Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
REVISTA
DE ACTUALIDAD JURIDICA
ISSN 2307-8804
LA TRIBUNA DEL
ABOGADO
Indexada en:
http://www.latindex.unam.mx/buscador/ficRe
v.html?folio=22603&opcion=1
DIRECTOR DE REVISTA
Dra. Lady J. Dvila Delgado
CONSEJEROS
- Dr. Mximo Tello Vargas
- Dr. Vctor M. Soto Remuzgo
COMIT EDITORIAL
- Milagros Ferr Arauco
- Yovanna I. Alva Poma
- Gerardo G. Hernndez Valdivia
EDITOR
Instituto de Capacitacin y Desarrollo
ICADE
DISEO DE CARATULA
Francisco Silva Ceron
CONTENIDO
N Pg.
CARACTERISTICAS DE LA REVISTA
PRESENTACION__________________________________________________09
ARTICULOS
ANAYA BORDA, CARLOS CLAUDIO
Polticas Pblicas Aplicadas Por Los Diferentes Pases De La Regin
Para Prevenir La Penetracin Del Narcotrfico En La Poltica.13
AYALA GONZALES, WALTER EDISON
La Independencia Del Juez Y El Control Judicial......37
ESPINO LEON, ROSARIO LUCILA
Algunos Alcances Sobre El Proceso Inmediato En El Ordenamiento
Jurdico Penal Peruano.....55
LALUPU SERNAQUE, LUIS ALBERTO
Determinacin Jurdica De La Maternidad En La Subrogacin Materna
En La Legislacin Peruana69
MIRANDA DE LA TORRE, DIANA BEATRIZ
El Feminicidio, Una Manifestacin De Violencia Contra La Mujer...91
NAVA BELLO, ROBERT ANTONIO
El Derecho Y Poltica Penitenciaria En El Per .107
RUIZ SIME PEDRO DENNIS HUMBERTO
Transgresin Del Principio De Imparcialidad Por Parte De Los Jueces
De Investigacin Preparatoria En Los Procesos Sobre Incumplimiento
De Obligacin Alimentaria En La Provincia De Sechura ..133
ENSAYOS
COHAILA NINA, EDWIN ANSELMO
Es Responsable Penalmente La Persona Jurdica En El Per .151
CARACTERSTICAS DE LA REVISTA
LA TRIBUNA DEL ABOGADO
La Revista LA TRIBUNA DEL ABOGADO es una publicacin
de
Actualidad
Jurdica del Instituto de Capacitacin y Desarrollo - ICADE, de periodicidad mensual, cuya
finalidad es la divulgacin del conocimiento en Derecho Penal. Civil, Constitucional,
Administrativo y otros afines al derecho. Es un espacio abierto a la comunidad.
La lectura de la Revista La Tribuna del Abogado es de inters primordial para
profesionales, docentes y estudiantes de educacin superior que deseen actualizarse o
profundizar en temas de Derecho.
El editorial recoge los puntos de vista de la Institucin, del Comit Editorial o de la
Direccin. Los conceptos expresados en los artculos y ensayos competen a sus autores.
Como mnimo dos evaluadores externos al Comit Editorial, y usualmente tambin
externos a ICADE, dan su dictamen especializado acerca de cada artculo y ensayo que se
somete a su juicio.
CARACTERSTICAS DE LOS ARTCULOS Y ENSAYOS
El Comit Editorial estudia los artculos y ensayos recibidos y decide sobre su inclusin en
la Revista. Ejerce la facultad de efectuar en los textos los ajustes de redaccin adecuados
para la mayor claridad, coherencia y correccin.
Los artculos y ensayos deben ser inditos y no estar a consideracin de otra publicacin.
Se aceptan artculos y ensayos en espaol y quechua. Las especificaciones relativas a
estructura, extensin, envo y otros aspectos formales se detallan en la seccin
Instrucciones para los autores al final de este ejemplar.
PRESENTACIN:
La Revista Jurdica La Tribuna del Abogado tiene el objetivo de difundir
artculos y ensayos originales e inditos de investigacin dogmtica, legislativa,
institucional y comparada en todas las ramas del Derecho.
En los artculos de esta edicin se tocan temas como: Polticas Pblicas Aplicadas
Por Los Diferentes Pases De La Regin Para Prevenir La Penetracin Del
Narcotrfico En La Poltica, La Independencia Del Juez Y El Control Judicial,
Algunos Alcances Sobre El Proceso Inmediato En El Ordenamiento Jurdico Penal
Peruano, Determinacin Jurdica De La Maternidad En La Subrogacin Materna
En La Legislacin Peruana, El Feminicidio, Una Manifestacin De Violencia
Contra La Mujer, El Derecho Y Poltica Penitenciaria En El Per, Transgresin Del
Principio De Imparcialidad Por Parte De Los Jueces De Investigacin Preparatoria
En Los Procesos Sobre Incumplimiento De Obligacin Alimentaria En La
Provincia De Sechura.
Del Mismos modo en el caso de los ensayos como: Es Responsable Penalmente La
Persona Jurdica En El Per, El Delito De Cohecho Pasivo Propio Como
Manifestacin De La Corrupcin De Funcionarios Pblicos, El Principio De
Resocializacin Del Reo Y La Ineficacia En La Ejecucin De Las Penas Limitativas
De Derechos
Como se puede apreciar son temas de mucha importancia que tanto para los
profesionales de derechos y pblico en general es grato que estos profesionales
compartan sus conocimientos., La Revista la Tribuna del Abogado, extiende su
invitacin y abre sus pginas al servicio de todos ustedes, con el compromiso de
exhibir y mantener la calidad de sus trabajos.
Direccin
10
11
12
13
14
INTRODUCCIN
1. POLTICAS
PBLICAS
APLICADAS
POR
LOS
DIFERENTES PASES DE LA
REGIN PARA PREVENIR
LA PENETRACIN DEL
NARCOTRFICO EN LA
POLTICA.
1.1.
Contexto General
15
16
http://escuelapnud.org/biblioteca/pmb/opac_css/doc_num.php
?explnum_id=390
17
NARCOTRFICO
POLTICA.
EN
LA
2.1 MXICO
Portal Electrnico de los Estados
Unidos Mexicano.4 Si bien en dicho
Portal no contiene la informacin
especfica sobre Polticas Pblicas
aprobadas para evitar o prevenir la
penetracin del narcotrfico en la
poltica, sin embargo, existen
polticas con otra denominacin que
contiene acciones para evitar o
prevenir
la
penetracin
del
narcotrfico, como el Programa Por
un Mxico en paz, cuyos
lineamientos propuestos son los
siguientes:
Expedir una Ley Contra la
Infiltracin
del
Crimen
Organizado
en
las
Autoridades Municipales. La
Iniciativa permite que, en caso
de que existan indicios
suficientes de que los
servicios
pblicos
municipales
hayan
sido
cooptados por el crimen
organizado, la federacin
pueda
intervenir
para
garantizar
que
dichos
servicios lleguen a las
personas que lo necesitan
conforme a derecho.
En la propuesta, se pretende
fortalecer y garantizar la
autonoma
Municipal,
asimismo, proteger a los
ciudadanos de que las
4
http://presidencia.gob.mx/por-un-mexico-en-paz/
18
corporaciones ms confiables,
profesionales y eficaces,
homologando los niveles de
profesionalizacin,
protocolos, equipamiento y
tecnologas de la informacin
y comunicacin, ofreciendo el
Estado un proyecto de vida y
una buena remuneracin.
La iniciativa prev sanciones
para
los
presidentes
municipales y gobernadores
que no adopten el modelo.
Asimismo, se propone que los
Estados de Guerrero, Jalisco,
Michoacn y Tamaulipas sean
los primeros cuatro estados en
adoptar el modelo.
En
los
lineamientos
propuestos, se seala que no
hay un exceso en la
centralizacin
de
las
autoridades porque se busca
terminar con la dispersin del
personal policial ya que hoy
existen en Mxico ms de
1,800
corporaciones
policiales municipales en
muchos casos, intiles y
corruptas. En la propuesta se
pretende concentrar la fuerza
policial en 32 cuerpos
fortalecidos, para revertir
estas dos condiciones.
Asimismo, se seala que el
modelo de mando nico
policial estatal implica una
transformacin integral del
modelo vigente, se propone
las
reglas
para
la
homologacin
de
los
protocolos de actuacin y
operacin, equipamiento y
otros aspectos que permitan
construir
capacidades
policiales en todo el pas.
Clave nica de Identidad.
Cada ciudadano contar con
un nmero de identificacin
personal para facilitar acceso
a trmites y servicios
gubernamentales, as como al
sistema bancario y financiero.
Combate a la Corrupcin. Se
promover
la
pronta
aprobacin de leyes y
reformas para el combate a la
corrupcin, que ya se discuten
en el Congreso de la Unin.
Respaldo al Sistema Nacional
Anticorrupcin, que debaten
diversas fuerzas polticas y
que incluye:
1. Esquemas ciudadanos de
vigilancia a autoridades.
2. Que la Auditora Superior de
la
Federacin,
realice
auditoras
durante
la
ejecucin del gasto y no slo
posterior a su ejercicio.
3. Crear un Tribunal Imparcial
para
imponer
sanciones
administrativas y de un Fiscal
Anticorrupcin,
nombrado
por el Senado de la Repblica,
para la persecucin penal de
casos de corrupcin.
19
Artculo
Respaldo
a
la
Ley
Reglamentaria de la Reforma
Constitucional en materia de
Transparencia.
Diario
Oficial
de
la
Federacin: 30/04/2014,5 en
dicha publicacin contiene el
Programa para la Seguridad
Nacional 2014-2018, como
Poltica Pblica del gobierno
mexicano destacndose como
objetivo estratgico para
hacer frente a los desafos de
garantizar la seguridad interna
para
fortalecer
la
gobernabilidad democrtica,
el de consolidar el sistema de
seguridad
nacional
para
asegurar la atencin integral
de las vulnerabilidades, los
riesgos y las amenazas a la
seguridad nacional.
5http://dof.gob.mx/nota_detalle.php?codigo=5342824&fecha=
30/04/2014
6Instituto Nacional Electoral es un organismo pblico
autnomo,
autoridad
en
materia
electoral.
http://www.ine.mx/archivos3/portal/historico/recursos/IFEv2/DS/DS-CG/DS-SesionesCG/CG-
20
La Constitucin Poltica de
los
Estados
Unidos
Mexicanos establece que la
ley deber garantizar que los
recursos pblicos prevalezcan
sobre los de origen privado
(principio de primaca del
financiamiento pblico).
acuerdos/2015/01_Enero/CGext201501-14/CGex20150114_ap_1.pdf
7 Javier Santiago Castillo, Consejero electoral del Instituto
Nacional Electoral INEhttp://www.excelsior.com.mx/opinion/opinion-del-expertonacional/2015/01/24/1004434
militantes,
simpatizantes,
autofinanciamiento
y
financiamiento
por
rendimientos
financieros;
tambin
alude
a
modalidades y, adems de
las aportaciones de militantes
y simpatizantes, alude a
recursos que aporten los
precandidatos y candidatos a
sus precampaas y campaas.
