INTRODUCCIN:

El presente estudio se ha realizado teniendo como punto de partida el problema

que se presenta cuando el padre o la madre de un hijo extramatrimonial se
resisten a reconocerlo porque se desconfa de la verdad o del vnculo o por mala
fe. Entonces lo que se quiere es que se pueda recurrir al Poder Judicial por medio
de un proceso de filiacin extramatrimonial en el cual se va a practicar la
investigacin pertinente, y se declare sin la voluntad o contra la voluntad de dicho
padre o madre, la relacin de filiacin1 . Cuya finalidad es solucionar el problema
de la paternidad negada, sobre los hijos extramatrimoniales. Si nos referimos al
tema de filiacin podremos establecer que en la realidad nacional se ver reflejado
desde la llegada a nuestro pas de la prueba de ADN ya que en el tiempo de la
interposicin del proceso materia de estudio no exista en el Per la prueba del
ADN. Como podemos apreciar en nuestro pas a diferencia del derecho
comparado estuvo en su momento retrasado lo que origin dificultad a la hora de
evaluar una demanda de filiacin extramatrimonial. En relacin a la proteccin del
menor a nivel comparado e internacional, nuestra legislacin tena ciertas
dificultades en cuanto determinar la filiacin de los hijos nacidos fuera del
matrimonio de los padres, ms precisamente respecto a la probanza de la relacin
de consanguinidad progenitor hijo, constituyndose este aspecto de difcil
respuesta desde la perspectiva jurdica, hasta la aparicin de la prueba de ADN en
nuestro pas

SOCIEDAD PATERNO FILIAL

CAPITULO I
DEFINICION:
Segn la Real Academia Espaola, la filiacin est definida como la procedencia
de los hijos respecto a los padres. Jurdicamente la filiacin es la relacin
paterno-filial existente entre el progenitor (ya sea el padre o la madre) y su
hijo(a). Ese vnculo o relacin familiar puede provenir de una realidad
natural (biolgica) o puede provenir de un acto jurdico como la adopcin.
Si es biolgica (es decir, la generacin del hijo proviene del acto sexual), sus
padres biolgicos pueden estar casados (filiacin matrimonial) o no estarlo
(filiacin extramatrimonial). Tambin puede ser biolgica, pero la fecundacin no
se origina en el acto sexual natural, sino en una fecundacin mdicamente asistida
a travs de las tcnicas de reproduccin permitidas legalmente.
CONCEPTO:
Conjunto de relaciones personales y patrimoniales entre padres e hijos, con la
autoridad paterno durante la menor edad de sus descendientes inmediatos
legtimos, naturales y reconocidos y, en ocasiones especiales, aun siendo
ilegtimos.
En lo personal capacidad del menor, consejo paterno, derecho de correccin,
emancipacin, investigacin de la paternidad, hijo, madre, obediencia de los hijos,
padre, patria potestad, reconocimiento de hijos naturales.
1. DE LA FILIACIN Y SUS CLASES
Las relaciones de parentesco son mltiples, de diversa naturaleza e intensidad, y
tambin con efectos distintos. As hay una relacin de parentesco entre el padre y
los hijos, entre el abuelo y los nietos, entre hermanos, entre tos y sobrinos, entre
el cnyuge y los parientes consanguneos del otro, entre el bautizado y el padrino,
etc.
De todas las relaciones de parentesco la ms importante es la filiacin, que desde
un punto de vista amplio, es la que vincula a una persona con todos sus
ascendientes y descendientes. Pero desde un punto de vista restringido, filiacin
viene a ser la que vincula a los padres con los hijos.
Dicha relacin de parentesco, de padres e hijos, se denomina tambin paternofilial, que desde el punto de vista del hijo se denomina filiacin, paternidad o
maternidad desde el punto de vista de los padres.

