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Autodeterminao e laicidade*

Stefano RODOT

Laicidade remete a autonomia, e esta se declina em autodeterminao. No incio

do milnio, em 2001, um estudioso americano, Alan Wolfe, escrevia que, depois
do sculo da liberdade econmica e do sculo da liberdade poltica, entramos
agora no sculo da liberdade final a liberdade moral.1 Partilhando ou no
desta interpretao, ela certamente pe em evidncia uma mudana qualitativa
(de paradigma?), ela sublinha uma espcie de passagem, uma mudana de
hierarquia, uma ampliao definitiva dos sujeitos em campo. Vivemos agora
naquela que vem sendo chamada a repblica das escolhas. 2 De modo que,
falando de laicidade, no podemos mais restringir o horizonte da anlise
relao entre dois poderes, o Estado e a Igreja, cada um na sua ordem,
independente e soberano, ou ao prprio confronto entre secularizao e
religiosidade. J adveio, e continua a manifestar-se, uma diversa e mais
complexa distribuio dos poderes, que tem na pessoa no somente o seu ponto
de referncia, mas a individualiza como protagonista institucional. Considerada
deste ponto de vista, a laicidade, alm de princpio de organizao institucional
e social, manifesta-se agora tambm como princpio de governo da vida. No se
trata de uma eventualidade, mas do resultado de um processo cultural e
poltico, a afirmao que encontramos no Prembulo da Carta de Direitos
Fundamentais da Unio Europeia: a Unio pe o ser humano no centro da sua
ao.
Desta diversa premissa custa-se a aceitar as inevitveis consequncias. Fala-se
de uma sociedade fragmentada, de um desvio hiperindividualista, do abandono
de qualquer valor. No tempo em que vivemos, com os medos e as regresses
Original publicado em Stefano RODOT. Perch laico, 2. ed. Bari: Laterza, 2010, p. 189-205.
Traduzido por Carlos Nelson Konder.
1 A. WOLFE. The Final Freedom. In The New York Times Magazine, 18 March 2001.
2 L. M. FRIEDMAN. The Republic of Choice: Law, Authority and Culture. Cambridge: Harvard
UP, 1990.
*

culturais que o acompanham, vem a forte tentao de parafrasear um incipit3

justamente famoso, e observar que um espectro ronda a Itlia o espectro da
autodeterminao.4 Todavia, se voltarmos o olhar sobre o mundo,
perceberemos que espritos anlogos se manifestam nos lugares mais diversos.
Mas, se assim, no seria tambm verdade que tanto falatrio , polmico e
agressivo, contra a autodeterminao nos diz que o tema est ali, inelutvel?
Muitos sinais confirmam isto. Para perceber a substncia da mudana, e as
razes da inquietude ou da repulsa, experimentemos ler o que est escrito na
sentena n. 438 de 2008 da Corte Constitucional italiana. O ponto chave o
seguinte: o fato de o consentimento informado encontrar seu fundamento nos
artigos 2, 13 e 32 da Constituio ressalta a sua funo de sntese de dois
direitos fundamentais da pessoa: o direito autodeterminao e o direito
sade. Percebe-se aqui, nitidamente, uma distribuio de poderes; alis, uma
transferncia de poderes, cujo alcance pode ser mais bem percebido atravs de
dois rpidos exerccios de reflexo histrica.
A referncia ao artigo 13, portanto liberdade pessoal, permite voltar ao
passado, a 1215, Magna Carta e ao seu habeas corpus, antiga promessa que o
rei faz a todo homem livre: no poremos a mo sobre ele, nem mandaremos
outros faz-lo, seno em virtude de um julgamento legal dos seus pares e
segundo a lei da terra. Estamos diante do abandono de uma prerrogativa real,
diante da autolimitao de um poder que, justamente em virtude do
compromisso assumido, se v que era, na fase anterior, a toda evidncia,
exercido de maneira substancialmente arbitrria, em plena conformidade com
sua natureza. Aquele ato, se assim se pode dizer, laiciza o poder do rei. O
resultado disso, de fato, no repousa mais sobre a soberania/sacralidade, mas
coloca-se no mundo, apresenta-se como o xito de uma negociao complexa,
manifesta o comeo de um entrecruzamento de fatores que, em tempos bastante
posteriores, levar aquela autolimitao do Estado soberano a ato de fundao
dos direitos pblicos subjetivos.

