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Finalmente, los intervinientes consideraron que el tercer cargo tampoco debe prosperar,
de un lado, porque la norma acusada no contempl para el Congreso reserva sobre la
actividad interpretativa de la ley, en tanto que la lectura sistemtica de esa norma y del
artculo 26 del Cdigo Civil muestra que la interpretacin de la ley que hacen los jueces
tiene carcter auxiliar y fuerza de doctrina y, de otro, porque si se declara la
inexequibilidad de la disposicin acusada de tal forma que las sentencias de la Corte
Suprema de Justicia y del Consejo de Estado adquieran carcter vinculante y obligatorio
para los jueces, implicara el desconocimiento de los artculos 218 y 230 de la
Constitucin que sealan el carcter auxiliar de la actividad judicial.
14. En desarrollo de esa concepcin, el racionalismo jurdico fund la escuela de la
exgesis que propugn tanto un mtodo de interpretacin como el diseo de
instrumentos procesales dirigidos a garantizar la aplicacin estricta y precisa de la ley.
De esta forma, se establecieron un conjunto de pautas o reglas dirigidas a eliminar los
mnimos mrgenes de discrecionalidad y subjetividad en la decisin judicial. As, por
ejemplo, en relacin con el grado de dificultad de los casos, el Cdigo Civil dispuso la
solucin en cada uno de ellos: i) en los casos en los que la ley es clara y expresa: el juez
debe prescindir de su juicio y aplicar la ley (cuando el sentido de la ley sea claro, no se
desatender su tenor literal a pretexto de consultar su espritu artculo 27 de dicha
normativa). ii) en aquellos asuntos en los que no existe previsin legal expresa, la
solucin de todas maneras se encuentra en la ley, pues cuando no haya ley
exactamente aplicable al caso controvertido corresponder al juez aplicar las leyes que
regulen caso o materias semejantes (artculo 8 de la Ley 153 de 1887). iii) en los
casos en los que existen leyes oscuras o dudosas, es al propio legislador el que
corresponde interpretarla y fijar con autoridad su sentido (artculo 25 del Cdigo Civil).
As, no slo se reafirma el culto a la ley, sino que se presume y ensea que conocer la
ley es conocer el derecho y que su aplicacin es puramente deductiva en donde el juez
se limita a transmitir su tenor literal.
Evidentemente, la visin de los juristas seguidores del racionalismo jurdico parte de
supuestos que para ellos eran indiscutibles, tales como la plenitud del ordenamiento
jurdico, en tanto que no se conciben vacos normativos, la perfeccin, claridad,
precisin de las leyes y su congruencia con la verdadera voluntad popular, por lo que la
interpretacin judicial quedara reducida a una tarea mecnica y automtica de
reproduccin normativa. Entonces, al entender la ley como el resumen de las garantas
individuales, como la perfecta y difana expresin de la justicia, la libertad y la
igualdad, era lgico concluir que su interpretacin se reduca a la simple reproduccin
mecnica y, en casos de oscuridad, a la interpretacin que de ella haga el propio
legislador.
15. Sin embargo, como se recordar, las crticas a la exgesis no se hicieron esperar,
pues los juristas de los ltimos aos del siglo XIX y los primeros del siglo XX
cuestionaron las bases sobre las cuales se ciment la escuela de la exgesis, para
sostener que el ordenamiento jurdico no es pleno, que las lagunas normativas son
frecuentes y que la ley no siempre expresa la voluntad del legislador.
As, la escuela dogmtica o el positivismo de importantes autores como Federico Carlos
de Savigny en Alemania y Gny en Francia, este ltimo con la escuela de la libre
investigacin cientfica[24], consideraron que para saber y aplicar el derecho deba
conocerse la voluntad o intencin del legislador, por lo que la interpretacin de la ley no
poda limitarse a su tenor literal, sino que deban distinguirse varios elementos: i)
gramatical (el lenguaje del legislador); ii) lgico (el pensamiento del legislador); iii)
histrico (el momento de expedicin de la norma y los cambios presentados entre su
vigencia y el momento de la aplicacin), y iv) sistemtico (el vnculo entre las
instituciones y las reglas de derecho).
A juicio de esta corriente jurdica, las soluciones jurdicas no corresponden a la voluntad
del juez, sino que siempre se encuentran en el sistema, como quiera que si las fuentes
son insuficientes para la solucin de una cuestin de derecho, debemos subsanar esta
laguna, pues la universalidad del derecho es una condicin no menos esencial que su
unidad, de ah que el derecho no se agota con las leyes sino que se nutre con la
experiencia. De esta forma, la costumbre adquiere una gran relevancia en el derecho no
solamente porque concreta la ley, sino porque reconoce su dinmica, su evolucin y
transformacin. Para ellos, ahora, la tarea es considerar al ordenamiento jurdico en
tanto que totalidad sistemticamente estructurada[25].
