2 SISTEMA ROMANO-GERMNICO (CIVIL LAW)

O Direito Romano, conforme expe Pessa[i], pode ser entendido como o conjunto de regras
jurdicas que vigoraram no Imprio Romano, desde a fundao da cidade de Roma, em 754
a.C. at o falecimento do Imperador Justiniano em 565 d.C. O autor salienta ainda que h
entendimento diverso, considerando o Direito Romano como as regras jurdicas contidas no
Corpus Juris Civilis, que a compilao das leis reunidas em um s cdigo (Codex).
De forma mais sinttica, Luiz[ii] entende que o Direito Romano pode ser conceituado como
conjunto ordenado cronologicamente ou no, das instituies e normas jurdicas de Roma.
Outros preferem diz-lo as regras do CORPUS JURIS CIVILIS enquanto uns o definem como o
Direito Privado Romano.
Comenta Xavier[iii] que muitos estudiosos ressaltam a vulgarizao do Direito Romano, usando
como exemplo a confuso dos juristas com relao a conceitos elementares como posse e
propriedade, direitos reais e direitos pessoais, dando importncia excessiva s questes
prticas de manejo do direito, mas que no faziam sentido sem o conhecimento da teoria
jurdica.
No intuito de facilitar o entendimento quanto ao desenvolvimento do tema em anlise, alguns
doutrinadores dividem a histria jurdico-poltica romana em perodos distintos. Wolkmer[iv] e
Pessa[v] traam a seguinte diviso: realeza, repblica, principado e baixo imprio. J Maciel e
Aguiar[vi], em diviso semelhante, apontam a realeza, a repblica e o imprio, subdividindo
este ltimo em alto imprio e baixo imprio.
De acordo com Venosa[vii], em virtude de iniciativa da plebe, no primeiro sculo da Repblica,
que se codificou o direito at ento consuetudinrio, fato este de suma importncia para a
histria do Direito Romano.
No perodo republicano foi ento elaborada a famosa Lei das XII Tbuas. Explica Luiz[viii] que,
atravs da atuao de Terentilius Arsa (porta-voz da plebe), lutou-se pela formao de uma
comisso composta por dez membros, devendo esta redigir, no prazo de um ano, um direito
que amparasse patrcios e plebeus. Primeiramente foram apresentadas 10 tbuas de leis. No
entanto, aps muita discusso e resistncia por parte dos plebeus (que entendiam que elas
eram insuficientes), foram elaboradas mais duas, recebendo a aprovao de todos.
Segundo o referido autor, tal acontecimento [...] a primeira efetiva manifestao escrita a
inaugurar a era da supremacia do jus scriptum. Salienta ainda o valor incomensurvel pelo que
representa para a Histria do Direito, permitindo tambm a anlise da mentalidade antiga,
sendo ainda o ponto inicial para o real e concreto desenvolvimento da cincia jurdica.

