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Por JOS ANTONIO LPEZ GARCA
SUMARIO
I. LA RELACIN DE SCHMITT CON EL PENSAMIENTO ESPAOL.II. CARL SCHMITT Y EL R-
I.
En el contexto del pensamiento jurdico del presente siglo a Carl Schmitt (18881985) se le suele reconocer como a uno de los intelectuales alemanes que se vincularon con el nacionalsocialismo alemn. La constatacin de esta vinculacin qued
refrendada con la publicacin en 1959 del estudio de Jnger Fijalkowski (1), en el
que se analiza toda la obra de Schmitt durante la Repblica de Weimar desde la perspectiva del posterior apoyo prestado por Schmitt, a partir de 1933, al nacionalsocialismo alemn. A primera vista, esta circunstancia sera razn suficiente para que en
la Espaa posterior a 1939 se le prestara alguna atencin a Schmitt. Sin embargo, el
(1) JNOER FIJALKOWSKI: La trama ideolgica del totalitarismo, Tecnos, Madrid, 1966.
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Revista de Estudios Polticos (Nueva poca)
Nm. 91. Enero-Marzo 1996
(2) Die Wirkung Schmitts auf das Franco-Spanien erweist sich dabei cigcntlich ais Wechselwirkung: polilischc Theorie Cari Schmitts und politische WirkJichkeit von Franco-Spanien bedingen und beeinflussen sich gegenseitig (JOS MARA BENEYTO: Politische Theologie ais politische Theorie. Eine Untersuchung zur Rechs- und Staatstheorie Cari Schmitts und zu ihrer Wirkungsgeschichte in Spanien,
Dunckcr und Humblot, Berln, 1983, pg. 18).
(3) MANUEL GARCA-PELA YO ya ha dado cuenta de los lazos especiales entre Schmitt y Espaa: El
nombre y algunas de las obras menores de Cari Schmitt eran conocidas en ciertos crculos restringidos de
Italia y Francia en la poca anterior a la II Guerra Mundial. Pero ha sido, sin duda, en Espaa donde la
obra de Cari Schmitt ha tenido no slo la primera, sino tambin la ms extensa acogida y difusin. A esta
actitud receptiva del pblico acadmico espaol ha correspondido el ilustre y agudo pensador alemn con
un inters por el pensamiento jurdico de nuestra patria excepcional para un profesor extranjero no especialista en temas hispnicos (CARL SCHMITT: Eplogo a la Teora de la Constitucin, Alianza Editorial, Madrid, 1982, pg. 373).
(4) Der Hler der Verfassung (La defensa de la Constitucin) se public en Alemania en 1931 y la
traduccin espaola a cargo de MANUEL SNCHEZ SARTO es tambin de 1931 (Editorial Labor, Barcelona); Verfassungslehre (Teora de la Constitucin), aparece en 1927 y la traduce FRANCISCO AYALA en
1934 (Revista de Derecho Privado, Madrid). Tambin se publicarn en espaol otros trabajos menores de
SCHMITT: Donoso Corts, su posicin en la historia de la Filosofa del Estado, Conferencia leda en
octubre de 1929 en el Centro de Intercambio Intelectual Germano-Hispano y que este mismo Centro publicar (Madrid, 1930). En la Revista de Occidente, nm. 80, febrero de 1930, aparece otro trabajo de
SCHMITT: El proceso de neutralizacin de la cultura.
(5) Sirva como ejemplo el siguiente comentario de F. AYALA: LOS elementos que juegan en la construccin schmittiana "decisin", "soberano", "dictador", "poder constituyente", etc. vienen a coincidir en el vrtice de un concepto (mstico, en definitiva) de Pueblo, Volk, idntico a Nacin totalidad homognea, la Verfassungslehre, que estudia sobre todo el Estado constitucional, est orientada en el
sentido de demostrar por el anlisis cmo bajo el complicado artificio del Estado liberal burgus, del Estado de Derecho donde la Historia plasm un afn superador, marca elevada en el camino humano hacia
lo ideal-normativo, se esconde siempre el hecho de la decisin poltica soberana [Presentacin
(1934) a la Teora de la Constitucin, citado por la edicin de Alianza Editorial, Madrid, 1982, pg. 170].
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(7) NICOLS PREZ-SERRANO: Tratado de Derecho Poltico (1936-1939), Madrid, Civitas, 1976, pg. 52.
(8) La referencia a esle conocimiento directo de Schmitt por parte de Conde, principalmente, y tambin Legaz es fundamental. No en vano podemos afirmar que la teora del Estado de Conde y la filosofa jurdica de Legaz constituyeron la ms slida legitimacin ideolgica del rgimen franquista. En
otro lugar hemos desarrollado a fondo esta afirmacin. Aqu tan slo trataremos los escritos especficos
de Conde y Legaz sobre el pensamiento schmittiano.
(9) Conde utiliza la idea schmittiana de la teologa poltica para argumentar en favor de la existencia de un mnimum religioso en la teora del Estado de Bodino (vase; El pensamiento poltico de
Bodino, 1935; Anuario de Historia del Derecho espaol, pgs. 12-13, y el captulo IV: Teologa poltica
y tcnica jurdica, pgs. 57-70).
(10) Durante los aos cuarenta es FRANCISCO JAVIER CONDE el encargado de traducir El leviathan en
la teora del Estado de Thomas Hobbes (Haz, Madrid, 1941) publicada en Alemania en 1938. CONDE traduce tambin bajo el ttulo de Estudios polticos (Cultura Espaola, Madrid, 1941) tres de los ensayos ms
importantes de Schmitt publicados en Alemania entre 1922 y 1934: La poca de la neutralidad; La Teologa poltica; El concepto de lo poltico. Adems, el mismo CONDE traducir parte de los numerosos trabajos que Schmitt publica desde 1941 en la Revista de Estudios Polticos a los que, debido a su extensin,
haremos mencin ms adelante. A partir de estas traducciones de CONDE las traducciones de Schmitt irn
en aumento. FRANCISCO DE ASS CABALLERO traduce La interpretacin europea de Donoso Corts (Rialp,
Madrid, 1952. Publicada en alemn en 1950). Durante los aos sesenta la propia hija de Schmitt, ANIMA
SCHMITT, traduce, Dilogo de los nuevos espacios (Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1962) y La
teora del partisano. Acotacin al concepto de lo poltico (Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1966.