A pesar de que la escuela dogmtica represent un avance importante en el
reconocimiento de la funcin judicial frente a la interpretacin de la ley, de todas
maneras su labor hermenutica estara reducida a la reproduccin del querer del
legislador, pues no se conceba al juez como un creador del derecho quien podra
necesitar su criterio o discrecionalidad para definir una controversia, ni an en aquellos
casos en los que la solucin legal en el caso concreto resulta contradictoria o
inequitativa. Por esa razn, las escuelas jurdicas denominadas jurisprudencia de
conceptos y la de intereses, la primera representada fielmente con los escritos de
Ihering[26], introdujeron la nocin de finalidad o telos de la norma (mtodo teleolgico
de interpretacin), para sostener que el juez no debe fallar con la simple deduccin
silogstica, sino que debe averiguar cul fue la intencin del legislador y as proferir un
fallo de acuerdo con el fin social perseguido por los representantes de la voluntad
popular.
16. De igual manera, las crticas a la exgesis se formularon por juristas tan
importantes como Kelsen[27], Carlos Cossio, J. L. Austin y, posteriormente, H.L.A.
Hart[28] y Ronald Dworkin[29], quienes coincidieron en sostener que la interpretacin
judicial requiere no slo de un acto intelectual de conocimiento, sino tambin de un
acto de voluntad porque el juez es creador del derecho. Incluso, se advierte que las
diferencias que surgieron entre estos juristas radican en establecer el margen de
libertad con la que acta el juez y la forma cmo deben resolverse los asuntos de
mayor complejidad jurdica, pero no discuten sobre la existencia de la labor creativa del
juez en la interpretacin de la ley y su carcter vinculante.
Pero, como se recordar, las discrepancias tambin surgieron desde otras visiones del
derecho, tales como las formuladas por la escuela del Derecho Libre en Alemania,
fundada por Herman Kantorowicz, el Realismo Jurdico de Frank, Oliver Wendel Holmes y
otros, en Norteamrica; Gustav Radbruch en las diferentes etapas de su
relativismo[30]; Viehweg con la Tpica, Chaim Perelman con La Nueva Retrica[31],
Gadamer en su obra Verdad y Mtodo, Toulmin con la Lgica Informal, Maccormick con
la Teora Integradora de la Argumentacin Jurdica y Alexy con la tesis de que la
argumentacin jurdica, expusieron diferentes argumentos para explicar que la labor
judicial no consiste en la reproduccin automtica y silogstica de la ley, sino que
implica un juicio de valor donde el juez tiene inmensa responsabilidad.
legislativa un valor tan relativo que no se justifica en modo alguno, pues una es la
autoridad del intrprete, quien por su prestancia cientfica da valor a un argumento
jurdico y otra la que, as sea la del juez municipal, puede darse mediante la
tcnica procesal a la sentencia, una vez ejecutoriada. Pero no son slo los efectos
de la cosa juzgada los que se pueden mostrar en oposicin a la redaccin ligera de
esta disposicin, sino, principalmente, instituciones como una Corte con funciones
constitucionales y el tradicional recurso de inexequibilidad ventilado por nuestra
Corte, lo que quita todo peso a la pretendida generalidad del artculo 25 y el valor
meramente doctrinario que indica el 26 que ahora analizamos[34](subrayas de la
Corte)
Eso evidencia, entonces, que, incluso, con anterioridad a la expedicin de la
Constitucin de 1991, nuestra doctrina haba llamado la atencin no slo sobre los
problemas que genera el artculo 25 del Cdigo Civil, en tanto que excluye al juez que
es el verdadero intrprete de la ley, sino tambin respecto de su validez, pues se lleg a
considerar que esa norma era contraria a la Constitucin de 1886.
TEORIA DE LA REVIVISCENCIA
En la ltima jurisprudencia publicada al respecto de la reviviscencia de las normas
derogadas (C-251 de 2011), segn consulta en la relatora de la pgina web de la Corte
Constitucional[3], en relacin con el caso de los decretos con fuerza de ley expedidos a la
luz de la declaratoria de estado de emergencia econmica, social y ecolgica por razn
de grave calamidad pblica por medio del Decreto 4580 de 2010, que derogaron
disposiciones vigentes y luego declarados inconstitucionales por la Corte, se puede
encontrar no solo una reiteracin de la lnea jurisprudencial sino una limitacin a su
alcance. En dicha sentencia se indica:
La jurisprudencia reciente de esta Corporacin, sentencia C-402 de 2010, despus de
un anlisis de las distintas posturas que ha adoptado la Corte Constitucional en relacin
con si la declaracin de inexequibilidad revive la norma derogada por el precepto
excluido del ordenamiento jurdico, lleg a la conclusin que no siempre implica
la reviviscencia de normas derogadas, pues para ello es necesario establecer: i) si el
vaco normativo es de tal entidad que el orden constitucional se pueda ver afectado
y ii) efectuar una ponderacin entre los principios de justicia y seguridad jurdica.
Frente a la oportunidad procesal constitucional para determinar si se revive o no una
norma derogada, se dijo en el fallo en comento que no existe un trmino o etapa
especfica para esa decisin, por cuanto se puede adoptar en la misma providencia en la
que se determina la inexequibilidad, si la Corte as lo juzga necesario, o, posteriormente,
cuando deba controlar el precepto derogado, una vez se haga uso de la accin pblica
de inconstitucionalidad.