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A Lei das XII Tbuas um monumento fundamental para o Direito que revela claramente uma
legislao rude e brbara, fortemente inspirada em legislaes primitivas e talvez muito pouco
diferente do direito vigente nos sculos anteriores[ix].
Importante destacar que existe na aludida Lei uma mistura de questes jurdicas e religiosas,
que se confundiam nesta fase arcaica do direito romano. Baseados em determinados princpios
religiosos, os legisladores julgavam-se capazes de ordenar a sociedade com relao prtica
de determinados atos ou abstenes rituais que atualmente so de livre escolha dos indivduos.
[x]
No entanto, conforme corrobora Pessa[xi], a Lei das XII Tbuas foi a maior conquista da
plebe, representando a codificao do direito civil romana com aplicao para todos. a mais
importante lei republicana.
Apenas os cives (cidados romanos) gozavam do direito dos romanos, denominado jus civile.
Os estrangeiros (peregrini) estavam submetidos somente ao direito comum a todos os homens,
denominado jus gentium[xii]. Segundo entendimento de Luiz[xiii], o jus civile vem a ser o direito
prprio do cidado romano, o mais antigo, o mais restrito e o mais rgido. O jus gentium,
surgido posteriormente, aplicvel a todos os outros povos, caminhando paralelamente ao jus
civile.
A sistematizao do Direito Romano adquiriu uma maior relevncia por mrito de Justiniano,
que desempenhou papel preponderante no desenvolvimento das letras jurdicas, reunindo em
apenas um cdigo inmeros textos de lei de todas as pocas. O direito de Justiniano foi
consolidado numa obra nica, o Corpus Juris Civilis[xiv].
O Corpus Juris Civilis, segundo corrobora Luiz[xv], era denominado originalmente de Corpus
Juris. O Civilis foi acrescentado poca do Renascimento, visando distingui-lo do Corpus Juris
Canonici.
O Corpus Juris Civilis compe-se de quatro partes. A primeira constituda pela Institutas de
Justinianus, compndio do Direito Romano, dividido em quatro livros, semelhana das
Institutas de Gaius. A segunda parte constituda pelo Digesto ou Pandectas, conjunto de
fragmentos de jurisconsultos clssicos, distribudos em cinquenta livros. A terceira parte
constituda pelo Codex, conjunto de leis dos Imperadores Orientais, distribudas em doze livros.
A ltima parte composta das Authenticae seu Novellae Constitutiones, distribudas em nove
Collationes[xvi].
Conforme explicam Batalha e Rodrigues Netto[xvii], a pretenso de Justiniano era a de
petrificar o Direito romano, ostentando-o como um monumento glria do eterno futuro. Com a
proibio das interpretaes e comentrios, reservou-se apenas ao Imperador a tarefa
interpretativa. Salientam os autores que, em que pese tal inteno de petrificao do Direito e
das penas cominadas queles que interpretassem ou comentassem a obra, o Direito no se
estagnou.
Os perodos jurdicos da histria romana so apresentados desta maneira por Maciel e
Aguiar[xviii]:
a) poca Antiga ou Arcaica (at meados do sculo II a.C.): compreende o perodo desde a
fundao de Roma at meados do sculo II a.C. Tem como principais caractersticas um direito
de tipo arcaico, primitivo, direito de uma sociedade rural baseada sobre a solidariedade clnica

e caracterizado pelo seu formalismo e pela sua rigidez, perodo em que o centro do saber
jurdico estava nas mos dos pontfices. O Estado tinha funes limitadas a questes
essenciais para sua sobrevivncia: guerra, punio dos delitos mais graves e a observncia
das regras religiosas. Os cidados romanos eram tidos mais como membros de uma
comunidade familiar do que como indivduos. A defesa privada era largamente utilizada, uma
vez que a segurana dos cidados dependia mais do grupo a que pertenciam do que do
Estado.
b) poca Clssica: (cerca de 150 a.C. a 284): caracteriza-se por ser o direito de uma sociedade
evoluda, individualista, fixado por juristas numa cincia jurdica coerente e racional. o
perodo do processo formular, em que a produo do direito est nas mos dos pretores, ao
lado de importantes jurisconsultos.
c) poca do Baixo Imprio: direito dominado pelo absolutismo imperial, com grande atividade
legislativa dos imperadores e expanso do Cristianismo. O Imperador e seus juristas ganham
destaque nesse cenrio, sendo partcipes na queda do Imprio Romano do Ocidente, que se
dar em 476, com o pice das invases brbaras.
No tocante ao mundo ps-romnico, Batalha e Rodrigues Netto[xix] traam suas consideraes
a seguir:

O Direito Romano, codificado ao tempo do Baixo Imprio Bizantino, destinavase orientar os tempos vindouros, como se fora o cdigo da razo escrita.
Com as invases dos brbaros, estabeleceu-se o regime da personalidade do
direito: a cada pessoa aplicava-se o direito consagrado pelos costumes da
origem tnica. Os brbaros respeitaram os costumes dos diversos povos
agrupados, vencedores e vencidos. Com a confuso das origens, surgiram as
professiones legis, ou declaraes sobre o direito aplicvel pessoa.
Atualmente, o direito romano, conforme salienta Wolkmer[xx], continua presente em vrias
instituies liberais individualistas contemporneas, mormente as referentes ao direito de
propriedade e ao direito das obrigaes, sendo um norte para o Cdigo Civil ptrio, de carter
privatstico.
O sistema romano-germnico resultado da evoluo do direito romano. Tal sistema
especfico da Europa continental, no entanto estendeu-se a outros pases no europeus. Neste
sistema, a principal fonte de direito a lei, qual seja a norma criada pelo Estado. Na lei se
concentra a atividade do jurista[xxi].
Corroboram Castro e Gonalves[xxii] que o Sistema Jurdico da Civil Law, de forma utpica,
caracteriza-se pelo fato de as leis serem a pedra primria da igualdade e da liberdade, uma vez
que objetivava proibir o juiz de lanar interpretao sobre a letra da lei, fornecendo, para tanto,
o que se considerava como sendo uma legislao clara e completa, onde ao magistrado
caberia to somente proceder subsuno da norma, solucionando, dessa forma, os litgios,
sem que haja uma necessidade premente de se estender ou restringir o alcance da lei, e sem
que exista a ausncia ou conflito de normas. Neste sentido, ao se manter o juiz amarrado ao
escrito na lei, obter-se-ia a segurana jurdica, elemento este indispensvel s decises
judiciais. Tal segurana se originaria na prpria lei que mitiga a capacidade interpretativa do
juiz, de maneira que este no favorecesse a um dos litigantes e prejudicasse o outro.