Nota do Tradutor: incipit, segundo o Houaiss, o termo ou grupo de palavras (p.ex., verso
inicial) que identifica um texto, um poema etc. sem ttulo.
4 NT: A parfrase feita ao Manifesto do Partido Comunista de 1848, de Karl Marx, que comea
com as seguintes palavras: Um espectro ronda a Europa o espectro do comunismo.
3

Faamos um salto frente de mais de sete sculos, e alcancemos os primeiros

meses de 1947, quando a Assemblia Constituinte italiana discute e aprova o
artigo 32 da Constituio. Aqui a sade vem afirmada como direito fundamental
do indivduo, prev-se que os tratamentos compulsrios podem ser impostos
somente por lei. Mas se acrescenta: a lei no pode, em nenhum caso, violar o
limite imposto pelo respeito pessoa humana. Esta uma das declaraes mais
fortes da Constituio italiana, pois coloca ao legislador um limite
intransponvel, ainda mais incisivo do que aquele previsto pelo artigo 13 para a
liberdade pessoal, que admite restries com base na lei ou em determinao
judicial fundamentada. No artigo 32 se vai alm. Quando se chega ao ncleo
duro da existncia, necessidade de respeitar a pessoa humana enquanto tal,
estamos diante da impossibilidade de decidir ((indecidibile). Nenhuma vontade
externa, mesmo aquela expressa em unssono por todos os cidados ou por um
Parlamento unnime, pode tomar o lugar da vontade do interessado. Estamos
diante de uma espcie de nova declarao de habeas corpus, diante de uma
autolimitao do poder. O corpo intocvel torna-se salvaguarda de uma pessoa
humana perante a qual, em nenhum caso, se pode faltar com o respeito. O
soberano democrtico, uma assemblia constituinte, renova a todos os seus
cidados a sua promessa de intocabilidade: no poremos as mos sobre vs,
nem mesmo com o instrumento graas ao qual, na democracia, se exprime
legitimamente a vontade poltica, isto , com a lei. At a linguagem exprime a
singularidade da situao, pois a nica vez que a Constituio italiana qualifica
um direito como fundamental, abandonando a habitual referncia
inviolabilidade.
A ruptura clara. No distante habeas corpus a vontade soberana cedia diante da
defesa da lei, diante da garantia confiada justamente lei e jurisdio (o juzo
dos pares). Este o modelo histrico, que vem reproduzido no Grundgesetz, na
Lei Fundamental de Bonn contempornea da Constituio italiana, pois
tambm para o direito vida e incolumidade fsica se prev ali a possibilidade
de limitao com base na lei. A autolimitao do soberano sempre
acompanhada por uma ressalva, pelo poder de pr novamente as mos sobre
aquele direito. este modelo abandonado pela Constituio italiana que,
embora nascida em um clima histrico e cultural similar, neste ponto, alem,

envereda por um caminho completamente diverso, com plena conscincia,

testemunhada pelo escndalo manifestado por alguns constituintes perante esta
renncia, tida como incompatvel com a prpria natureza do Parlamento. No
estamos, de fato, diante da tradicional autolimitao do poder. Opera-se uma
verdadeira transferncia de poder, ou melhor, de soberania. A pessoa torna-se
soberana ao decidir sobre a prpria sade, e, portanto, sobre a prpria vida,
como afirmam as cada vez mais abrangentes definies de sade.
Passemos, assim, ao segundo exerccio histrico, voltando o olhar ainda mais
para trs, para o quarto sculo antes de Cristo, quando Hipcrates formula o
juramento que acompanhar a profisso mdica ao longo dos sculos. Como na
promessa do rei ingls, tambm na promessa do mdico grego avistamos no
pano de fundo uma histria de violaes, de abusos, sem a qual a necessidade de
um juramento no se justificaria. Aplicarei os regimes para o bem dos doentes,
segundo o meu poder e entendimento, nunca para causar mal ou dano recita
solenemente o juramento. E acrescenta, entre outros pontos: Em todas as casas
que visitarei entrarei para o bem dos doentes, abstendo-me de qualquer mal ou
dano voluntrio.
De novo uma autolimitao do poder que, todavia, com o tempo manifestar
uma substancial inadequao. Isto se confirma fazendo desta vez um salto para
a frente de vinte e trs sculos, assim chegando, sempre, ao ltimo ps-guerra,
em 1946, quando foi realizado em Nuremberg o julgamento dos mdicos
nazistas. A dramtica descoberta do abuso do poder mdico atravs da
experimentao em seres humanos (descobriramos depois que o mesmo
ocorreu no Japo) provoca uma imediata reao, consolidada em um
documento que recebeu o nome de Cdigo de Nuremberg, e que se abre com as
palavras o consentimento voluntrio do sujeito humano absolutamente
necessrio, seguidas por uma srie de especificaes que indicam as condies
essenciais para que o consentimento possa ser considerado vlido.
A afirmao de uma radical liberdade e autonomia do sujeito, nascida como
reao s terrveis prticas nazistas, se estender progressivamente a toda a
seara das relaes entre paciente e mdico e, enfim, ao reconhecimento pessoa
do direito ao governo da prpria vida, do direito ao pleno exerccio da soberania

