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DerechodelBienestarFamiliar[CONCEPTO_ICBF_0000072_2015]
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CONCEPTO72DE2015
(junio11)
<Fuente:Archivointernoentidademisora>
INSTITUTOCOLOMBIANODEBIENESTARFAMILIARICBF
10400/189342
Bogot,D.C.,
Seor
XXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXXX
ASUNTO:Consultasobreimpugnacinalapaternidad
Demaneraatenta,enrelacinconelasuntodelareferencia,enlostrminosprevistosenlos
artculos 26 del Cdigo Civil, 13 y ss. del Cdigo de Procedimiento Administrativo y de lo
Contencioso Administrativo, y 6o, numeral 4, del Decreto 987 de 2012, se responde la
solicituddeconceptodefinitivosobreelcasoencuestin,enlostrminosquesiguen:
1.PROBLEMAJURDICO
Sepuedeimpugnarlapaternidaddeunhijoquefuereconocidovoluntariamente?
2.ANALISISDELPROBLEMAJURDICO
Metodolgicamente,estudiaremos2.1Lafiliacinnatural2.2Elreconocimientovoluntariode
paternidad2.3Laimpugnacindelapaternidad
2.1LaFiliacinNatural
De acuerdo a la Jurisprudencia Constitucional, la Filiacin es "uno de los atributos de la
personalidad jurdica, puesto que ella est indisolublemente ligada al estado civil de la
persona, y que, en este sentido, las personas tienen dentro del derecho constitucional
colombiano,unverdaderoderechoareclamarsuverdaderafiliacin"[1]
Enefecto,lafiliacineslarelacinqueexisteentrepadreomadrehijoohija,proporcionando
unaidentidadatodapersona,implicandoderechosyobligacionesentreestos,porlotantoes
importanteresaltarquelasnormassobrefiliacincomotodaslasdecarcterfamiliarsonde
ordenpblicoyporendenopuedenservariadasporvoluntaddelaspartes.
LaConvencindelosDerechosdelNio,adoptadaporlaAsambleaGeneraldelasNaciones
Unidas el 20 de noviembre de 1989 y acogida por Colombia mediante Ley 12 de 1991,[2]
establecequetodonio,niaadquiere,desdequenaceelderechoaunnombre,aadquirir
una nacionalidad y en la medida de lo posible, a conocer a sus padres y a ser cuidado por
ellos.EsasqueporesteTratadoatodoslosnios,niasyadolescentesselesreconoceel
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derechofundamentalaesclarecersuverdaderafiliacin,derechoqueesasuvezreconocido
enelartculo44delaConstitucinPolticadeColombia.
Alrespecto,laCorteConstitucionalindicque:
"...toda persona y en especial el nio tiene derecho no solamente a llevar los apellidos de
suspadressinoaobtenercertezasobresufiliacin,tantopaternacomomaterna,conelfinde
reclamarsucondicindehijoyparaquesecumplan,enbeneficiosuyo,lasobligacionesde
susprogenitores.
()
El derecho del menor a un nombre y al conocimiento de su filiacin resulta fundamental no
solamenteporelyaaludidomandatoconstitucionalsinoporcuantoenelloestdepormedio
sudignidadhumana,yaquesuponelaposibilidaddeseridentificadoydiferenciadorespecto
delosdemsindividuosyelejerciciodeotrosderechos,comolosrelativosasualimentacin,
crianza,educacinyestablecimiento.
Lafiliacinguardarelacindeconexidadconotrosprincipiosyderechosfundamentalescomo
elreconocimientodeladignidadhumanaoellibredesarrollodelapersonalidad,[3]motivo.por
el cual, en caso de no lograrse un reconocimiento voluntario, las personas pueden hacer
exigiblesuderechoantelasautoridadesjudicialesatravsdelosprocesosqueparatalefecto
han sido diseados, tales como la investigacin de la paternidad o maternidad, y la
impugnacindelapaternidadomaternidad.
Respecto a la filiacin extramatrimonial, es preciso indicar que es aquella filiacin que no
proviene de un matrimonio. Ahora bien, el legislador ha pretendido que este hijo
extramatrimonial tenga los mismos derechos que los hijos legtimos y en bsqueda de tal
propsito ha dotado a las personas de los instrumentos jurdicos para ejercer sus derechos,
dentro de los cuales se encuentra el de determinar su verdadera filiacin y obtenerla
legalmenteatravsdelaaccindereclamacinparaelreconocimientodelestadocivilqueno
tiene, o el de la impugnacin dirigida a destruir aqul estado que se posee aparentemente.
