d) Vicios en la capacidad y en la competencia. se regirn por las normas propias del
acto administrativo; los vicios en la capacidad y la voluntad del contratista cuando ste
fuere un particular, se regirn, en principio, por las normas del derecho privado.
2.3. Voluntad. Consentimiento. Para que haya contrato se requieren dos voluntades
vlidas y opuestas que concurran a su formacin. Una de ellas es la de la
Administracin y la otra la del contratista. Es decir que se exige para la validez del
contrato, por un lado, la competencia del rgano que ejerce la funcin administrativa, y
por otro, la capacidad del contratista. Competencia y capacidad ataen a los sujetos
contratantes y son presupuestos de validez del contrato.
El consentimiento es la conjuncin de la declaracin o exteriorizacin de la voluntad
unilateral de cada uno de los contratantes; es la declaracin de voluntad comn o
negocial.
Puede que el consentimiento o lazo jurdico vinculativo resulte de la libre discusin
entre la Administracin y el contratista, pero las modalidades propias del derecho
administrativo y la finalidad de la actividad de la Administracin Pblica, hacen que la
conjuncin de voluntades generalmente se opere adhirindose el administrado
contratista a clusulas prefijadas por el Estado En tales supuestos, la fusin de
voluntades se opera por adhesin
Estas clusulas de adhesin se destacan por ser: 1) pre-redactadas, conformando un
verdadero contrato, y 2) clusulas para contratos en general, es decir, de convenciones
propuestas a cualquier destinatario.
a) Voluntad contractual tcita. consentimiento en los actos jurdicos, ste puede ser
expreso o tcito; sin embargo, en el caso de los contratos administrativos el
consentimiento de la Administracin debe ser expreso; El silencio administrativo slo
vale como conducta positiva o asentimiento por parte de la Administracin,
consentimiento tcito, cuando el orden jurdico expresamente lo prev.
b) Aprobacin o autorizacin administrativa o legislativa del contrato. Control.
circunstancias la manifestacin de la voluntad contractual de la Administracin requiere
una ley autorizante que concurra a la formacin jurdica de la voluntad. A travs de
dicha ley el Congreso presta su asentimiento o da su consentimiento para que la
Administracin celebre el contrato, ya sea autorizndolo a priori o aprobndolo a
posteriori.
La Administracin puede necesitar la autorizacin legislativa para celebrar determinado
contrato o requerir la inversin de fondos que slo el Congreso puede acordar. En el

primer caso la ley simplemente levanta el obstculo jurdico que impide actuar a la
Administracin, habilitndola para celebrar el contrato. En el segundo caso, otorga los
recursos para hacer frente a las obligaciones derivadas del contrato (crdito
presupuestario o autorizacin de gastar con determinado objeto, hasta la concurrencia de
cierta suma, durante determinado tiempo).
Cuando se requiere la aprobacin de otro rgano administrativo para la perfeccin del
contrato, la intervencin del rgano superior es a fin de completar e integrar la voluntad
administrativa. La aprobacin es, por tanto, una etapa en el proceso de formacin de la
voluntad administrativa y el contrato no estar perfeccionado sino con ella.
2.4. Objeto. la obligacin que por l se constituye. Obligacin que tiene por contenido
una prestacin de dar, hacer o no hacer, querida por las partes. El objeto del contrato, en
otros trminos, es la consecuencia que se persigue al celebrarlo como factor
determinante de la voluntad de las partes (art. 1169, CC).
Las cosas que no estn en el comercio pueden ser objeto de los contratos de la
Administracin, En el contrato administrativo la Administracin, durante la ejecucin
de l, puede variar unilateralmente, dentro de ciertos lmites, y en razn del inters
pblico, el objeto del contrato.
El contenido del contrato debe ajustarse estrictamente a las normas del derecho
objetivo, debiendo el objeto ser cierto, posible, determinable o determinado y lcito. La
causa, el motivo o la razn determinante de los contratos de la Administracin, es
satisfacer un fin pblico, un servicio pblico, una necesidad colectiva. Es independiente
del mvil que induce a contratar al contratista y del mvil que pueda determinar el
contrato en la mente o en la intencin del funcionario, que expresa o ejecuta la voluntad
de la Administracin Pblica. Mientras que estas dos ltimas son esencialmente
subjetivas, corresponden al yo, al fuero interno de los sujetos fsicos que participan en
su formacin, la causa del contrato administrativo es siempre objetiva, est
ontolgicamente comprendida en el objeto y en la voluntad.
2.5. Forma. Tenemos que distinguir entre formalidades y forma. Las formalidades son
los recaudos que han de observarse para la celebracin del contrato. Pueden ser
anteriores (pliego de condiciones), concomitantes (acto de adjudicacin) o posteriores
(aprobacin), al encuentro de ambas voluntades. La forma es uno de los elementos
esenciales. Se refiere al modo concreto de cmo se materializa, exterioriza o
instrumenta el vnculo contractual.
Generalmente se requiere la forma escrita, aunque en nuestro derecho no existe
reglamentacin sobre el particular. Tampoco hay formas especiales genricas para la
contratacin administrativa. La forma escrita puede consistir en una escritura pblica o
en un instrumento pblico, por la actuacin del funcionario administrativo competente
(art. 979, inc. 2, CC). Si la normativa establece que el contrato de la Administracin
conste por escrito, la forma escrita debe reputarse indispensable y condiciona su validez.
El Cdigo Civil, se aplica supletoriamente.
La no observancia respecto de las formas prescriptas por leyes y reglamentos para
instrumentalizar los contratos administrativos, vicia de invalidez a stos.
El RCE establece que forman parte integrante del contrato: a) las disposiciones de este
reglamento y las clusulas particulares de la contratacin; b) la oferta adjudicada; c) las
muestras correspondientes; d) la adjudicacin, y e) la orden de compra, provisin, venta
(art. 61, inc. 83).
El perfeccionamiento de los contratos depende del derecho positivo. Podemos sealar
las siguientes formas: a) la manifestacin recproca de voluntad de los contratantes; b)
la notificacin o comunicacin fehaciente de la aceptacin, adjudicacin, por parte de la

Administracin; c) la formalizacin escrita o instrumentacin, y d) la autorizacin o


aprobacin del contrato por otro rgano administrativo o por el rgano legislativo.
Contenido
El contrato administrativo o contrato de la Administracin tiene elementos comunes al
contrato de derecho privado pero con variantes que dependen de su contenido, de su fin,
de los distintos intereses que afecta y de su rgimen jurdico propio.
1. Formalismo.
En los contratos administrativos se supedita su validez y eficacia al cumplimiento de las
formalidades exigidas por las disposiciones vigentes en cuanto a la forma y
procedimientos de contratacin. Estas formalidades discurren a travs de una serie de
actos preparatorios del contrato. En tal sentido la Corte Suprema ha sealado que: "en
materia de contratos pblicos la administracin y las entidades y empresas estatales se
hallan sujetas al principio de legalidad, cuya virtualidad propia es la de desplazar la
plena vigencia de la regla de la autonoma de la voluntad de las partes, en la medida en
que somete la celebracin del contrato a las formalidades preestablecidas para cada caso
y el objeto del acuerdo de partes a contenidos impuestos normativamente, los cuales las
personas pblicas no se hallan habilitadas para disponer sin expresa autorizacin legal"
(CSJN, 22/12/93, "Espacio S.A. v. Ferrocarriles Argentinos", JA, n 5.894, 17/8/94, p.
30).
2. Prerrogativas de la Administracin.
Los principios de la autonoma de la voluntad e igualdad jurdica de las partes, quedan
subordinados en el contrato administrativo. En este sentido puede decirse que la libertad
de las partes queda circunscripta o limitada por la norma que fija el procedimiento para
elegir al contratista; la aprobacin o autorizacin legislativa o administrativa, y la
subordinacin del objeto al inters pblico. El contratista no tiene, en principio, la
libertad de disentir respecto de las condiciones del contrato; slo puede aceptarlas o
rechazarlas, prevaleciendo siempre el inters pblico sobre los intereses privados. las
prerrogativas de la Administracin se manifiestan en la desigualdad jurdica en relacin
a sus contratistas y en las clusulas exorbitantes del derecho comn.
2.1. Desigualdad jurdica. La Administracin aparece en una situacin de superioridad
jurdica respecto del contratista.
Esta desigualdad jurdica se traduce en la competencia que tiene la Administracin para:
- Adaptar el contrato a las necesidades pblicas, variando dentro de ciertos lmites las
obligaciones del contratista (modificacin unilateral, mutabilidad del contrato). Es decir,
que el contrato administrativo carece de la rigidez e inmutabilidad del contrato civil,
porque cede ante el inters pblico.
- Ejecutar el contrato por s o por un tercero, en caso de incumplimiento o mora del
contratista, en forma directa, unilateral y por cuenta de ste (ejecucin con sustitucin
del contratista).
- Dejar unilateralmente el contrato sin efecto en caso de incumplimiento, cuando las
necesidades pblicas lo exijan (rescisin contractual).
2.2. Clusulas exorbitantes. Son clusulas derogatorias del derecho comn, inadmisibles
en los contratos privados rompen el principio esencial de la igualdad de los contratantes
y de la libertad contractual incluidas en un contrato de derecho comn resultaran
"ilcitas", Las clusulas exorbitantes pueden ser virtuales o implcitas y expresas o
concretas; ejemplo de las primeras son las que autorizan a la Administracin a rescindir
o modificar unilateralmente el contrato, a dirigir y controlar su ejecucin. Son clusulas
expresas las incluidas concretamente en el texto de un contrato.
Los lmites de estas clusulas estn sealados por la juridicidad de la actividad
administrativa, tanto en su aspecto reglado como en el discrecional.