2.2 COLOMBIA
Ministerio de Defensa 2015.8 En el
Portal
oficial
del
Gobierno
Colombiano
no
contiene
la
informacin
especfica
sobre
Polticas Pblicas aprobadas para
evitar o prevenir la penetracin del
narcotrfico en la poltica, sin
embargo, dentro del Plan de
Aseguramiento de la Integridad y
Prevencin de la Corrupcin 2015,
se establecen acciones para evitar o
prevenir
la
penetracin
del
narcotrfico, cuyos lineamientos
propuestos son los siguientes:
Conducta pblica visible,
rendicin de cuentas y
responsabilidad de todos los
servidores pblicos, con esto
se busca mitigar los riesgos de
corrupcin, entre ellos los
provenientes del narcotrfico.
Tiene
como
objetivo
especfico el de fortalecer la
interaccin entre la Unidad de
Gestin
General
y la
Plan de Aseguramiento de la Integridad y Prevencin de la
Corrupcin 2015.
http://www.mindefensa.gov.co/irj/go/km/docs/Mindefensa/Doc
8
ciudadana en materia de
participacin ciudadana.
Participar, formular, revisar y
actualizar la formulacin y
ejecucin de las polticas y
estrategias en materia de
financiacin del terrorismo y
lavado de activos. Tiene como
objetivo especfico formular
la poltica sectorial de lucha
contra las finanzas al servicio
del
terrorismo
y
la
delincuencia
organizada
Transnacional.
Fortalecer la cultura tica
basada en obtener los
resultados con apego a los
principios
y
valores
institucionales.
Adelantar
acciones tendientes a mitigar
el riesgo "Manipulacin,
omisin ocultamiento de
informacin a favor o en
contra de tercero".
Especial cuidado por la
reputacin institucional y para
mitigar
el
riesgo
de
corrupcin,
se
propone
efectuar el proceso de
Certificacin ISO 27001 para
el proceso de Tecnologas de
la Informacin.
Avanzar en la implantacin de
la Gerencia Pblica Activa
para el Buen Gobierno.
Fortalecer el sistema tico
umentos/descargas/Sobre_el_Ministerio/Control_Interno/info_
gestion/plan_aseguramientoUGG2015.pdf
21
Artculo
sectorial
articulando
la
poltica y extendiendo las
mejores
prcticas
institucionales. Procurar el
cumplimiento proactivo de los
mandatos del ordenamiento
jurdico y asegurar las
consecuencias
de
su
vulneracin, para prevenir en
el lado econmico la
obtencin de ddivas a
cambio de informacin. A
nivel poltico: las presiones
polticas,
intereses
particulares y electorales.
Intereses personales de lucro y
Cuotas y/o favores Polticos.
A nivel social: Infiltracin de
personas
vinculadas
a
actividades ilcitas. Personal:
Vulnerabilidad
de
los
servidores
pblicos,
desmotivacin
de
los
servidores
pblicos,
desconocimiento
de
las
normas, agilizar, omitir o
frenar trmites de solicitudes
para beneficio de terceros,
Venta de informacin sobre
algn trmite, manipulacin
de informacin de solicitudes
y
servicios.
Servidores
pblicos
interesados
en
afectar la reputacin de la
entidad. Polticos:
Fortalecer la independencia y
capacidad de actuacin de las
Oficinas de Control Interno,
Inspecciones o equivalentes
9http://www.cne.gov.co/CNE/media/file/Ley%201475%20de%
202011(1).pdf
22
obtenidos
en
entidades
financieras
legalmente
autorizadas. 5. Los ingresos
originados en actos pblicos,
publicaciones y/o cualquier
otra actividad lucrativa del
partido o movimiento. 6. La
financiacin estatal con los
lmites sealados en dicha
norma.
Asimismo, se prohben las
fuentes de financiacin de los
partidos,
movimientos
polticos y campaas: Las que
se deriven de actividades
ilcitas o tengan por objeto
financiar
fines
antidemocrticos
o
atentatorios del orden pblico.
Las contribuciones annimas.
Las de personas naturales
contra las cuales se hubiere
formulado
acusacin
o
imputacin en un proceso
penal por delitos relacionados
con
la
financiacin,
pertenencia o promocin de
grupos armados ilegales,
narcotrfico, delitos contra la
administracin pblica, contra
los
mecanismos
de
participacin democrtica y
de lesa humanidad.
2.3 BOLIVIA
Diario Oficial de Bolivia 2012.10 En
el Portal oficial del Gobierno
Boliviano no se accede a la
informacin sobre el contenido de las
10http://gacetaoficialdebolivia.gob.bo/normas/descargar/14155
11
UNODC
23
Artculo
Promueve
conforme
al
mandato de su Nueva
Constitucin, una Poltica de
Transparencia y Lucha contra
la Corrupcin, D.S. 214, que
tiene las siguientes reas: i)
fortalecer la participacin
ciudadana y control social, ii)
incorporar componentes de
transparencia en la currcula
escolar y universitaria, iii)
institucionalizar la rendicin
pblica de cuentas, los
cdigos de tica, las unidades
de transparencia y otros
mecanismos preventivos.
En este contexto, Bolivia
propone acciones para que la
gestin pblica sea ms
transparente, eficaz y eficiente
con el objeto de prevenir y
combatir la corrupcin y
reducir la impunidad de los
hechos de corrupcin y el
enriquecimiento
ilcito;
proteger al estado de daos
contra su patrimonio y
fortalecer la responsabilidad
del Gobierno frente al
ciudadano.
Financiamiento
de
los
12
partidos
polticos.
En
Bolivia desde el 2008, se
dispuso la eliminacin de la
subvencin pblica a los
partidos polticos.
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/7/3014/7.pdf
2.4 ECUADOR
Ministerio del Interior 2015.13
En dicho Portal destaca que la
http://www.ministeriointerior.gob.ec/control-de-drograsilicitas/
13
25
Artculo
26
Promover un ordenamiento
jurdico acorde al carcter
plurinacional del Estado
constitucional de derechos y
justicia.
Adaptar las leyes a la realidad
ecuatoriana
y validarlas
participativa, democrtica y
protagnicamente con sus
operadores, ejecutores y
destinatarios, as como con las
personas vulneradas en sus
derechos.
Erradicar las prcticas de
violencia contra las personas,
pueblos y nacionalidades.
Efectivizar la normativa
constitucional que prohbe la
emisin de informacin que
induzca a la violencia y toda
aquella que atente contra los
derechos.
Promover la gestin de
servicios pblicos de calidad,
oportunos, continuos y de
amplia cobertura y fortalecer
los
mecanismos
de
regulacin.
Estimular modalidades de
alianzas pblico-privadas que
permitan mejorar la eficiencia
en la provisin de bienes y
servicios pblicos.
Ley Reformatoria a la Ley
para Reprimir el Lavado de
Activos. Establece que los
bienes que hubieren estado
bajo administracin temporal
del Consejo Nacional Contra
el Lavado de Activos, y
http://www.cicad.oas.org/fortalecimiento_institucional/savia/P
DF/2012_plan_prevenci%C3%B3n.pdf
ARGENTINA
Decreto 1359/2009.16 El
gobierno argentino, para
prevenir y reducir el ingreso
del narcotrfico como parte
del crimen organizado, en la
poltica
e
instituciones
nacionales, cre la Comisin
Nacional Coordinadora de
Polticas Pblicas en Materia
de Prevencin y Control del
Trfico
Ilcito
de
Estupefacientes,
la
Delincuencia
Organizada
Transnacional
y
la
Corrupcin, con los siguientes
objetivos:
a) Asesorar al Jefe de
Gabinete de Ministros para la
necesaria implementacin de
los mecanismos normativos
que profundicen la lucha
contra la corrupcin, mejoren
http://biblio.juridicas.unam.mx/libros/7/3014/12.pdf
16http://www.infoleg.gob.ar/infolegInternet/anexos/15500
0-159999/158297/norma.htm
27
Artculo
28
d) Estudiar la coordinacin de
las
polticas
criminales,
conforme los compromisos
internacionales asumidos en
materia de cooperacin penal
internacional en la materia.
e) Realizar peridicamente
informes, estudios y proponer
modelos de capacitacin
especficos para los sectores
intervinientes que permita
elevar
los
niveles
de
compromisos internacionales
y nacionales asumidos por el
Estado argentino, as como a
especialistas de los restantes
pases
miembros
del
MERCOSUR.
f) Estudiar un protocolo
regional, tendiente a coordinar
entre los pases miembros del
MERCOSUR, un rgimen
comn sobre el producto de la
delincuencia transnacional y
organizada, la incautacin de
bienes producto de la
delincuencia compleja, la
criminalidad organizada, el
narcotrfico y el lavado de
dinero.
g) Definir las debilidades y
fortalezas de los organismos
estatales
o
privados
intervinientes y asesorar a su
respecto,
respetando
los
recursos
disponibles,
conforme los compromisos
asumidos.
h) Asesorar en el diseo de
una reforma legislativa de
delitos que atentan contra el
orden socioeconmico del
Estado Nacional.
i) Realizar estudios empricos
sobre el funcionamiento de los
actores estatales y privados en
materia de prevencin del
lavado de activos, y producto
de la delincuencia organizada,
que permitan obtener insumos
al Estado a fin de mejorar la
poltica criminal al respecto.
g) Estudiar y proponer
mecanismos procesales y
tcnicas de investigacin
complejas para mejorar la
investigacin de los delitos
provenientes
de
la
delincuencia
econmica
compleja,
narcotrfico,
delincuencia organizada y
corrupcin como herramienta
eficaz para la recuperacin de
activos, como de tcnicas de
investigacin complejas e
integrarlas a una reforma legal
especfica.
Ley 26.215. 2006.17El gobierno
argentino, public en el ao 2007 la
Ley de Financiamiento de los partidos
polticos, en la cual seala que los
partidos polticos obtendrn sus
recursos mediante el financiamiento
pblico y privado.
29
Artculo
CHILE
Ministerio del Interior del
Gobierno de Chile.18 Estrategia
Nacional sobre Drogas 20092018. La Estrategia tiene como fin
u objetivo principal evitar las
consecuencias
negativas
asociadas al fenmeno del
narcotrfico.
Fortalecer
y potenciar
la
capacidad de las familias como
principal agente protector del
consumo de drogas y alcohol.
Evitar, disminuir y mitigar el
consumo de drogas y alcohol en
nios y jvenes de todas las
instituciones educativas del pas,
en un proceso continuo y
sistemtico.
Favorecer la instalacin de
programas de prevencin del
consumo
de
drogas
en
instituciones y empresas pblicas
y privadas.
Cada
organizacin
laboral,
pblica
o
privada,
debe
comprometerse
con
la
implementacin de una estrategia
preventiva
consistente
y
permanente en el tiempo, que sea
parte de la poltica de desarrollo
de recursos humanos y de calidad
de vida de sus trabajadores y sus
familias.