Os mesmos autores ressaltam que atualmente, com o paradigma do Estado Democrtico de

Direito, alm do Neoconstitucionalismo, o Civil Law sofreu considerveis modificaes, visando
se adequar realidade vivenciada pelas sociedades contemporneas, porm mantendo o
pautar pelas normas escritas, tida como imprescindvel para a Justia, por meio da declarao
judicial da Lei.

3 SISTEMA COMMON LAW

A primeira concepo de Common Law de direito comum, isto , aquele originrio das
sentenas judiciais dos Tribunais de Westminster, que eram cortes constitudas pelo Rei e a ele
diretamente subordinadas. Tal sistema veio a suplantar os direitos consuetudinrios e
particulares de cada tribo dos povos primitivos da Inglaterra[xxiii].
O referido sistema jurdico tem estrutura diversa do direito europeu continental e dos pases
seguidores da tradio do direito codificado. Em que pese inspirados por princpios anlogos
(cristianismo, democracia e individualismo), os mtodos tcnicos e formais so distintos entre
tais sistemas. O direito escrito mais limitado, concedendo-se amplas esferas tradio
jurisprudencial, no sendo prefixado em cdigos rgidos como na tradio do direito continental.
[xxiv]
Conforme Maciel e Aguiar[xxv], o Common Law vem a ser um direito jurisprudencial, elaborado
pelos juzes reais e mantido em virtude da autoridade reconhecida aos precedentes judicirios.
Ressaltam os autores que, excetuando-se o perodo de sua formao, a lei no desempenha
qualquer papel na evoluo desse sistema jurdico.
Da mesma forma ressalta Venosa[xxvi]:

[...] afasta-se a ideia de que o direito ingls moderno seja um direito

costumeiro. um direito jurisprudencial. O Common Law determinou o
desaparecimento do direito consuetudinrio antigo, que era contedo dos
direitos locais. Hoje, h uma nica jurisdio que dita a jurisprudncia
vinculante.
No sistema da Common Law, havendo discordncia entre as partes, o tribunal em que a ao
est em curso procura uma soluo precedente manifestada pelos tribunais competentes. Ao
se encontrar um precedente que venha a resolver um caso semelhante, o tribunal impelido a
seguir o raciocnio utilizado na deciso anterior. Todavia, tal descrio trata-se apenas de uma
anlise superficial da Common Law, uma vez quem, na prtica, o referido sistema bastante
complexo, posto que as decises de um tribunal vinculam apenas em uma jurisdio especfica
e, alm disso, possuem outras peculiaridades[xxvii].
De acordo com Soares[xxviii], a distribuio da justia era considerada como uma prerrogativa
real. Os reis outorgavam tal prerrogativa a funcionrios denominados judges, que
perambulavam pelo reino representando o Rei. Eles ouviam as queixas e davam um writ, que
consistia numa ao nominada e com frmulas fixadas pelos costumes, correspondendo a um
remdio adequado situao.
O sistema de writs foi criado com o objetivo principal de conceder a qualquer cidado o direito
de pleitear um pedido ou reclamao ao rei. Teve tambm, como objetivo mediato, a

sobreposio da jurisdio real frente s inmeras jurisdies locais, visando uniformizao