3. Derechos y obligaciones personales.


los derechos y obligaciones emergentes del contrato administrativo respecto del
contratista, son de carcter personal, intuitu personae, aunque los hay tambin intuitu
rei.
3.1. La cesin del contrato y la intransferibilidad contractual. Salvo que el contrato lo
autorice ab initio, sin autorizacin expresa de la Administracin, el contratista no puede
ceder o transferir los derechos y obligaciones emergentes del contrato o la cualidad de
"parte" contratante respecto de las prestaciones recprocas a cumplir, para introducir a
un tercero, en lugar suyo, en la relacin administrativo-contractual, pues no hay
"impersonalidad" en los contratos pblicos.
3.2. La subcontratacin o contratacin derivada. Igual prohibicin rige respecto de la
subcontratacin,
No puede el contratista realizar subcontratacin sin la previa autorizacin de la
Administracin. Esta autorizacin no exime al contratista de sus responsabilidades.
El subcontrato difiere de la cesin. En el subcontrato el contratista de la Administracin
sigue siendo el responsable directo de la ejecucin contractual. El subcontratista no se
convierte en parte del contrato principal, ni sustituye al contratista de la Administracin.
El subcontrato slo toma en cuenta la ejecucin por un tercero de una fraccin o de un
elemento del objeto del contrato principal. En la cesin del contrato, el cesionario
ingresa en la relacin contractual primitiva en calidad de parte sustituyente; en la figura
del contrato derivado, tambin denominado subcontrato, el subcontratante o
subcontratista no integra la relacin bsica sino que, por el contrario, se forman dos
relaciones o situaciones jurdicas diferentes: una originaria o primigenia, el contrato
base, y otra derivada o subcontrato.
la subcontratacin autorizada por la Administracin, otorga al subcontratista accin
directa contra ella.
4. Efectos respecto de terceros.
en derecho pblico, los contratos de la Administracin pueden, en ciertos casos, ser
opuestos a terceros; tienen efectos que se extienden a terceros que no son partes.A su
vez, los terceros pueden invocar el contrato administrativo, por ejemplo en la concesin
de servicio pblico, por el cual pueden exigir que el concesionario preste el servicio
correspondiente en la forma pactada. Lo convenido entre la Administracin Pblica y el
contratista es la ley, a la cual habrn de sujetarse los usuarios del servicio, o de la obra,
o los contribuyentes beneficiarios de ella, segn los casos.
El precio del servicio pblico concedido se fija tambin en el contrato, y los usuarios del
servicio estn obligados no slo a ajustarse a l, sino tambin a soportar las variaciones
que la Administracin Pblica autorice a introducir en l posteriormente.
IV. Formacin "
1. Procedimientos administrativos de contratacin.
en la preparacin y ejecucin de los contratos de la Administracin se aplica el rgimen
jurdico de la funcin administrativa. hay que aplicar en la contratacin administrativa
las normas del procedimiento administrativo. que es un procedimiento administrativo
especial.
El procedimiento de formacin de la voluntad administrativa contractual
(precontractual) no se confunde con el contrato, El vnculo contractual nace cuando se
enlazan la voluntad de la Administracin Pblica y la del contratista, por el
procedimiento legal previsto al efecto.
distinguir, procedimiento precontractual, previo al contrato, de formacin o preparacin
del contrato, y un procedimiento contractual o de ejecucin.
2. Procedimiento de preparacin del contrato.

adopta las formas jurdicas propias de la funcin administrativa. acto, reglamento,


hecho o simple acto administrativos.
se incorporan unitariamente, aunque de manera separable, en el procedimiento
administrativo de conformacin de la voluntad contractual.
El procedimiento administrativo preparatorio de la voluntad contractual se integra,
adems, con la actividad que despliega ese efecto el futuro contratista de la
Administracin Pblica. encontramos tambin actos y hechos jurdicos privados o de
particulares, v.gr., la compra del pliego, la presentacin de la oferta,Por lo tanto, la
seleccin del contratista por cualquier procedimiento (licitacin pblica, licitacin
privada, contratacin directa, remate pblico, concurso), no se agota en un acto
administrativo nico, sino que es el resultado de varios actos, hechos, reglamentos y
simples actos administrativos, que reciben concurrencia y colaboracin de los
particulares por medio de actos y hechos jurdicos privados, siempre que el oferente sea
una persona privada.
3. Actividad precontractual.
supone una comunicacin recproca entre los futuros contratantes, exteriorizada por
manifestaciones volitivas de las partes que anticipan un contrato futuro.
3.1. Precontrato administrativo. ., presentacin y recepcin de oferta, rechazo de oferta,
retiro de oferta, exclusin de oferente, etc.), crean de suyo un vnculo jurdico
obligacional como alternativa previa al contrato, generan una relacin jurdica, un
vnculo regulado por el derecho, con efectos jurdicos recprocos, v.gr., los gastos e
"intereses negativos" que se originen con motivo de una ruptura intempestiva o
arbitraria separacin de la negociacin. Esta es la cuestin de la denominada culpa "in
contrahendo", o sea la regulacin de las responsabilidades derivadas de las tratativas
previas al contrato, se celebre ste o no.
crean una "vinculacin jurdica especial" que origina derechos y deberes anteriores al
contrato, precontractualmente, y no confundibles con los derechos y deberes derivados
del contrato.
3.2. Responsabilidad precontractual. si bien el oferente no tiene un derecho subjetivo a
ser adjudicatario, en el caso de mediar un comportamiento antijurdico del licitante,
tiene derecho a ser resarcido de los perjuicios derivados de la relacin jurdica
precontractual que lo liga al Estado, en la medida en que el oferente no provoc ni
motiv el vicio.
La Administracin no puede incurrir en la doctrina de los actos propios, contradiciendo
una conducta suya anterior y vlida que ha generado la confianza de la otra parte,
vulnerando la buena fe.
jurisprudencia ha sealado en la hiptesis de una ilegal pretermisin queda
configurado un perjuicio aunque fuera a ttulo de `chance' que merece reparacin (arts.
1068, 1069 y concs., CC). Para determinar su magnitud corresponde,
fundamentalmente, apreciar el monto global de la adjudicacin"
4. Procedimientos de seleccin del contratista.
licitacin privada, contratacin directa, remate pblico, concurso, licitacin pblica,
concurso de proyectos integrales, venta de acciones en Bolsas y Mercados y suministro
de precios.
4.1. Licitacin pblica. procedimiento por el cual la Administracin invita a los
interesados a que, sujetndose a las bases fijadas en el pliego de condiciones, formulen
propuestas de las cuales se seleccionar y aceptar (adjudicacin) la ms ventajosa, o
conveniente.
fuentes Ley de Obras Pblicas (LOP) 13.064, en el Captulo VI (De las contrataciones)
del decr. ley 23.354/56 y en el RCE (decr. 5720/72).