Hay dos clases de filiacin, la que nace del matrimonio, la que vincula a los padres
con los hijos habidos dentro del matrimonio de aqullas; y la que, en oposicin a la
anterior, se genera fuera del matrimonio.
Se denomina a la primera matrimonial, y a la segunda como extramatrimonial.
2. DE LA FILIACIN MATRIMONIAL
Como se ha dicho, la filiacin matrimonial se genera en el hecho del matrimonio
de los padres, que viene a funcionar como su causa determinante, de ah que se
pueda decir que son matrimoniales los hijos habidos como consecuencia de las
relaciones matrimoniales de sus progenitores, a los procreados durante la vigencia
del matrimonio y nacidos dentro de l.
Sin embargo, no se trata de una frmula tan sencilla, de un principio de fcil
aplicacin. Ms bien, da lugar a una variedad de problemas, debido a dos
cuestiones:
A) que debido al lapso considerable que media entre la concepcin y el
alumbramiento del ser humano, es posible que estos dos momentos no
ocurran dentro del matrimonio, como el caso del hijo concebido antes del
matrimonio que nazca dentro de l, o que procreado durante el matrimonio
nazca despus de la disolucin o anulacin de aqul. De modo que no es
suficiente alegar que el hijo es legtimo por haber sido tenido en relaciones
matrimoniales, sino que es preciso determinar si por tenido ha de
entenderse como concebido y alumbrado; y,
B) el hecho de que una mujer casada conciba y/o alumbre un hijo no significa,
necesariamente, que el padre del menor sea el marido de aquella.
a) La primera cuestin ha dado lugar a la formulacin de varias teoras con la
intencin de resolverla, como son las de la concepcin, del nacimiento y
una mixta. De conformidad con la primera, seran hijos legtimos los
engendrados o concebidos durante la vigencia del matrimonio, no
interesando, por tanto, que nazca estando an casados los padres o
despus de la disolucin o anulacin del matrimonio, pero con la dificultad
que los concebidos con anterioridad a la celebracin del matrimonio sern
ilegtimos aunque nazcan dentro de l.
En cambio, de acuerdo con la teora del nacimiento, la legitimidad depender de
que los hijos nazcan durante la vigencia del matrimonio, no interesando el
momento en que hayan sido concebidos, pero con el inconveniente de que los
hijos nacidos despus de la disolucin del matrimonio sern ilegtimos aunque
hayan sido concebidos estando vigente el vnculo matrimonial.
Frente a tales desventajas, la solucin ms prctica es la combinacin de ambas
teoras, de la concepcin y del nacimiento, de modo que, seran matrimoniales, los
hijos nacidos durante el matrimonio, aunque hubieren sido concebidos
3

anteriormente, y lo sern tambin los nacidos despus de la disolucin del

matrimonio siempre que hubieran sido concebidos durante su vigencia.
Para que la teora mixta sea completa y se aplique sin dificultad, en el supuesto de
que el hijo haya nacido despus de la disolucin del matrimonio, se requiere de la
previa determinacin del tiempo que permita afirmarse que dicho hijo, fue
concebido antes de dicha disolucin, lo que nos conduce tambin a determinar
cul es el perodo de gestacin del ser humano, de cuntos das transcurren entre
la concepcin y el nacimiento, que viene a constituir un problema cientfico que
tampoco es de fcil solucin.
3. DE LA ACCIN DE CONTESTACIN DE LA PATERNIDAD
El C.C. de 1984, al igual que el de 1936, al regularlas, no diferencia formalmente
la accin de negacin de la accin impugnatoria de la paternidad, puesto que
reitera el empleo de la denominacin denegatoria o de la genrica de contestacin
para referirse a los casos de una u otra figura. Pero las diferencia de hecho, desde
un punto de vista prctico, cuando se trata de determinar el sentido de la carga de
la prueba, como aparece del artculo 370.
Del Titular de la Accin
Obviamente, tratndose de la contestacin de la paternidad, el titular de la accin
de negacin o de impugnacin es el marido, como lo establece expresamente el
artculo 367, debiendo interponerla dentro del plazo, que es de caducidad, de 90
das desde el da siguiente al parto, si estuvo presente en el lugar, o desde el da
siguiente de su regreso, si estuvo ausente, de acuerdo con el artculo 364.
Sin embargo, en el supuesto que el marido haya fallecido antes
del vencimiento del plazo materia del artculo 364, de 90 das, pueden interponer
la accin sus herederos y ascendientes, y en todo caso pueden continuar el juicio
si el marido lo hubiese iniciado.
De los causales y la carga de la prueba
Segn el artculo 363, los causales son los siguientes:
a) Cuando el hijo nace antes de cumplidos los 180 das siguientes al de la
celebracin del matrimonio.
b) Cuando sea manifiestamente imposible, dadas las circunstancias, que haya
cohabitado con su mujer en los primeros 121 das de los 300 anteriores al
del nacimiento del hijo.
c) Cuando est judicialmente separado durante el mismo perodo indicado en
el inciso segundo, salvo que hubiera cohabitado con su mujer en ese
perodo.
d) Cuando adolezca de impotencia absoluta.
4