sobre o prprio corpo. A revoluo do consentimento informado modifica as

hierarquias sociais existentes, dando voz a quem era silencioso diante do poder
do terapeuta, e define uma nova categoria geral constitutiva da pessoa.
Consentir equivale a ser. No por acaso, a guinada da relao mdico-paciente,
fundada sobre a nova disciplina do consentimento, foi descrita como o
nascimento de um novo sujeito moral.
Da autolimitao do poder do mdico, definida unilateralmente pelo juramento,
passa-se tambm neste caso a uma integral transferncia de poder para a
pessoa. Aqui a laicizao representada de forma ainda mais evidente pela
substituio de uma moral externa, aquela definida pela deontologia mdica,
por uma moral toda determinada no interior da esfera pessoal do interessado.
Aqui se apreende com clareza o momento fundante daquela relao entre
consentimento informado e direito fundamental autodeterminao que
reencontraremos na sentena da Corte Constitucional italiana j recordada, e
que agora instrui na sua inteireza a dimenso da vida e do corpo, como
afirmado expressamente no artigo 3 da Carta dos Direitos Fundamentais da
Unio Europeia.
No por acaso, em novembro de 1983, o Bundesverfassungsgericht, a Corte
Constitucional alem, tinha reconhecido a autodeterminao informativa
como direito fundamental da pessoa, operando de novo uma distribuio de
poder, subtraindo as informaes pessoais do poder incondicionado do Estado
(a sentena abordava a lei sobre recenseamento) e do poder dos senhores da
informao. Tambm aqui, como na relao entre mdico e paciente,
assistimos ao nascimento de uma nova subjetividade. Onde antes havia a
sujeio a poderes externos pblicos e privados, encontramos agora um poder
atribudo diretamente pessoa. L nascia um novo sujeito moral, aqui um novo
sujeito social.
A apresentao deste modelo levar a propor uma extenso em outros mbitos
e, sobretudo no ambiente alemo, se falar de autodeterminao biolgica e,
ainda mais especificamente, de autodeterminao relativa ao material
biolgico. Mas esta nsia de adjetivar a autodeterminao, embora

compreensvel no momento em que se queria estender sua relevncia, arrisca

agora faz-la perder a j alcanada generalidade, e bom que seja abandonada.
A ateno deve voltar-se, ento, ao consentimento informado, ao fato de ele
constituir a referncia de base quando se enfrenta o tema da autodeterminao.
Considerado do ponto de vista da cultura jurdica tradicional, a cultura dos
estudiosos de direito privado em particular, consentimento informado seria
uma tautologia, pressupondo-se no consentimento a informao necessria, de
modo que eventual distoro informativa seria relevante somente se se
traduzisse em um especfico vcio do prprio consentimento. Diverso o ponto
de vista quando se considera o consentimento informado referente
autodeterminao pessoal e relevante como instrumento para governar a vida.
O termo consentimento ter sido acompanhado com a especificao
informado

caracteriza

um

modo

peculiar

de

distribuir

poder

responsabilidade. O nus da informao se desloca do paciente para o mdico,

para os tantos interessados na coleta dos dados pessoais, para as instituies
pblicas. So estes os sujeitos que devem fornecer-lhe a informao necessria
para que a sua deciso possa ser verdadeiramente livre e consciente.
Esta constatao desmente a tese de quem enxerga a transferncia de poder
pessoa, e a autodeterminao que isto comporta, como hiperindividualizao,
negao de toda ligao social, substancial isolamento da pessoa. exatamente
o contrrio. A tradicional ideia privatista, substancialmente mercantil, do
consentimento que leva a isolar o indivduo. Quando, ao contrrio, passa a
falar de consentimento informado, no sentido indicado, uma rede de relaes
emerge.
Mas isto, por acaso, significa dizer que a autodeterminao est atrelada nesta
rede at ficar dela prisioneira, perdendo assim fora e autenticidade? No,
porque a pessoa tem o direito de dispor das informaes, no o dever de utilizlas, e muito menos de conformar-se aos aspectos diretivos que possam conter.
Na dimenso da autodeterminao nenhuma informao pode tornar-se
normativa.
Outra questo, obviamente, aquela das eventuais regras sobre o exerccio do
direito fundamental autodeterminao, que, todavia, no podem estar em

conflito com as caractersticas essenciais daquele direito. Considerando que a

autodeterminao, justamente porque se refere vida, deve ser cercada por
particulares cautelas, afirmou-se que no se pode admitir o seu exerccio
apressado. E foi dito, polemicamente, que o ordenamento jurdico exige que a
validade da manifestao do consentimento atenda a rigorosos requisitos
formais mesmo quando se refira a atos social e economicamente de pequeno
alcance, como pode ser a venda de uma bicicleta. Partindo de premissas como
esta, e aceitando estas simplificaes, negou-se que o consentimento possa ser
reconstrudo fazendo referncia aos hbitos e ao estilo de vida da pessoa, como
ocorreu na longa histria que acompanhou o morrer de Eluana Englaro.*
Mas, quando se faz referncia ao direito fundamental autodeterminao, pode
o consentimento ser reduzido noo de autonomia privada que nos dada
pela tradio privatista? Para evitar equvocos culturais, e concluses polticas
imprprias, bom recordar que a noo de autonomia e as consequentes regras
sobre consentimento foram construdas tendo como ponto de referncia as
dinmicas do mercado e as consequentes exigncias de certeza na circulao dos
bens. No por acaso, o Cdigo Civil italiano, quando menciona justamente o
contrato, define-o como uma relao jurdica patrimonial. Basta isto para se
dar conta da impropriedade das tentativas de adotar aquelas referncias e
aquelas categorias jurdicas para delinear o quadro institucional no qual se
coloca o direito autodeterminao, que se refere vida, em si irredutvel
lgica do mercado, e que deve verdadeiramente referir-se ao tema da
personalidade e, definitivamente, da soberania. Acertadamente, Paolo Zatti ps
em evidncia que a dignidade, a identidade, a liberdade e a autodeterminao,