18http://www.cicad.oas.org/fortalecimiento_institucional/eng/N
ational%20Plans/Chile%202009-2018.pdf
30
19http://www.cepchile.cl/dms/archivo_5685_3608/PPP_002_I
Aninat-RGonzalez.pdf
31
Conclusiones
32
El financiamiento pblico
directo a los partidos polticos
es fundamental para la
democracia
y
la
gobernabilidad ya que no solo
contribuye a evitar la
penetracin de recursos del
narcotrfico y otros ilcitos,
sino
tambin
de
la
dependencia de grandes
grupos econmicos.
Este financiamiento blinda a
los partidos de la infiltracin
de recursos del narcotrfico,
la minera ilegal y otros
ilcitos, pero tambin la
dependencia de los grandes
grupos econmicos que, con
recursos
lcitos,
buscan
cooptar el Estado.
Los pases de la regin
Mxico, Colombia, Bolivia,
Ecuador, Chile y Argentina,
realizan un esfuerzo para
prevenir la penetracin del
narcotrfico en la poltica y
gobernabilidad democrtica
desarrollando una serie de
Polticas y Programas, as
como instrumentos legales e
institucionales para enfrentar
a este flagelo.
Se requiere fortalecer la
legislacin en los pases de la
regin y en nuestro pas para
contrarrestar las principales
causas de la corrupcin
relacionadas con los dbiles
sistemas de control interno,
informacin
pblica,
rendicin de cuentas y
adecuado acceso pblico a la
informacin institucional y
control social a la gestin
pblica (transparencia) en
todos los gobiernos.
Bibliografa
1. El Problema de Drogas en las
Amricas. Organizacin de
Estados Americanos OEA2013
http://www.oas.org/document
s/spa/press/Introduccion_e_In
forme_Analitico.pdf
2. Oficina de las Naciones
Unidas contra las Drogas y el
Delito (UNODC). Libro sobre
experiencias contra el crimen
organizado. 2012.
http://www.ideamerica.org/de
tail_noticias.php?id_detalle=
297&lang=es
3. Programa de las Naciones
Unidas para el Desarrollo
PNUD-2012
http://escuelapnud.org/bibliot
eca/pmb/opac_css/doc_num.p
hp?explnum_id=390
4. Presidencia del Gobierno de
Mxico. 2014
http://presidencia.gob.mx/por
-un-mexico-en-paz/
5. http://dof.gob.mx/nota_detall
e.php?codigo=5342824&fech
a=30/04/2014
33
Artculo
34
http://www.cicad.oas.org/fort
alecimiento_institucional/eng
/National%20Plans/Chile%20
2009-2018.pdf
ANEXO
Cuadro I
Polticas Pblicas de los pases de la Regin para evitar o prevenir la penetracin
del narcotrfico en la poltica
PASES
CHILE
ARGENTIN
BOLIVIA
COLOMBIA
ECUADOR
MXICO
Cooperaci
n con los
EEUU.
Fortalecer
la auditoria
y el control
de la
gestin
pblica.
Fortalecer
la campaa
por la
Salud.
Cooperaci
n con los
EEUU.
Fortalecer
la auditoria
y el control
de la
gestin
pblica.
POLTICAS
PARA EVITAR
O PREVENIR
LA
PENETRACI
N DEL
NARCOTRFI
CO EN LA
POLTICA
Fortalecer
la auditoria
y el control
de la
gestin
pblica.
Fortalecer
la auditoria
y el control
de la
gestin
pblica.
Fortalecer
la auditoria
y el control
de la
gestin
pblica.
Fortalecer
polticas de
transparenci
ay
prevencin
de
corrupcin.
Fortalecer
polticas de
transparenci
ay
prevencin
de
corrupcin.
Fortalecer
polticas de
transparenci
ay
prevencin
de
corrupcin.
Fortalecer
la lucha
contra la
corrupcin.
Fortalecer
la lucha
contra la
corrupcin.
Fortalecer
la lucha
contra la
corrupcin.
Fortalecer
las
Unidades
de Auditora
Interna y el
control
interno.
Establece
financiamie
nto privado
a los
partidos
polticos.
Fortalecer
las
Unidades
de Auditora
Interna y el
control
interno.
Fortalecer
el
financiamie
nto pblico
a los
partidos
polticos.
Fortalecer
las
Unidades
de Auditora
Interna y el
control
interno. No
existe
financiamie
nto pblico
a los
partidos
polticos
Fortalecer
polticas de
transparenci
ay
prevencin
de
corrupcin.
Fortalecer
la lucha
contra la
corrupcin.
Fortalecer
las
Unidades
de Auditora
Interna y el
control
interno.
Fortalecer
el
financiamie
nto pblico
a los
partidos
polticos
Fortalecer
la auditoria
y el control
de la
gestin
pblica.
Fortalecer
polticas de
transparenci
ay
prevencin
de
corrupcin.
Fortalecer
la lucha
contra la
corrupcin.
Fortalecer
las
Unidades
de Auditora
Interna y el
control
interno.
Fortalecer
el
financiamie
nto pblico
a los
partidos
polticos
Fortalecer
polticas de
transparenci
ay
prevencin
de
corrupcin.
Fortalecer
la lucha
contra la
corrupcin.
Fortalecer
las
Unidades
de Auditora
Interna y el
control
interno.
Fortalecer
el
financiamie
nto pblico
a los
partidos
polticos.
35
36
CONTROL JUDICIAL
37
38
Sumario
Introduccin.- I. La actividad interpretadora del juez.- II. El principio de independencia
jurisdiccional.- III. El principio de igualdad.- IV. La tutela jurisdiccional.- V. Discrecionalidad vs.
arbitrariedad.- VI. El deber de motivacin.- Conclusiones.- Bibliografa consultada.
INTRODUCCION
l principio de independencia
en el ejercicio de la funcin
jurisdiccional constituye de
un lado una garanta para el
magistrado en relacin a la
posibilidad siempre presente, de ser
objeto de presiones, amenazas,
directivas e indicaciones que intenten
sustituir
la
interpretacin
y
apreciacin judicial, desplazando as
su criterio de apreciacin de la ley
aplicable a efectos de desviarlo de la
recta aplicacin de la justicia.
De otro lado tambin constituye una
garanta para el justiciable, en tanto
asegura condiciones bajo las cuales
no existirn elementos ni influencias
ajenas a lo estrictamente jurdico en la
resolucin del caso en el cual cifra sus
expectativas de alcanzar justicia.
Se trata por tanto, de un principio
medular en el quehacer jurisdiccional.
39
jerrquica de la Administracin de
Justicia y como consecuencia de los
recursos procesales, la instancia
superior puede ordenar a la instancia
inferior que emita un nuevo
pronunciamiento con un sentido que
se asume es que recoge con mayor
propiedad o justicia la correcta
solucin al caso objeto de
controversia. En tal situacin, si un
magistrado alega la existencia de la
independencia como fundamento a su
decisin de insistir en el sentido
original de su resolucin Ello
constituye un supuesto donde se
vulnera la independencia del juez?
El magistrado ha incurrido en un
desacato o un supuesto de
responsabilidad funcional? De
admitir respuestas librrimas en la
judicatura se estara fomentando la
independencia o la arbitrariedad en la
Administracin de Justicia?
Son esas las cuestiones que
consideramos son las que presentan
como problema, por lo cual nuestro
artculo se ha propuesto como
objetivos:
1.
Establecer si se puede
conciliar la independencia
jurisdiccional
con
la
necesidad de ofrecer una
respuesta previsible y alcanzar
la seguridad jurdica para los
justiciables.
2.
Identificar qu supuestos
configuran
casos
de
arbitrariedad judicial.
40
3.
Determinar
si
la
independencia
judicial
legitima que el magistrado
asuma
cualquier
interpretacin desatendiendo
el deber de motivacin y la
tutela jurisdiccional efectiva.
I.
LA
ACTIVIDAD
INTERPRETADORA DEL JUEZ
La actividad interpretadora del juez
constituye el puente entre el orbe de
la ley y la vigencia de la norma. La ley
por s sola no se aplica a la resolucin
del caso, sino que requiere de la
mediacin que ofrece la experticia,
experiencia y el criterio jurisdiccional
respecto a los aspectos relevantes del
caso y los alcances que el precepto
legal debe alcanzar en relacin a los
mismos.
En otras palabras, la interpretacin
judicial constituye el insumo racional
por el cual se alcanza el proceso de
subsuncin del caso al supuesto
establecido en la ley. Dicha actividad
por tanto, requiere de la aplicacin de
las leyes de la lgica y las reglas de la
experiencia y la sana crtica.
La sana crtica significa libertad para
apreciar las pruebas de acuerdo con la
lgica y las reglas de experiencia.
Implica que en la valoracin de la
prueba el juez adquiere la conviccin
observando las leyes lgicas del
pensamiento, en una secuencia
razonada
y
normal
de
correspondencia entre stas y los
hechos motivos de anlisis. El criterio
valorativo est basado en un juicio
II.
EL
PRINCIPIO
INDEPENDENCIA
JURISDICCIONAL
DE
41
El principio de independencia en la
funcin jurisdiccional asegura que los
rganos jurisdiccionales no sean
sometidos u objeto de injerencias,
instrucciones o limitaciones por
ningn otro rgano, al momento de
decidir el conflicto de intereses. Este
principio permite construir la figura
del rgano jurisdiccional como un
mbito garantizado, donde no puede
intervenir autoridad alguna y la
finalidad es asegurar que los criterios
a ser aplicados en el proceso deben
emanar nicamente de quien ejerce la
funcin
jurisdiccional,
en
cumplimiento de la ley.
As, la independencia jurisdiccional
asegura que sea la ley el nico y
esencial ingrediente de que dispone el
magistrado al momento de resolver el
caso. Asimismo, se debe distinguir
entre la independencia interna y la
independencia externa, es decir,
entre
la
independencia
y
autonoma. Si nos referimos a la
autonoma de que los jueces asumen
que disponen y ejercen nicamente en
base a las leyes y valores personales,
nos estamos refiriendo a un solo tipo
de independencia, la interna. El sujeto
de tal tipo de independencia es el
juez23.
Ahora bien, La independencia
judicial impide que la Administracin
de Justicia como tal instruya a sus
integrantes a adoptar lineamientos
generales de interpretacin como una
forma de alcanzar la estabilidad
jurdica? O mejor dicho La
CONSEJO DE COORDINACIN JUDICIAL. Modernizacin
y reforma de los sistemas de Justicia. p. 75.
23
42
independencia
judicial
puede
justificar la emisin de fallos
contrapuestos?
Justamente, para impedir que la
Administracin de Justicia emita
fallos contradictorios entre s lo cual
redundara en la destruccin de la
seguridad jurdica y la igualdad frente
a la ley- es que existen los Acuerdos
plenarios donde los correspondientes
rganos del Poder Judicial establecen
las corrientes jurisprudenciales que
deben orientar a los magistrados.
Existiendo dichos acuerdos le
corresponde al magistrado el seguir
las mismas. La interrogante es Se
est usurpando o direccionando el
recto criterio del juez? Consideramos
que la respuesta debe ser negativa,
por lo siguiente:
1.
2.