En alemn en 1963). Tambin se traducirn sin excesiva demora, menos de diez aos, trabajos importantes como Tierra y Mar (IEP, Madrid, 1952) y Ex Captivitate Salus (Porto edit., Santiago de Compostela, 1960). A pesar de todo, persistirn durante algn tiempo lagunas importantes: Legalidad y legitimidad, texto de 1932, no se traduce hasta 1971; La dictadura, texto de 1921, se traduce en 1963; El
nomos de la Tierra, de 1950, se publica en espaol en 1979 y, por ltimo, de La situacin histrico-intelectual del parlamentarismo, 1923, no hay traduccin hasta 1990. Si tomamos como referencia las bibliografas sobre Schmitt que vena realizando hasta 1978 Piet Tommisscn, Espaa aparece a la cabeza de
los pases en traducciones de las obras de Schmitt. Los datos concretos son: de un total de 85 obras de
Schmitt estaran traducidas al castellano 34 (31 en Espaa), mientras que el segundo pas en traducciones,
Italia, queda lejos con 15 (vase P. TOMMISSEN: Miroirde Cari Schmitt, Cahiers Vilfredo Pareto,16, 1978,
pgs. 220-275).
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II.
1.
En los primeros trabajos posteriores a 1939 dedicados especficamente al anlisis de los conceptos schmittianos (12), plantea un especial problema la definicin
schmittiana de la poltica como la distincin entre el amigo y el enemigo. Como descripcin de la realidad poltica previa a la implantacin del Nuevo Estado franquista
se considera acertada la distincin amigo/enemigo: Sus conceptos (de Schmitt)
estn extrados de la realidad estatal, de sus situaciones histricas; son conceptos polticos genuinos, es decir, conceptos en los cuales ha sido comprendida la situacin
poltica tal como es (13). Contrariamente al enmascaramiento de la realidad poltica practicada por el pensamiento liberal, criticado como la ltima y degenerada
expresin de aquella ambicin moderna de que la ratio y la lgica dominara sobre
toda decisin y mandato (14), los conceptos schmittianos abordaran la verdadera
raz poltica del Estado.
La distincin amigo/enemigo, a juicio de los autores franquistas, ensea que la
constitucin poltica de la sociedad est detrs de la legalidad defendida por el positivismo jurdico-logicista. Pero esta crtica es acertada para un sistema poltico
empeado en ocultar la distincin amigo/enemigo o en pacificarla como lucha democrtica entre partidos. Por contra, el Estado franquista asume en toda su radicalidad el pesimismo de la distincin amigo/enemigo: Hay que reconocer que una
concepcin como la de Schmitt aguda y certera, por lo dems no puede sino
dejar en nuestra sensibilidad domesticada una impresin francamente congojosa y
desagradable (1.5).
Esta postura realista de los tericos franquistas ante la lucha poltica del
amigo/enemigo, les permite enfrentarse a este aspecto fundamental de la constitucin poltica moderna con la intencin de cambiarlo envolviendo, no en odio, sino
en misericordia y caridad, al enemigo poltico cuando deja de serlo, cuando la paz
suprime la distancia inmensa que haba abierto la guerra (16). El realismo poltico
de Schmitt serva como instrumento de reconocimiento de la realidad espaola bajo
el Estado de Partidos de la II Repblica: La nacin haba dejado de constituir un
(12) EUSTAQUIO GAI_N: El criterio de lo poltico, Revista General de Legislacin y Jurisprudencia, nm. 4, abril 1941; ENRIQUE GMEZ ARBOI.EYA: Cuatro monografas de Carlos Schmitt, Revista de Estudios Polticos, nm. 5, enero 1942; Luis SNCHEZ AGESTA: Las posiciones del pensamiento
poltico y jurdico de Carlos Schmitt, RGLJ, nm. 5, noviembre 1942; FRANCISCO JAVIER CONDE: Introduccin al Derecho Poltico actual, Escorial, Madrid, 1942, pgs. 190-210; Teora y Sistema de las
Formas Polticas, Instituto de Estudios Polticos, Madrid, 1944, pgs. 69-78.
(13) F. J. CONDE: Introduccin al Derecho Poltico actual, pg. 193. Subrayado y parntesis mo.
(14) ENRIQUE GMEZ ARBOLF.YA: Cuatro monografas sobre Carlos Schmitt, pg. 143.
(15) EUSTAOUIO GALN: El criterio de lo poltico, pgs. 302-303.
(16)
303.
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tratndose del hombre, no es lcito hablar de actos puramente naturales o puramente espirituales (22). El problema est en que para Schmitt ambas regiones, la
natural-privada y la espiritual-poltica, se diferencian entre s solamente por razn de
intensidad. De ah que: Basta que la naturaleza entre en tensin para que se convierta en espritu (23). Esto es lo inaceptable para Conde de la posicin schmittiana: que hace posible la conexin de la regin de lo natural-privada con la poltica,
admitiendo, al menos tcitamente, que entre el obrar privado y el poltico existe continuidad. Y es precisamente esta continuidad entre lo privado y lo poltico lo
que es un error:
El error es patente. Entre lo que el hombre hay de "naturaleza" y lo que en l hay
de "espritu", no cabe, desde el punto de vista ontolgico, continuidad alguna. Ambas
dimensiones son irreductibles (24).
Lo que Conde trata de evitar es que los actos privados pudieran tener un estatuto
poltico. Dicho de otra manera, lo que queda imposibilitado es el pluralismo poltico. La visin que tena Conde del pluralismo poltico era que conduca inevitablemente a la guerra civil, circunstancia que deba impedir el Nuevo Estado. Aqu
Conde lleva hasta el lmite otra tesis de Schmitt segn la cual el Estado moderno
apareci con el fin de evitar la guerra civil permanente. En el trabajo de Schmitt preferido por Conde, El Leviathan en la teora del Estado de Tomas Hobbes, la pacificacin interior es la razn principal del Leviathan: El Estado dice Schmitt es
para Hobbes evitacin permanente de la guerra civil gracias a un poder gigantesco.