NT: Eluana Englaro (1970-2009) entrou em um estado vegetativo persistente em 18 de janeiro

de 1992, aps um acidente de carro, e se tornou o foco de uma batalha judicial referente
eutansia. No caso, seu pai, Beppino Englaro, pediu que seu tubo de alimentao fosse removido
para permitir que ela morresse naturalmente, mas seu pedido foi inicialmente negado tanto pelo
Tribunal de Apelao de Milo (em dezembro de 1999) como pela Corte de Cassao italiana (e
em abril de 2005). Anulada a deciso pela prpria Corte de Cassao, em novo julgamento foi
dada uma deciso favorvel pelo Tribunal de Apelao de Milo, em 9 de julho de 2008. O Sr.
Englaro teve ainda que remov-la para um hospital particular em Udine, Friuli, pois as freiras
que cuidavam de Eluana, desde 1994, em Lecco, se recusaram a suspender a alimentao. Em 6
de fevereiro de 2009, o primeiro-ministro Silvio Berlusconi ainda emitiu um decreto que teria
forado a continuao do tratamento de Eluana, mas no chegou a ser promulgado. Ela morreu
s 19:35 de 9 de Fevereiro de 2009, aos 38 anos de idade, depois de ficar em estado vegetativo
por 17 anos. (http://pt.wikipedia.org/wiki/Eluana_Englaro).
*

a privacy nos seus diversos significados, so prerrogativas a serem declaradas

com a especificao no corpo5, portanto, na vida.
Esta diversa conscincia bem evidente em grande parte das discusses
embora infelizmente nem sempre nas discusses italianas e deixou um sinal
em diversas leis, que explicitamente especificaram modalidades de aferio da
vontade da pessoa que se destacam claramente dos critrios adotados em outros
setores do direito. Exatamente por ter escolhido este outro caminho, atraiu
crticas to severas quanto ignorantes da peculiaridade da matria sobre a
fundamentao do caso mais importante julgado na Itlia, aquele relativo
justamente histria de Eluana Englaro. Naquela sentena, de fato, a Corte de
Cassao fez referncia explcita ao estilo de vida como um dos critrios a serem
seguidos para a verificao da vontade efetiva da pessoa, relativamente s suas
escolhas sobre o fim da vida. Este exatamente o caminho seguido pelo Mental
Capacity Act ingls de 2005 e pela lei alem de 2009 sobre disposies do
paciente. Vale a pena recordar algumas destas normas, como a lei inglesa, que
impe pessoa chamada a decidir em lugar do incapaz o dever de levar em
considerao desejos e sentimentos, crenas e valores nos quais a pessoa baseou
a sua vida e que, no momento da deciso mais dramtica, sobre o morrer,
iluminam todo o seu itinerrio existencial, atrelam a deciso a esta
complexidade e no a ressecam na exclusividade burocrtica de um ato formal.
A lei alem igualmente explcita: A vontade presumida ser averiguada com
base em elementos concretos. Devem ser considerados, em particular,
declaraes orais ou escritas feitas anteriormente pelo assistido, suas convices
ticas ou religiosas e eventuais outros valores de referncia.
A autodeterminao se identifica assim com o projeto de vida realizado ou
desejado pela pessoa. E aqui a vida verdadeiramente aquela de que falava
Montaigne, um movimento desigual, irregular, multiforme, irredutvel a
esquemas formais, governado por um exerccio ininterrupto de soberania que
permite aquela livre construo da personalidade que encontramos inscrita no
incio da Constituio italiana e em outras Constituies.