UnodeesosinstrumentoseslaLey75 de 1.968, con las modificaciones introducidas por la
Ley721de2001ylaLey1060de2006.
2.2Elreconocimientovoluntariodepaternidad
Elartculo1odelaLey75de1968quemodificelartculo2odelaLey45de1936dice:
"Elreconocimientodehijosnaturalesesirrevocableypuedehacerse:
1.Enelactadenacimiento,firmndolaquienreconoce.
El funcionario del Estado civil que extienda la partida de nacimiento de un hijo natural,
indagarporelnombre,apellido,identidadyresidenciadelpadreydelamadre,einscribir
como tales a los que el declarante indique, con expresin de algn hecho probatorio y
protestadenofaltaralaverdad.Lainscripcindelnombredelpadreseharenlibroespecial
destinadoatalefectoydeellasloseexpedirncopiasalaspersonasindicadasenelordinal
4oinciso2odeesteartculoyalasautoridadesjudicialesydepolicaquelassolicitaren.
Dentrodelostreintadassiguientesalainscripcin,elfuncionarioquelahayaautorizadola
notificarpersonalmentealpresuntopadre,sistenohubierefirmadoelactadenacimiento.
Elnotificadodeberexpresar,enlamismanotificacin,alpiedelactarespectiva,siaceptao
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rechaza el carcter de padre que en ella se le asigna, y si negare ser suyo el hijo, el
funcionario proceder a comunicar el hecho al defensor de menores para que ste inicie la
investigacindelapaternidad.
Igualprocedimientoseseguirenelcasodequelanotificacinnopuedallevarseacaboen
eltrminoindicadoodequeeldeclarantenoindiqueelnombredelpadreodelamadre.
Mientrasnoseaaceptadalaatribucinporelnotificado,olapartidadenacimientonosehaya
corregido en obediencia a fallo de la autoridad competente, no se expresar el nombre del
padreenlascopiasquedeellallegarenaexpedirse.
2.Porescriturapblica.
3.Portestamento,casoenelcuallarenovacindestenoimplicaladelreconocimiento.
4.Pormanifestacinexpresaydirectahechaanteunjuez,aunqueelreconocimientonohaya
sidoelobjetonicoyprincipaldelactoquelocontiene.
Elhijo,susparienteshastaelcuartogradodeconsanguinidadycualquierapersonaquehaya
cuidado de la crianza del menor o ejerza su guarda legal, el defensor de menores y el
Ministerio Pblico, podrn pedir que el supuesto padre o madre sea citado personalmente
anteeljuezadeclararbajojuramentosicreeserlo.Sielnotificadonocompareciere,pudiendo
hacerlo y se hubiere repetido una vez la citacin expresndose el objeto, se mirar como
reconocidalapaternidad,previoslostrmitesdeunaarticulacin.Ladeclaracinjudicialser
revisableenlostrminosdelartculo18delapresenteley".
El reconocimiento de un hijo extramatrimonial puede ser un acto bilateral, en la medida que
tanto el padre que pretende reconocer como el hijo a travs de su representante legal
aceptendecomnacuerdolafiliacinqueseestdeclarando.
Sinembargo,tambinpuedeserunactojurdicounilateral,enlamedidaqueelpadrepuede
hacer una manifestacin de voluntad ante un funcionario competente para tal fin. Es
importante destacar que sea bilateral o unilateral, la manifestacin debe ser expresada de
formalibre,voluntaria,sinquemedieerror,fuerzaodolo.
Ahora bien, como quiera que el reconocimiento de un hijo extramatrimonial tambin es un
actoirrevocable,[4]esprecisoresaltarquetalmanifestacindebesernotificadaalapersonaa
quiensepretendelegitimaroreconocerparaque,elhijosiesmenordeedadatravsdesu
representantelegalacepteorepudielalegitimacin.
Alrespecto,elartculo243delCdigoCivilindicaque:
La persona que acepte o repudie, deber declararlo por instrumento pblico dentro de los
noventa das subsiguientes a la notificacin, Transcurridos este plazo, se entender que
acepta, a menos de probarse que estuvo imposibilitada de hacer la declaracin en tiempo
hbil.
Sobreelprocedimientoquedebeseguirseparaelreconocimientodeunhijoextramatrimonial,
laCorteConstitucionalhadichoque:
LosNotariosylosRegistradoresdelEstadoCivilsonlosencargadosdellevarelregistrodel
estadocivildelaspersonas.Lainscripcinenelregistrocivil,esunprocedimientoquesirve
para establecer, probar, y publicar todo lo relacionado con el estado civil de las personas,
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1.Queelhijonohapodidotenerporpadrealquepasaportal.