das decises em todo o reino, ttica esta que deu certo[xxix].
O direito ingls, consoante explicao de Venosa[xxx], difere do sistema romano-germnico sob
todos os aspectos. Sua estrutura distinta, sendo justamente nessa estrutura que se encontra
a maior dificuldade para um jurista latino compreend-lo. No h a tradicional diviso ente
direito pblico e privado, nem aquelas divises elementares do romano-germnico, como o
direito comercial e o direito civil.
Houve perodos em que o Rei, em virtude de guerras internas, no podia reunir seu Conselho e
julgar os recursos em matria de Common Law. Assim, ganha relevncia a figura do Chanceler
e de sua Justia. A frequncia de procedimentos excepcionais firmou a prtica de uma justia
paralela s cortes de Westminster, formando um corpo de normas, a Equity[xxxi].
A Equity no pode ser traduzida por eqidade, pura e simplesmente. So normas que se
superpem ao Common Law. A Equity origina-se de um pedido das partes da interveno do
rei em uma contenda que decidia de acordo com os imperativos de sua conscincia. Tem por
escopo suprimir as lacunas e complementar o Common Law. As normas da Equity foram obras
elaboradas pelos Tribunais de Chancelaria. O chanceler, elemento da coroa, examinava os
casos que lhe eram submetidos, com um sistema de provas completamente diferente do
Common Law. O procedimento a escrito, inquisitrio, inspirado no procedimento
cannico[xxxii].
Explicam Maciel e Aguiar[xxxiii] que o chanceler decidia visando equidade, sem levar em
considerao as regras do processo ou mesmo das origens do Common Law. A aplicao da
equidade indicava maleabilidade das normas, ajustando-se aos casos concretos, realizando-se
a justia. Segundo os mesmos autores, o sistema da Equity permaneceu apartado do Common
Law durante alguns sculos, ocorrendo a fuso dos dois tipos de jurisdio apenas no sculo
XIX.
Alm da Common Law e da Equity, explica Mariani[xxxiv] que existem tambm na Inglaterra, e
em crescente quantidade, leis (statues), no sentido em que tal palavra familiar dentro do
sistema romano-germnico. Contudo, este statue law, qual seja o direito contido nas leis, ,
num primeiro momento, um direito excepcional a aplicar restritivamente, servindo apenas para
modificar pontos concretos do direito tradicional.
Acerca das caractersticas que permaneceram ao longo da tradicional histria da famlia da
Common Law, Wolkmer[xxxv] faz algumas consideraes. O autor, em primeiro lugar, menciona
a caracterstica da forma do processo como uma espcie de duelo, ressaltando o fato de as
partes praticarem uma disputa perante o juiz e o jri, alm do papel do juiz de fazer com que as
partes se mantenham dentro dos objetivos do processo, entre outros aspectos. Num segundo
momento, o autor salienta a caracterstica da oralidade do processo, sendo que uma vez
presumida a presena de um terceiro que ouvir e decidir o caso, todas as formas
processuais levam oralidade.

4 DIREITO ISLMICO
Num primeiro momento, importante destacar o comentrio de Mariani[xxxvi], o qual ressalta
que os povos que no estiveram expostos influncia do Ocidente concebem o ordenamento

da sua sociedade a partir de outros ngulos. Em determinados casos, a religio que constitui
a base do referido ordenamento. o caso do Direito Islmico.
O Direito muulmano, segundo Venosa[xxxvii], no sendo de qualquer Estado propriamente
dito, refere-se aos Estados ligados pela religio maometana. Tendo em vista a religio
pretender substituir o Direito, mais do que um sistema jurdico: uma coletividade de normas
pertinentes s relaes humanas.
Para o referido autor, tal sistema deriva de uma religio difundida, o que o distingue dos demais
sistemas, quais sejam os abordados neste estudo. Trata-se de uma das ramificaes da
religio islmica. A concepo islmica vem a ser de uma sociedade basicamente teocrtica,
onde o Estado existe apenas para servir religio. Por se embasado numa religio, somente
pode ser compreendido por que possua um mnimo de conhecimento acerca dessa religio e
da respectiva civilizao. A principal fonte do Direito muulmano o Coro, livro sagrado dos
rabes.
Expem Batalha e Rodrigues Netto[xxxviii] que o Coro, palavra que significa recitao, leitura,
proclamao, considerado a palavra de Allah. uma deontologia dos devedores do homem
em relao a Deus e aos outros homens. O Coro agrupa religio, moral e direito. J as
atitudes, palavras e condutas de Mahomet (Maom) constituem os hadits, que so as tradies
orais. O conjunto dos hadits constitui a Sunna, ou Via Reta.
Os mesmos autores explicam que o Coro e a Sunna formam a Lei (shar ou sharia). No
havendo soluo no Coro ou na Sunna, ocorre um processo legislativo denominado Idjma
(acordo de companheiros e, mais tarde, dos seus discpulos, ou dos poderes) ou o Idjtihad
(esforo pessoal, isolado, do telogo). Salientam ainda que o poder individual de criar a norma
jurdica foi reservado a um reduzido nmero de telogos, juristas, extinguindo-se no sculo X
d.C.
O direito islmico, conforme explica Venosa[xxxix], manteve-se fundamentalista, assim como
sua prpria cultura, no havendo rompimento e modernizaes que sofreu o mundo cristo
romano-germnico, o que explica as barreiras e diferenas culturais irreconciliveis em nosso
tempo.