P. ZATTI. Maschere del diritto, volti della vita. Milano: Giuffr, 2009, p. 86.

Soberania e propriedade so palavras que, no de hoje, acompanham a

definio da nossa relao com o corpo e, portanto, com a vida inteira. Sabia-o
bem John Locke quando falava de um homem patro de si mesmo e
proprietrio da prpria pessoa, das suas aes e do prprio trabalho6. Em torno
deste tema esforou-se bastante a cincia jurdica, primeiro incerta, depois bem
decidida a liberar corpo e vida do terrvel invlucro proprietrio que, se
originalmente era vlido para caracterizar o poder sobre a vida e subtra-lo de
poderes externos, assim laicizando-o, todavia depois o projetava em uma
dimenso na qual aquele poder de disposio, conquistado por cada um, servia
sobretudo para legitimar a alienao da sua fora de trabalho, dando
prevalncia dimenso mercantil. Agora, no a propriedade, mas a
personalidade se torna o contexto em cujo interior deve ser colocado o governo
da vida.
Relegada, ou de todo excluda, a referncia propriedade, criou-se a condio
propcia ao encontro com a soberania. Esta palavra embora com
incontestveis esforos conceituais nas suas mais gerais teorizaes exprime
propriamente a condio de uma pessoa livre das pretenses e das
interferncias de outros poderes. Certamente, entre soberanos so sempre
possveis tenses ou conflitos. Mas, exatamente para evitar que a vida se torne
um campo de batalha, foi delineado um permetro, foram definidas fronteiras
que, como foi dito, o poder poltico e o poder mdico no podem ultrapassar. De
modo que, ainda quando ponderaes ou composies se revelam possveis ou
necessrias, isto exige no apenas uma considerao paritria dos poderes em
campo, mas sobretudo a impossibilidade de considerar que o Estado tenha
jurisdio sobre a vida.
Uma forma extrema de rejeio do pblico? Um desvio individualista
exasperado? J indiquei o modo pelo qual, ao contrrio, se estabelecem novas
formas de ligao social, e sobre este ponto voltarei mais adiante. Mas a questo
deve ser enfrentada antes tendo em vista a pretenso de considerar o corpo da
mulher como espao pblico, denunciada por Barbara Duden7. Mais uma vez,

J. LOCKE. Il secondo trattato sul governo, (1690), s. 44.

B. DUDEN. Il corpo della Donna com luogo pubblico: sullabuso del concetto di vita, trad. it.
Torino: Bollati Boringhieri, 1994.
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7

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especialmente nestas matrias, o pensamento das mulheres indicou o caminho,

sublinhando a ilegitimidade de considerar o corpo, qualquer corpo, como um
espao pblico. E temos confirmao disso com a complexa dinmica
institucional que permite afianar que j se realizou uma constitucionalizao
da pessoa, que na Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia
encontrou expresso eloquente.
A admoestao da Carta impe olhar o artigo 1 que, reproduzindo as palavras de
abertura da Lei Fundamental alem, nos fala de uma dignidade humana
inviolvel, que deve ser respeitada e tutelada. Mas, se o novo modo de se referir
soberania livra a vida de sujeies e gravames, o princpio da dignidade est
ainda carregado de duplas leituras, de ambiguidades perigosas.
Considerando a relao entre liberdade e dignidade, esta vista s vezes como
uma oposio insanvel; a primeira portadora do valor da autonomia da pessoa,
enquanto a dignidade seria um veculo de imposio autoritria de valores
limitativos quela autonomia. Um estudioso americano enfatizou a tal ponto o
conflito entre liberdade e dignidade que construiu esta ltima como uma verso
da honra nazista. O equvoco flagrante, mas revela a existncia de um
problema.
Pode-se dissolver a contradio de que a dignidade parece ser prisioneira? O
caminho a seguir indicado pelo artigo 36 da Constituio italiana, onde se fala
de existncia livre e digna. E a Corte Constitucional alem, em 1983, escreveu
que o fulcro do ordenamento constitucional o valor e a dignidade da pessoa,
que age com livre determinao como membro de uma sociedade livre: ligao,
esta, que se reencontra na rica jurisprudncia da Corte Europeia dos Direitos
Humanos sobre a autonomia da pessoa. A dignidade, a sua definio e
aplicao, portanto, no podem ser separadas da liberdade das pessoas s quais
se referem, evitando assim o risco de uma reduo a instrumento de imposio
autoritria. Voltando ento os olhos tambm na direo da igualdade,
encontramos o artigo 3 da Constituio italiana e a referncia, conjunta, a
liberdade e igualdade. Devemos concluir que a ineliminvel associao com a
liberdade o caminho que imuniza contra os excessos da igualdade e contra as

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ambiguidades da dignidade, que tanto inquietaram no sculo passado e que