De ah que uno de los dos monstruos, el Leviathan, "el Estado", sojuzgue siempre al
otro, el "Behemoth", la Revolucin (25).
El pluralismo puede ser adecuado para la economa o la moral, la regin de lo
privado, pero no lo tolera Conde para la actuacin poltica:
El sentido objetivo de los actos polticos consiste precisamente en reducir la pluralidad de actos sociales antagnicos a unidad, mediante la organizacin y activacin
de la realidad social histrica dentro de un espacio determinado. He ah lo especfico
de los actos polticos y lo que deslinda la realidad resultante de todas las dems regiones que integran la realidad social histrica (26).
(22)
(23)
(24)
(25) SCHMITT: El Leviathan en la teora del Estado de Tomas Hobbes, Ediciones Haz, Madrid,
1941, pg. 34. Coincide con Conde un comentarista ms actual partidario de las deas de Schmitt, Julien Freund, quien observa que para Schmitt: l'tat ne recherche pas l'inimiti intricure; son role est
prcisment de Ptouffer, de la supprimer (J. FREUND: L'essence du politique, Sirey, Pars, 1965,
pg. 449).
(26) CONDE: Teora y Sistema de las Formas Polticas, pg. 81.
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Analizando el mismo texto de Schmitt, Carlos Ollero llegaba a la misma conclusin que su maestro Conde. En su exposicin, el pluralismo poltico no era posible
porque es la poltica lo que cierra y consolida la unidad sustancial de la persona:
Lo poltico se da en la actividad humana no como ejercicio o despliegue unilateral
de un estrato o cualidad humana, sino como acto de la persona entera, unidad sustancial (27). En el interior del Nuevo Estado franquista, por tanto, no cabe la figura del enemigo poltico, porque lo poltico es un obrar comn y nunca una actividad plural: Por eso, en el orden de la poltica interna es algo equivocado, e
incluso patolgico, una doctrina pluralista del Estado, pues una teora de esta ndole
slo puede ser... un instrumento de negacin o disolucin consciente del Estado (28).
El efecto ms importante del no reconocimiento del enemigo pblico interior es
que toda actividad poltica diferente a la franquista slo puede quedar en la esfera
privada en la cual no hay "enemigo" propiamente dicho, no hay hostis, sino inimicus (29). Llegamos as a otra categora schmittiana, la del enemigo privado, singularmente el tipo del delincuente. Reducido todo a la esfera privada, la oposicin
poltica al franquismo solamente poda desarrollarse como actividad privada: como
oposicin tico-privada o como delito (30).
Por tanto, la idea schmittiana del enemigo interior, as como el reconocimiento de su estatuto poltico, se desplaza como realidad poltica de las democracias
liberales, singularmente la democracia de la II Repblica espaola. Pero dentro del
Nuevo Estado se predica la eliminacin poltica del enemigo (Legaz), dado que es
ontolgicamente imposible su estatuto poltico para la configuracin de la realidad
poltica del franquismo (Conde).
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Siempre tuvo presente Schmitt que la mayora de los conceptos que manejaba en
su teora del orden internacional guardaban una relacin especial con Espaa. Pues,
Espaa est tanto en el origen moderno de estos conceptos del Derecho de gentes europeo, como en su defensa poltica en pleno siglo xx. Para el pensamiento de Schmitt, las relaciones internacionales deban regirse por el principio del enemigo de
derecho (lustus hostis). Segn este principio, cada Estado viva en un estado de naturaleza respecto de los dems Estados. Ninguna norma internacional poda modificar la poltica estatal. El mundo, a los ojos de Schmitt, aparece como un campo de
lucha en donde la nica organizacin competente era el Estado:
La unidad poltica presupone la posibilidad real del enemigo y, por consiguiente,
otra unidad poltica coexistente. De ah que mientras haya Estado habr siempre en la
tierra varios Estados y jams podr darse un "Estado " mundial que abarque la Humanidad entera (32).
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Estas distintas interpretaciones de Vitoria, a pesar de su sentido escolstico, determinaron las dos posiciones fundamentales para entender las relaciones internacionales del Estado franquista hasta, al menos, mediados los aos cincuenta:
Por un lado, la posicin que mantuvo Legaz, abierta poco a poco a la integracin internacional del Estado franquista:
Desde que nos hemos planteado dice Legaz el problema de la pertenencia a
las comunidades europeas... se es perfectamente consciente de las implicaciones jurdico-polticas de orden interno que ello comporta... Hoy mucho de lo que se hace en
nuestro pas se hace con la mira puesta en la integracin en esas comunidades y con el
convencimiento de que, primariamente, esa es la obligacin poltica o una de las fundamentales obligaciones polticas que gravitan sobre Espaa en estos momentos (38).
Por otro lado, la posicin del schmittiano Alvaro d'Ors (39), partidario de la
defensa espaola de una comunidad (cristiana) fuera del moderno orden mundial,
posicin que llev a cabo a travs de una interpretacin cristiana de la distincin
internacionalista schmittiana entre amigo/enemigo, es decir, en trminos cristiano/
no-cristiano; fiel/infiel:
Pensar dice d'Ors que una asamblea de naciones que no se reconocen miembros de una comunidad moral superior, de una comunidad que consista en algo ms
que una serie de tpicos filantrpicos y cosmopolitas sin arraigo religioso; pensar,
digo, que una tal asamblea puede llegar a concretar un sistema de principios que racionalmente se deriven del Derecho natural y le sirvan de complemento, es insistir en una
va ciega (40).
Las barreras con que d'Ors entenda las relaciones internacionales no podan
sino llevar, cada vez ms, hacia la consolidacin del aislamiento poltico de Espaa.