2.Queelhijonohatenidopormadrealaquepasaportal,sujetndoseestaalegacinalo
dispuestoenelttulo18delamaternidaddisputada.
No sern odos contra la paternidad sino los que prueben un inters actual en ello, y los
ascendientes de quienes se creen con derechos, durante los 140 das desde que tuvieron
conocimientodelapaternidad.
Ahorabien,lostitularesdelalegitimacindelaimpugnacindelapaternidadolamaternidad
son:
1. De acuerdo con el artculo 4o de la Ley 1060 de 2006, et cnyuge o compaero
permanente y la madre, dentro de tos ciento (140) das siguientes a aquel en que tuvieron
conocimientodequenoeselpadreomadrebiolgico.
2.Deacuerdoconelartculo5odelaLey1060de2006,elhijoencualquiertiempo.
3. De acuerdo con el artculo 406 del Cdigo Civil Colombiano, el hijo, y quien se presente
como verdadero padre o madre del que pasa por hijo de otros, en concordancia con lo
establecido por la Corte Constitucional en Sentencia C109 de 1995, y corroborado por la
CorteSupremadeJusticiaSalaCivil,ensusentencia11001311001420050007801del24de
abrilde2012.
En relacin con la legitimacin para impugnar la paternidad o la maternidad, es importante
tenerencuentaelestudiorealizadoenlasentenciadelaCorteSupremadeJusticiaSalaCivil,
Exp.11001311001420050007801del24deabrilde2012,dondeprecis:
(...)"Es indudable que las modificaciones normativas se encaminan a reconocer la realidad
socialylaformacomoellotrasciendeeneldesarrollodelindividuo,conamparoenelderecho
alaigualdadantelaleyysinquelaproteccindesituacionesdeindefensin,comolasdelos
menores,denlugarapolticasdiscriminatoriasodeinequidad.
c) Precisamente los principios antes sealados inspiraron la promulgacin de la Ley 1060,
expedidael26dejuliode2006,queintrodujocambiosenelcampodelaimpugnacindela
paternidad y la maternidad, al reformar los artculos 213,214,216 a 219,222 a 224, 248 y
337delCdigoCivilyderogardemaneraexpresael215,221y336ibdem,ascomoel5oy
6odelaLey95de1890,y3odelaLey75de1968,losquetienenincidenciaenesteasunto,
comopasaadestacarseacontinuacin:
(i)Losartculos1oy2o,queintroducencambiosal213y214 del Cdigo Civil, sustituyen la
presuncindelegitimidad"porunamsgenrica"presuncindepaternidad"dandocabidaa
tener como hijos de la relacin a los nacidos durante el matrimonio o la unin marital de
hecho, lo que se puede desvirtuar en un proceso de investigacin o de impugnacin de
paternidad.
(ii) Con el artculo 4o se elimina le restriccin de impugnar solo por parte del marido que
contemplaba el 216 ibdem, para enunciar sin carcter limitativo que lo podrn hacer el
cnyuge o compaero permanente y la madre, dentro de los ciento (140) das siguientes a
aquelenquetuvieronconocimientodequenoeselpadreomadrebiolgico".
(iii) El artculo 5o modifica a su vez el 217 contemplando la facultad del hijo de impugnar en
cualquier tiempo, la utilizacin de pruebas cientficas y la intervencin de "quien acredite
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sumariamenteserelpresuntopadreomadrebiolgico.(Resaltadofueradetexto)
(iv)Lareformaalcanon218,segnel6o de la Ley, seala de manera expresa el deber de
vincular al proceso, siempre que fuere posible, al presunto padre biolgico o la presunta
madrebiolgica,conelfindeserdeclaradoenlamismaactuacinprocesallapaternidadola
maternidad, en aras de proteger los derechos del menor, en especial el de tener una
verdaderaidentidadyunnombre".
Los principales cambios que se observan tienen que ver con la prdida de connotacin de
legitimidadderivadadelvnculo,matrimonial,paraextenderlapresuncindepaternidadalos
hijosconcebidosdurantelaexistenciadeuninmaritaldehecho,situacinquejustificaelque
tambin se confiriera la posibilidad de reclamar contra la misma, fuera del "cnyuge y el
"hijo,alcompaeropermanenteylamadre,ademsdelaparticipacindelsupuestopadre
biolgico dentro de un trmite en el cual puede intervenir activamente en la solicitud y
objecindelapruebatcnica,loquelepermite,sindudaalguna,ejercerlosmecanismosde
defensacontempladosparalaspartes.