Administracin de Justicia,
consecuencia de ello es la
necesidad de ejercer el control
y supervisin sobre los jueces
a efectos de garantizar el
cumplimiento de los fines
constitucionales y la defensa
de los principios y garantas
formulados
en
la
Constitucin.
3.
III.
EL
PRINCIPIO
IGUALDAD
DE
43
Artculo
25
44
IV.
LA
JURISDICCIONAL
TUTELA
45
2.-
46
V.
DISCRECIONALIDAD VS
ARBITRARIEDAD
47
2.
En tanto la norma o
reglamento no autorizan
expresamente, pero tampoco
lo prohben, la jurisprudencia
o la costumbre son fuentes
generadoras de potestades
discrecionales siempre y
cuando la aplicacin de ellas
se encuentren enmarcadas en
los fines del ordenamiento
jurdico.
3.
38
48
indiscutiblemente
arbitraria.
4.
ser
Lo discrecional no significa
predominio de lo subjetivo,
sino actuacin en base a
criterios radicados en los
intereses de la Administracin
Pblica sin colisionar con el
derecho. Dichos intereses son
los de sus ciudadanos, esto es,
la ciudadana y la Nacin.
49
DE
La motivacin es la exteriorizacin
por parte del juez de la justificacin
racional de las conclusiones jurdicas
asumidas. Es identificable con la
exposicin del razonamiento. De ah
que puede sostenerse que no puede
existir motivacin si no se ha
expresado en la sentencia el porqu de
la decisin judicial43. Todo cuanto se
ha sostenido respecto a la
interpretacin, la tutela jurisdiccional
y la independencia del juez confluyen
en el deber de motivacin, en la
medida en que es en la motivacin
que se hacen presentes las
consideraciones
y
vicisitudes
alrededor del fallo. Asimismo, el
deber de motivacin al explicitar las
razones por las cuales ha optado el
magistrado, hace posible el ejercicio
ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos contra la Administracin
Pblica. pp. 117-118.
43 Cfr. DAZ CANTN, Fernando. La motivacin de la
sentencia penal. Buenos Aires: Editores del Puerto, 2005. p.
99.
42
50
2.-
En tanto la independencia
judicial tiene como finalidad
impedir que el magistrado sea
objeto
de
presiones,
influencias e instrucciones
que al mismo tiempo que lo
alejan de su rol de resolver el
conflicto de acuerdo a ley,
destruyen el derecho a la
tutela a que tiene derecho el
litigante, la misma no se ve
vulnerada cuando los rganos
que resuelven la apelacin y la
casacin ordenan emitir una
nueva sentencia instruyendo
al rgano judicial sobre el
sentido de la misma.
3.-
Una
resolucin
judicial
carente de razonabilidad y que
incumple el
deber
de
motivacin
deviene
en
manifestacin de arbitrariedad
y lesiva de principios
constitucionales y derechos de
los litigantes, a quienes niega
la tutela judicial efectiva. En
tal
caso
el
rgano
jurisdiccional debe ser objeto
de sancin y su resolucin
debe ser dejada sin efectos.
4.-
La Administracin de Justicia
puede ejercer control sobre
sus rganos para verificar que
se atengan a las orientaciones
y criterios asumidos para
garantizar la igualdad formal y
material para los justiciables.
En la medida en que dicha
labor de supervisin atiende a
CONCLUSIONES
1.-
45
En la medida en que la
resolucin del magistrado sea
expresin del ejercicio de la
sana crtica, la aplicacin de
las leyes de la lgica y de la
experiencia y no contravenga
expresas
orientaciones
destinadas a tutelar los
derechos de los justiciables,
aunque posteriormente la
misma pueda ser objeto de
revisin y ser dejada sin efecto
como consecuencia de la
interposicin de un recurso, el
magistrado no puede ser
objeto de sancin alguna.
51
la preservacin de la tutela
jurisdiccional,
el
pronunciamiento
de
la
instancia superior no debe
verse como limitante o
amenazante
de
la
independencia judicial sino
ms bien como el mecanismo
que permite preservar los
derechos de los justiciables
que pueden verse amenazados
por una resolucin arbitraria.
BIBLIOGRAFIA CONSULTADA
AGUIL
REGLA,
Joseph
Teora General de las fuentes
del Derecho.
Ariel: Barcelona, 2000.
BANDRS
SNCHEZ-CRUZAT, Jos
Manuel
El derecho fundamental al
proceso debido y el Tribunal
Constitucional.
Pamplona: Aranzadi, 1992.
BELSITO,
Cecilia
(Directora)
Tutela judicial efectiva.
Rosario: Editorial Jurdica
Nova tesis, 2006.
CONSEJO
COORDINACIN
JUDICIAL
52
DE
Modernizacin y reforma de
los sistemas de Justicia.
DAZ
CANTN,
Fernando
La motivacin de la sentencia
penal.
Buenos Aires: Editores del
Puerto, 2005.
GARCA
Vctor
La ley en el Per.
Lima:
Editora
Grijley, 1995.
TOMA,
Jurdica
GASCON
ABELLAN, Marina
La argumentacin en el
Derecho.
Lima: Palestra, 2005. 2 Ed.
GONZLES PREZ,
Jess
El derecho a la tutela
jurisdiccional.
Madrid: Cvitas, 1984.
MONROY GLVEZ,
Juan
Introduccin al proceso civil.
Santaf de Bogot: Temis,
1996. T. I.
MONTERO AROCA,
Juan
Introduccin
al
derecho
jurisdiccional peruano.
Lima: Enmarce, 1999.
OBANDO BLANCO,
Roberto
El derecho a la tutela
jurisdiccional efectiva en la
jurisprudencia.
Lima: Palestra, 2002.
OLLERO TASSARA,
Andrs
Igualdad en la aplicacin de la
ley y precedente judicial.
Madrid: Centro de Estudios
Polticos y Constitucionales,
2005.
ZAVALETA
RODRGUEZ, Rger Enrique
Motivacin
de
las
resoluciones judiciales.
En: Lima: Gaceta jurdica,
2004.
PEA
FREIRE,
Antonio
La garanta en el Estado
constitucional de Derecho.
Madrid: Trotta, 1997.
ROJAS
VARGAS,
Fidel.
Delitos
contra
la
Administracin Pblica.
TICONA POSTIGO,
Vctor
El debido proceso y la
demanda civil.
Lima: Rodhas, 1998.
URBANO
CASTILLO,
Eduardo
(Director)
tica del juez y garantas
procesales.
Madrid: Consejo General del
Poder Judicial, 2005.
VESCOVI, Enrique
Introduccin al Derecho.
Buenos Aires: IB de f, 2005.
21 Ed.
53
54
55
56
RESUMEN: La dacin del Decreto Legislativo N 957, publicado con fecha 29 de Julio del 2004,
de aplicacin progresiva y programada en nuestro pas a partir del primero de julio del 2006 en el
Distrito Judicial de Huaura, ha dado lugar a la sustitucin del sistema inquisitivo, que por dcadas
imper en nuestro pas, por un sistema de carcter oral y pblico, denominado acusatorio
garantista, en el cual no solo se distinguen claramente la funcin de investigar, reservada
exclusivamente al Ministerio Publico, quien acta con la participacin de la Polica Nacional, de
la funcin de decidir reservada al Poder Judicial, sino que tambin se caracteriza por la
introduccin de nuevas instituciones jurdico procesales penales, las cuales otorgan al titular de la
accin penal un mayor margen de selectividad al momento de elegir su metodologa de la
investigacin, encontrndose el Fiscal, hoy en da, en la posibilidad de plantearse si en el caso
concreto que est conociendo, es posible la aplicacin de un mecanismo de simplificacin procesal
o, en su defecto, recurrir a un proceso especial o, en todo caso, al proceso comn. Dentro de dicho
contexto, encontramos el denominado proceso inmediato el mismo que se lleva a cabo ante la
concurrencia de uno de los supuestos contemplados en la norma y permite abreviar el proceso
penal, siendo que su requerimiento ser efectuado por el Fiscal, y ser el juez penal quien decidir
si procede la peticin del Fiscal y, de ser as, proceder acumulativamente a dictar los autos de
enjuiciamiento y de citacin a juicio.
PALABRAS CLAVES: Proceso inmediato, Nuevo Cdigo Procesal Penal, Fiscal, imputado,
celeridad procesal, proceso especial, Investigacin Preparatoria.
SUMMARY: The enactment of Legislative Decree No. 957, published on July 29, 2004, and
scheduled for gradual application in our country from the first of July 2006 in the Judicial District
of Huaura, has resulted in the replacement of inquisitorial system, which for decades prevailed in
our country, by a system of oral and public, called adversarial guarantor, which not only clearly
distinguish the role of research, reserved exclusively for the public prosecutor, who acts with the
participation of the National Police function reserved to the judiciary to decide, but is also
characterized by the introduction of new criminal procedural legal institutions, which give the
holder of prosecution more room for selectivity when choosing your methodology research, finding
the Prosecutor today, the possibility to consider whether in the case before it, it is possible to
57
Artculo
implement a mechanism of procedural simplification or, failing that, to use a special process or in
any case , the common process. Within this context, we find the so-called immediate process the
same as is done with the concurrence of one of the cases covered by the standard and can shorten
the criminal process, being that your request will be made by the prosecutor, and be the judge
criminal who decide whether the request of the Prosecutor and, if so, shall cumulatively make such
orders and prosecution summons to trial.
KEYWORDS: Immediate Process, New Criminal Procedure Code, the Prosecutor, the accused,
celerity, special process, preliminary investigation.
I.
INTRODUCCIN.-
58
QUE ES EL
INMEDIATO?.-
PROCESO
59
la investigacin preparatoria se
convierta en un procedimiento
burocrtico, rutinario e innecesario,
siempre que estn dadas las
condiciones para formular acusacin.
60
b) El imputado ha confesado la
comisin del delito, lo cual
implica que ha admitido los
cargos o imputacin formulada
51
61
Artculo
enjuiciamiento, la investigacin
con los testigos citados o
directamente presentados por las
partes.
IV.
CARACTERSTICAS
DEL
PROCESO INMEDIATO.-
Artculo
VI.
Preparatoria
decidir
directamente en igual plazo, si
procede o no el proceso
inmediato. La resolucin que
emita es apelable con efecto
devolutivo.
De considerar el Juez de la
Investigacin
Preparatoria
la
procedencia de la realizacin del
proceso inmediato, expedir el auto
correspondiente y lo notificar a los
sujetos procesales.
Una vez
notificado el auto correspondiente, el
Fiscal deber formular acusacin la
misma que ser remitida por el Juez
de la Investigacin Preparatoria al
Juez
Penal
de
juzgamiento
competente a efectos de que dicte de
manera acumulada el auto de
enjuiciamiento y de citacin a juicio.
De ser pertinente, antes de la
formulacin de la acusacin, a pedido
del imputado puede instarse la
iniciacin del proceso de terminacin
anticipada.