La contra-secularizacin en que se basaba la teora del amigo/enemigo poda servir,
eso s, para poner al descubierto el carcter abstracto y homogeneizador del moderno Derecho internacional, pero, la Teologa poltica (41) en la que d'Ors embarcaba a Espaa era absolutamente ignorante de los efectos reales de la secularizacin
moderna.
perficial la tesis de d'Ors (LEGAZ: La fundamentacin del Derecho de gentes en Surcz, Revista Espaola de Derecho Internacional, vol. I, nm. 1, 1948, pg. 14).
(38) LEGAZ: La primaca del Derecho de gentes sobre el Derecho interno como problema jurdico
y poltico, Revista de Poltica Internacional, nm. 152, 1967, pg. 25. Subrayados mos.
(39) Recurdese la dedicatora de d'Ors a Schmitt en su obra, De la guerra y de la paz: Carolo
Schmitt Clasissimo Viro Gratius solvit amicus.
(40) ALVARO D'ORS: Papeles del oficio universitario, Ediciones Rialp, Madrid, 1961, pgs. 307-308.
(41) Todava en 1975 d'Ors contina manteniendo su esperanza en una Teologa jurdica y poltica
para Espaa. Sobre esto, vase A. D'ORS: Teologa poltica: una revisin del problema, REP, nm. 205,
1975.
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2.
El segundo concepto fundamental que estructura toda la obra de Schmitt es, sin
duda alguna, la decisin. A partir de la decisin plantea Schmitt la crtica del Estado
de Derecho y del positivismo jurdico. Adems, referida a los estados de excepcin,
en los que la norma jurdica queda desbordada, la decisin se constituye en el ltimo
argumento de la Soberana:
En el caso excepcional es donde se ponen de manifiesto los dos elementos que se
encuentran en todo orden jurdico: la norma y la decisin. En el estado de excepcin
desaparece el Derecho, pero contina el Estado; desaparece la norma, pero contina
la decisin (42).
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de Kelsen se opone la soberana decisionista de Schmitt; al Estado de Derecho, estudios sobre la dictadura; a la "teora general pura", la teora constitucional concreta.
En cada problema se cruzan los aceros (44).
En el marco de este enfrentamiento, la aportacin de Schmitt a la teora general
del Derecho es valorada positivamente. La decisin est por encima de la norma
tanto en el momento legislativo como en el de la aplicacin del Derecho. En el
momento legislativo, porque la sociedad moderna ha dado paso al fenmeno de la
legislacin motorizada. Esta forma de legislar acta a travs de decisiones concretas que son las medidas dejando de lado la creacin de leyes generales: El fenmeno de la "legislacin motorizada", estudiado por Schmitt escribe Legaz,
complica an ms las cosas, porque materias que tradicionalmente eran objeto de
legislacin formal y en el Estado de Derecho tenan que serlo son hoy objeto de
"medidas" de organismos burocrticos dotados de poder irresistible (45). Por lo
que se refiere a la aplicacin del Derecho, la necesidad de la decisin viene impuesta
por la siempre insalvable distancia entre el carcter general de la norma y el caso
concreto:
No slo al crear la normaseala Caamao, tambin al aplicarla, surge la necesidad de la decisin. Una norma nunca se aplica por s misma. La norma es una regla
abstracta, general, que engloba y se refiere, de un modo indeterminado, a una serie de
casos posibles. Pero es preciso una decisin que, teniendo en cuenta las circunstancias
concretas del caso, lo declara comprendido bajo aquella regla general (46).
Esta Teora general del Derecho basada en la decisin deja tambin un espacio
para la norma, pero se trata de un espacio determinado jerrquicamente por la decisin: El Derecho dice Caamao no puede reducirse a puras normas; hay en l
otro elemento irreductible: la decisin (47). La decisin, por tanto, y no la norma,
est a la proa del orden jurdico schmittiano: La cspide del orden jurdico no es
una norma hipottica, sino una "instancia decisoria suprema" (48).
El otro motivo por el que la teora schmittiana de la decisin tiene una buena
acogida en el franquismo es porque establece un criterio de legitimacin para el Derecho distinto del mero respeto de la legalidad constitucional. El mismo Legaz reconoce, en su prlogo a la obra de Caamao, que el haba utilizado a Schmitt para realizar la crtica a la Constitucin de 1936: No puedo desconocer lo que le debo (a
Schmitt) en mis anlisis de la situacin constitucional espaola anterior a 1936, ni
quiero tampoco olvidar que mi libro sobre Kelsen termina con una afirmacin deci(44) Luis SNCHEZ AGESTA: Las posiciones del pensamiento poltico y jurdico de Cari
Schmitt, pg. 458.
(45) LEGAZ: Legalidad y legitimidad, REP, nm. 101, 1958, pg. 13. Subrayados mos.
(46) CAAMAO: EL pensamiento jurdico-poltico de Cari Schmitt, pg. 86.
(47)
(48)
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(54) Luis SNCHEZ AGESTA: Las posiciones del pensamiento poltico y jurdico de Cari
Schmitt, pgs. 464-465.
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en la verdad slo puede ser fuente de salvacin para los pueblos. Genial pensador,
por eso, Donoso Corts, cuya figura urge revalorizar en estos momentos decisivos de
Espaa! (59). Naca as la instrumentacin fascista de Donoso Corts, un pensador contrarrevolucionario que planteaba como salida al liberalismo y al socialismo
decimonnico, no la vuelta a la Monarqua hereditaria de derecho divino, sino la
dictadura poltica. Al menos esta fue la interpretacin de Schmitt.
En efecto, considerar a Donoso un pensador decisionista significa hacerlo partidario de una teora poltica que tiene en la decisin su ltima explicacin. Esta fue,
segn Schmitt, la tarea que correspondi a los tericos de la contrarrevolucin: De
Maistre, De Bonald, Donoso. Pusieron tanto nfasis en defender que se estaba en
una poca que exiga una decisin poltica inapelable, que revistieron a la decisin con los antiguos atributos de origen divino de la legitimidad dinstica de la
que partan:
La significacin actual dice Schmitt de los filsofos contrarrevolucionarios
del Estado radica en la lgica consecuente con que se deciden. De tal modo subrayan
el factor decisin que ste termina por anular la idea de legitimidad (60).