es un procedimiento de seleccin del contratista de la Administracin Pblica que, sobre


la base de una previa justificacin de idoneidad moral, tcnica y financiera, tiende a
establecer qu persona es la que ofrece el precio ms conveniente o la mejor oferta.
4.2. Concurso pblico. Es un procedimiento de seleccin del contratista en razn de la
mayor capacidad tcnica, cientfica, econmico-financiera, cultural o artstica entre los
presentantes o intervinientes. El concurso puede dirimirse sobre la base de los
antecedentes o por una prueba de oposicin., y no se efecta slo por las ventajas de la
oferta econmica, o por el precio.
Las bases del llamado a concurso pueden expresarse en un pliego de condiciones.
Se trata de un conjunto de clusulas obligatorias, impuestas unilateralmente por el
Estado de conformidad con las pautas reglamentarias, que regulan el trmite del
procedimiento y la eleccin o aceptacin del candidato, clusulas igualmente
obligatorias tanto para el Estado que hace el concurso como para los concursantes que
acuden al llamado.
El llamado a concurso, no es una oferta de contrato por parte del Estado, sino un
"pedido de ofertas". La seleccin del contratista del Estado, es el equivalente de la
adjudicacin en el procedimiento licitatorio.
Esa seleccin tiene forma jurdica de acto administrativo, El procedimiento concursal es
obligatorio en los supuestos en que el ordenamiento jurdico lo requiere expresamente.
4.3. Licitacin privada. procedimiento de contratacin en el que intervienen como
oferentes slo las personas o entidades expresamente invitadas por el Estado.
En la licitacin pblica la afluencia de oferentes es libre; en la licitacin privada dicha
afluencia es limitada. En la licitacin pblica la presentacin de ofertas obedece a un
"llamado pblico objetivo", realizado por la Administracin; en la licitacin privada la
presentacin de los oferentes responde a una invitacin personal y directa formulada por
la Administracin. Se prescinde as de la publicidad, que est expresamente establecida
para la licitacin pblica.
En caso de licitacin privada fracasada por ofertas inadmisibles o inconvenientes, o
desierta por incomparecencia de los oferentes convocados, la situacin debe resolverse
recurriendo a la contratacin o trato directo,
El procedimiento licitatorio privado carece de norma jurdica especfica. analoga
jurdica con la licitacin pblica, le son aplicables las normas .
4.4. Contratacin directa. Es el procedimiento por el cual el Estado elige directamente al
contratista, sin concurrencia, puja u oposicin de oferentes.
Por ejemplo :El decr. ley 23.354/56, en su art. 56, (cap. VI. De las contrataciones)
contempla como procedimientos de excepcin a la regla general de la licitacin pblica,
la licitacin privada, el remate pblico y la contratacin directa, sealando
expresamente los casos en que puede contratarse por esos procedimientos, sin prever su
uso indistinto, a diferencia de la ley de obras pblicas.
cuando la ley autoriza la contratacin directa, puede utilizarse la licitacin privada; pero
cuando la ley autoriza la licitacin privada, no puede sta ser sustituida por la
contratacin directa, salvo el supuesto de licitacin privada fracasada.
notas que caracterizan y dan especificidad a este procedimiento de contratacin, son:
- Falta de concurrencia, puja u oposicin de ofertas.
- Competencia del Estado para dirigirse libremente a quien juzgue conveniente y
solicitarle una oferta de contrato.
- Carcter facultativo del procedimiento.
- Obligacin del Estado de requerir ofertas a tres casas del ramo en algunos casos (RCE,
art. 62, inc. 10).

- Facultad de la Administracin, aun en los casos en que se requiere pedir tres ofertas,
de contratar libremente, motivando y dando las razones de su proceder.
- Facultad de la Administracin, en los casos mencionados, para contratar libremente
por incomparecencia del nmero mnimo de oferentes, que configurara lo que
podramos llamar "contratacin privada desierta".
- Aplicar, en lo que a la adjudicacin se refiere, el criterio de la mejor oferta, al igual
que en la licitacin pblica.
- Competencia para rechazar la oferta de contratacin directa por precio inconveniente.
4.5. Remate pblico. Consiste en la compra y venta de bienes en pblico, sin limitacin
de concurrencia y al mejor postor. La adjudicacin se hace en el mismo acto, en pblico,
previa publicidad del llamado, ante una concurrencia indiscriminada, con base estimada
o sin ella, en favor del precio ms elevado que se ofrezca.
, la venta debe ser autorizada por el rgano competente; a veces se requiere la
autorizacin legislativa, otras la de los rganos superiores de la Administracin. Los
postores que concurran a esos remates, por otra parte, no necesitan estar inscriptos en
los Registros del Estado.
Si el Estado compra en remate pblico, el funcionario que formule la oferta por el
Estado, no puede ofrecer un precio que exceexceda del que le haya sido autorizado.
4.6. Concurso de proyectos integrales. Es el procedimiento por medio del cual
participan las propuestas integrales de los interesados, las que deben detallar los
antecedentes completos del oferente y todas las condiciones contractuales, tcnicas y
econmicas, incluyendo la estructura econmico-financiera y los proyectos
constructivos, si fuesen necesarios.
se carece de bases efectuadas por la Administracin. No existe el pliego de condiciones.
La oposicin se realiza sobre los proyectos integrales presentados por los
comparecientes u oferentes.
La iniciativa del llamado puede deberse a la Administracin o a la presentacin de un
particular, sujeto privado. En este ltimo caso, es necesaria la previa declaracin de
inters pblico efectuada por la Administracin y adems la normativa establece una
preferencia que juega a favor del autor de la iniciativa que se tom como base para el
procedimiento de seleccin.
De existir una oferta ms conveniente, el autor de la iniciativa y el de la oferta ms
conveniente podrn mejorar sus propuestas. Ahora bien, si las ofertas fueran
equivalentes se preferir la del que present la iniciativa (ley 17.520, art. 4, reformado
por la ley 23.696, art. 58).
Las propuestas deben estar garantizadas.
4.7. Iniciativa privada de proyectos sobre inversiones de riesgo. El objeto de este
procedimiento es la concesin de obra pblica por medio de inversiones privadas. Surge
del decr. 635/97, y se caracteriza por la presentacin de proyectos bajo la modalidad de
iniciativa privada, brindando proteccin adecuada a los particulares que asuman el
riesgo, a travs del reembolso de sus costos cuando se adjudica la concesin de la obra.
El procedimiento se divide en dos fases. La primera tiene por objeto el estudio de
factibilidad tcnico-econmico del proyecto y de los estudios de ingeniera conexos.
Los costos que ocasione la primera etapa son reembolsados durante la segunda, que
tiene por fin la ejecucin y concesin de la obra.
el autor del proyecto no resulte adjudicatario, tiene derecho a percibir los costos
mximos reembolsables y el honorario contingente fijado por el Poder Ejecutivo, .
4.8. Venta de acciones en Bolsas y Mercados. Si el Estado nacional, provincial o
municipal, o la Administracin en su caso, es accionista de una sociedad comer cial,
podr recurrir a este procedimiento de contratacin regularmente utilizado en las

contrataciones privadas, para elegir a su contratista en la venta de sus acciones o cuota


parte de capital. Este mtodo resulta apto en estos supuestos debido al riguroso control
de las Bolsas y Mercados; y se estableci como uno de los procedimientos de seleccin
en las privatizaciones de empresas, sociedades, establecimientos o haciendas
productivas reguladas por la ley 23.696 (art. 18, 4).
4.9. Suministro de precios. Por Resolucin 27/94, el Ministerio de Economa y Obras y
Servicios Pblicos de la Nacin, implement un nuevo sistema de compras.invitando a
la presentacin de precios en acto pblico.
5. La licitacin pblica como procedimiento de seleccin del contratista.
se usa preferentemente en los contratos de obra pblica, concesin de obra pblica,
suministro, concesin de servicio pblico.
La licitacin puede ser facultativa u obligatoria. En este segundo caso debe seguirse
inexcusablemente por imperativo de la ley.
5.1. Fases del procedimiento.
a) Fase preparatoria. se cumplen los presupuestos que tornan jurdicamente posible la
manifestacin de voluntad contractual administrativa. Es puramente interna de la
Administracin, . Comprende, pues, los estudios de factibilidad fsica, jurdica,
contable, financiera, econmica y poltica de la obra o Una vez que se adopta la
decisin de contratar, se realizan los proyectos de orden tcnico b) Fase esencial.
Comprende la licitacin propiamente dicha, las relaciones que se entablan son
bilaterales, afectan o pueden afectar a terceros, y se desarrolla a travs del llamado a
licitacin, la publicacin del anuncio, la apertura de las ofertas, la admisin de
oferentes, el estudio de las propuestas, la preadjudicacin y la adjudicacin.
c) Fase integrativa. da lugar a la voluntad objetiva y a su exteriorizacin en un contrato,
perfeccionado en la forma en que el derecho positivo lo prevea: notificacin de la
adjudicacin, aprobacin de la adjudicacin, instrumentacin escrita, etctera.
5.2. Actos separables. La licitacin no es ni un contrato, ni un acto. Es un conjunto de
actos, un procedimiento administrativo especial a lo largo del procedimiento, tenemos
concurrencia y participacin de la voluntad administrativa del licitante con la voluntad
particular del licitador, exteriorizada a travs de las formas jurdicas siguientes: 1)
pliego de condiciones generales (reglamento administrativo); 2) pliego de
especificaciones tcnicas (acto administrativo); 3) llamado a licitacin o concurso (acto
administrativo); 4) publicaciones (hecho administrativo); 5) solicitud de inscripcin
registral, constitucin de garanta y presentacin de propuesta, (acto jurdico privado);
6) exclusin de oferente (acto administrativo); 7) recepcin de ofertas (acto
administrativo); 8) negativa a recibir oferta (acto administrativo); 9) apertura de ofertas
(hecho administrativo); 10) observaciones e impugnaciones al acto de apertura (acto
jurdico privado); 11) admisin (acto administrativo); 12) desistimiento del licitador
(acto jurdico privado); 13) desistimiento del licitante (acto administrativo); 14)
preadjudicacin (simple acto de la Administracin); 15) adjudicacin (acto
administrativo), y 16) notificacin y aprobacin de la adjudicacin (acto
administrativo).
A esas formas jurdicas, pblicas y privadas, se reduce, en suma, todo el procedimiento
de la licitacin pblica. Estos actos pueden ser impugnados independientemente del
contrato y as lo ha entendido la jurisprudencia:
5.3. Principios jurdicos. La libre concurrencia, la igualdad entre los oferentes, la
publicidad y la transparencia
a) Libre concurrencia. afianza la posibilidad de oposicin entre los interesados en la
futura contratacin, e implica la prohibicin para la Administracin de imponer
condiciones restrictivas para el acceso al concurso.