En los casos en los que el Juez no
considera procedente la realizacin
del proceso inmediato, expedir el
auto correspondiente y lo notificar a
los sujetos procesales. Notificado el
auto que rechaza la incoacin del
proceso inmediato, el Fiscal dictar la
Disposicin
que
corresponda
disponiendo la formalizacin o la
continuacin de la Investigacin
Preparatoria, para ello el Juez
devuelve el expediente al Fiscal para
que formalice la investigacin
preparatoria, o contine con la misma
si ya la haba formalizado.
VII.
CONCLUSIONES.-
BIBLIOGRAFA
BRAMONT- ARIAS TORRES,
LUIS A., Lo nuevo del Cdigo
Procesal Penal de 2004 sobre los
procedimientos
especiales;
Gaceta Jurdica SA; Primera
Edicin; Lima, 2010.
CAFFERATA NORES, JOS;
La prueba en el proceso penal;
Ed. De Palma; Buenos Aires,
1998.
CALLE PAJUELO, MARLON
JAVIER; El proceso inmediato
y la eficacia de las diligencias
preliminares en el Nuevo Cdigo
Procesal Penal; Material de
Trabajo del Mdulo 3: La
67
68
DETERMINACION JURIDICA DE LA
MATERNIDAD EN LA SUBROGACION
MATERNA EN LA LEGISLACION
PERUANA
69
70
DETERMINACION JURIDICA DE LA
MATERNIDAD EN LA SUBROGACION
MATERNA EN LA LEGISLACION
PERUANA.
SUMARIO 1. Contenido. 1.1. Introduccin, 1.2. Tcnicas de fecundacin asistida. 1.3. Incipiente
jurisprudencia sobre maternidad subrogada. 2. Fundamentacin 2.1. La maternidad subrogada
en la Ley General de Salud. 2.2. Comentario de las resoluciones emitidas. 3. Propuesta. 4.
Conclusiones.
71
Artculo
1.- Contenido
1.1.- Introduccin
os
avances
y
descubrimientos cientficos,
en el rea de la Biomedicina
y la Biotecnologa han hecho posible
la creacin y desarrollo de nuevas
formas de fecundacin humana,
permitiendo superar los problemas de
infertilidad y poder realizar el tan
ansiado deseo de ser padres.
Conjuntamente con las nuevas
posibilidades de poder procrear
tambin
han
surgido
nuevos
planteamientos ticos y tambin
jurdicos a los que nuestro
ordenamiento est obligado a dar
respuesta de conformidad a sus
principios y valores que encarna.
En nuestro pas, es recin en estos
ltimos aos que la Corte Suprema,
ha tenido la ocasin de resolver los
primeros casos relacionados a la
utilizacin de dichas tcnicas,
especficamente lo relacionado a los
denominados acuerdos de Maternidad
Subrogada. Sin embargo, no hay que
perder de vista de que si bien
recientemente nuestros tribunales han
conocido
conflictos
jurdicos
En noviembre del 2006 un canal de televisin espaol
difundi un reportaje sobre una organizacin que, contando
con la colaboracin de reconocidas clnicas limeas, ofrecan
por Internet los servicios de mujeres peruanas quienes por una
determinada suma de dinero prometan convertirse en
vientres de alquiler para permitir procrear a parejas infrtiles
o aquellas mujeres que voluntariamente desean sustraerse de
54
72
1.2.
TCNICAS
DE
FECUNDACIN ASISTIDA.Bajo
esta
denominacin
se
comprende una serie de prcticas,
tcnicas o mtodos biomdicos que
estn encaminadas a la fecundacin
de un nuevo ser cuando no es posible
la fecundacin por caminos naturales,
cabe decir cuando existen problemas
la gestacin. As daba cuenta los diarios La Repblica,
mircoles 13 de diciembre de 2006, Per 21, viernes 15 de
diciembre de 2006.
55 Monge Talavera, Luz., Infecundidad legislativa: Deslices de
la procreacin mdica, Actualidad jurdica N 200, Julio del
2010, p.36.
73
Artculo
1.3.
LA
INCIPIENTE
JURISPRUDENCIA
SOBRE
MATERNIDAD SUBROGADA.
74
61
75
Artculo
76
En consecuencia, el Convenio de
Realizacin de Tcnica de
Reproduccin Asistida debe ser
declarado nulo por violacin del
artculo V del ttulo preliminar del
Cdigo Civil. De igual modo, el
acto
jurdico
denominado
Autorizacin de Fertilizacin in
vitrio
y
Transferencia
Embrionaria que autoriza que en
el procedimiento de reproduccin
asistida se pueda utilizar gametos
provenientes de terceros o del
banco de gametos, los que luego de
ser fecundados seran transferidos
al tero de la mujer. Por
consiguiente, tambin este acto
jurdico transgrede una norma de
orden pblico como resulta ser el
artculo 7 de la Ley General de
Salud>>.
Por ltimo seala que la nulidad de
los actos jurdicos materia del
proceso en nada afectan las
obligaciones paterno-filiales que le
corresponden respecto a la menor
hija que ha reconocido.
77
Artculo
2. FUNDAMENTACIN.
2.1.
LA
MATERNIDAD
SUBROGADA EN LA LEY
GENERAL DE SALUD.-
78
procreacin, as como la
clonacin de seres humanos.
Comentando este artculo el profesor
Varsi Rospigliosi sostiene, <<Es
importante sealar que no es
condicin indispensable para recurrir
a las Tcnicas de Reproduccin
Humana Asistida (TERAS) el haber
seguido sin xito un tratamiento de
fertilidad sino que se puede llegar a
las mismas directamente. Es de tener
en cuenta que siendo las TERAS
procesos supletorios de la infertilidad
debera exigir la ley demostrar el
agotamiento de estos tratamientos a
efectos de consolidar los medios y
fines de la procreacin asistida.>>64.
Por el contrario, considero que el
legislador peruano solamente ha
autorizado la utilizacin de las
tcnicas de reproduccin asistida para
superar los problemas de infertilidad,
y ello tiene su razn de ser, en que son
justamente los problemas biolgicos
de infertilidad que hacen imposible la
procreacin lo que conduce a que se
recurra a la utilizacin de dichas
tcnicas.
Si bien la norma no est bien
redactada que podra dar entender que
se trata de dos cosas distintas, por un
lado, el derecho que tiene toda
persona de tratar su infertilidad y por
otro, el derecho a procrear utilizando
las tcnicas de reproduccin asistida,
se debe efectuar una interpretacin
integral de dicha norma, pues las
personas que no son infrtiles no
65
79
2.2. OMISIONES DE LA
MATERNIDAD
EN
LAS
RESOLUCIONES EMITIDAS.-
80
71
81
Artculo
82
80
81El axioma, tomado por Paulo del Digesto, mater semper certa
83
Artculo
82
84
aporte
gentico
<<maternidad
subrogada propiamente dicha (Moran
de Vicenzi), madre en alquiler
(Michele Sesta), o madre sustituta
(Varsi Rospigliosi)>> o cuando no
hay aporte gentico <<maternidad
portadora o alquiler de vientre
(Michele Sesta), locacin o alquiler
de tero (Moran de Vicenz) o madre
portadora (Varsi Rospigliosi)>> como
lo tenemos dicho. Por tanto existiendo
norma prohibitiva, es correcto
invocar el artculo V del Ttulo
Preliminar del Cdigo Civil Peruano
que establece la nulidad del acto
jurdico contrario a las leyes de orden
pblico o a las buenas costumbres.
En el mismo sentido la legislacin de
Espaa, Italia, Alemania y Francia
prohben la maternidad subrogada84,
siendo los pases del common law que
lo permiten siempre que sea a ttulo
gratuito, de igual modo la
jurisprudencia es mayoritaria en
considerar la nulidad de los acuerdos
de maternidad subrogada salvo
algunas cuestiones aisladas como la
resolucin del Tribunal de Roma, del
17 de febrero de 2000 que considero
licito el contrato de maternidad
subrogada85,
acuerdos
que
actualmente se encuentra prohibidos
por su legislacin especial del ao
2004.
86
84
85
3.
PROPUESTA.
86
4.
CONCLUSIONES.-
estableciendo sanciones
quienes la incumplan.
para
5.- BIBLIOGRAFA.
1.
2.
3.
4.
5.
6.
87
Jurdica
jurdico en la jurisprudencia. 1a
ed. Lima: Gaceta Jurdica.
7.
8.
9.
De Trazegnies G, Fernando.
(2011). Trastornos bioticos del
derecho. En Libro Homenaje a
Fernando Vidal Ramrez. 1a ed.
T. I. Editorial Moreno.
Lima:
Grijley.
Editorial
88
89
90
EL FEMINICIDIO, UNA
MANIFESTACION DE VIOLENCIA
CONTRA LA MUJER
91
92
EL FEMINICIDIO, UNA
MANIFESTACION DE VIOLENCIA
CONTRA LA MUJER
RESUMEN: El fenmeno de la violencia constituye un problema que, con el paso del tiempo, va en
aumento, generando una gran preocupacin, tanto a nivel nacional como a nivel internacional
debido a la crudeza con la que se presenta, siendo que hoy en da se manifiesta de diferentes
maneras en todas las sociedades, culturas y estratos sociales, con consecuencias devastadoras tanto
en el cuerpo como en el alma de las personas vctimas de la violencia en cualquiera de sus
manifestaciones. Dentro de este contexto, podemos citar como una expresin de dicho fenmeno la
denominada violencia de gnero la cual tiene su manifestacin ms extrema en el feminicidio el que
usualmente es la culminacin de sucesivos hechos de abuso y agresin del hombre contra la mujer,
es la culminacin de una historia de violencia y agresin sufrida por una mujer en manos de un
hombre, constituyendo un crimen de gnero realizado por agresores cuya intencin es dominar,
ejercer control y negar la autoafirmacin de las mujeres como sujetos de derecho, habindose
convertido en uno de los temas de mayor relevancia en nuestro pas en razn a que, a pesar de que
los gobiernos de turno han implementado diversas polticas a efectos de erradicar y prevenir todo
tipo de violencia contra la mujer, no se ha logrado cumplir los objetivos trazados, lo que se
evidencia en la prctica puesto que el nmero de mujeres maltratadas y, en muchsimos casos,
asesinadas por hombres, crece cada da ms, resultando alarmantes y desalentadores los datos
oficiales de feminicidio en nuestro pas, cifras que demuestran que el fenmeno del feminicidio se
ha convertido en una pandemia que afecta a la sociedad considerada en su conjunto.
PALABRAS CLAVES: Violencia, mujer, feminicidio, delito, vctima, agresor, pareja, ex pareja.
SUMMARY: The phenomenon of violence is a problem that, with the passage of time is increasing,
causing great concern, both nationally and internationally because of the harshness with which it
is presented, still today It manifests itself in different ways in all societies, cultures and social strata,
with devastating consequences in both the body and the soul of victims of violence in all its
manifestations. Within this context, we can cite as an expression of this phenomenon called gender
violence which has its most extreme manifestation in femicide which is usually the culmination of
successive acts of abuse and aggression of men against women, is the culmination a history of
violence and assault of a woman in a man's hands, constituting a crime genre by aggressors whose
intention is to dominate, control and deny exercise assertiveness of women as subjects of law, having
become one of the most important issues in our country for the reason that, although successive
governments have implemented various policies in order to eradicate and prevent all forms of
violence against women, has not been able to meet the objectives, which is evidence in practice since
the number of abused women and, in many cases, killed by men, grows every day, resulting in
alarming and discouraging official data of femicide in our country, figures show that the
phenomenon of femicide has become in a pandemic that affects society as a whole.