projetam ainda uma sombra sobre as discusses de hoje?
Mas seria possvel dizer que esta atrao no mbito da autodeterminao faz a
dignidade perder a sua natureza de valor comum? Reapresenta-se, assim, de
forma prepotente, a nostalgia de uma moral normativa, que seria de modo
absoluto o firme baluarte de que o direito precisaria para no se perder nos mil
crregos das morais individuais, e obter o necessrio consenso coletivo.
Estas controvrsias nos colocam de frente a uma realidade na qual a
consolidao da autodeterminao como princpio de governo da vida e como
medida da laicidade de um ordenamento no calou resistncias profundamente
enraizadas, que continuam a colocar em discusso a plena legitimidade da nova
distribuio dos poderes, e o silncio que alguns destes poderes deveriam
manter. A iconografia tradicional e os antigos escritos esto repletos de
descries nas quais figuras diversas disputam o corpo e a vida de uma pessoa.
A virtude e o diabo, o sacerdote e o prncipe, o mdico e o soldado, as mulheres
sedutoras e os mercadores vidos, esto todos ali em torno a um esplio,
privado de liberdade e autonomia, quase a simbolizar uma espcie de
impossibilidade de desprender-se plenamente da densa rede de ligaes que,
mais do que circundar, amarram a vida.
Um pequeno gro daquelas representaes ainda est presente nas nossas
sociedades, e se manifesta de formas e com meios diversos, tanto mais pobres e
mortificantes quanto mais pobre e mortificante a cultura que os exprime,
como acontece cada vez com mais frequncia entre ns. Os meios de
comunicao nos devolvem imagens inquietantes. O po e a garrafa dgua
sobre o trio de uma igreja ou diante de uma clnica, as manifestaes que
reivindicam a propriedade de um corpo e de uma vida, a apresentao do direito
como uma arma que mata, todas repropem com deliberada violncia a negao
da autodeterminao. A vida no sua, de outros, de um Deus que te a deu, de
um Estado que dela se apossa, de uma sociedade que a quer controlar, de um
poder mdico que pretende a exclusividade da cura. Disse isto com a habitual
clareza o presidente do Conselho8 que, usando como mensageiros dois membros
8

NT: Silvio Berlusconi

12

do governo, mandou uma carta s freiras que cuidaram de Eluana Englaro,

entristecido por no ter podido evitar a sua morte.
No se trata do desgosto de um Rei Taumaturgo9 que foi impedido de apor as
suas mos para uma cura de outra forma impossvel. Trata-se da reivindicao
de um poder sobre a vida, da qual o poltico quer voltar a ser o nico
depositrio. E esta pretenso aparece tambm como o fruto de uma nova aliana
entre Trono e Altar, ostensivamente exibida em ocasies pblicas e oficiais
atravs das garantias oferecidas s hierarquias eclesisticas, cujo ponto de
vista continua sendo o slido fundamento das aes do governo.
Neste uso instrumental dos valores apreendemos a dramtica pobreza de uma
poltica que considera que tudo seja negocivel, pronta a sacrificar, por qualquer
exigncia sua, a vida das pessoas. Com o pretexto de afirmar altssimos
princpios, abre-se a porta para o retorno de uma moral normativa e, sobretudo,
se d uma nova prova daquele abandono da legalidade constitucional que est
desagregando no apenas as instituies, mas o tecido social no seu conjunto.
Em torno a ns, tudo se resume a uma tentativa de fechar os caminhos
arduamente abertos nos anos passados para que a autodeterminao pudesse
ser concretamente exercida. Em uma nsia de revanche, a aliana entre
liberdade e tecnologias subvertida. As tcnicas contraceptivas tinham tornado
possvel o incio de uma sexualidade liberada e de uma maternidade consciente.
Mas as tecnologias de reproduo, a plula do dia seguinte, a plula Ru-486,
tornam-se a ocasio para introduzir novas proibies, e assim retomar o
controle do corpo das mulheres. As tecnologias da sobrevivncia so subvertidas
no dever de sobreviver, atravs de manipulaes inexistentes nas leis de outros
pases. Dever-se- renunciar aos seus benefcios pelo temor de deles tornar-se,
depois, prisioneiros?
Esta contnua, agressiva perda de laicidade produz os seus contragolpes. Para
liberar-se de uma mo pblica que quer mais uma vez apossar-se do corpo e da
vida das pessoas, e que assim nega o novo habeas corpus, foge-se para pases
em que no existem estas restries, dando assim origem a inditas formas de
emigrao ou, para dizer melhor, a verdadeiros pedidos de um asilo poltico
9

NT: que opera milagres.

13

provisrio para fugir s prepotncias legislativas do prprio Estado (no apenas

na Itlia). Para nascer e para morrer, transpem-se as agora fugazes fronteiras
nacionais, com um turismo dos direitos que deslegitima o Parlamento e as
regras, que foram por ele aprovadas para lanar um manifesto ideolgico com a
cnica conscincia de que sero contornadas. Prega-se a moral comum e,
criando ocasies de rejeio e conflito, se faz de tudo para evitar toda
possibilidade de discusso comum.
A moralidade da autodeterminao sacrificada s convenincias. E aquele
refugiar-se alhures transforma o direito de todos em privilgio de poucos que
tm os recursos necessrios para fazer valer as prprias decises. A plenitude da
cidadania negada, em seu lugar encontramos o ressurgimento da cidadania
censitria. Ters tantos direitos quantos so os recursos que podes empregar
para obt-los no mercado do mundo, buscando-os eventualmente atravs da
Internet. E justamente aqui, no corao do mundo novo da tecnologia,
encontramos uma ambiguidade e um risco, mas tambm uma chave para
entender melhor quais devem ser as relaes entre autodeterminao e
responsabilidades pblicas.
A rede a grande metfora do mundo de hoje, uma ocasio de liberdade. Mas
que coisa se torna o navegar na rede quando isto no fruto de uma escolha
livre, mas de uma hostilidade ou de um abandono, que obriga as pessoas a
refugiar-se na Internet, correndo tambm os riscos de uma comunidade nem
sempre

amparada

pelo

necessrio

conhecimento

crtico?