De entre todos los filsofos de la contrarrevolucin, Donoso llevar hasta el extremo este entronamiento de la decisin en detrimento de cualquier otro criterio
de legitimidad poltica. Para Schmitt, ni el liberalismo ni la monarqua constituan ya
a los ojos de Donoso formas de gobiernos a la altura de la poca:
Tan pronto como Donoso Corts dice Schmitt advierte que la poca de la
monarqua ha terminado, porque ya no hay reyes y ninguno de ellos tendra valor de
serlo sino por la voluntad popular, lleva su decisionismo a una conclusin; es decir,
pide una dictadura poltica (61).
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lado, era la instancia principal de legitimacin del Movimiento Nacional y del franquismo en general (64), pero su descripcin existencial schmittiana era insuficiente,
excesivamente pragmtica y falta de espiritualidad. En Donoso, en cambio, se poda
encontrar esa mezcla de espiritualidad y pragmatismo que necesitaba el tipo de decisin del Estado franquista. La tarea no era difcil, pues la ambigedad del pensamiento donosiano permita concebir la decisin poltica a travs de su paralelismo
con la voluntad soberana de Dios:
Toda afirmacin relativa a la sociedad o al gobierno seala Donoso supone
una afirmacin relativa a Dios, o lo que es lo mismo, que toda verdad poltica o social
se convierte forzosamente en una verdad teolgica (65).
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En efecto, el Rgimen de Franco, desde el punto de vista de la tradicin poltica catlica, supona una ruptura con la lnea catlica tradicional ligada secularmente a la institucin monrquica. Como es sabido, esta contradiccin del franquismo estuvo presente antes de plantearse en los aos sesenta como problema
sucesorio a Franco. El grupo monrquico que apoy el Movimiento Nacional haba
perdido en los aos cuarenta la oportunidad de restaurar la monarqua en la persona
de don Juan y, con el referndum de 1947, Franco legitim plebiscitariamente su
poder. As pues, los monrquicos que sobrevivan gracias a las contradicciones de
las distintas familias franquistas, Rafael Calvo Serer, ngel Lpez-Amo, Fernndez de la Mora, Sevilla Andrs, se encargaron de la interpretacin ms tradicional y nada decisionista de Donoso. Para este grupo monrquico, que trabajar alrededor de la revista Arbor y la editorial Rialp, Donoso jams separ el ejercicio de
la dictadura de la legitimidad monrquica, considerada como la verdadera legitimidad tradicional: No estaba en l dice Lpez-Amo separada la dictadura de
la legitimidad (69). Esta continuidad entre dictadura y legitimidad en Donoso tena
dos efectos principales:
Uno. Que frente al requerimiento schmittiano de que lo importante es la decisin en s misma, una decisin que no razona, ni discute, ni se justifica, para LpezAmo: Importa sobre todo quin decide. Y esto es esencialmente legitimidad, no
dictadura (70).
Dos. Que siendo lo ms importante determinar la persona que debe decidir,
no existencialmente, sino justificadamente, de acuerdo con los planes de Dios:
A nuestro criterio seala Sevilla Andrs, para Donoso es legtima la dictadura
de la monarqua (71). Y, al menos para Calvo Serer, quedaba claro que se trataba
de la Monarqua tradicional, la verdadera monarqua (72).
La lectura monrquica de Donoso no se centraba en la decisin poltica sino en
la Monarqua hereditaria. La decisin quedaba supeditada a la legitimidad dinstica y anulada como criterio principal de legitimacin. Sin duda era la interpretacin
ms contraria a la idea decisionista schmittiana, pero tambin a la posicin poltica
del franquismo que no poda admitir la legitimidad monrquica tradicional. De ah
nuestra anterior afirmacin: La teora poltica del franquismo no deba alejarse demasiado del decisionismo schmittiano, mantenindose, en todo caso, como una crtica del sentido existencial de la decisin. Esta pareca ser la posicin que adopt
Diez del Corral.
En su estudio sobre El liberalismo doctrinario, cuya primera edicin es de 1945,
Diez del Corral considera que, desde el punto de vista religioso, es imposible ver a
Donoso como un autor decisionista: Tomar a Donoso como modelo de decisio(69)
pg. 18.
(70)
(71)
(72)
DIEGO SEVILLA ANDRS: Donoso Corts y la dictadura, ARBOR, nm. 85,1953, pg. 72.
RAFAEL CALVO SERER: Espaa, sin problema, Rialp, Madrid, 1949, pg. 70.
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nismo es jugar con una equvoca significacin del trmino a todas luces improcedente. Si se parte del orden catlico, es de todo punto impropio hablar de verdadera
decisin; no puede "decidirse" el orden que por principio es superior a toda determinacin humana y tan slo exige "adhesin" (73). Pero concuerda con Schmitt en
que para Donoso la poca de las monarquas haba pasado: La consideracin de
Donoso como antilegitimista y antimonrquico, segn ocurre en un determinado
sector del pensamiento poltico reciente, tiene ciertos aunque parciales fundamentos (74). Esta desvinculacin entre religin y monarqua, obliga a Diez del
Corral a admitir la existencia de un cierto decisionismo donosiano: Pero si no es
posible considerar a Donoso como verdadero decisionista, tal pretensin, sin embargo, se encuentra fundada en un cierto decisionismo de Donoso (75).
Por ltimo, como colofn a las distintas interpretaciones de Donoso, FernndezCarvajal quiso ver en Donoso una superposicin de tradicionalismo y de actitud
existencial, lo cual es sntoma definitivo de cmo la ambigedad del propio Donoso se recubri, a su vez, con la ambigedad del propio franquismo en la valoracin de la decisin poltica. En este sentido, el siguiente texto de Fernndez-Carvajal
es paradigmtico:
Esta superposicin de tradicionalismo y de actitud existencial avant la lettre es
tpica de Donoso y lo ilumina con una luz doble. En riguroso paralelismo con ella debe
verse la superposicin de su fe monrquica y de su admiracin por los dictadores y
por las individualidades excelsas. En cuanto tradicionalista, Donoso cree que la
verdad es algo que la sociedad actual debe recibir del depsito de la historia; en cuanto
"pensador existencial" (tmese esta calificacin, no hay que decirlo, cum grano salis),
Donoso cree que la verdad es algo que el "hombre fuerte" debe descubrir y
asumir (76).