e) Cuando se demuestre a travs de la prueba del ADN u otras pruebas de

validez cientfica con igual o mayor grado de certeza que no existe vnculo
parental. El juez desestimar las presunciones de los incisos precedentes
cuando se hubiera realizado una prueba gentica u otra de validez cientfica
con igual o mayor grado de certeza.
Desde el punto de vista de la carga de la prueba, el C.C. de 1984 distingue los
alcances de la accin de negacin de los de la accin impugnatoria de la
paternidad. Al respecto, el artculo 370, prescribe que en los supuestos
correspondientes a los incisos primero y tercero, del artculo 363, el marido se
limita a la presentacin de las partidas de matrimonio y de nacimiento, en el primer
caso, y de la resolucin de separacin y la partida de nacimiento, en el segundo
caso; lo que quiere decir que estos dos causales corresponden a la accin
negatoria o de desconocimiento de la paternidad puesto que la carga de la prueba
recae sobre la mujer.
De los casos en que no procede la accin
Como se viene demostrando, en esencia, la filiacin legtima contina siendo
privilegiada y qu el legislador la protege de una y otra forma, como en el caso de
las acciones de negacin o impugnacin en que somete su ejercicio, al decir de
Hctor Cornejo Chvez, a una triple limitacin, consistente, en la fijacin de
causales taxativas, la brevedad del plazo dentro del cual debe plantearse la accin
so pena de caducidad, y en tercer lugar, con ciertas prohibiciones para la
interposicin de la accin an en los casos comprendidos en las causales que
establece el artculo 363.
Tales prohibiciones son las siguientes:
a) El artculo 365 establece que no se puede contestar la paternidad del hijo
por nacer.
b) El artculo 366 prescribe que el marido no puede contestar la paternidad del
hijo que alumbr su mujer en los casos del artculo 363, incisos primero y
tercero.
I)

Si antes del matrimonio o de la reconciliacin, respectivamente, ha

tenido conocimiento del embarazo.

II)

Si ha admitido expresa o tcitamente que el hijo es suyo.

III)

Si el hijo ha muerto, a menos que subsista inters legtimo en esclarecer

la relacin paterno filial.

De quienes son los demandados

Los demandados, en contra de quienes se dirige la accin, como lo establece el
artculo 369, conjuntamente son el hijo y la madre, y en el supuesto que haya la
oposicin de intereses a la que se refiere el artculo 606, inciso primero, tendr
que nombrarse el respectivo curador especial que represente al menor.
4. DE LA ACCIN DE IMPUGNACIN DE LA MATERNIDAD MATRIMONIAL
Del Titular de la accin
La accin de impugnacin de la maternidad es estrictamente personal, segn el
artculo 372 corresponde interponerla nicamente a la madre, en lo que se
diferencia de la accin de impugnacin de la paternidad, que en su caso, tambin
puede ser formulada por los herederos y los ascendientes. De modo que estos
ltimos slo pueden intervenir para continuar el juicio si la madre lo dej iniciado.
La madre dispone del plazo de noventa das para interponer la accin de
impugnacin, bajo pena de caducidad, que se cuenta desde el da siguiente de
descubierto el fraude o el causal en que se funda, o en lo que tambin se
diferencia de la accin de impugnacin de la paternidad, cuyo plazo se cuenta
desde el da siguiente del parto, o de la fecha de retorno en caso de ausencia.
De las causales y de la carga de la prueba
Los causales en los que se funda la accin de impugnacin de la maternidad
tambin son taxativos, que segn lo prescrito por el artculo 371 son nada ms
que dos, el parto supuesto y la suplantacin del hijo. Correspondiendo la carga de
la prueba, sin duda a la madre demandante.
De quienes son los demandados
Estando a lo establecido por el artculo 372 in fine, la accin de impugnacin de la
maternidad puede interponerse contra el hijo, y en su caso, contra quien
apareciere como el padre.
5.DE LA ACCIN DE RECLAMACIN DE LA FILIACIN MATRIMONIAL
Al contrario de las acciones de contestacin de la filiacin matrimonial, que como
las de negacin y de impugnacin son de exclusin, o que tienen como propsito
privar de ella a las personas que indebidamente la ostentan, las acciones de
reclamacin de la filiacin legtima son de ingreso a ella, tienen como finalidad la
de permitir la incorporacin al rgimen legal de la matrimonialidad a alguien que
no goza de ella no obstante tener derecho para ello. La ley es discriminatoria en la
regulacin de ambos tipos de acciones, actuando el legislador con severidad,
exigencia y restrictivamente cuando se trata de privar a alguien de la filiacin
legtima o matrimonial que ostenta, pero con liberalidad y comprensin cuando se
trata de facilitar el ingreso de alguna persona a dicha filiacin, discriminacin que
se explica por la necesidad de amparar la filiacin que se constituye como
consecuencia de la celebracin del matrimonio.
6