el principio no es absoluto. limitaciones, por ejemplo la exclusin de oferentes


jurdicamente incapaces; la exigencia de honorabilidad profesional y comercial del
proponente y la exigencia de honorabilidad civil, la Administracin no puede elegir
individualmente a sus proponentes; , la publicidad del llamado a licitacin es una
consecuencia obligada del principio jurdico de la libre concurrencia.
b) Igualdad entre los oferentes. La igualdad exige que todos los licitadores u oferentes
se encuentren en la misma situacin, contando con las mismas facilidades y haciendo
sus ofertas sobre bases idnticas.
El trato igualitario se traduce en una serie de derechos en favor de los oferentes: 1)
consideracin de su oferta en competencia con la de los dems concurrentes; 2) respeto,
dentro de lo posible, de los plazos establecidos para el desarrollo del procedimiento; si
es necesario modificar un plazo, el mismo debe ser igual para todos los concurrentes; 3)
cumplimiento por parte de la Administracin y de los participantes de las normas
positivas que rigen el procedimiento de eleccin del contratista; 4) inalterabilidad en lo
esencial de los pliegos de condiciones; 5) respeto del secreto de las ofertas hasta el acto
de apertura de los sobres; 6) acceso a las actuaciones administrativas en las que se
tramita la licitacin; 7) conocimiento de las dems ofertas despus del acto de apertura;
8) indicacin de las deficiencias formales subsanables que pueda contener su oferta, y 9)
invitacin a participar en la licitacin que se promoviera ante el fracaso de otra anterior.
Los pliegos de condiciones, en suma, deben establecer reglas generales e impersonales
que mantengan fielmente el principio de igualdad, toda ventaja concedida por el
licitante en favor de un licitador, que simultneamente no haya sido dada en beneficio
de los dems oferentes, lesiona o infringe tambin el principio de igualdad.
c) Publicidad. se manifiesta en un doble sentido en la licitacin pblica, procedimiento
administrativo especial. Desde el llamado a licitacin, la publicidad significa la
posibilidad de que el mayor nmero de interesados tome conocimiento del pedido de
ofertas de la Administracin, ampliando as su concurrencia y competencia.
Durante el desarrollo del procedimiento, la publicidad implica que la licitacin debe
efectuarse en forma pblica. Ello permite un control procedimental de la actividad
econmico-financiera de la Administracin: d) Transparencia. El procedimiento
licitatorio permite ver con claridad el actuar de los rganos de la Administracin en la
disposicin y uso que se da a los fondos pblicos destinados a la contratacin
administrativa.
e) Equidad y eficiencia. La equidad, como moderacin en el precio de las cosas que se
compran, o en las condiciones que se estipulan para los contratos, y la eficiencia, en
tanto virtud y facultad para seleccionar el mejor contratista posible, y asegurar as el
bien comn, son dos nuevos principios rectores que se suman a los ya mencionados del
procedimiento licitatorio.
5.4. Excepciones a la licitacin pblica. Las excepciones al procedimiento licitatorio
deben ser interpretadas en forma estricta y restrictiva, Cuando la norma jurdica obliga a
la licitacin pblica para las contrataciones administrativas, el cumplimiento de esa
formalidad asume carcter ineludible. Slo puede prescindirse de dicha forma
procedimental en los casos enumerados taxativamente por la ley.
a) Monto menor. Cuando el monto del contrato no alcanza la base o tope fijado para la
realizacin del procedimiento licitatorio, la regulacin indica que estar exceptuado en
razn del "monto menor".
b) Urgencia. contratar directamente por razones de urgencia. La procedencia de la
causal exige algunos presupuestos esenciales (fctico-legales). No toda urgencia admite
la excepcin procedimental. La urgencia debe ser concreta, inmediata, imprevista,
probada y objetiva.

La urgencia es una cuestin de hecho, concreta, actual, que debe ser debidamente
acreditada y fundada en los pertinentes estudios tcnicos, y verificada por la autoridad
competente.
c) Adicionales. Los trabajos adicionales complementarios y accesorios de una obra en
curso de ejecucin, tambin pueden contratarse directamente. Esta excepcin slo la
prev nuestro ordenamiento jurdico para los contratos de obras .
Los presupuestos fcticos y jurdicos requeridos para la viabilidad de la excepcin, son
los siguientes: 1) que se trate de trabajos adicionales, indispensables de una obra
pblica, cualquiera que haya sido el procedimiento por el que se la contrat; 2) que la
obra pblica principal est en curso de ejecucin, es decir, que la obra se haya iniciado,
y no haya concluido ni est paralizada; 3) que los trabajos no hubiesen sido previstos en
el proyecto y en caso de haber sido previsibles, que no hubieran podido incluirse en el
contrato por circunstancias de hecho o de derecho, y 4) que el importe de los trabajos
adicionales no exceda del lmite porcentual acumulativo fijado en la escala legal,
respecto del costo original de la obra contratada.
d) Reserva o secreto de Estado. Se autoriza la contratacin directa "cuando la seguridad
del Estado exija garanta especial o gran reserva" (LOP, art. 9, d) o "cuando las
circunstancias exijan que las operaciones del gobierno se mantengan secretas" (decr. ley
23.354/56, art. 56, 3 c).
Al respecto podemos sealar algunas pautas generales orientadoras de la excepcin en
estudio: 1) la interpretacin de esta causal, como todas las dems, debe ser restrictiva; 2)
las circunstancias de hecho provocadoras de la excepcin deben ampararse en una
superior necesidad pblica atinente a "la seguridad del Estado" y "defensa nacional"; 3)
le son aplicables por analoga, en lo que sea compatible, los principios referidos para la
"urgencia"; 4) la necesidad de mantener el secreto debe estar debidamente acreditada
mediante informes tcnicos, serios y razonables; 5) el secreto debe ser establecido por
ley o por partida de presupuesto que caracterice la erogacin reservada o secreta, y 6) la
operatoria estar sujeta a los controles establecidos por la LAFSC.
e) Capacidad especial. Exceptase tambin de la licitacin pblica la contratacin en
que resulta decisiva la capacidad artstica, tcnica o cientfica, la destreza o habilidad o
la experiencia particular del sujeto,
f) Marca o privilegio. Las leyes prevn tambin la excepcin para la ejecucin de
trabajos amparados por patente o privilegio, o la adquisicin de bienes cuya fabricacin
o venta sea exclusiva (LOP, art. 9, e, decr. ley 23.354/56, art. 56, 3, ap. g, RCE, art. 56,
inc. 9).
condiciones para la excepcin: 1) que la prestacin (obra, trabajo, servicio, suministro,
etc.) se halle amparada legalmente por marca o patente, de acuerdo con el rgimen de
ellas en cuanto a exclusividad, duracin, etctera, y 2) que la necesidad de la
Administracin no pueda ser satisfecha igualmente con otros artculos, objetos o
productos de distinta clase no sujetos a marca o patente, .
g) Monopolio. suministro de productos o prestacin de trabajos "posedos slo por una
persona o entidad", . El monopolio de hecho, por s solo no es suficiente para autorizar
la excepcin en los casos en que los objetos a adquirirse sean posedos exclusivamente
por personas determinadas, si carecen de ttulo jurdico justificativo de la exclusividad.
h) Contratos en otros Estados. Las compras y locaciones que sea menester efectuar en
pases extranjeros, siempre que no sea posible realizar en ellos licitacin,
i) Escasez. Exceptase tambin de la licitacin pblica el supuesto de notoria escasez en
el mercado local de los bienes a adquirir (decr. ley 23.354/56, art. 56, 3, ap. j). . Esa
circunstancia tiene que ser notoria, conocida, sabida, pblica, es decir, no reservada.
Adems, la falta de bienes tiene que referirse al "mercado local", entendiendo por tal el

mercado interno o nacional, no el mercado "regional", de "plaza" o "zona", en que tiene