III.
DE LA INTERPRETACIN FRANQUISTA A LA LECTURA
DE CARL SCHMITT DURANTE LA TRANSICIN POLTICA ESPAOLA
Los autores vinculados al Estado franquista haban dado por buena la crtica schmittiana al Estado de Derecho, centrando sus esfuerzos en una rectificacin iusnaturalista del existencialismo de Schmitt. La nueva lectura que se inicia ya en los aos
sesenta, por el contrario, tendr como objetivo fundamental la revisin de la crtica
de Schmitt al Estado de Derecho y a la democracia. Como apuntara Jess Fueyo, un
autor a mitad de camino entre la interpretacin franquista y la nueva lectura de Schmitt, el pensamiento schmittiano habra de sobrevivir a su vinculacin totalitaria:
(73)
Luis DEZ DEL CORRAL: El liberalismo doctrinario, CEC, Madrid, 1984, pg. 583.
(74)
(75)
(76) RODRIGO FERNNDEZ-CARVAJAL: Las constantes de Donoso Corts, REP, nm. 95, 1957,
pg. 106. Subrayado mo.
157
ALFREDO GALLEGO ANABITARTE: Sobre el comentario constitucional, REP, nm. 121, 1962,
pg. 151.
(79)
ALFREDO GALLEGO ANABITARTE: Constitucin y poltica (4. KARL LOEWENSTEIN y CARL SCH-
MIIT), publicado en 1965 como Apndice a KARL LOEWENSTEIN: Teora de la Constitucin, cilado por la
edicin de la Editorial Ariel, Barcelona, 1986, pg. 589.
158
estudio de los estados de excepcin normativa (innormales, los llama Bisbal) permite una posibilidad metodolgica que enriquece la comprensin del Estado de
Derecho. Pero Schmitt, por su parte, no lo vio as, utilizando los estados innormales
para un ataque frontal al Estado de Derecho: Schmitt dice Bisbal no explica la
realidad conflictual que descubre, sino que elimina el problema, vocendolo con
toda su fuerza al hacer la apologa de la decisin (80). Aadiendo Bisbal a continuacin que: En Espaa, la apologa de la decisin ha ocultado las posibilidades
del mtodo de Schmitt (81). Este es el temor ante Schmitt y su recepcin durante el
franquismo: la falta de respeto por la realidad normativa del Estado de Derecho.
Similares argumentos se repetirn aos ms tarde (ya en el perodo de legalidad
constitucional posterior a 1978, pero todava dentro del ambiente de la transicin poltica), cuando Garca de Enterra, en polmica con Lucas Verd, acus a los profesores espaoles de Derecho poltico de schmittianismo (82), expresin con la que
les haca herederos de la concepcin poltica anti-formalista de la Constitucin que
haba justificado el rgimen franquista:
El influjo del primer Schmitt dice Enterra, declarado o latente, dej en
nuestros profesores de Derecho poltico... la idea larvada de que el Derecho constitucional tradicional haba hecho crisis definitiva y de que sus juristas representativos,
aquellos con los que Schmitt ejercit su crtica acerba..., carecan de toda entidad para
ser siquiera estudiados con alguna atencin (83).
Esta acusacin de Garca de Enterra ha de ser entendida como un rechazo a la
influencia que la teora de Schmitt tuvo bajo el franquismo. Para Garca de Enterra
la crtica de Schmitt al Estado de Derecho no es la de un jurista que utiliza el mtodo
jurdico para sostener sus ideas, sino la de un politlogo conservador:
Es la crtica conservadora al sistema de la justicia constitucional; no de un conservadurismo cualquiera, simplemente inercial o sostenedor de statu quo utilitario y
srdido, sino de "la revolucin conservadora" y aristocrtica, que con su desdn altivo
(80) JOAOUM BISBAI. MNDEZ: Ideologa y cientificidad en el decisionismo de Cari Schmitt, Sistema, nms. 17-18, 1977, pg. 158.
(81)
JOAQUM BISBAL MNDEZ: ibidem, pg. 158. En los mismos trminos que BISBAL, tambin,
GERMN GMEZ ORFANEL: Crisis, decisin y excepcin: Cari Schmitt como pretexto, Negaciones,
nm. 2, 1976: Schmitt sirvi de fuente de inspiracin a los tericos espaoles del Nuevo Estado nacional-catlico-conservador-autoritario.
(82) EDUARDO GARCA DE ENTERRA: El Derecho Constitucional como Derecho, Revista de Derecho Poltico, UNED, nm. 15, otoo 1982, pg. 11.
(83) EDUARDO GARCA DE ENTERRA: La Constitucin como norma y el Tribunal Constitucional, Civitas, Madrid, 1981, pg. Z5. A esta crtica respondi Lucas Vcrd acusando a su vez a Garca de Enterra
de utilizar contra los profesores de Derecho poltico la dea schmittiana del amigo/enemigo [LUCAS
VERD: El Derecho constitucional como Derecho administrativo (La "ideologa constitucional" del profesor Garca de Enterra), Revista de Derecho Poltico, UNED, nm. 13, primavera 1982, pg. 24. Tambin recogido en Curso de Derecho poltico, vol. IV, Tecnos, Madrid, 1984, pg. 97].
159
IV.
114.
(87) JOS EUGENIO SORIANO: Breve reflexin sobre Cari Schmitt, Revista de las Cortes Generales, nm. 6, 1985, pg. 275.
160
161
los caprichos o los acuerdos detrs de la cortina de los oligarcas de los partidos de
gobierno y de la oposicin (91). Desde otra perspectiva, Manuel Aragn sugiere
una lectura de los textos contra el Parlamento de Schmitt como exponentes de una
poca de la historia de Europa que hoy puede volver a interrogarnos: Supone, por
una parte, sumergirse en el pasado, en una poca crispada y agnica como fue la
de los aos veinte en Alemania y, por otra parte, preguntarse, inevitablemente, si
superada ya, por fortuna, aquella situacin siguen, no obstante, perviviendo algunas de aquellas ideas (92).