KEYWORDS: Violence, women , femicide , crime , victim, offender , family , former partner.
93
Artculo
1.
INTRODUCCIN.-
Como
se
ha
sealado
precedentemente, un tema que ocupa
gran parte de la agenda de nuestros
gobernantes es el fenmeno de la
violencia, la misma que en los ltimos
tiempos ha avanzado de manera tan
alarmante que no sorprende escuchar
o
leer
diariamente
noticias
relacionadas con actos de violencia
cometidos por delincuentes comunes,
bandas organizadas y/o delincuentes
reincidentes y de alta peligrosidad,
actos que afectan enormemente los
derechos fundamentales de todos los
ciudadanos. Como una manifestacin
de este fenmeno tenemos a la
denominada violencia de gnero, ms
concretamente a la violencia contra
las mujeres - feminicidio, en donde la
mayora de las agresiones mortales
provienen de parejas, ex parejas,
parientes, novios, colegas, es decir, de
personas en las que las vctimas
confiaban; en tanto que en otros casos
dichas agresiones provienen de
extraos o de grupos delincuenciales,
siendo el denominador comn, en uno
u otro caso, la visin, la conviccin, la
creencia tan arraigada en las
sociedades, de que la mujer es un
objeto que se usa y se desecha, que es
una persona de menor valor que el
hombre y, por ello, susceptible de ser
castigada
mediante un sinfn de
actos crueles. La violencia contra la
mujer es un problema que se presenta
en diferentes culturas y contextos
socio econmicos, por lo cual, el
feminicidio puede presentarse en
94
91
89
96
Lagarde
ampla
el
trmino
desarrollado
por
Russell,
incorporando en l las consecuencias
de carcter poltico de las omisiones y
negligencias de las autoridades,
hecho que quebranta los principios
del Estado de derecho.
3.
QUE SE ENTIENDE POR
FEMINICIDIO.La violencia contra las mujeres
constituye una de las mayores
atrocidades cometidas contra los
derechos humanos, instituyendo un
fenmeno
social,
altamente
extendido, que tiene como principales
causas la inequidad de gnero y la
discriminacin, influenciadas por
desequilibrios
histricos
y
estructurales de poder entre mujeres y
hombres, existentes a lo largo de
todas las comunidades en el mundo.
Una manifestacin de este tipo de
violencia se encuentra en el tan
extendido fenmeno del feminicidio,
cuya explicacin se encuentra en el
dominio de gnero caracterizado
tanto por la idealizacin de la
supremaca masculina como por la
opresin, discriminacin, explotacin
y, sobre todo, exclusin social de
nias y mujeres, legitimado por una
percepcin social desvalorizadora,
hostil y degradante de las mujeres.
Marcela Lagarde dice que el
feminicidio es el genocidio contra
mujeres y sucede cuando las
condiciones
histricas
generan
97
95
93
98
4.
CARACTERISTICAS.-
DEL
99
Artculo
100
2)
Explosin violenta o fase
de expresin aguda.- Etapa que se
caracteriza por una descarga
incontrolada de las tensiones que se
han ido formando durante la etapa
anterior, siendo que la falta de
control y su mayor capacidad lesiva
distinguen esta etapa de los
pequeos incidentes cometidos en la
primera. Por tanto, una vez que se
haya agotado la paciencia y el
control, el hombre ejerce la
conducta violenta contra la mujer ya
que considera que le est dando una
leccin. Despus de lastimarla trata
de justificar sus actos diciendo que
no saba lo que haca, pide perdn,
3)
Reconciliacin o luna de
miel.- Esta etapa consiste en que el
agresor se arrepiente de lo que hizo,
admite que es culpable de los actos
violentos y pide disculpa a la
vctima, prometindole que no
volver a pasar; se comporta tierno,
dulce, amable y bueno con la
vctima, es as como convence a la
mujer quien confa en su agresor
pensando que realmente cambiar y
que nunca ms volver a ser
maltratada, creyendo que el amor y
la paz que vive en ese momento,
persistir para siempre. Una vez
culminada esta etapa, si la vctima
decide quedarse al lado de su
101
Artculo
LA MISOGINIA.-
102
103
104
CONCLUSIONES.-
Humanidades;
Mxico, 2005.
CDIGO
PENAL;
Editores; Lima, 2013.
Jurista
S.E.;
KISLINGER,
LUISA;
Violencia Domstica contra las
Mujeres; Grupo Parlamentario
Interamericano; Ecuador, 2005.
MONARREZ, JULIA; La
cultura del feminicidio en Ciudad
Jurez; Frontera Norte; Numero
23; Volumen 12; Ao 2000.
BIBLIOGRAFA.AROCENA, GUSTAVO A. Y
CESANO, JOS D; El delito de
feminicidio, aspectos polticocriminales y anlisis dogmticojurdico; Editorial B de F;
Buenos Aires, 2013.
UNAM,
105
TOLEDO
VSQUEZ,
PATSIL;
Femicidio/Feminicidio;
Ediciones Didot; Buenos Aires,
2014.
TRISTN,
F.;
Reporte
Feminicidio en el Per; CMP
Flora Tristn; Lima 2004.
Real
Academia
Espaola;
Diccionario de la Lengua
Espaola.
Disponible
en:
www.rae.es
.
.
106
EL DERECHO Y POLTICA
PENITENCIARIA EN EL PER
107
108
EL DERECHO Y POLTICA
PENITENCIARIA EN EL PER
RESUMEN: El autor considera como premisa deducida del presente artculo, que una verdadera
poltica penitenciaria progresista debe apartarse de estos discursos de emergencia y, por el
contrario, nutrirse de otros principios. En tal sentido, nuestro reto est dado por elaborar un
programa mnimo que se desenvuelva sobre dos ejes centrales: por un lado, un incondicionado
respeto a las garantas que conforman la axiologa constitucional de la ejecucin penitenciaria,
y de otro costado, atemperar, al mximo posible, los efectos negativos de la prisionizacin.
PALABRAS CLAVE: Derecho penitenciario, derecho penal, poltica criminal, legislacin penal.
ABSTRACT: The author considers the premise of this essay deduced that a true progressive prison
policy must deviate from these speeches emergency, however, feed on other principles. In this
sense, our challenge is given to develop a minimum program that unfolds on two central elements:
first, an unconditional respect for the constitutional guarantees that make axiology of prison
execution, and other side, temper, the most possible negative effects of prisonization.
KEYWORDS: prison law, criminal law, criminal investigation, criminal law.
CONTENIDO:
I.
II.
DESARROLLO
2.1.
2.2.
2.3.
2.4.
La poltica penitenciaria
III.
CONCLUSIONES
IV.
RECOMENDACIONES
V.
BIBLIOGRAFA
109
Artculo
I.
INTRODUCCIN:
EL
DERECHO
PENITENCIARIO COMO
PARTE DEL DERECHO
DE EJECUCIN
Tradicionalmente,
la
doctrina
nacional
y
extranjera
viene
sosteniendo que el derecho penal en
sentido amplio se apoya en tres
columnas: el derecho penal material,
el derecho procesal penal y el derecho
de ejecucin penal100.
110
CONTENIDO
2.1.
PRESUPUESTOS
EPISTEMOLGICOS
PARA SU ABORDAJE
El
modelo
multidimensional
jurdico
111
Artculo
112
LA
DIMENSIN
NORMATIVA:
EL
ANLISIS DOGMTICO
DE LAS NORMAS DE
EJECUCIN
113
114
LA
INTERDISCIPLINARIED
AD Y EL APORTE DE LAS
CIENCIAS SOCIALES NO
NORMATIVAS.
LA
IMPORTANCIA DE LA
INVESTIGACIN
CRIMINOLGICA
sociales no normativas
Durante mucho tiempo, la sociologa
y la ciencia jurdica permanecieron
distanciadas
entre
s.
Este
distanciamiento se tradujo en
enormes perjuicios para ambas
ciencias.
Felizmente
y
aproximadamente desde la dcada de
123 Francisco Muoz Conde, Introduccin al derecho penal,
p. 189. Desde otra perspectiva, Robert Alexy arriba a una
conclusin similar cuando, luego de recordar las distintas
objeciones desenvueltas en relacin con la concepcin que
postula el puro manejo lgico del derecho, refiere: [e]n la
medida en que con estas posiciones se critica una reduccin
de la ciencia del derecho a la dimensin analtica [nosotros
diramos puramente normativa y abordada a travs de la
dogmtica], hay que estar de acuerdo con ellas. La ciencia del
derecho puede realizar su tarea prctica slo como disciplina
multidimensional (cfr. Teora de los derechos fundamentales,
Centro de Estudios Constitucionales, Madrid, 1997, p. 44. La
aclaracin nos pertenece).
b) El anlisis criminolgico de la
115
Artculo
116
137
resocializador
radica, precisamente, en este efecto que
denominramos prisionizacin.
En tal sentido, Francisco MUOZ
CONDE ha sintetizado el problema
con gran lucidez al expresar que
[l]os efectos negativos de la
prisionizacin para el tratamiento
resocializador son evidentes. El
interno no slo no acepta los valores
mnimos cuyo respeto pretende
conseguir el proceso resocializador,
sino que aprende otros distintos y aun
totalmente contrarios a estos valores.
En la crcel el sujeto no aprende a
vivir en sociedad, sino a proseguir y
aun perfeccionar su carrera criminal
a travs del contacto y las relaciones
con otros delincuentes. Todava peor
es que el condenado adopte una
actitud pasiva o conformista, e
incluso de cooperacin con los
funcionarios, pues esto ltimo se
debe las ms de las veces a la mayor
posibilidad de conseguir por esa va
mejor trato, comodidades de tipo
material o incluso la concesin de
determinados beneficios138.
117
Artculo
118
destacndose, dentro
caracterizacin,
dos
centrales:
2.4.
a)
LA
POLTICA
PENITENCIARIA
La poltica penitenciaria como
parte de la poltica criminal del
Estado:
las
articulaciones
necesarias
de esta
elementos
119
Artculo
120
Algunos lineamientos de la
poltica penitenciaria reciente:
los discursos de emergencia y su
incidencia sobre la poltica
penitenciaria
121
Artculo
122
123
Artculo
CONCLUSIONES
124
167
IV.
RECOMENDACIONES
125
efectos
negativos
de
la
prisionizacin. Ciertamente, las
garantas y los principios que nutran
a este modelo no podrn verse
excepcionados en ningn caso, ni por
la personalidad del autor, ni por
razones preventivas, ni mucho menos
por el delito cometido170.
Estos seran los principios171: i)
legalidad ejecutiva; ii) control
jurisdiccional permanente; iii) respeto
de la dignidad del interno; iv)
democratizacin y v) compensacin e
intervencin penitenciaria mnima.
V.
