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Concepto de Derecho:
La palabra derecho es ambigua, ya que est constituida por el hecho
de tener varios significados relacionados estrechamente entre s. Tambin
resulta que la expresin derecho es vaga. No es posible enunciar, teniendo
en cuenta el uso ordinario, propiedades que deben estar presentes en todos los
casos en que la palabra se usa. El ltimo inconveniente que presenta
derecho en el lenguaje corriente es su carga emotiva. Cuando una palabra
tiene carga emotiva, sta perjudicada su significado cognoscitivo.
Segn Rudolf Stammler, que sigue la corriente neokantiana dice que el
derecho es un querer entrelazante, autrquico e inviolable. Decir que el
derecho es entrelazante significa que regula relaciones interpersonales, es
decir, las normas que uno se d a s mismo para regir su vida en su aspecto
puramente individual no son derecho. Ej: Si me quiero vestir de blanco en
verano para no sentir tanto calor, me estoy dando una pauta de
comportamiento, pero no es norma jurdica porque no se refiere a relaciones
interindividuales.
El derecho es en primer lugar un querer, es decir, voluntad. Con esto
se delimita frente al mundo de los hechos, donde no rige la voluntad, sino la
causalidad; el derecho no se obtiene de la percepcin de algo externo, sino
que nace como establecimiento de fines y medios, es decir, el que ejercita un
derecho no se limita a registrar un hecho en su percepcin, sino que quiere
algo, aspira a algo; dictar una norma jurdica , se persigue siempre algn fin,
que es otra cosa de afirmar un hecho de la experiencia; y al examinar el
contenido de un orden jurdico, no se presentan a nuestra observacin
fenmenos corporales como en el mundo de la naturaleza, sino
manifestaciones de la voluntad humana.
En segundo lugar, el derecho, es decir, la referida voluntad, es
entrelazante, vinculatorio. Quiere este decir que no es voluntad aislada, que
no rige la vida interior, sino la vida social, que es voluntad que regula
relaciones entre sujetos, relaciones de cooperacin, relaciones sociales,
convivencia.
El carcter autrquico del derecho quiere decir que las reglas jurdicas
estn por encima de la voluntad de los individuos vinculados por ellas, son
producto de una voluntad que est por encima de esas voluntades de los
destinatarios, por el contrario, los usos sociales y dems reglas convencionales
son una mera invitacin a los individuos y se mantienen mientras estos las
aceptan.
Por ltimo que el derecho sea inviolable significa que es incompatible
con la arbitrariedad. La inviolabilidad quiere decir que la regla jurdica no es
regla aislada, distinta para cada caso y caprichosa, sino voluntad permanente y
uniforme que rige por igual para todo caso y para todos, incluido el autor de la
norma.
amplio o material, es ley toda norma creada por autoridad competente para
ello y contiene los caracteres de obligatoriedad general, generalidad y
abstraccin
Se caracterizan por ser de orden obligatoria y coactiva, de carcter general
y de orden pblico.
Las leyes se clasifican por:
Nacionales o provinciales
Prohibitivas o dispositorias (establecen un modo de actuar frente a
determinadas situaciones)
Imperativas: Son leyes que estn identificadas con el orden pblico.
Supletorias: Son las leyes que solamente regulan intereses de las personas
en particular, son renunciables en sus convenciones, y no afectan el orden
pblico.
Estas dos ltimas clasificaciones significan que las convenciones
particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observacin estn
interesados el orden pblico y las buenas costumbres.
A su vez, las leyes tambin se clasifican en perfectas e imperfectas.
6 Pasos para la creacin de leyes:
1)
2)
3)
4)
5)
6)
La elaboracin
La presentacin en comisiones
Discusin en las distintas cmaras
Sancin (en diputados y senadores)
Promulgacin
Publicacin
Carcter objetivo:
a) Uniforme (siempre las mismas caractersticas)
b) Constante (de largo uso, es decir, repeticin en el tiempo de la misma
costumbre y que a su vez, es continua).
c) Practicada por la generalidad de la comunidad.
d) Es pblica. Todos la conocen
Carcter subjetivo: Firme creencia de toda la comunidad de que esa prctica
determinada obedece a una necesidad jurdica y es obligatoria.
3 tipos de costumbre:
1. Segn la ley. Costumbre secundum legem. Es la que se aplica por
mandato de norma positiva, es decir, cuando la ley se refiere a una
costumbre, es decir, cuando es admitida.