Sealando la preeminencia de Ejecutivo en Schmitt, Germn Gmez Orfanel
avanza la hiptesis de la influencia del concepto schmittiano de medida (Massnahme) y ley-medida (Massnahmegesetz) en la prctica del Estado social (93). El
concepto de medida fue concebido por Schmitt dentro de su crtica al Estado legislativo y en favor del Estado administrativo (94). Las medidas y las leyes-medidas,
segn el examen de Gmez Orfanel, no pretenden sustituir a las leyes generales de
creacin parlamentaria, pues su eficacia se limita a la consecucin de un fin concreto
no generalizable: Por consiguiente dice Gmez Orfanel citando a Menger, la
ley-medida ser "un precepto jurdico en el que el legislador agrupa en un supuesto
de hecho un conjunto de circunstancias limitado temporal y/o cuantitativamente, con
la intencin de someterlo a una consecuencia jurdica puramente finalista" (95).
Este tratamiento especfico y desigual de los casos (Einzelfall) que se obtiene gracias al carcter material de las medidas y leyes-medidas, frente a la naturaleza abstracta y necesaria generalidad de la ley, llevan a Gmez Orfanel a plantear la cuestin de la posible continuidad entre las aportaciones de Schmitt en una poca de
crisis y su influencia en los modernos Estados sociales (96).
Por ltimo, en la figura jurdica del Decreto-ley, Marc Carrillo encuentra en
Schmitt a uno de los grandes defensores de esta frmula legislativa que otorga a las
decisiones del Jefe del Estado el rango de ley formal: La decisin del Jefe del Estado traducida en una norma jurdica que poda tener el rango de ley, naca segn
Schmitt de una concepcin democrtica del Estado entendido como unidad indi(91) Luis SNCHEZ AGESTA: Sobre la crisis del rgimen parlamentario en Cari Schmitt, REP,
nm. 64, 1989, pg. 15.
(92) MANUEL ARAGN: Estudio preliminar a los textos de Schmitt, Sobre el parlamentarismo,
Tecnos, Madrid, 1990, pg. 32.
(93) GERMN GMEZ ORFANEL: Excepcin y normalidad en el pensamiento de Cari Schmitl, Centro
de Estudios Constitucionales, Madrid, 1986, pgs. 238-248.
(94) El Estado administrativo seala Schmitt puede apelar a la necesidad objetiva, a la sita- .
cin real, a la fuerza coercitiva de las relaciones, a las necesidades de la poca y a otras justificaciones no
basadas en normas, sino en situaciones fcticas. En consecuencia, el Estado administrativo encuentra su
principio existencial en la conveniencia, en la utilidad, en la adaptacin inmediata y concreta de medidas,
de sus disposiciones y de sus rdenes a las necesidades reales, al contrario que el Estado legislativo, que
busca su justificacin en la elaboracin de las normas (Legalidady legitimidad [1932], citado por la edicin espaola, Aguilar, Madrid, 1971, pg. 13).
(95)
(96)
162
visible (97). El problema que plantea Schmitt, a juicio de Marc Carrillo, es que la
atribucin de crear leyes al Ejecutivo, en concreto al Jefe del Estado elegido plebiscitariamente, no tiene limitacin jurdica alguna en la teora schmittiana. De ah que
en el proceso de constitucionalizacin del Decreto-ley la posicin de Schmitt constituye la variante extrema, pudindose llegar a sostener una idea sustancial de Constitucin como la que llev al nacionalsocialismo alemn.
Pero el criterio de la eficacia en la toma de decisiones polticas ha hecho que las
Constituciones posteriores a la Segunda Guerra Mundial adopten la frmula del Decreto-ley: La racionalizacin dice Marc Carrillo se ha expresado en una direccin netamente favorable al Ejecutivo. Uno de los argumentos utilizados para justificar este resultado ha sido la necesaria e imprescindible eficacia en la toma de
decisiones polticas que el Parlamento, por su propia naturaleza y funcionamiento,
no puede asumir (98). Ahora bien, en el proceso de constitucionalizacin del Decreto-ley, ste ha de quedar sometido al control parlamentario, presenta limitaciones
de carcter material para legislar por Decreto-ley, as como la restriccin para su utilizacin en caso de extraordinaria y urgente necesidad, lo que distingue al Decreto-ley constitucional del Decreto-ley schmittiano (99).
C)
62.
(99) MARC CARRILLO se refiere en concreto a los requisitos de la Constitucin espaola de 1978
para legislar por Decreto-ley: 1) Control parlamentario (art. 86, prrafos 2 y 3 CE); 2) limitaciones materiales del Decreto-ley: no podr afectar al ordenamiento de las instituciones bsicas del Estado, a los derechos, deberes y libertades de los ciudadanos regulados en el Ttulo I, al rgimen de las CCAA, ni al
derecho electoral general (art. 86.1 CE); 3) el hecho habilitante del Decreto-ley es siempre una situacin
de extraordinaria y urgente necesidad (art. 88.1 CE).
(100) CARL SCHMITT en su Verfassungslehre (1928), emplea expresamente la categora garanta
institucional, cuyo contenido y significado se establecen en contraposicin a los de derecho de libertad
(JUAN JOS SOLOZBAL ECHAVARRA: La libertad de expresin desde la teora de los derechos fundamentales, Revista Espaola de Derecho Constitucional, nm. 32, 1991, pg. 86).
163
(101) ALFREDO GALLEGO ANABITARTE: Derechos fundamentales y garantas institucionales: anlisis doctrinal y jurisprudencial, Civitas, Madrid, 1994, pg. 17.
(102) Vase PABLO LUCAS VERD: Cari Schmitt, intrprete singular y mximo debelador de la cultura poltico-constitucional demoliberal, REP, nm. 64, 1989, pgs. 78-81.
(103) JOS MARA BAO LEN: La distincin entre derecho fundamental y garanta institucional en
la Constitucin espaola, Revista Espaola de Derecho Constitucional, nm. 24, 1988, pg. 170.