Segn Hctor Cornejo Chvez, las acciones de reclamacin de la filiacin

matrimonial puede tener por objeto:
a) la filiacin matrimonial en su integridad, cuando el hijo matrimonial no tiene
respecto de ninguno de sus padres, ni ttulo ni posesin de estado: o cuando tiene
ttulo pero carece de posesin; o cuando, en fin, est en posesin de estado, pero
carece de ttulo; y
b) La filiacin matrimonial respecto a uno de sus padres, o sea cuando persigue la
paternidad, la maternidad, o la matrimonialidad, como cuando el hijo tiene ttulo y
posesin de estado respecto a la madre, ms no con relacin al padre; o si siendo
tratado y reconocido por sus verdaderos padres, aparece como hijo
extramatrimonial de estos, siendo matrimonial.
6. DE LA PRUEBA DE LA FILIACIN MATRIMONIAL
El artculo 375 establece las reglas para la prueba de la filiacin matrimonial
siguientes:
a) La filiacin matrimonial se prueba con las partidas de nacimiento del hijo y
de matrimonio de los padres, o por otro instrumento pblico en el caso del
artculo 366 inciso 2, o por sentencia que desestim la demanda de
impugnacin de la paternidad en los casos del artculo 363. Se trata, por
tanto, de ttulos demostrativos por s mismos de la filiacin matrimonial.
b) A falta de estas pruebas, o ttulos, la filiacin matrimonial queda acreditada
por sentencia recada en juicio en que se haya demostrado la posesin
constante del estado o por cualquier medio siempre que exista un principio
de prueba escrita que provenga de uno de los padres.
Finalmente, en el artculo 376, se prescribe que cuando se renan en favor de la
filiacin matrimonial la posesin constante del estado y el ttulo que dan las
partidas de matrimonio y de nacimiento no pueden ser contestada por ninguno, ni
an por el mismo hijo.
7. DE LA FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
El status del hijo extramatrimonial ha variado considerablemente a travs de
la historia del Derecho Civil. Frente al status de filiacin privilegiada otorgada a la
matrimonial desde el Derecho Antiguo, la extramatrimonial fue considerada y
relegada como una filiacin inferior y aun proscrita. Pero en el Derecho moderno
se ha hecho tangible e incontenible la tendencia orientada a la igualacin de
los derechos otorgados a una y otra, o de integrarlos en una sola o nica filiacin,
como ya ha ocurrido en la esfera de los pases socialistas.
En la legislacin nacional, el cambio operado en favor de la filiacin
extramatrimonial tambin ha sido considerable. El C.C. de 1852,
como herencia del derecho Cannico y Espaol, mantuvo el distanciamiento entre
7

ambas filiaciones en manifiesto perjuicio de los hijos extramatrimoniales. El C.C.

de 1936, aunque sin eliminar la diferencia entre la filiacin legtima y la ilegtima, y
sin dejar de otorgar a la primera un rgimen preferencial y de privilegio, signific
un paso importante hacia la nivelacin de los derechos reconocidos a los hijos
matrimoniales y extramatrimoniales, adems de integrar a los ltimos, sin
excepcin alguna, en una sola filiacin, la ilegtima, a tal punto que slo quedaban
escasas diferencias.
El artculo 6 de la Constitucin de 1979, reiterado tambin por el Art. 6 de la
Constitucin de 1993, sin llegar a integrarlas en una sola filiacin, impuso la
nivelacin absoluta de los derechos otorgados a todos los hijos
sin discriminacin de filiaciones. Nivelacin que no ha impedido que la filiacin
extramatrimonial contine en una situacin de relegacin en diferentes conceptos,
como el referente a su establecimiento o demostracin, que resulta difcil no
obstante las modificaciones introducidas por el C.C. de 1984 y el
perfeccionamiento resultante de la regulacin de la filiacin extramatrimonial,
frente a la facilidad con que se establece o demuestra la filiacin matrimonial.
8. DE LA CONSTATACIN DE LA FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
Para el establecimiento de la filiacin extramatrimonial slo existen dos
posibilidades a seguirse, como lo establece el artculo 387, en primer lugar, el
reconocimiento voluntario por parte del padre o de la madre del hijo habido fuera
del matrimonio; y en segundo lugar, a falta, o en defecto de reconocimiento, no
queda otra alternativa que la accin del hijo extramatrimonial, o de quien lo
represente, para establecer judicialmente su filiacin, mediante la
denominada investigacin judicial de la filiacin extramatrimonial, que se bifurca
en dos acciones o ramas, que son la declaracin judicial de la paternidad y la
declaracin judicial de la maternidad.
De la interpretacin y concordancia de los artculos 386 al 414, en lo que sean
pertinentes, consecuentemente, si infieren como formas de comprobacin de la
filiacin extramatrimonial los siguientes:
a) La filiacin extramatrimonial, paterna y materna, puede ser establecida por
el reconocimiento voluntario, por parte del padre o de la madre.
b) A falta de reconocimiento slo es posible el establecimiento de la filiacin
extramatrimonial mediante la investigacin judicial sea de la paternidad o de
la maternidad.
c) Ms difcil resulta la declaracin judicial de la paternidad, por estar sujeta a
causales taxativamente establecidas, que enumera el artculo 402, a tal
punto que hay la posibilidad de que en algunos casos, por no estar
comprendidos en dichos causales, no se obtenga el establecimiento de la
paternidad extramatrimonial.
8