su radicacin fsica el licitante. Ambas circunstancias deben ser acreditadas y probadas
concretamente por las oficinas tcnicas competentes.
j) Productos perecederos. y de elementos destinados al fomento de las actividades
econmicas del pas o para satisfacer necesidades de orden sanitario (decr.ley
23.354/56, art. 56, 3, ap. k).
k) Reparaciones. , slo se autoriza como excepcin, cuando sea indispensable, el
desarme total o parcial del vehculo o motor para determinar las reparaciones
necesarias. Su regulacin normativa no deja de ser un caso ms de urgencia, cuyos
principios son aplicables extensivamente (decr. ley 23.354/56, art. 56, 3, ap. e, y RCE,
art 56, inc. 12).
l) Material docente y cientfico. la normativa no contempla este supuesto como
excepcin a la licitacin pblica, entendemos que si
m) Contratos interadministrativos. Cuando el contratista de la Administracin es otro
ente pblico estatal o no estatal supuesto de los contratos interadministrativos, la ley
admite la contratacin directa como procedimiento para su eleccin (decr. ley
23.354/56, art. 56, 3, ap. i, y RCE, art 56, inc. 10).
n) Contratos de entes pblicos no estatales. La normativa no contempla como excepcin
los contratos administrativos celebrados por un ente pblico estatal con otro ente
pblico no estatal.
En el orden local, algunas Constituciones provinciales sealan la conveniencia de
promover la creacin de entes pblicos de coordinacin y cooperacin para la
realizacin de obras y la prestacin de servicios pblicos comunes; de ah la
proliferacin de cooperativas prestatarias de servicios pblicos, consorcios pblicos,
comisiones de fomento, uniones vecinales, y otros entes pblicos no estatales en el
ejercicio subsidiario y a veces sustitutivo de competencias pblicas. El Estado deja a los
mencionados entes en libertad de accin en lo que a la contratacin se refiere, pudiendo
hacerlo en la forma que estimen adecuada (v.gr., Constituciones de Corrientes, art. 163,
inc. 16; Chubut, art. 87; La Rioja, art. 64).
Por lo expuesto, los contratos que celebre el Estado con entes pblicos no estatales estn
tambin, en principio, exceptuados del procedimiento de la licitacin pblica.
) Licitacin pblica desierta. licitacin pblica a la que no se ha presentado ningn
proponente. Ello habilita a contratar directamente o a efectuar un nuevo llamado a
licitacin privada, segn la Administracin lo estime conveniente (decr. ley 23.354/56,
art. 56, 3, ap. e; LOP, art 9, f).
o) Licitacin pblica fracasada por inadmisibilidad de las ofertas. Oferta inadmisible no
es oferta inconveniente, sino una oferta que, conveniente o no, no se ajusta a los
requisitos de los pliegos y bases de la licitacin. Se trata de una oferta que no ofrece
exactamente lo solicitado o no lo ofrece en las condiciones o con los requisitos
requeridos.
p) Licitacin pblica fracasada por inconveniencia de las ofertas. , ofertas presentadas,
admisibles, ajustadas a las bases, clusulas y condiciones del pliego y al objeto
solicitado, pero que por razones de inconveniencia de precio, financiacin, etc., son
rechazadas.
no habilita la contratacin directa, a diferencia de la fracasada por inadmisibilidad de
ofertas. "Es requisito general de legitimidad de todas las contrataciones directas que se
realizan luego de una licitacin pblica fracasada o declarada desierta, que sean sobre
las mismas bases y pliegos con los cuales se ha hecho el llamado originario,

5.5. Licitante. la persona que en ejercicio de la funcin administrativa utiliza el


procedimiento de licitacin pblica, efectuando el llamado, recepcionando las ofertas y
adjudicando en su consecuencia.
El licitante es siempre un sujeto de derecho,
5.6. Pliego de condiciones. contiene las disposiciones generales y especiales destinadas
a regir el contrato en su formacin y posterior ejecucin.
El objeto, el procedimiento y la relacin jurdica emergentes de la seleccin estn
contenidos en los pliegos. Antes de nacer el contrato, indica a los interesados las
condiciones que deben reunir sus proposiciones, las caractersticas de la prestacin
solicitada u objeto cuya contratacin se demanda y el trmite procesal que debe seguirse
Cuando el contrato nace, el pliego se convierte en matriz contractual o sustancia
obligacional rectora de los efectos jurdicos del vnculo. Por intermedio de l, el
licitante controla las obligaciones del contratista . Al perfeccionarse el contrato, los
pliegos se incorporan a l, adquiriendo el carcter de documentos integrantes del
contrato y de normas de interpretacin del mismo obligatorias para ambas partes. .
a) Concepto. El pliego de condiciones es el conjunto de clusulas formuladas
unilateralmente por el licitante. (objeto), (relacin jurdica) (procedimiento).
constituyen normas de inters general y, por lo tanto, son obligatorias para todos,
incluso para la propia Administracin; las propuestas deben coincidir con el pliego por
ser ste la principal fuente de donde se derivan los derechos y obligaciones de las partes,
al que debe acudirse para resolver los problemas que se planteen (Cfr. PTN, Dictamen
80/96, del 21/5/96).
Si bien la Administracin tiene amplias facultades para redactar los pliegos de
condiciones, determinando las clusulas del contrato a celebrar, no puede incluir
clusulas ilegales o violatorias de disposiciones normativas, ya que deben ajustarse,
como todo reglamento administrativo, a la jerarqua normativa.
El pliego es "la ley del contrato" por la trascendencia jurdica que tiene como elemento
o fase imprescindible en los procedimientos licitatorios de seleccin, en lo atinente a la
preparacin, emisin y ejecucin de la voluntad contractual. b) Clases. En consideracin
al carcter sustancial de las clusulas contenidas en el pliego, se distingue entre pliegos
generales, pliegos especiales o particulares y pliegos tcnicos. Los primeros contienen
las clusulas aplicables a los contratos de una misma naturaleza; los segundos contienen
las reglas complementarias, exigidas por las peculiaridades y caractersticas concretas
de la prestacin que se demanda, y los terceros se refieren a las caractersticas tcnicas
del objeto licitado.
1) Pliego de condiciones y clusulas generales. Es el que contiene el conjunto de
disposiciones aplicables a la totalidad de los contratos de una misma categora2) Pliegos
de bases y condiciones especiales. Son documentos que contienen las especificaciones
que se establecen particularmente para la ejecucin de cada contrato.
Contienen reglas complementarias del pliego general. Se trata de una reglamentacin
circunstanciada en funcin del objeto cuya contratacin se requiere. Tiene carcter de
norma particular, de efectos individuales o determinados, subordinada al pliego de
condiciones generales.
3) Pliegos de condiciones tcnicas. Contienen normas relativas a la aceptacin y
recepcin de materiales, ensayos, sustitucin de materiales, inspecciones en fbrica,
tcnicas de manipuleo, colocacin, construccin, etctera. Constituyen, por as decirlo,
"un tratado de construcciones".
contiene la regulacin prctica especial de cada obra o suministro que requiera bases de
esta clase.

5.7. Crdito presupuestario. Imputacin previa. Antes de disponer, autorizar o aprobar el


llamado a licitacin, el licitante deber contar con crdito presupuestario suficiente, es
decir, autorizacin legislativa genrica para gastar e invertir. El crdito legal surge de la
imputacin previa en el rubro, partida o tem del presupuesto de gastos de
administracin de la Nacin (art. 75, inc. 8, CN).
La autorizacin financiera no habilita por s misma al rgano para concluir el contrato.
Este necesita ajustarse a un procedimiento reglado de preparacin y ejecucin, en tanto
que la autorizacin legislativa del crdito es un previo financiero y contable.
La ley de administracin financiera del Estado 24.156 establece en su art. 15 que la
aprobacin de los presupuestos de las jurisdicciones y entidades pblicas que contengan
informacin relativa a crditos para contratar, implicar una autorizacin expresa para
hacerlo.
La falta de previsin presupuestaria para llevar adelante una licitacin ha determinado
que la jurisprudencia sentara como criterio que el acto de convocar a la recepcin de
ofertas sin crdito disponible es regular y susceptible de saneamiento (arts. 15 y 19, ley
19.549), pues la Administracin puede obtener los fondos con posterioridad o subsanar
el defecto mediante cualquier arbitrio que le permita transformar partidas (CSJN,
12/3/87, "Libedinsky, Jorge, SA c. Municipalidad de la Ciudad de Buenos Aires", ED,
125-270-271).
Por su parte, la ley 24.629, en el captulo relativo a "Normas complementarias para la
ejecucin del presupuesto de la administracin nacional", establece en su art. 5 que los
contratos de locacin de obra y/o de servicios que resulten indispensables para la
cobertura de servicios esenciales, debern tener respaldo presupuestario y ser
autorizados por decreto del Poder Ejecutivo nacional, decisin administrativa (del Jefe
de Gabinete) o por resolucin del ente descentralizado. Y establece la nulidad de todo
acto o contrato que no observare las normas previstas en la propia ley y en la ley
24.156, haciendo personalmente responsable frente a terceros al funcionario que los
autorice u otorgue.
5.8. Llamado a licitacin. El licitante inicia de oficio el procedimiento de seleccin de
su contratista. Para ello, el rgano competente, despus de los informes tcnicos, hace el
llamado a licitacin, con el que se inicia el procedimiento Es una convocatoria que
implica un pedido de ofertas y que reviste forma jurdica de acto administrativo.
a) Competencia. El licitante o ente administrativo que utiliza el procedimiento a los
efectos de la contratacin, har el llamado por medio de sus rganos competentes en
razn de la materia, territorio, grado y tiempo.
b) Contenido. en principio: a) la determinacin del procedimiento de seleccin y sus
modalidades; b) la fecha a partir de la cual se abre el llamado; c) el objeto de la futura
contratacin que origina el procedimiento; d) la aprobacin de los pliegos de bases y
condiciones particulares o especiales o la estipulacin de cules van a aplicarse en ese
llamado; e) la determinacin de competencias en cuanto a las diferentes etapas del
procedimiento licitatorio ( consultas, precalificacin, preadjudicacin, adjudicacin,
firma del contrato); f) lugar, da y hora para la presentacin de antecedentes y ofertas; g)
la disposicin de la publicacin del llamado y la fijacin de fecha, plazo y medios para
ello.
c) Revocacin, modificacin, suspensin e impugnacin. El licitante puede revocar,
modificar o suspender provisoriamente el llamado a licitacin. Todo ello siempre antes
del acto de adjudicacin.
debe publicar la nueva decisin en los mismos medios de prensa en que se public el
llamado.