(104) Sobre esta polmica doctrinal en la que siempre aparece la referencia schmittiana, adems de
los textos ya citados en este apartado, vase PEDRO CRUZ VILLALN: Formacin y evolucin de los dere-
164
2.
268.
165
marxista (107). Lo que atrajo hacia Schmitt a Kirchheimer y a Neumann fue su explicacin material de la Constitucin de Weimar, nada despreciable desde la ptica
de pensadores marxistas. Adems de poder traducir la oposicin schmittiana entre
amigo y enemigo a la contraposicin entre trabajo y capital, frente a una mera nocin formal de la legitimidad constitucional rechazada por la izquierda: Schmitt
presentaba en su obra al menos otros tres modelos de legitimacin alternativa: ratione materiae (en virtud de reivindicaciones materiales de justicia); ratione supremitatis (como la legitimidad plebiscitaria); ratione necessitatis (derivada de las medidas administrativas en un estado de excepcin) (108). Al parecer de nuestros
autores, la idea schmittiana de Constitucin era ms permeable a las reivindicaciones sociales de los trabajadores y ms realista en la constatacin de las fuerzas
operantes en toda Constitucin.
Una vez se produjo la vinculacin de Schmitt con el nacionalsocialismo alemn,
Kirchheimer y Neumann volvieron a reivindicar la legalidad formal para el proceso
democrtico, apartndose definitivamente de Schmitt (109). El desconocimiento de
las intenciones polticas de Schmitt puede salvar a esta primera izquierda schmittiana, pero hace ms difcil la comprensin de una nueva izquierda schmittiana
una vez que hoy es posible una visin global del pensamiento y la prctica poltica
de Schmitt. Precisamente la visin completa del pensamiento schmittiano, como ha
dicho Estvez Araujo, permite calificar a la actual lectura de Schmitt como una utilizacin ingenua de las categoras de Schmitt (110).
En Espaa, los partidarios de seguir utilizando la fecundidad cientfica de los
conceptos schmittianos en su concepcin general del Derecho y la Constitucin,
principalmente Pablo Lucas Verd y Germn Gmez Orfanel, optan por no ver en
Schmitt nicamente a un autor fascista (lo cual no dejan, no obstante, de advertir y
reconocer), confiando en recuperar gran parte de sus anlisis para profundizar en los
problemas de la legitimidad democrtica:
En definitiva dice Lucas Verd, hay que precisar si la Verfassungslehre schmittiana puede servir como modelo inspirador para destruir la cultura poltico-constitucional demolibcral y orientarla en sentido autoritario, e incluso marxista, o para, como
sucede con algunos frmacos peligrosos, utilizarlos, ponderadamente, para corregir
desviaciones y disfuncionalidades de la democracia constitucional (111).
(107) FRANCISCO COLOM GONZLEZ: La "izquierda schmittiana" en el debate constitucional de la
Repblica de Weimar, Revista del Centro de Estudios Constitucionales, nm. 11, 1992, pg. 329.
(108)
343.
(109) En el caso de FRANZ NEUMANN, SU obra de 1942, Behemolh. Pensamiento y accin en el nacionalsocialismo (FCE, Madrid, 1983), producida en su exilio norteamericano, ha quedado como todo un
clsico poltico para la comprensin y crtica del fascismo alemn.
(110) JOS ANTONIO ESTVEZ ARAUJO: La crisis del Estado de Derecho Liberal. Schmitt en Weimar,
pg. 9.
(111) PABLO LUCAS VERD: Cari Schmitt, intrprete singular y mximo debelador de la cultura poltico-constitucional demoliberal, REP, nm. 64, 1989, pgs. 68-69 (subrayados mos). La posicin de
166
Lucas Vcrd es muy similar a la de muchos autores italianos, pas en donde ms se estudia ltimamente a
Schmitt. Como aludimos al inicio del presente trabajo, en Italia se empez la actual recuperacin no-autoritaria de Schmitt. Como muestra de esta actitud hacia Schmitt por parte de los autores italianos, valgan
la siguiente cita de Pierangelo Schiera: No me gusta reducirme a una lectura del Schmitt weimariano a
la luz del nazista... y prefiero optar por el procedimiento de ver en el segundo la traicin al menos parcial, aunque incomprensible, pero verificable en el plano lgico del primero (SCHIERA: Dalla costituzione alia poltica: la decisione in Cari Schmitt, contenido en: La poltica oltre lo Stato, Arsenale, Venecia, 1981, pgs. 23-24). Dentro de esta lectura italiana se incluyen distintas sensibilidades intelectuales
y polticas, pero el empeo por rehabilitar a Schmitt de su vinculacin totalitaria es general, y no slo
Schiera (catlico), tambin Giuseppe Duso (marxista): En la democracia encontramos los elementos de
contradiccin y tensin que caracterizan al pensamiento schmittiano... Tampoco la tendencia schmitliana
a acabar con la tensin pensemos en la unidad del volk y el Fhrer elimina esta problemtica que
apremia nuestra reflexin terica (Duso: Tra costituzione e decisione: la soggcttivita in Cari Schmitt,
contenido en La poltica oltre..., pg. 60).
(112) JOS A. ESTVEZ ARAUJO: La crisis del Estado de Derecho Liberal. Schmitt en Weimar,
pg. 261. Por su parte, Elias Daz es totalmente contrario a la actual recuperacin schmittiana: Por eso
creo y he credo siempre que en el fondo de las argumentaciones antiliberales y antidemocrticas de Cari
Schmitt (que a veces hechiza tambin a una cierta izquierda dogmtico-jurdica) hay sin merma de su
alta cualificacin como jurista e idelogo un gran sofisma y un gran engao: el de simplificar, uniendo
absoluta e inescindiblemente positivismo legalista y democracia poltica, y el de falsear y malentender las
insuficiencias de la legalidad liberal y de la democracia representativa con el exclusivo propsito de destruir ambas aceptando y propiciando paradjicamente otra legalidad mil veces ms incontrolable, inapelable y arbitraria como es la del Estado totalitario hitleriano (ELAS DAZ: De la maldad estatal y la soberana popular, Tecnos, Madrid, 1984, pg. 55).
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