d) En tanto, que la ley, en lo que respecto a la filiacin extramatrimonial

materna, facilita su comprobacin por declaracin judicial, al someterla
nada ms que a dos extremos, el hecho del nacimiento y la identidad del
hijo, como lo dispone el artculo 409
.
9. DE LA INVESTIGACIN JUDICIAL DE LA FILIACIN EXTRAMATRIMONIAL
Cuando no es posible el reconocimiento voluntario, por la negativa
o resistencia del padre, o de la madre, a otorgarlo, que constituyen los casos ms
frecuentes, no queda otra alternativa que la apertura de la respectiva investigacin
judicial, autorizando al hijo para que la solicite, o la demande, y obtenga, por
resolucin judicial, sin la voluntad, o contra la voluntad, del padre o de la madre, la
declaracin judicial de su filiacin extramatrimonial, como universalmente se
admite en el Derecho Civil Comparado.
En la investigacin judicial de la filiacin extramatrimonial es manifiesta la
diferencia entre la relativa a la paternidad y la que respecta a la maternidad.
Porque debido a su naturaleza, es ms difcil demostrar la paternidad, tanto que
en la actualidad, no obstante el indiscutible progreso de la ciencia mdica, no
existe medio alguno capaz de acreditarla inobjetablemente, de ah la
mayor probabilidad de incurrir en la injusticia de atribuir a cualquiera la calidad de
padre de quien verdaderamente no es su hijo. En cambio, en el caso de la
maternidad la situacin es diferente, porque dicha relacin se manifiesta siempre
por hechos tangibles, como son el embarazo y el parto, de ah la mayor facilidad
para acreditarla.
Por esto, es principio universalmente aceptado, de abrir la posibilidad de la
investigacin judicial de la paternidad con severas limitaciones, y solo en ciertos
supuestos, taxativamente establecidos, que den como resultado la evidencia o la
verosimilitud de dicha filiacin. En tanto, en el caso de la maternidad, se autoriza
la investigacin judicial con amplitud considerable, sin ms requisitos que los de
acreditar el hecho del parto y la identidad del hijo.
10.
DE
LA
DECLARACIN
EXTRAMATRIMONIAL

JUDICIAL

DE

LA

PATERNIDAD

En el caso de investigacin judicial de la filiacin extramatrimonial paterna, o

simplemente de la paternidad, cuyos causales en el C.C. de 1984 son materia del
artculo 402, surge como cuestin previa la de precisar si los casos enumerados
constituyen presunciones legales de paternidad, o solamente caso en que procede
la apertura de la investigacin judicial. Porque si son lo primero, la paternidad
tendr que ser declarada automticamente si el demandante prueba la ocurrencia
de cualquiera de los casos previstos por la ley.

En tanto si se acepta al segundo criterio, la prueba de haber ocurrido uno de esos

casos no hace fundada, sino solamente admisible la demanda, y dentro del juicio
probar, como dice Cornejo Chvez, los extremos de que:
1) la relacin sexual produjo el embarazo de la madre
2) que se realiz el parto;
3)

que las circunstancias de tiempo permite referir el embarazo a dicha

relacin sexual.

4)

que el demandante es la misma persona que la madre alumbro en tal

parto.

No siendo explcitos en cuanto a precisar los alcances del citado problema de

interpretacin, el C.C. de 1936, y el C.C. de 1984, el Doctor Cornejo Chvez opina
que los casos enumerados por el artculo 366 del primero y 402 del segundo
Cdigo tienen el carcter de presunciones juris tantum, porque alegada que sea la
respectiva hiptesis, que puede ser cualquiera de los enumerados por dichos
artculos, se presume la paternidad, pero que el demandado puede destruir la
presuncin actuando prueba en contrario, y que esa prueba no es sino, segn
Cornejo Chvez, la autorizada por el artculo 413.
Los casos y causales, de paternidad extramatrimonial que enumera el artculo 402
del C.C. de 1984, son los siguientes:
1) Cuando exista escrito indubitado del padre que la admite
Se refiere a todo escrito, que sin constituir una forma legal del reconocimiento, que
estn limitadas a las del artculo 390, implica una constancia, o voluntad de
reconocimiento, o de indiscutible admisin de la paternidad. Tales escritos pueden
consistir en las cartas intercambiadas entre las partes y la madre del demandante,
lo mismo que actuados judiciales distintos a los de la investigacin judicial de la
paternidad, etc., por los que el presunto padre admita claramente la filiacin.
2) Cuando el hijo se halla, o se hubiese hallado hasta un ao antes de la
demanda, en la posesin constante del estado de hijo extramatrimonial
comprobado por actos directos del padre o de su familia
La posesin del estado de hijo extramatrimonial importa un verdadero
reconocimiento, o de admisin de la relacin paterno filial, o sea cuando el
presunto padre ha tratado al demandante como hijo suyo, lo ha alimentado,
educado, y permitido usar su apellido, y que lo haga reconocer como tal por la
familia y aun por la sociedad; que se traducen en los tres tradicionales elementos
o extremos, de nomen, tractus y fama. La frmula correspondiente a esta causal
ha sido perfeccionada por el artculo 402 inciso 2 del C.C. de 1984, al introducir la
10