sin duda, una serie de responsabilidades y obligaciones que el licitante tiene que asumir,
pues afecta derechos e intereses de los participantes o concurrentes, cuyo
restablecimiento puede demandarse an judicialmente.
El llamado a licitacin puede ser impugnado administrativa y judicialmente por los
oferentes cuando se les deniegue el derecho a participar, revocando, modificando o
suspendiendo el llamado. Debe reconocerse legitimacin procesal y sustancial para
impugnar el llamado a licitacin y los dems actos en l contenidos (v.gr., pliego de
condiciones) a partir del momento mismo de la publicacin, a todos los que tengan
capacidad para ser oferentes.
5.9. Publicacin y notificacin del llamado. El llamado a licitacin es un acto separable,
con autonoma e independencia jurdicas respecto de los dems, e inclusive de su
publicacin.
El llamado a licitacin es un tpico acto administrativo, en cambio la publicacin del
llamado traduce una actividad materialEn efecto, el llamado a licitacin primero se
publica (art. 62, decr. ley 23.354/56, y arts. 10 y 11, de la LOP), y desde all genera
derechos y deberes para el licitante y derechos para los licitadores. Los deberes de stos
nacen slo con la notificacin del llamado. Ahora bien, cundo se opera esa
notificacin? los efectos nacen para el licitador con la presentacin espontnea de su
oferta. Puede quedar notificado tambin con la adquisicin del pliego de bases y
condiciones, cuando ella es requisito para la presentacin de ofertas. En ese sentido, el
art. 41 del RLNPA, prev entre las formas de notificacin, en sus incs. a y b, el acceso
directo de la parte interesada al expediente o su presentacin espontnea.
El anuncio del llamado a licitacin no importa una oferta de contrato por parte del
Estado o ente pblico licitante, como errneamente suele entenderse, sino un pedido o
demanda de ofertas a los eventuales interesados.
a) Medios se clasifican en obligatorios y facultativos, primeros, la norma positiva exige
siempre que los anuncios de licitacin se publiquen en el Boletn Oficial.
Asimismo, las normas determinan que el oferente podr solicitar toda la informacin
que fuera menester en el domicilio legal del ente que convoca.
b) Plazos de anticipacin y duracin. La ley de obras pblicas y la ley de contabilidad,
en sus captulos vigentes, sealan imperativamente para los anuncios obligatorios,
ciertos plazos de publicacin. , diversos plazos de antelacin y de permanencia en las
publicaciones, en consideracin al "monto del presupuesto" (LOP, art. 10) o al monto
presunto de la contratacin (decr. ley 23.354/56, art. 62).
5.10. Licitadores. Inscripcin registral. Se llama proponentes, oferentes o licitadores a
las personas que formulan ofertas en respuesta al llamado a licitacin. Los tres vocablos
son sinnimos y significan siempre un tercero ajeno al ente administrativo licitante, que
aspira a ser adjudicatario del contrato. En tal calidad tienen a su favor un derecho
subjetivo.
capacidad para ofertar y contratar por va de la inhabilidad o incompatibilidad de
ciertas personasEstos requisitos constituyen condiciones de admisibilidad, exigidos para
garantizarle a la Administracin el contratista ms apto.
5.11. Garanta: concepto y finalidad. La garanta precontractual debe ser integrada por
todos los oferentes o proponentes. Esto la distingue de la caucin definitiva o garanta
contractual o de adjudicacin que debe constituir slo el adjudicatario elegido.

UNIDAD 13

LOS CONTRATOS DE LA ADMINISTRACION


DR ALBERTO BIGLIERI - DR ALEJANDRO TARABORRELLI
ENCUADRE GENERAL
Es importante destacar ante todo, la relevancia de los contratos de la administracin y su
incidencia en la sociedad en general. Mucho se ha hablado sobre la capacidad de la
Administracin Pblica para contratar, pero ya no nos caben dudas de la misma. Al
respecto hubo quienes sostenan lo contrario, por lo cual surgen con gran importancia
para el anlisis, las teoras positivas y negativas.
TEORIAS NEGATIVAS: DOCTRINA ALEMANA. La doctrina Alemana, llevada
adelante por Otto Mayer, sostiene que no existen actos bilaterales de la Administracin
Pblica, o sea que los actos que de ella emanan son unilaterales. La relacin entre
administracin y particulares se dara con actos unilaterales que son aceptados por los
particulares, lo que no configurara un contrato, ya que no existe un plano de igualdad
entre las partes .
TEORIAS POSITIVAS: Sostienen la existencia de un contrato de sustancia diferente al
contrato de Derecho Privado.
RELACION DE SUBORDINACION: En los contratos administrativos el ente pblico
goza de privilegios y potestades aceptadas voluntariamente por el cocontratante
particular. Es de gran importancia destacar que existe una clara diferencia entre el
espectro de los contratos privados y el de los pblicos El campo de los contratos
privados se caracteriza por ser el campo de las relaciones de coordinacin, y el campo
de los contratos pblicos se caracteriza por ser el campo de las relaciones de
subordinacin.
CONCEPTO

No es fcil llegar a un concepto claro y nico de los contratos administrativos, pero de


la doctrina y fallos jurisprudenciales podemos extractar el siguiente: "Los contratos
administrativos son una especie dentro del genero de los contratos, con caractersticas
especiales, tales como que una de las partes intervinientes es una persona jurdica
estatal, que su objeto es un fin pblico y que llevan insertas clusulas exorbitantes del
derecho privado".Son clusulas exorbitantes las que otorgan a la Administracin
derechos sobre su cocontratante que seran nulos o ilcitos dentro del derecho privado.
Tambin lo son las que otorgan al cocontratante particular poderes sobre otros terceros.
ELEMENTOS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO
Al igual que los contratos civiles y comerciales los elementos fundamentales son:
sujeto, consentimiento, objeto, causa, forma y finalidad. Estos elementos se presentan
con algunas particularidades.
1)SUGETO:En el Contrato Administrativo siempre una de las partes es un ente pblico.
2)CONSENTIMIENTO:Es ste un elemento esencial sin el cual no existe el contrato.
3)OBJETO:El objeto es la prestacin, que podr consistir en una obligacin de dar, de
hacer o de no hacer.
4)CAUSA:En el caso particular de los contratos administrativos, la causa esta
constituda por la satisfaccin de una necesidad colectiva muy concreta.
5)FORMA:La forma de los contratos administrativos, ser determinada por la Ley para
cada caso concreto.
6)FINALIDAD:es el inters pblico.

CARACTERES DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO


FORMALISMO
La administracin no es libre para contratar porque no tiene la libertad de elegir con
quien contrata, ni de que forma contrata, todo ello le viene impuesto por la norma legal
que habilit su factultad de celebrar el acto. La norma legal le define el procedimiento
mediante el cual deber determinar con quien contratar, tambin le definir con total
claridad que forma deber adoptar la celebracin del acto y con que finalidad se realiza.
DESIGUALDAD JURIDICA
Es clara la existencia de una desigualdad jurdica en los contratos administrativos. Esa
desigualdad se manifiesta en: 1) El Jus Variandi. 2)En la posibilidad de ejecucin
forzada. 3)En la facultad de rescisin del contratante pblico.
1)JUS VARIANDI:Es la facultad que tiene la administracin de variar o modificar el
objeto de la prestacin del contrato en forma unilateral.
2)EJECUCION FORZADA:Es la facultad del ente pblico de hacer ejecutar el contrato
por un tercero o hacerlo el mismo en cualquier momento.
3)RESCISION UNILATERAL:se puede fundar en un incumplimiento del cocontratante
o bien en inters pblico.