BERGALLI
Roberto
e
RIVERA BEIRAS Iaki
(coordinadores),
Poltica
criminal de la guerra,
Anthropos, Barcelona, 2005.
BERGAMINI
MIOTTO,
Armida
Derecho
penitenciario, en Poltica
criminal, derechos humanos y
sistemas jurdicos en el siglo
XXI. Volumen de homenaje al
Prof. Dr. PedroR. David,
Depalma, Buenos Aires, 2001
BIBLIOGRAFA
126
CERVELL
DONDERIS,
Vicenta
Derecho
penitenciario,
Tirant
lo
Blanch, Valencia, 2001
CESANO,
Jos
Daniel
Beneficios penitenciarios y
ley aplicable: a propsito de
un
fallo
del
Tribunal
Constitucional
de
Per
(algunas
reflexiones
dogmticas y una perspectiva
iuscomparativa),
Revista
Peruana de Jurisprudencia,
Ao 6, N 37, Normas
Legales Editora, Trujillo,
marzo de 2004
la
alternativas,
Boletn
Mexicano
de
Derecho
Comparado, Nueva Serie,
Ao XXXVI, N 108,
septiembre - diciembre de
2003
CESANO,
Jos
Daniel
Discursos de emergencia y
poltica criminal: tendencias
de la poltica criminal
argentina en los albores del
siglo XXI, Cuadernos de
Poltica Criminal, segunda
poca, II-N 86, Centro de
Estudios
Superiores
de
Especialidades
Jurdicas,
Madrid, 2005
CESANO,
Jos
Daniel
Estudios
de
derecho
penitenciario, Ediar, Buenos
Aires, 2003
CESANO,
Jos
Daniel
Evitando y humanizando el
castigo, Ediciones Jurdicas
Cuyo, Mendoza, 2003
CESANO,
Jos
Daniel
Facultad de Derecho y
Ciencias
Sociales
Universidad Nacional de
Crdoba
Advocatus,
Crdoba, 2002
DEL PONT,
Derecho
Crdenas
Distribuidor,
1984
Luis Marc
penitenciario,
Editor
y
Mxico D.F.,
HASSEMER, Winfried La
ciencia jurdico-penal en la
Repblica Federal Alemana,
Anuario de Derecho Penal
yCiencias Penales, t. XLVI,
fascculo N I, enero-abril de
1993
JESCHECK Hans-Heinrich,
Tratado de derecho penal.
Parte general, Comares,
Granada, 1993
KAUFMANN,
Hilde
Principios para la reforma de
la ejecucin penal, Depalma,
Buenos Aires, 1977
GARCA
PABLOS
DE
MOLINA, Antonio publicada
en Anuario de Derecho Penal
y Ciencias Penales, t. XXXI,
fascculo II, mayo-agosto de
1978
128
LAUTMANN
Rdiger,
Sociologa y jurisprudencia,
Distribuciones
Fontamara
S.A., Mxico D.F., 1991
129
NOVOA
MONREAL,
Eduardo Elementos para una
crtica y desmitificacin del
derecho, Ediar, Buenos Aires,
1985
REDONDO
Santiago
(Algunas razones por las que
vale
la
pena
seguir
manteniendo el ideal de
rehabilitacin
en
las
prisiones, en Iaki Rivera
Beiras
[coordinador],
Tratamiento penitenciario y
derechos fundamentales, J.
M. Bosch Editor, Barcelona,
1994
RICO
Jos
Mara
CHINCHILLA,
Laura
Seguridad ciudadana en
130
RIVACOBA Y RIVACOBA,
Manuel de Funcin y
aplicacin de la pena,
Depalma, Buenos Aires, 1993
Fundamentos. La estructura
del delito, Civitas, Madrid,
1997
TIEDEMANN,
Klaus
Constitucin y derecho penal,
Palestra Editores, Lima, 2003
VAELLO
ESQUERDO
Esperanza Introduccin al
derecho penal, Publicaciones
de la Universidad de Alicante,
Alicante, 2002
V, N 9, Mediterrnea,
Crdoba, 2005
131
132
133
134
RESUMEN: El presente tema titulado, transgresin del principio de imparcialidad por parte del
Juez del Investigacin Preparatoria en los procesos sobre incumplimiento de obligacin
alimentaria en la Provincia de Sechura, trata de llamar la atencin y, consecuentemente, invitar
a la reflexin, sobre uno de los aspectos ms importantes del nuevo modelo procesal penal, como
es el principio de imparcialidad, centrndonos en escudriar, sobre los casos de incumplimiento
de obligacin alimentaria en la Provincia de Sechura . En ese contexto, sabido es por todos que la
imparcialidad del juez se manifiesta como una expresin del Derecho Humano al debido proceso,
tal es la importancia que ha sido acogido, por ejemplo, en la Declaracin Universal de los
Derechos Humanos, que seala: Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad,
a ser oda pblicamente y con justicia por un tribunal independiente e imparcial, mientras que la
Corte Interamericana de Derechos Humanos precisa, que es una garanta fundamental del debido
proceso, con la que se pretende asegurar la objetividad del juzgado. En nuestro mbito, el Tribunal
Constitucional ha reconocido que, el derecho al juez imparcial es un derecho fundamental implcito
que se fundamenta a partir del principio de dignidad humana y del modelo de estado democrtico
de nuestro Estado, siendo una expresin del debido proceso. En esta lnea, pretendemos demostrar,
a travs de la presente investigacin, si el Juez de Investigacin Preparatoria de Sechura -aplicable
a otros Juzgados en nuestros pas en la misma situacin-, cuando intervienen en la va penal en un
proceso de incumplimiento de obligacin alimentaria como Juez de Garanta, no vulnera el
principio de imparcialidad, habida cuenta que este mismo juez ya conoci sobre este caso, cuando
realiz funciones de Juez de Paz Letrado, y emiti oportunamente sentencia de alimentos contra el
ahora acusado, en un proceso de alimentos previo, en pocas palabras, ya se habra
contaminado.
PALABRAS CLAVES: Principio de imparcialidad, incumplimiento de obligacin alimentaria,
Juez de Investigacin Preparatoria.
ABSTRACT: This item entitled, "transgression of the principle of impartiality by the judge of
preliminary investigation in proceedings on breach of maintenance obligation in the Province of
Sechura," seeks to draw attention and, consequently, invite reflection on one of the most important
aspects of the new model of criminal procedure, as is the "principle of impartiality", focusing on
scrutinizing, on breaches of maintenance obligation in the Province of Sechura. In this context, it
135
is known to all that the impartiality of the judge is manifested as an expression of the human right
to due process, such is the importance that has been welcomed, for example, in the Universal
Declaration of Human Rights, which states: " Everyone is entitled in full equality to a fair and
public hearing justice by an independent and impartial tribunal ", while the Inter-American Court
of Human Rights accurate, which is a fundamental guarantee of due process, which is intended
ensure the objectivity of the court. In our area, the Constitutional Court has recognized that the
right to fair trial is a fundamental right that is implied based from the principle of human dignity
and democratic state model of our state, being an expression of due process. In this line, we intend
to demonstrate, through this investigation, if the preliminary investigation judge of Sechura applicable other courts in our country in the same situation, when involved in criminal
proceedings in a process of breach of maintenance obligation as "Judge Guarantee" does not
infringe the principle of impartiality, given that the same judge and learned about this case, but it
fell functions Magistrate Counsel, and promptly issued a ruling of food against the now accused
in a process Previous food, in short, would have already "contaminated".
KEYWORDS: Principle of impartiality, breach of
I.
INTRODUCCION.-
136
acusaciones de la Fiscala y de la
Polica,
funciones
que,
de
conformidad con nuestro sistema
democrtico, de manera imparcial;
imparcialidad que constituye una
garanta fundamental del debido
proceso, esto es, se enuncia como
exigencia derivada del debido
proceso con la finalidad de asegurar la
mayor objetividad posible frente al
caso materia de juzgamiento,
debiendo el juzgador evitar toda
conducta que ponga en riesgo el
cumplimiento de tal obligacin. No
obstante, y a pesar del gran cambio
que supuso el Decreto Legislativo N
957, hoy en da an subsisten ciertas
prcticas que afectan la imparcialidad
del juzgador, especficamente de
segunda instancia en la apelacin de
la sentencia cuando dicho juez ha
conocido previamente la apelacin de
prisin preventiva. Desde esta
perspectiva se va a centrar el
desarrollo del presente artculo.
II.
GENERALIDADES.-
137
Artculo
carcter.172
As pues, la
imparcialidad del juez se manifiesta
como una expresin del derecho
humano al debido proceso. Y desde
esa perspectiva, son los instrumentos
jurdicos
y
los
tribunales
supranacionales
los
que
han
reconocido que la imparcialidad
jurisdiccional se enuncia como
exigencia derivada del debido
proceso con el nimo de asegurar la
mayor objetividad posible frente al
caso que se pone a disposicin para el
juzgamiento.
La
Declaracin
Universal de los derechos humanos,
por su lado, expone: Toda persona
tiene derecho, en condiciones de
plena igualdad, a ser oda
pblicamente y con justicia por un
tribunal independiente e imparcial,
para la determinacin de sus
derechos y obligaciones o para el
examen de cualquier acusacin
contra ella en materia penal,
mientras que la Corte Interamericana
de Derechos Humanos precisa que es
una garanta fundamental del debido
proceso, con la que se pretende
asegurar la objetividad del juzgador,
por un lado, y de otro, inspirar la
confianza necesaria de las partes, la
que ha de extenderse a los ciudadanos
de una comunidad democrtica.
172
138
139
materialidad
peticin.
que
justifique
la
140
III.
CONCEPTO.-
141
142
143
Artculo
144
145
IV.
CONCLUSIN.-
V.
BIBLIOGRAFA.
AGUILO
REGLA,
JOSEPH; Independencia
e imparcialidad de los
jueces y argumentacin
jurdica; Madrid, 1997.
CAFFERATA NORES,
JOSE; Garantas
y
sistema constitucional;
Revista de derecho penal;
Rubinzal-culzoni; Santa
Fe, 2002.
CASTILLO CORDOVA,
Luis;
El
derecho
fundamental al juez
imparcial: influencias de
la jurisprudencia del
TEDH sobre la del
Tribunal Constitucional
Espaol; Anuario de
derechos constitucional
latinoamericano; 2007.
CLARIA
OLMEDO,
Jorge
A.;
Derecho
Procesal,
Conceptos
fundamentales;
Editorial Depahna, Torno
I; Buenos Aires, 1988.
CUBAS VILLANUEVA,
Vctor;
DOIG DAZ,
Yolanda;
QUISPE
FARFN, Fany; El
nuevo proceso penal,
Estudios fundamentales;
Palestra; Lima, 2005.
MONTERO
AROCA,
Juan;
Derecho
Jurisdiccional; Tomo I;
Tirant Le Blanc; Madrid,
2003.
NOLASCO
VALENZUELA, JOSE
ANTONIO; El juez
penal; Ara Editores;
Lima, 2012.
OR
GUARDIA,
Arsenio; Manual de
Derecho procesal penal;
Ed. Alternativas, segunda
edicin; Lima, 1999.