condicin de que la posesin de estado alegada se haya prolongado por lo menos

hasta un ao antes de la demanda.

3) Cuando el presunto padre hubiera vivido en concubinato con la madre en

la poca de la concepcin. Para este efecto se considera que hay
concubinato cuando un varn y una mujer, sin estar casados entre s, hacen
vida de tales.
El inciso 3 del artculo 402, se refiere al concubinato de manera genrica,
comprendiendo a sus dos formas tradicionales, la del denominado strictu sensu,
que define el artculo 326, consistente en la unin de hecho, voluntariamente
realizada y mantenida por un varn y una mujer, libres de impedimento
matrimonial, para alcanzar finalidades y cumplir deberes semejantes a los
del matrimonio, y tambin la modalidad latu sensu, en que la unin de hecho se
realiza con iguales caractersticas de permanencia, notoriedad y exclusividad, pero
con la diferencia de que los convivientes tienen impedimento matrimonial.
Si el primer requisito para la configuracin de este causal es el concubinato, el
segundo exige que la concepcin de la madre se haya producido durante la poca
de dicha unin.
Consecuentemente, las relaciones sexuales ms o menos espordicas, as como
las ocultas, no son suficientes para configurar el concubinato, y para servir, por
tanto, como fundamento para la declaracin judicial de la paternidad. Con mayor
razn, resultan descartadas las relaciones sexuales eventuales de toda posibilidad
de ser utilizadas para acreditar la paternidad extramatrimonial.
Sin embargo, el artculo 403 dispone que la accin fundada en la causal de
concubinato es improcedente si el demandado acredita que, durante la poca de
la concepcin la madre llevo una vida notoriamente desarreglada o tuvo trato
carnal con persona distinta del presunto padre o si en la misma poca fue
manifiestamente imposible al demandado tener acceso carnal con la madre.
5) En los casos de violacin, rapto o retencin violenta de la mujer,
cuando la poca del delito coincidi con la de la concepcin
Como se trata de delitos rige el principio de que todos son inocentes mientras no
se establezca lo contrario en la sentencia correspondiente, resulta lgico suponer
que para la configuracin del causal se requiere que previamente se haya dictado
sentencia penal condenatoria, porque solo mediante dicha resolucin final queda
definida la comisin del delito y la culpabilidad del encausado, de modo que
mientras no se tenga dicho pronunciamiento penal no se puede considerar al
presunto padre como autor del delito que se le imputa, y por tanto, incurso en el
causal de paternidad materia del inciso 4, del artculo 402 del C.C. de 1984.
11

Lo que se debate en la doctrina, que no ha resuelto definitivamente el

Derecho Objetivo ni aclarado la jurisprudencia, es el problema de paternidad que
surge cuando haya pluralidad o concurrencia de autores en la comisin de los
delitos considerados en el inciso y la agraviada resulta embarazada.
6) En caso de seduccin cumplida con promesa de matrimonio en poca
contempornea con la concepcin, siempre que la promesa conste de
manera indubitable
En concordancia con la prueba de los esponsales segn el artculo 240, el C.C.
solo exige que conste de manera indubitable. La segunda consiste en la supresin
del caso de seduccin cumplida con abuso de autoridad, por iniciativa de la
Comisin Revisora.
Cornejo Chvez Hctor, en su condicin de ponente del Libro de Familia, aclara,
en primer lugar, que la promesa de matrimonio ha sido incluida no como un
ejemplo de los diferentes casos de seduccin, sino como el nico. Y en segundo
lugar, que a semejanza del causal materia del inciso 4, para la configuracin del
causal de seduccin se requiere de la previa sentencia penal calificadora de la
seduccin y condenatoria del autor.
11. DE LA DECLARACIN JUDICIAL DE LA MATERNIDAD
Tratndose de la investigacin judicial de la maternidad la ley se torna menos
severa, no la circunscribe a supuestos taxativamente establecidos como en el
caso de la investigacin de la paternidad, sino que la autoriza con mayor amplitud,
sin ms requisitos que los de acreditar dos hechos concretos, objetivamente
determinables, como son la realidad del parto y laidentidad del hijo.
As lo establece expresamente el artculo 409, de que la maternidad
extramatrimonial tambin puede ser declarada judicialmente cuando se prueba el
hecho del parto y de la identidad del hijo. Incluso, la frmula del artculo 404 no
significa una restriccin a la investigacin de la maternidad extramatrimonial por el
simple hecho de ser casada la madre. Porque simplemente la citada norma tiene
por objeto evitar que el hijo tenga dos padres legales o de que se contrare en su
perjuicio la presuncin de paternidad matrimonial, de modo que producida la
deslegitimacin del hijo habido por mujer casada como consecuencia de la
impugnacin interpuesta por el marido, no queda inconveniente legal alguno para
que se proceda a la investigacin judicial de la maternidad extramatrimonial sino
se ha obtenido el reconocimiento voluntario.
12. DE LOS EFECTOS DE LA DECLARACIN JUDICIAL DE LA FILICACION
EXTRAMATRIMONIAL
En principio como regla, el artculo 412, establece que la sentencia que declara la
paternidad o la maternidad extramatrimonial produce los mismos efectos que el
reconocimiento, pero en ningn caso confiere al padre o la madre derecho
alimentario ni sucesorio, lo que implica una seria pero justa limitacin a
12