INTUITU PERSONAE
Esta caracterstica surge de la imposibilidad de la administracin de elegir libremente
con quien contratar. Es un contrato intuitu personae, intransferible.

FORMACION DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS


SELECCION DEL COCONTRATANTE PARTICULAR
Los mtodos ms importantes SON:
-Licitacin privada
-Licitacin restringida
-Contratacin directa
-Remate pblico
-Concurso
-Licitacin pblica
-Seleccin por negociacin
-Seleccin por iniciativa privada
1)CONTRATACION DIRECTA
Es un procedimiento excepcional, en el cual la Administracin elige y contrata con el
particular sin sujetarse a un procedimiento de competencia de antecedentes y precios. Es
este un procedimiento excepcional porque debe encontrarse una previsin de rango
legal que permita su empleo.
2)LICITACION PRIVADA
Existe licitacin privada cuando los participantes son slo aquellos que la
Administracin determina e invita en forma personal. Es tambin un procedimiento de
excepcin.
3)LICITACION RESTRINGIDA
A diferencia de la licitacin privada en que la el llamado a licitacin se hace por una
lista de invitados, en la restringida se limita la licitacin mediante requisitos o
caractersticas que la administracin impone.
4)LICITACION PUBLICA
"Es aquel procedimiento de seleccin del cocontratante particular en el cual la
Administracin invita en forma general a efectuar propuestas sobre un determinado
objeto y condiciones, a fin de seleccionar la oferta ms conveniente para celebrar el
contrato".

Es un procedimiento administrativo cuya finalidad es seleccionar en concurrencia la


mejor oferta para celebrar un contrato ; constituye un pedido de ofertas efectuado en
forma general al pblico.
Principios que rigen la licitacin pblica:
1)Principio de oposicin o libre concurrencia.
Implica la posibilidad de libre concurrencia de oferentes, y es fundamental ya que a
mayor cantidad de oferentes es mayor la posibilidad de que la administracin obtenga
un buen precio. Igualmente si hay un slo oferente la licitacin no fracasar, en tanto se
cumpla con los requisitos previstos.
En procura de reforzar este principio y para ampliar lo ms posible la cantidad de
oferentes para las distintas compras y contrataciones del estado, el decreto 2284/91 de
desregulacin econmica elimin la inscripcin en los registros de proveedores o de
contratistas como requisito previo.
2)Principio de publicidad.
El principio de la publicidad del procedimiento licitatorio asegura la concurrencia de
oferentes.
El principio de publicidad permite garantizar la existencia de los principios de libre
concurrencia y de igualdad.
La publicacin se realiza en el Boletn oficial y en uno o varios diarios de amplia
circulacin nacional, y en algunos casos se publicita en otros medios de difusin (TV y
radio).
3)Principio de igualdad.
Es considerado el principio ms importante de todos. Se repudia con este principio toda
ventaja o diferencia de trato que la Administracin pueda permitir dentro de la
licitacin. Se corporiza en el procedimiento licitatorio con el respeto estricto y
generalizado de las normas del pliego, con la debida consideracin de las ofertas, con la
permanente vista y acceso de los oferentes a las actuaciones etc.
ETAPAS DEL PROCEDIMIENTO LICITATORIO
La licitacin pblica es en realidad un procedimiento que comprende una serie de
etapas, las cuales son:
1)Declaracin de Necesidad.
2)Recursos.
3)Elaboracin de pliego de condiciones.
4)Publicidad. Llamado a licitacin en base al pliego de condiciones.
5)Compra del pliego.
6)Oferta o presentacin de las propuestas.
7)Apertura de las propuestas.
8)Preadjudicacin.
9)Adjudicacin.

1)Declaracin de necesidad: En esta etapa el Estado analiza la necesidad pblica de


adquirir elementos o cubrir un servicio pblico o una obra pblica y decide llevar
adelante algn tipo de licitacin a los fines de seleccionar un cocontratante particular.
2)Recursos: En esta etapa los organos del estdo deben analizar si presupuestariamente
existen recursos para poder contratar con particulares.
3)Elaboracin del Pliego de condiciones: El pliego de bases y condiciones es el
conjunto de clusulas redactadas por la administracin pblica, especificando el
suministro, obra o servicio que se licita, estableciendo las condiciones del contrato a
celebrarse y determinando el trmite seguir en el procedimiento de licitacin.
La Corte Suprema de Justicia ha sostenido en diversos fallos que los pliegos son "la ley
de la licitacin".
Clases de pliegos: Existen dos, el pliego de condiciones generales y el de condiciones
particulares. El de condiciones generales es estipulado para todas las licitaciones
pblicas, en cambio el de condiciones particulares especifica las condiciones para el
contrato a celebrarse particularmente en esa situacin.
4)Llamado a licitacin en base al pliego de condiciones.
Es la invitacin hecha al pblico para que presente ofertas con el fin de contratar con la
administracin. Para cumplirse con el principio de publicidad el llamado debe ser lo
mas amplio posible. El llamado puede ser impugnado en sede administrativa y judicial,
si presenta vicios.
5)Compra del pliego: Esta etapa compete a los particulares, que adquieren los pliegos en
base al precio fijado por quien llama a licitacin.
6)Oferta o presentacin de las propuestas.
La oferta es el acto Jurdico de propuesta que, ajustada a las exigencias del pliego de
licitacin, presenta el oferente con la aspiracin de ser el cocontratante de la
administracin.
Con la oferta el licitador se hace parte del procedimientolicitatorio y adquiere el derecho
a ser tratado con igualdad.
Las ofertas deben ser presentadas dentro del trmino que fija el pliego. La presentacin
puede ser que deba cumplir con algn requisito formal, como ser: Presentacin en un
solo sobre cerrado y firmado, o dos sobres que contengan en uno los antecedentes
tcnicos para la preclasificacin y en otro el precio.
Preclasificacin: Existe esta etapa cuando la administracin requiere en un sobre
diferente al de la oferta econmica, la presentacin de antecedentes tcnicos. En estos
casos se abren primero los antecedentes tcnicos y una vez analizados y seleccionados
aquellos oferentes que cumplan con los requisitos en materia de antecedentes se abrirn
los sobres de estos ltimos solamente para la oferta econmica.
Requisitos: Son muchos los requisitos que debe llenar la oferta.
En cuanto al monto ofertado, este debe ser claro, determinado, incondicionado, escrito y
firmado.
Tambin hay requisitos referentes a la persona del oferente. Antes del decreto 2284/91
era imprescindible la previa inscripcin en un registro de constructores o de
proveedores, y sin ella no era posible presentarse a licitacin. Luego de dicho decreto ya
no es necesaria la inscripcin previa, pero ello no implica que el ente licitante no solicite

una exhaustiva informacin del licitador acerca de sus antecedentes tcnicos,


capacidades de obra, referencias econmicas y financieras etc.
7)Apertura de las propuestas.
En el da, lugar y hora determinados para celebrarse el acto, se proceder a abrir las
propuestas en presencia de los funcionarios designados a tal efecto (art. 61 inc. 62 del
Reg. de contrataciones del estado). Todos los oferentes tendrn derecho de revisar las
ofertas de todos los participantes. A partir de alli se analizarn las ofertas y en caso de
que se impugne alguna de ellas se le dar vista al oferente a fin que emita opinin de
descargo si as lo quisiera.
Luego un comite de preadjudicacin interno dar su dictamen el cual no es vinculante.
8)Preadjudicacin: Es un paso interno previo a la adjudicacin, siguiendo los
dictamenbes tcnicos.
9)Adjudicacin.
Es el acto administrativo en virtud del cual el rgano competente de la Administracin
licitante elige de entre los oferentes admitidos aquel que ha presentado la oferta con
derecho a ser calificada como la mas conveniente tras la valoracin comparativa de
todas las propuestas presentadas, constituyndose as el administrado seleccionado en
calidad de adjudicatario.
La adjudicacin es impugnable.
5)REMATE PUBLICO
Consiste en la adjudicacin de bienes ajenos en pblico y al mejor postor. Se prev este
procedimiento para la venta de bienes del Estado.
6)CONCURSO
Es el procedimiento que se utiliza habitualmente para las contrataciones personales de la
Administracin pblica, es decir en el contrato de empleo pblico. Consiste en un
medio de seleccin del cocontratante que tiene fundamental y esencialmente en cuenta
las condiciones personales del candidato.
7)SELECCION POR NEGOCIACION
Se prev este procedimiento en los casos en que es viable la contratacin directa, y no
es posible configurar detalladamente pliegos de condiciones para otro tipo de seleccin.
8)SELECCION POR INICIATIVA PRIVADA
Se presenta esta variante cuando una persona haya presentado una iniciativa en el
campo de las obras o los servicios pblicos. Se presenta como un privilegio que se le da
a quin presento una iniciativa determinada, a la hora de contratar.
CUMPLIMIENTO DE LOS CONTRATOS