2. Al margen de la ley. Practer legem. Es la que llena los vacos de la ley.
Sera admitida en medida que no afecte los DD de ningn miembro de la
sociedad. Surge espontneamente, sin depender de la norma escrita, y
tiene vigencia cuando no hay soluciones legales que comprenda el caso.
3. Contra la ley. Contra legem. Es a que no respeta los mandatos y las
prohibiciones de la ley. Son hechos generalizados que no cumplen la ley
o bien son contradictorios a ella. Reemplazando la conducta exigida por
la norma legal por otra que se acepte. Esto no ser admitida como
fuente del derecho.
-La jurisprudencia plenaria: Es el conjunto de sentencias de los jueces que,
ante cuestiones de caractersticas anlogas, dictan resoluciones similares.
Las fuentes materiales no tienen autoridad propia, sino que, dando cuenta
de la verdad de sus postulados y la justicia o conveniencia de su solucin,
persuaden y hacen que los rganos con poder las adopten para aplicarlas.
Se las considera indirectas, pues no valen por s mismas sino por su valor
intrnseco, que induce a los rganos a darles eficacia y autoridad.
Tipos de fuente:
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)
h)
La cultura
La religin
El idioma
La historia
La sociedad
La costumbre, en tanto no este mencionada por ley
La jurisprudencia no plenaria
La doctrina
De acuerdo a la teora trialista del derecho, puedo decir que l mismo est
compuesto por tres dimensiones que se encuentran enmarcadas dentro de la corriente
integrativista, es decir, que cualquier rama del derecho debe reflejar la tridimensionalidad
as como tambin la integracin de la estructura como tal. Es de este modo que se
reconocen los tres aspectos del mundo jurdico: los hechos, las normas y las valoraciones.
No obstante, cabe destacar las tres dimensiones: Dimensin sociolgica que se encuentra
formada por repartos de potencias e impotencias, estas se encuentran captados por
normatividades, es decir, por la dimensin normolgica, que a su vez se encuentran
valorados, los repartos y las normatividades, por un complejo de valores que tiene como
desenlace la justicia, es decir, la dimensin diskelgica.
Es por todo esto que se desarrolla una perspectiva trialista, es decir, teniendo en
cuenta cada una de las dimensiones, conformando una realidad compleja.
Las tareas incluidas son la elaboracin y la aplicacin. La elaboracin en sentido amplio
comprende la primera subtarea, de la deteccin de las carencias histricas, en que no se
hicieron normas, y la produccin de las carencias dikelgicas, en que se descartan las
normas existentes porque se las considera injustas, y la segunda subtarea, de la
elaboracin propiamente dicha sea esta por autointegracin con elementos del mismo
ordenamiento normativo o heterointegracin con recurso directo a los valores. La
aplicacin se desarrolla por una primera subtarea, de subsuncin de los casos en las
normas y una segunda subtarea de efectivizacin de las consecuencias jurdicas.
Las potencias e impotencias consisten, respectivamente, en lo que favorece o perjudica
al ser y especficamente a la vida humana. Por ejemplo en el campo de la violencia
familiar los hechos de violencia constituyen distribuciones jurdicas por accin humana
o par azar y los actos de violencia suponen la actuacin de un agresor y de una vctima.
14. Pirmide de Kelsen
Su propuesta consiste en jerarquizar las leyes y graficar dicha
jerarquizacin por medio de una pirmide invertida, dando a la parte
superior el mayor peso y a la parte inferior el menor peso, jeraquicamente
halando. De lo anterior se desprende que la mxima ley, la norma de
normas es la Constitucion federal, que se coloca en la cima de dicha
pirmide, dando paso posteriormente, en el segundo nivel, a los tratos o
pactos internacionales que el pas haya suscrito y que formaran parte del
sistema legal interno, con base en esa jerarqua, en el tercer nivel
encontramos a las leyes federales y en el cuarto nivel a las leyes locales, y
asi gradualmente se colocan las leyes, reglamentos, cdigos, circulares.
Representa la idea de sistema jurdico escalonado.
15. Derecho constitucional
Resulta ser la rama del derecho pblico que se ocupa del estudio del
sistema constitucional, integrado por las normas fundamentales que se
refieren a la estructura del Estado, a la organizacin y la competencia de los
poderes de gobierno y a los derechos garantas y obligaciones individuales y
colectivos, as como la jurisprudencia, doctrina, practica, usos y costumbres
que asientan su aplicabilidad.
16. Tipos de constitucin