5 DIREITO SOCIALISTA
Segundo Venosa[xl], os direitos socialistas constituam-se em um terceiro sistema, juntamente
com o sistema romano-germnico e do sistema Common Law. Vale dizer que todos os estados
socialistas pertenciam ao sistema romano-germnico antes da adoo do chamado sistema
socialista.
O sistema de direitos socialistas, de acordo com Soares[xli], [...] compunham a denominada
Europa do Leste, capitaneados pela URSS, at a Queda do Muro de Berlim e o esfacelamento
daquela.
O direito sovitico foi influenciado pela filosofia marxista-leninista, procurando se amoldar
infraestrutura econmica. Assumiu caractersticas eminentemente totalitrias, prevalecendo em
todas as instituies o princpio da coletivizao da economia e da segurana do Estado[xlii].

Atendendo aos objetivos revolucionrios, a propriedade individual dos imveis, relativa ao

direito privado no direito pr-revolucionrio, veio a integrar o direito pblico, de caractersticas
notoriamente administrativas. A distino entre o direito pblico e o direito privado esvaiu-se
perante a famosa expresso de Lenin: no h mais direito privado, tudo tornou-se direito
pblico.[xliii]
O princpio que norteou todo o direito sovitico foi o princpio da legalidade socialista: o direito
deve servir aos interesses da poltica socialista[xliv]. Nesse sentido, explica Venosa[xlv] que o
marxismo-leninismo representava para a Unio Sovitica muito mais do que uma doutrina
filosfica representa para outros. A doutrina deles era considerada como oficial, regendo todos
os campos, da economia ao Direito. Cabia aos juristas soviticos criar uma nova ordem, com o
intuito de criar condies para que, no futuro, as ideias de Estado e Direito desaparecessem.
A distino entre bens mveis e imveis passou a ter interesse meramente terico para o
direito civil, posto que a propriedade imvel passou a integrar o direito pblico. Por outro lado, o
direito dos contratos assumiu aspectos diversos dos apresentados pelo chamado direito
burgus, passando a constituir modalidade de regulamentao administrativa. A famlia, cujos
laos haviam sido diludos na primeira fase revolucionria, voltou a integrar-se sob a legislao
stalinista.[xlvi]
O direito privado, tal como compreendido, desapareceu. A propriedade privada era restrita, de
forma que se pode dizer que, no sistema sovitico, o direito to-somente pblico. O direito
buscava afastar-se de todas as normas que, no entendimento dos revolucionrios, seriam
burguesas.[xlvii]
Salientam Batalha e Rodrigues Netto[xlviii] que o direito sovitico est muito aqum do ideal
revolucionrio de construo de apenas um conjunto de regras tcnicas de organizao social
em uma sociedade sem classes, desprovida de indivduos sem impulsos egosticos e com
ampla viso dos condicionamentos sociais. O direito era ento considerado como instrumento a
servio da classe dominante visando implantao da sociedade sem classes.
Sob todos os aspectos, o direito sovitico era um direito revolucionrio, visando ao rompimento
com todos os laos do passado. Contudo, a verdade que os soviticos no conseguiram se
libertar dos fundamentos do sistema romano-germnico. A lei continuava como fonte
fundamental do direito sovitico, porm interpretada conforme os interesses e orientaes
polticas dos governantes[xlix].
Explica Venosa[l] que o fim da Unio Sovitica no final da dcada de 1980 veio a desmoronar
todo o arcabouo poltico e econmico, alterando necessariamente o sistema jurdico. Em
diversos pases do leste europeu, seu sistema jurdico certamente retorna s origens. Para o
autor, o direito socialista expe mais uma face do fracasso comunista, da imposio de leis pela
fora.
O fato de a transio para a sociedade comunista vir se revelando extremamente prolongada,
alm da necessidade de se atender s carncias imediatas do povo, fazem com que na
atualidade os direitos socialistas, sem abrir mo aos ideais fundamentais, estejam adquirindo
um formato menos conflituoso e mais prximo, em determinados aspectos, dos direitos
burgueses[li].

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