En el caso de la referencia, es claro que la declaracin de inexequibilidad del Decreto
020 de 2011, la cual se hizo sin ningn condicionamiento en el fallo C-216 de 2011, ha
de generar la inexequibilidad por consecuencia del Decreto 142 de 2011. Por tanto, se
hace necesario establecer si la norma sobre transferencia de recursos debe ser
revivida.
condere. Esta es la nica interpretacin que puede tener la misma fuerza que la ley, y
ser obligatoria para lo futuro, tanto respecto de los ciudadanos como de los tribunales.
PALABRAS
1.
Viene del griego avoua. (anomia= falta de leyes, desprecio de las leyes), compuesto con
el prefijo a-, av-( a-, a-= negacin, com en apata), vus ( nmus= ley, como en
autnomo) y el sufijo ia (-ia= cualidad, como eufona). Se refiere a la ausencia de
normas sociales.
Para la psicologa y la sociologa, la anomia es un estado que surge cuando las reglas
sociales se han degradado o directamente se han eliminado y ya no son respetadas por
los integrantes de una comunidad. El concepto, por lo tanto, tambin puede hacer
referencia a la carencia de leyes. Reciben este nombre todas aquellas situaciones que se
caracterizan por la ausencia de normas sociales que las restrinjan y tambin es un
trastorno del lenguaje que imposibilita a una persona a llamar a las cosas por su nombre.
2.
Viene del griego antinomia y significa contradiccin entre dos leyes. Sus
componentes lxicos son: el prefijo anti- (contra), nomos ( ley, regla), ms el sufijo ia
(cualidad).
La antinomia jurdica o legal, se observa por la contradiccin de dos leyes, y esto se da
cuando dos normas jurdicas imputan un mismo supuesto jurdico, logrando un mismo
mbito de aplicabilidad, y representando un problema de eficacia y de seguridad jurdica
en el ordenamiento jurdico de ese pas.
3.
Esta formada con races latinas y significa cualidad del que esta en vigor. Sus
componentes lxicos son: vigare ( tener vigor), -nt- ( agente, el que hace la accin), mas
el sufijo ia (cualidad).
Viene del latn santicio y significa accion y efecto de confirmar la legitimidad. Sus
componentes lxicos son: sancire (consagrar), ms el sufijo cin ( accin y efecto) .
Es un hecho positivo o negativo impuesto al obligado, aun mediante la fuerza, como
consecuencia del incumplimiento de un deber jurdico.
6.
Viene del latn derogatio y significa anulacin de una ley. Ss componentes lxicos
son: el prefijo de- ( direccin de arriba abajo), rogare ( extender la mano, pedir, rogar),
ms el sufijo cin ( accin y efecto).
Abrogacin, anulacin, revocacin de una norma jurdica por la autoridad legislativa
competente, como la de todo un pueblo para abolir una constitucin mediante referendo
especial y convocar a la adaptacin de otra.
7.
viene del latn promulgare, tecnicismo jurdico que ya significaba lo que hoy en da,
publicar un edicto o ley, sacarlo delante o a la luz ...
la promulgacin de la ley equivale a su publicacin, y que si bien no es un requisito para
la validez de la misma, si lo es para su vigencia y obligatoriedad, es decir, para que sta
vincule a los asociados. En esa medida la jurisprudencia constitucional ha relacionado los
conceptos de promulgacin de la ley -que se materializa mediante su publicacin en el
Diario Oficial- y de eficacia jurdica o vigencia de la misma, entendidas estas ltimas
como fuerza o capacidad para producir efectos jurdicos de una norma, pues como antes
se seal los mandatos legales slo sern oponibles a los asociados -y por ende stos
slo resultarn afectados por sus consecuencias jurdicas- a partir de su publicacin, por
lo tanto una ley mientras no haya sido publicada es inoponible y no produce efectos
jurdicos.
8.
HERMENEUTICA
Lo primero que hay que hacer antes de analizar en profundidad el significado del
concepto hermenutica es determinar su origen etimolgico pues de esta manera
entenderemos el porqu de dicha acepcin. En este sentido, podemos decir que aquel
procede del griego hermeneutikos, que a su vez se conforma por la unin de tres
partculas.
As, es fruto de la suma de la palabra hermeneuo que puede traducirse como yo
descifro, la palabra tekhn que significa arte, y el sufijo tikos que es sinnimo de
relacionado a. De ah que literalmente se puede exponer que este trmino que nos
ocupa es el arte de explicar textos o escritos, obras artsticas.
De la misma forma, tampoco podemos pasar por alto que la hermenutica est en
relacin con el dios griego Hermes que era el encargado en el Olimpo de llevar los
mensajes secretos a sus destinatarios y una vez con ellos era el que deba descifrarlos.
Se define como hermenutica al arte basado en la interpretacin de textos, en especial,
de aquellas obras que se consideran como sagradas. Desde la perspectiva de la filosofa
defendida por Hans-Georg Gadamer, este concepto describe a la denominada teora de
la verdad y constituye el procedimiento que permite expresar la universalizacin de la
capacidad interpretativa desde la personal y especfica historicidad.