Ocorre

frequentemente, nesses casos, uma reao agressiva, a censura de sites

considerados perigosos. Um caminho intil, e impraticvel. A responsabilidade
pblica consiste na verdade no reconhecimento das boas razes do cidado e na
criao

do

contexto

dentro

do

qual

as

suas

escolhas

possam

ser

verdadeiramente livres e conscientes, colocando-o assim protegido de possveis

riscos, sem quedas autoritrias ou deslizes paternalistas contrastantes com o
princpio da laicidade. Em vez de proclamar, por exemplo, o dever de
acompanhar os pacientes terminais, o bom caminho aquele de prever, como j
fazem diversas leis, um ressarcimento ao familiar que quer permanecer ao lado
do seu parente na fase final de sua existncia.

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No verdade, portanto, que o reconhecimento pleno da autodeterminao

marque uma radical despedida de toda presena pblica. Marca, ao contrrio, a
passagem da presena agressiva presena consciente. A percepo da
liberdade dos cidados parte da identidade constitucional. Estas so palavras
da Corte Constitucional alem na recente deciso de 2 de maro de 2010 sobre a
conservao dos dados pessoais, uma indicao preciosa no horizonte europeu
do respeito da pessoa constitucionalizada, que redesenha os deveres do Estado
e poderia sem esforo ser reconhecida como parte do quadro constitucional
italiano, se a constitucionalidade fosse ainda, nesse pas, um bem ao qual os
poderes pblicos devem curvar-se respeitosamente.
Percepo palavra forte, que nos leva alm das abstraes e dos deveres
puramente formais, obriga a escutar continuamente a sociedade, implica uma
ateno concretude e materialidade do viver. Justamente este irromper da
realidade, do vivido pelas pessoas, do homme situ e no desencarnado do
qual falou Albert Camus, inquieta. A autodeterminao temida deveria deixar o
lugar para o retorno daquele que verdadeiramente seria um fantasma, um
sujeito abstrato imune s contaminaes da realidade, descorporalizado. Mas
ser este o nico caminho possvel para reconstruir a universalidade do sujeito?
Ou justamente a concretude da pessoa que nos devolve um dado de realidade
que une e no divide, que implica um mtuo reconhecimento, e assim funda
uma universalidade que no nasce em oposio diversidade? A abstrao do
sujeito era indispensvel para sair da sociedade dos status e abrir assim o
caminho para o reconhecimento da igualdade. Hoje a mesma igualdade tem seu
fundamento no reconhecimento pleno da diversidade, no emergir, portanto, de
uma pessoa cuja entrada no mundo das relaes jurdicas no lhe expropria da
sua individualidade.
No verdade, portanto, que desse modo o sujeito se autoinstitui, enquanto isto
deveria ser tarefa do direito. Quem prope esta tese est, mais uma vez,
prisioneiro de velhas categorias, equivoca-se sobre o papel do direito, que teria
sentido somente se construsse uma dimenso imune s contaminaes da
realidade. Agora o direito deve tomar conhecimento da impossibilidade de
separar a pessoa do contexto em que ela vive. Deveria sab-lo sobretudo a
cultura italiana, que tem uma orientao clara naquele artigo 3 da Constituio.

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No se trata de uma norma de duas faces, uma voltada para a conservao do

legado, da igualdade formal, e a outra voltada construo do futuro, a
igualdade substancial. Bem interpretado, o dispositivo, a novidade se manifesta
nas suas primeiras palavras, onde se fala de dignidade social e, mais adiante, se
d destaque s condies pessoais e sociais, referncia esta desconhecida das
Constituies da poca e que ser retomada mais adiante por Constituies
como a espanhola.
Exatamente a ateno ao contexto permite considerar imprpria a identificao
da autodeterminao com a atribuio de um poder substancialmente
arbitrrio, intolerante a qualquer limite. E, ao mesmo tempo, impede a leitura
dos

limites

existentes

como

um

desmentido

da

qualificao

da

autodeterminao como direito fundamental da pessoa.