los derechos y expectativas del presunto padre, o presunta madre, por la que sin
excepcin alguna, pierde sus derechos a percibir alimentos o suceder al hijo
demandante, a manera de sancin por haberse negado a reconocerlo
voluntariamente, y esperado que se le demande para la consiguiente investigacin
de la paternidad o maternidad, segn el caso, extramatrimoniales.
El hijo que haya obtenido por declaracin judicial su filiacin extramatrimonial, sin
excepcin alguna, adquiere todos los derechos respecto al padre, o la madre, que
en su caso adquiere el hijo reconocido. Por su lado, el padre, o la madre, tambin
adquieren los mismos derechos que le confiere el reconocimiento, con excepcin
de los derechos alimentarios y sucesorios, que son los ms importantes.
13. DE LAS REGLAS PROCESALES
En cuanto a las reglas procesales de aplicacin en la investigacin judicial de la
filiacin extramatrimonial, de la paternidad y de la maternidad, se podra
mencionar las siguientes:
a) Del titular de la accin
El nico titular de la accin de declaracin judicial de la filiacin extramatrimonial
de paternidad o maternidad, es el hijo, y nadie ms, aunque se
tenga inters econmico o moral.
Sin contradecir el principio anterior, va de excepcin, en caso de minora de edad
del hijo, el artculo 407, en concordancia con el artculo 411, autoriza a la madre,
aun siendo menor de edad, o al padre, para ejercer la accin en nombre del hijo; y
en el supuesto de que los padres estn excluidos del ejercicio de la patria
potestad, o el hijo sea incapaz pueden interponer la accin el tutor o el curador, en
su caso, con la correspondiente autorizacin del Consejo de Familia.
Si el nico titular de la accin es el hijo, a su fallecimiento no pasa a favor de sus
herederos. Pero sus descendientes pueden continuar el juicio que dej iniciado
dicho titular.
El artculo 405 en concordancia con el artculo 1, autoriza la interposicin de la
accin aun antes del nacimiento del hijo. Seria por intermedio de su respectivo
progenitor, segn el caso o por el curador.
b) De quienes son los demandados
En el caso de la investigacin judicial de la paternidad extramatrimonial, como es
lgico, y as lo dispone el artculo 406, la accin se interpone contra el presunto
padre, y habiendo fallecido, en contra de sus herederos.
En el supuesto de la investigacin de la maternidad, la accin tendr que dirigirse,
lgicamente, en contra de la presunta madre, y si ha fallecido, en contra de sus
herederos. Como lo dispone el artculo 411, en concordancia con el artculo 406.
c) Del juez competente
13