LAS PRERROGATIVAS DE LA ADMINISTRACION: Cabe destacar que adems de


derechos y obligaciones, la administracin gozade prerrogativas, que se ponen de
manifiesto en la presencia explcita o implcita de las clusulas exorbitantes al derecho
privado. Las prerrogativas a analizar son las siguientes:
1)Continuidad: Cuando el cumplimiento de la prestacin, que es derecho de todo
cocontratante en todo contrato, se transforma en la posibilidad de exigir al contratista la
ejecucin continuada del contrato bajo toda circunstancia sin que se pueda ver
interrumpido por ninguna causa, se trata de una prerrogativa de la administracin. Esta
se funda en la superioridad del fin publico del contrato y en la subordinacin jurdica
del cocontratante.
2)Ius Variandi:Consiste en la facultad de la administracin de introducir cambios en
forma unilateral en las prestaciones de su cocontratante particular. En las contrataciones
pblicas el contrato es ley para las partes, pero con la diferencia de que esa ley no es
inmutable, es mutable para una sola de las partes: la administracin. Esta mutabilidad
tiene lmites estipulados en la legislacin.
3)Direccin y control, entes nacionales reguladores: Derivan tambin de la superioridad
del fin pblico y de la subordinacin jurdica del cocontratante particular las facultades
de direccin y control de la administracin en los contratos.
4)Sancin:es una consecuencia directa y necesaria del control y direccin.
5)Rescisin: La facultad rescisoria es aquella prerrogativa que tiene la administracin
en virtud de las clusulas exorbitantes que son inherentes a los contratos
administrativos. Es la facultad de rescindir los contratos cuando la administracin lo
crea conveniente. Debe quedar en claro que la administracin debe reparar plenamente
al contratista los perjuicios que le ocasione; as lo ha dispuesto la Corte Suprema de
Justicia en el caso "Ruiz Orrico".
6)Interpretacin unilateral del contrato: Es la posibilidad del contratista publico de
realizar una primera interpretacin del contrato frente a un conflicto de intereses dado
con el contratista particular, y luego de ese anlisis continuar con la ejecucin del
contrato.

ORDENANZA GENERAL 267 (Algunas Nociones Bsicas)


(Comentarios didcticos hasta el art. 126)
Competencia:
Qu es?
Es el conjunto de Facultades y Atribuciones de un rgano Administrativo.

Quin la determina?
La Constitucin Nacional.
La Constitucin Provincial.
La Ley Orgnica de las Municipalidades.
Otras Normas Dictadas en consecuencia.
Qu Clases hay?
Por Materia: a) Deliberativa
b) Ejecutiva
c) Consultiva
d) De Control
Por Territorio: Espacio Territorial (importara por Delegaciones)
Por el Tiempo: Es, bsicamente, PERMANENTE.
Por el Grado: Posicin del rgano en la ordenacin jerrquico.
Qu pasa si dos organismos entienden en el mismo problema?
Arts. 4to. y 5to.
Estamos ante un CONFLICTO DE COMPETENCIA.
Siempre lo solucionar el SUPERIOR JERARQUICO COMUN.
Qu es recusacin? Y Que Excusacin?
Art. 6to.
Son conflictos que surgen de las relaciones del funcionario con el administrado:
No se puede entender en asuntos de Parientes consanguneos hasta el cuarto grado
(Primos Hermanos inclusive) o Afines hasta el segundo grado (cuados) o tener amistad
o enemistad manifiesta con el actuante.
Estos casos pueden ser planteados por los administrados (RECUSACIONES).
Por los propios funcionarios (EXCUSACIONES)
Cules son las ideas de actuacin?
Art.7mo.
CELERIDAD (o Rapidez) ECONOMIA y EFICACIA.
Qu es la PERSONERIA?
Arts. 10mo., 11ro. y 14to.
Es la aptitud para ejercer un derecho ante la administracin.
Puede ser ejercido por quin (Persona Jurdica o Fsica) tenga un derecho o
inters legtimo a RECLAMO o sus representantes legales.
Qu documentacin se le exige a las Personas Jurdicas?:
Art. 21ro. 22do.
Las sociedades regulares deben presentar el Contrato Social.
Las Irregularidades debern firmar la presentacin TODOS LOS SOCIOS.
Las con reconocimiento estatal la copia del Acto que las autoriza.
Qu es el domicilio? Y Qu tipos hay?
Art. 24to., 25to., 26to. y 27mo.

Es el lugar de residencia del administrado.


Puede ser Real (donde efectivamente vive).
O Constituido (aquel que hay que designar en el primer escrito ante la
administracin y que este ubicado dentro del margen de competencia territorial de sta
-puede coincidir con el Real-).
(Hay otros casos en otros ordenamientos: Comercial, Profesional, Denunciado, etc.)
Qu formalidades deben tener los escritos?
Arts. 29no., 30mo., 31ro., 32do., 33ro., 34to., 35to., 36to., 37mo., 38vo. y 39no.
De la lectura de estos artculos surge la formalidades si bien las leyes ms de las
modernas y las ltimas resoluciones judiciales sustentan el principio del
INFORMALISMO.
Que pasa con las fechas de las presentaciones?:
Art. 34to.
La fecha es la del sello o cargo de entrada al organismo.
La documentacin recibida por correo se considerar ingresada a las fecha del
matasellos de envo.
Como se sigue un expediente?
Arts. 40mo., 41ro., 42do., 43ro., 44to., 45to., 46to., y 47mo.
Tiene un UNICO NUMERO dado por la Oficina iniciadora.
Cada 200 folios o ms (para no cortar un documento o texto de ms de una hoja)
se formara otro cuerpo del mismo expediente.
Los antecedentes que por su volumen no se puedan incorporar se llamarn
ANEXOS.
Cuando la Mesa de Entradas reciba un escrito de un expediente radicado en otra
dependencia se conformar como Alcance y ser girado e incorporado al Expediente
Madre o Cabeza o Principal en General cada Alcance o Anexo se incorpora al
Principal como un solo folio (numeracin de la hoja).
El Expediente debe salir de cada oficina ntegramente foliado y con el volante de
giro donde consta el Nmero de Expediente, Ao y Nmero de folios.
Cuando se haga una referencia a un escrito anterior al expediente en gestin o a
uno de otro expediente se consignar: la fecha del escrito de referencia, su folio
(tambin llamado foja) simplemente el nmero ms la abreviatura vta. (por ej. Fs.2
vta..) si es el dorso de ella-, ms la aclaracin de este o de este Expte. o el nmero
del expediente si no es el que se esta actuando.

Qu y Como son los Dictmenes?


Art. 57mo.
Es el asesoramiento profesional, formado de la voluntad administrativa.
Los dictmenes pueden ser:
FACULTATIVOS: que pueden ser solicitados.
OBLIGATORIOS: que deben ser solicitados.
VINCULANTES: que deben ser seguidos.
Que son y para que sirven las notificaciones?:
Arts. 62do., 63ro., 64to., 65to., 66to., 67mo.

Son la forma por la cual la administracin da conocimiento de sus decisiones.


Hay GENERALES (Boletn Oficial, Diarios, Radios etc.)
Y PARTICULARES (Cdula, Telegramas, Cartas Documentos, Constancias en
Expediente, etc.)
La participacin en un expediente implica la notificacin de lo actuado hasta esa
accin.
PLAZOS.
Arts. 68vo., 70mo., 71ro., 72do., 73ro., 74to., 75to., 76to., 77mo., 78vo., 79no.
Siempre se cuentan los das hbiles administrativos (a partir del posterior a la
notificacin o toma de conocimiento).
Puede haber excepciones que deben legislarse especficamente.
La laboralidad del da, se debe tomar en cuenta con relacin al organismo
competente para resolver la cuestin.
RECURSOS:
Arts. 86to., 87mo., 88vo., 89no., 90mo., 91ro., 92do., 93ro., 94to., 95to., 96to., 97mo.,
98vo., 99no., 100mo., 101ro., 102do.
Es la posibilidad de reclamar ante una decisin final de la Administracin.
No se puede reclamar ante las medidas y preparatorias.
ACTO ADMINISTRATIVO:
Arts., 103ro. al 126to.
El ACTO ADMINISTRATIVO es una declaracin jurdica, unilateral y concreta
de la Administracin Pblica, con la finalidad de producir actos jurdicos.
En principio es GENERALMENTE por ESCRITO.