A autodeterminao vive em um contexto que a liga com a dignidade e com a
liberdade, princpios que imediatamente a retiram dos condicionamentos
decorrentes, em primeiro lugar, da lgica do mercado. Diversos documentos
internacionais, o mais recente a Carta dos Direitos Fundamentais da Unio
Europeia, vedam que o corpo possa ser fonte de lucro, pondo assim um
princpio que se refere vida inteira. Esta no limitao da autodeterminao,
uma nova sujeio sua a lgicas paternalistas. , ao contrrio, a criao das
condies necessrias para retirar a pessoa de formas de condicionamento
ligadas sobretudo a dificuldades econmicas, que podem lev-la a fazer do corpo
uma mercadoria como as outras. Podemos verdadeiramente confundir o
desespero com a liberdade?
A autodeterminao como soberania sobre si tambm identifica um permetro
que exclui a possibilidade de exercer um poder sobre os outros. Sabemos disso
h muito tempo. Mas aqui, entre tantas, encontra-se uma interrogao radical:
pode-se construir o homem? Para responder necessrio distinguir entre aquilo
que recai na esfera da pessoa e aquilo que tange a esfera de outros. E partir, por
exemplo, da constatao das oportunidades cada vez mais ricas oferecidas pela
cincia e tecnologia no apenas para consertar o corpo, mas para melhorlo. Depois da histria de Oskar Pistorius, o corredor sul-africano que corre com
duas prteses de fibra de carbono no lugar da parte inferior das pernas, uma

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outra atleta paraolmpica, Aime Mullins, afirmou que modificar o prprio

corpo com a tecnologia no uma vantagem, mas um direito, seja para quem faz
esporte em nvel profissional, seja para o homem comum. Valoraes ticas a
parte, aqui a autodeterminao se encontra com a igualdade. Quem poder fruir
da oferta tecnolgica? Somente os abastados? Delineia-se assim o cenrio de
uma sociedade de castas, cujas preocupaes se manifestam cada vez mais
frequentemente, como aconteceu recentemente quando se tomou conhecimento
de uma pesquisa biolgica que, experimentada at agora apenas em
camundongos, promete extraordinrios melhoramentos de memria e
inteligncia. Uma vez admitida a autodeterminao, torna-se essencial nesta
matria a igualdade no acesso. Arriscamos, de outra forma, no tanto aquela
que foi descrita como uma possvel guerra entre humanos e ps-humanos, mas
um profundo, dramtico human divide, a extrema desigualdade encarnada
nos corpos.
Mas construir um outro? Deixemos de lado casos-limite como aquele da
clonagem ou aquele, real e bem mais inquietante, da deciso de usar as tcnicas
reprodutivas para fazer nascer um filho surdo-mudo, cujos pais, surdos-mudos,
consideravam mais bem aceito em sua comunidade. Neste ltimo caso, o abuso
do poder de escolha consiste em condenar um outro a uma vida danosa, j
considerada pela jurisprudncia uma pretenso inadmissvel, fonte de
ressarcimento por danos imputveis aos pais, a ponto de levar a falar de um
direito de no nascer. Bem diverso se apresenta o caso do recurso terapia
gnica para evitar a transmisso de doenas. Verdadeiramente, a escolha dos
pais violaria um direito a receber um patrimnio gentico no modificado ou
deve antes ser colocada na bem diversa dimenso da cura?
Conforme se entra paulatinamente no mundo novo da cincia e da tecnologia a
autodeterminao ganha novos espaos e, por isso mesmo, requer um ambiente
plenamente laicizado, onde todas as oportunidades possam ser avaliadas sem
preconceitos e tendo como referncia primria os direitos da pessoa. Pensar que
se possa sair de dilemas cada vez mais difceis limitando a autodeterminao
no representa somente um excesso, mas pode tornar-se um movimento que
prejudica a prpria livre construo da personalidade, o nosso livre estar no
mundo.

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Cincia e tecnologia no abrem somente espaos de liberdade, podendo assim

liberar constries naturais e culturais. Do incio tambm a processos de
expropriao, de reduo dramtica da liberdade de escolha, que podem ser
combatidos exaltando ao mximo as potencialidades da autodeterminao. No
quero aqui insistir sobre as tecnologias do controle. Quero assinalar aquela que
chamarei a entrega da pessoa sociedade do algoritmo. Refletindo sobre a
ltima crise financeira, colocou-se em evidncia como muitas decises sobre os
investimentos foram confiadas a algoritmos elaborados por matemticos e
fsicos. Uma das potncias que governam o mundo, o Google, foi construda
com base em um algoritmo que decide sobre coleta, seleo e apresentao das
informaes. Algoritmos so cada vez mais a base da ininterrupta produo de
perfis individuais, familiares, de grupo, que se tornaram elemento constitutivo
da sociedade da classificao e que produzem novas hierarquias sociais. A
prpria construo da identidade subtrada da conscincia da pessoa e
confiada ao autonomic computing. A pessoa, de novo entregue abstrao,
desencarnada, reduzida a um fantasma tecnolgico?
Se a dimenso da laicidade e da autodeterminao se caracteriza cada vez mais
claramente como a salvaguarda da pessoa contra a invaso de qualquer poder,
destas novas perspectivas, e dos novos poderes que elas manifestam, no
podemos ficar indiferentes. Retorna-se, assim, s palavras iniciais, sem a
pretenso de fechar um crculo, mas sublinhando com mais convico que
quele princpio e quele direito seja confiada a plenitude da pessoa. No direi
que a laicidade seja o mais humano dos princpios, mas a ela que confiada
nossa problemtica humanidade.