El C.C. de 1984 ha perfeccionado las regias de la competencia del juez para estos
casos disponiendo, por intermedio del artculo 408, en concordancia con el artculo
411, que la accin de investigacin, tanto de la paternidad como la maternidad
extramatrimonial, puede ser ejercitada ante el juez del domicilio del demandado o
del demandante.
d) De la no caducidad de la accin
Mediante el artculo 410 del C.C. se establece que la accin investigatoria de la
filiacin extramatrimonial, de la paternidad y maternidad, no caduca. Lo que
implica, tambin, la sustitucin de la institucin de la prescripcin por la de
caducidad.
14. LOS HIJOS ALIMENTISTAS
El instituto jurdico "del hijo alimentista" requiere, por mandato expreso de la ley,
de una resolucin judicial de determinacin y establecimiento de dicha obligacin,
lo cual no es necesario para el caso del instituto jurdico de los alimentos; por
ende, la fijacin de la obligacin alimentaria, aplicando el instituto jurdico "del hijo
alimentista" es esencialmente determinada judicialmente, por lo que la voluntad
expresada en los presentes autos, no es la del deudor alimentario sino la de la
autoridad judicial, siendo sta, la nica autorizada a anularla, en caso que una
prueba cientfica determine que el deudor alimentario no tiene
vinculacin gentica con el acreedor alimentario, que es lo que ha sucedido en
este caso.
Asimismo, la declaracin de paternidad, en este caso, es absolutamente
impertinente, puesto que ninguna de las partes ha sostenido ello y la prueba
cientfica realizada, no est orientada a discutir la paternidad del actor, lo cual
vendra a constituirse en un elemento accesorio, sino eximirlo a ste, de una
obligacin judicial, motivada en el proceso de alimentos.

14

CONCLUSIONES:
Lo primordial es preservar el derecho a la identidad y verdad biolgica del
nio/nia, ante cualquier derecho que pretenda colocar trabas a su
correcta aplicacin, en base a caprichos injustificados, como lo son los
derechos procesales del presunto padre (debido proceso, tutela
jurisdiccional y cosa juzgada dentro de un proceso de filiacin
extramatrimonial), ya que si bien este tiene realmente derechos que estn
protegidos por el ordenamiento jurdico, entran en controversia con el
fundamental del menor a la identidad que guarda relacin con el inters
superior del nio/nia, el mismo que est por encima de los otros derechos
procesales, porque se trata de un derecho que afecta a nios, nias y
adolescentes, por lo que merece una mayor proteccin.

La prueba del ADN cido desoxirribonucleico permite obtener con

precisin la herencia gentica y de esta manera otorgar un elevado grado
de certeza en la inclusin o exclusin de la paternidad o de la maternidad,
a efectos de imputar a quien corresponda esa serie de derechos,
obligaciones y responsabilidades que derivan de la relacin paterno filial.
La prueba de ADN coadyuva a preservar la verdad biolgica del menor, as
como su derecho a la identidad, aunque algunas personas pretenden
desnaturalizar el objeto de dicha prueba argumentando la preeminencia de
otros derechos (debido proceso, tutela jurisdiccional, cosa juzgada), sin
embargo, en un proceso de filiacin extramatrimonial en donde exista un
conflicto de derechos, 85 estos no pueden tener el mismo alcance de los
derechos del nio, los cuales deben prevalecer.

El inters superior del nio es un principio garantista, el cual se enfoca en

proteger al menor para su correcto desarrollo personal, tanto fsico como
psicolgico, y evitar as que circunstancias relacionadas a l trunquen su
proyecto de vida o le causen daos difcil de afrontar en el futuro, as pues
mediante este principio el nio logra la plena satisfaccin de sus derechos
o por lo tanto cualquier decisin que se tome al respecto debe estar
siempre orientada a garantizar los derechos del menor.

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Los derechos del presunto padre como el debido proceso, tutela

jurisdiccional efectiva y cosa juzgada merecen ser respetados, pero desde
ningn punto de vista pueden ser invocados por el demandado para evadir
su responsabilidad y privar al reclamante el derecho a conocer su realidad
biolgica, su identidad. Pensamos que el derecho del hijo a conocer su
verdadera identidad est por encima de estos derechos que invoca el
presunto padre para evadir responsabilidades que debera asumir como tal
en el caso que las pruebas demostraren que existe el vnculo biolgico
entre ambos. Creemos que no pueden considerarse vulnerados los
derechos del padre, y todo caso est justificada por la necesaria proteccin
del derecho a la identidad del nio, que se puede ver reflejado en el inters
superior del nio/nia.

Al realizar el anlisis correspondiente de la STC. Exp. N 00550-2008PA/TC, podemos concluir que constituye uno de los casos ms
interesantes en materia del derecho a la identidad, ya que permite que se
vuelva demandar por filiacin de paternidad extramatrimonial cuando en un
proceso anterior se haba declarado infundada la demanda. De esta
manera dicho derecho se impondra sobre el carcter de cosa juzgada. Es
por ello que prevalece el derecho fundamental del nio a conocer su
verdadero origen biolgico por sobre el principio procesal de la cosa
juzgada. 86 BIBLIOGRAFA Libros: 1. ALBALADEJO, Manuel. Curso de
Derecho Civil. Derecho de Familia.

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BIBLIOGRAFA

1. ARIAS
SCHEREIBER
PEZET,
Segunda edicin, Lib. Studium, Lima, 1987.

Max.

"Exegesis".

Tomo

I,

17

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3. AZPIRI, Jorge O. Uniones de Hecho. Primera Edicin, Buenos Aires
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