(d)EsimportantetenerencuentaquedentrodeltrmitesurtidoporlaLey1060de2006enel
Congreso, se contempl la posibilidad de que en el articulado quedaran de manera expresa
comolegitimadosparaimpugnarlapaternidadlos"presuntospadresbiolgicosenarasdela
defensadelosderechosdelmenoryenaplicacindelprincipiodelaeconomaprocesal.
(...) (e) Quiere decir lo anterior que en ningn momento se contempl una intervencin
restringida del padre o madre biolgicos dentro del proceso de impugnacin, corno si se
tratara de unos convidados de piedra o sujetos pasivos meramente destinatarios de la
acusacin activa del respectivo estado civil consolidado, a cargo de las personas
expresamenteautorizadasparahacerlo.
Desdesugnesisselesconsidercomounapartemsdentrodelalitis,conlaposibilidadde
actuarcomodemandantesafindedesvirtuarlapresuncindepaternidadomaternidadque
lesimpedareconoceralhijo,ascomoconunaparticipacinactivaencasodequellegarana
servinculados,enaquellosprocesosenqueiniciadalaimpugnacinsepretendieraestablecer
demanerasimultnealaverdaderafiliacindeaquel.
Adicionalmente, lo que en ltimas motiv su exclusin dentro del texto que reemplaz el
artculo 216 y que segn el cambi al 217 puedan intervenir en la prctica de las pruebas
cientficas, no tiene una justificacin diferente a la consideracin de que "los padres
biolgicoscuentanconunafacultadexpresaparapretenderlaimpugnacindelapaternidad,
en acumulacin al reconocimiento, en los trminos del artculo 406 del Cdigo Civil que
consagralaaccindereclamacindelestadocivilencabezatantodelhijocomodequiense
presentecomoverdaderopadreomadredelquepasaporhijodeotros.
Eneseentendido,noquedaasomodedudaaquelaLey1060de2006eliminlosescollos
queinhibanqueelpadrebiolgicopudierapromoverlaaccindeimpugnacindepaternidad,
toda vez que, ciertamente, le asiste un inters propio y autnomo, siempre y cuando est
plenamente establecida su calidad, ya que de no ser as carecera de legitimacin para
hacerlo.
Porotraparte,ellegisladorhareguladoeltemadelestadocivilydelafamilia,conelfinde
proteger la propia intimidad que rodea su constitucin y de atender a las realidades con
respecto a los hijos, y no permitiendo que cualquier persona pueda acudir a los estrados
judiciales para cuestionar una paternidad o maternidad, igualmente, ha establecido
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ascendientes de quienes se creen con derechos, durante los 140 das desde que tuvieron
conocimientodelapaternidad.
6.SentenciaT381/13MagistradoPonente:LuisGuillermoGuerreroPrez
7.ComoalrealizarlosreferidasintervencioneslaAdministracindebeaplicarelderecho,no
siempreatravsdefuncionariosconconocimientosjurdicos,ocuandoladebidaejecucinde
la ley requiere precisiones de orden tcnico, se hace necesario que aquella haga uso del
poder de instruccin, a travs de las llamadas circulares del servicio, o de conceptos u
opiniones,ydetermineelmodoolaformacomodebeaplicarselaleyenlosdistintosniveles
decisorios. Con ello se busca, la unidad de la accin administrativa, la coordinacin de las
actividades que desarrollan los funcionarios pertenecientes a un conjunto administrativo, la
uniformidad de las decisiones administrativas e igualmente, la unidad en el desarrollo de las
polticasydirectricesgeneralestrazadasporlosrganossuperioresdelaAdministracin,con
locualsecumpleelmandatodelConstituyentecontenidoenelart.209delaConstitucin,en
elsentidodequelafuncinadministrativasedesarrolleconfundamentosenlosprincipiosde
igualdad, moralidad, eficacia, eficiencia e imparcialidad.(...) cuando el concepto tiene un
carcter autorregulador de la actividad administrativa y se impone su exigencia a terceros,
bienpuedeconsiderarsecomounactodecisoriodelaAdministracin,conlasconsecuencias
jurdicas que ello apareja. En tal virtud, deja de ser un concepto y se convierte en un acto
administrativo, de una naturaleza igual o similar a las llamadas circulares o instrucciones de
servicio."CorteConstitucional,SentenciaC877de2000,MP.AntonioBarreraCarbonell.
DisposicionesanalizadasporAvanceJurdicoCasaEditorialLtda.
"FondoNacionaldelAhorro"
ISBN[Entramite]
ltimaactualizacin:6deAbrilde2016
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