RAMIREZ
GOMEZ,
JOSE
FERNANDO;
Principios
Constitucionales
del
Derecho Procesal; Sefial
Editora; Medelln, 2004.
ROSAS
YATACO,
JORGE; Manual de
Derecho Procesal Penal;
Ed. Grijley; Lima, 2003.
VALDECABRES
ORTIZ,
MARIA
ISABEL; Imparcialidad
del juez y medios de
comunicacin;
Ed.
Tiranch
lo
Blanch;
Valencia.
147
148
149
150
ES RESPONSABLE PENALMENTE LA
PERSONA JURIDICA EN EL PERU
151
152
ES RESPONSABLE PENALMENTE LA
PERSONA JURIDICA EN EL PERU
I. RESUMEN:
El presente ensayo se presenta el debate sobre si la persona jurdica puede cometer ilcitos
penales, ya sea porque sus actos no constituyen accin o porque no pueden ser imputables
de la misma manera que las personas naturales, para lo cual se ha diseado el siguiente
esquema de trabajo, en primer lugar se desarrolla una breve evolucin del tema, en
segundo lugar se expone la posicin adoptada sobre el planteamiento en cuestin, y en un
tercer lugar, como se desarrolla este tema en el Per.
II. PALABRAS CLAVES:
Persona jurdica, globalizacin, responsabilidad penal, dogmatica penal.
I. SUMMARY :
This paper the debate about whether the juridical person may commit criminal acts , either
because their actions do not constitute action or because they can not be chargeable in the
same way that individuals , for which it is intended presents the following scheme work ,
first a brief evolution of the topic , secondly the position taken on the approach in question
is exposed is developed , and in third place , as this issue develops in Peru.
II . KEYWORDS:
Legal person , globalization , criminal liability, criminal dogma
III.
INTRODUCCION:
a globalizacin de los
mercados, la liberacin de
los movimientos de capital y
desregulacin bancaria, la revolucin
tecnolgica, entre otros, ha generado
que los lmites de la sociedad se
incrementen, y con ello que, el poder
189 Nieto Martn, Adn. Responsabilidad penal de las personas
153
IV.
b) Normativamente: se trata
nicamente de un centro de
imputacin de normas con
existencia dentro del marco
legal.
Existen dos posiciones acerca
de la naturaleza jurdica de la
persona colectiva191 .
1.- De la primera posicin, se
tiene que en el siglo XIX
Savigny sostuvo que la
persona jurdica es una ficcin
jurdica la que se encuentra
dotada de una capacidad
artificial,
dicha
contraposicin a lo que
consideramos como persona
ES
RESPONSABLE
PENALMENTE
LA
PERSONA JURIDICA EN
EL PERU
154
post
155
156
En la doctrina anglosajona y
holandesa se afirma que se equipara la
actuacin criminal del rgano
representante de la empresa, siempre
una persona fsica, con la de la
empresa193. Esta construccin terica
recibe el nombre de doctrina de la
identificacin.
La doctrina de la identificacin:
Justifica el castigo de la empresa por
la actuacin de sus empleados.
Tiedemann sostiene que las personas
jurdicas, al igual que las fsicas, son
tambin destinatarias directas de las
normas de conducta, es decir
mandatos y prohibiciones y que el
derecho positivo parte de ello. Las
personas jurdicas tienen capacidad
de accin y, por ello, pueden ser
destinatarias de las normas de
conducta, y si el legislador dirige las
normas a las personas jurdicas es
porque ellas tambin pueden producir
los efectos exigidos por la norma, es
decir, pueden producir acciones u
omisiones194.
Este autor resuelve el tema de la
culpabilidad de la empresa mediante
el concepto deficiencia en la
organizacin,
es
decir
una
vulneracin al deber de organizarse
correctamente, contrario a sus
Tiedemann, Klaus. Ob. Cit. Pg. 103 no es casualidad
que en el mundo anglosajn se haya 7 comenzado a admitir la
responsabilidad penal de las personas jurdicas y de las
asociaciones en el campo de los delitos de omisin y los delitos
imprudentes porque aqu no cuenta, o no cuenta totalmente, la
accin fsica sino lo que importa es la violacin de las medidas
y expectativas normativas para imputar un resultado nocivo a
una persona natural.
194
obligaciones
vigilancia195.
de
control
A Tiedemann se le critica
fundamentalmente porque propone
un criterio de culpabilidad por hecho
ajeno. Este responde a dicha crtica
sealando que en realidad la persona
jurdica responde por un hecho
propio, o sea, por un hecho que
tambin es suyo, al igual que sucede
por ejemplo en el supuesto del
coautor o del autor mediato, a quien
se le imputa hechos no realizados por
l mismo sino por otro coautor o por
el instrumento. El defecto de la
organizacin de la empresa, es decir,
la omisin de la adopcin de medidas
de precaucin para evitar la comisin
de delitos en el ejercicio de la
actividad de la empresa, sera el
hecho
fundamentador
de
la
culpabilidad de la propia persona
jurdica. Las medidas de precaucin
que
se
infringen
son,
respectivamente, medidas de deberes
de vigilancia, control, y organizacin,
que obligan a la misma agrupacin,
como tal, siendo por todo ello que la
lesin de tales deberes es lesin de
deberes de organizacin y, en
consecuencia, no son propios de la
persona jurdica. En Espaa dicha
Tiedemann, Klaus. Ob. Cit. Pg. 105-108. La falta de
organizacin como fundamento, segn el autor ha 8
encontrado consenso en la doctrina alemana con OTTO,
espaola ZUGALDIA y suiza con Hurtado Pozo. debe ser
de la propia persona jurdica el organizarse correctamente, y
no debera como pretende SHUNEMANN recaer este deber en
las personas. Jos Hurtado Pozo en Responsabilidad Penal
de la empresa en el Derecho Penal Suizo. Artculo publicado
en
la
pgina
web:
http://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/anuario/an_1996_09.p
d
196 Nieto Martn, Adn. Ob. Cit. pg. 13.
195
157
158
159
203
160
161
La gravedad del
punible realizado.
hecho
El fiscal provincial ha de
incluir en su denuncia
formalizada
o
en
un
requerimiento fundamentado
en el curso de la etapa de
instruccin a las personas
jurdicas involucradas en el
hecho punible imputado,
incorporando en lo procedente
los datos y contenidos a que
alude el artculo 91.1 del
Cdigo
Procesal
Penal,
necesarios
para
su
identificacin y el juicio de
imputacin correspondiente a
cargo del juez penal.
La
persona
jurdica
denunciada
debe
ser
comprendida en el auto de
apertura de instruccin o en
un auto ampliatorio o
complementario en condicin
de sujeto pasivo imputado. En
esta resolucin, que deber
notificrsele a la citada
persona jurdica, el juez penal
dispondr que ella designe un
apoderado judicial en iguales
trminos que los referidos en
el artculo 92 del Cdigo
Procesal Penal.
163
CONCLUSIONES:
VI.
RECOMENDACIONES:
1. En
la
bsqueda
de
mecanismos ms idneos para
atribuir la responsabilidad
penal de las personas
jurdicas, se debe redisear la
poltica criminal al respecto,
de tal forma que se redisee
las cuestiones jurdicas (la
accin y la culpabilidad).
2. En la sociedad actual es
imperante concebir a las
personas jurdicas o los entes
colectivos como sujetos
sometidos
al
Derecho
sancionador
(penal
administrativo), por cuanto la
empresa es un actor sin el cual
la actividad mercantil no se
puede llevar a cabo, y
justamente en el Derecho
penal econmico- actual
muchas de las conductas
tipificadas como delitos
tienen como autor a las
empresas.
3. Teniendo en cuenta que la
empresa no solo es un posible
autor de delitos econmicos, sino muchas veces la
perjudicada por la realizacin
de delitos llevados a cabo por
directivos o empleados desde
la empresa que solo persiguen
efectiva, proporcionada
disuasoria.
VII.
BIBLIOGRAFA:
1. Bacigalupo,
Silvina.
Responsabilidad penal
de las personas jurdicas.
Editorial Hammurabi SRL
Buenos Aires. Julio.,
2001,
Cdigo
penal
peruano de 1991.
2. Espinoza Espinoza, Juan.
Derecho
de
las
personas.
Editorial
Huallaga. Tercera edicin.
Lima 2001.
3. Fernndez
Sessarego,
Carlos. Derecho de las
personas Exposicin de
motivos y comentarios al
libro primero de Cdigo
Civil peruano. Editorial
GRIJLEY.
Octava
edicin. Lima 2001 pg.
181-182
4. Garca Cavero, Percy.
Las medidas aplicables a
las personas jurdicas en el
proceso penal peruano
artculo publicado en
Revista de Derecho,
Universidad de Piura. Vol.
7- 2006. Pgina Web:
http://www.unifr.ch/ddp1/
derechopenal/articulos/a_
20080521_81.pdf
165
5. Hurtado
Pozo,
Jos.
Responsabilidad penal
de las personas jurdicas.
Artculo publicado la web
http://www.unifr.ch/ddp1/
derechopenal/anuario/an_
1996_09.pdf.
6. Jakobs,
Gnther.
Dogmatica de derecho
penal y configuracin
normativa de la sociedad
recopilacin del profesor
Jacobo Lpez Barja de
Quiroga.
Editorial
THOMSON-CIVITAS.
Primera edicin. Madrid
2004
7. Nieto Martn, Adn.
Responsabilidad penal
de las personas jurdicas.
Resumen
de
la
monografa
La
responsabilidad penal de
las personas jurdicas: un
modelo
legislativo.
Iustel. Madrid. 2008 pg.
1-2.
8. Tiedemann,
Klaus.
Derecho penal y nuevas
formas de criminalidad.
(Traducido por el profesor
Manuel Abanto Vsquez)
Editorial
GRIJLEY.
Segunda edicin. Lima
2001.
166
167
168
RESUMEN: Nuestro pas, al igual que muchos pases del mundo, ha atravesado por una serie de
problemas a lo largo de su historia, pudiendo citarse la esclavitud, el racismo, el terrorismo, la
trata de personas, entre otros, siendo que hoy en da una problemtica que afecta las estructuras
mismas del Estado, se encuentra constituida por la tan conocida corrupcin, la misma que se halla
presente en todos los niveles y estratos sociales, atentando contra los intereses propios de la nacin,
mas aun si se tiene en cuenta que en la actualidad dicho fenmeno toma grados de importancia
significativos, en la medida en que son los propios funcionarios y servidores pblicos de diferentes
jerarquas los que han estado directamente vinculados con actos de corrupcin, existiendo en
nuestra sociedad un consenso generalizado respecto de los efectos catastrficos que tal fenmeno
produce en la esfera de la administracin pblica. Dentro de los tan diversos actos de corrupcin
en los que incurren los funcionarios pblicos, encontramos tipificado en el artculo 393 del Cdigo
Penal el denominado cohecho pasivo propio, el cual ser materia de estudio en el presente ensayo.
PALABRAS CLAVES: Delito, cohecho pasivo propio, funcionario pblico, corrupcin,
Administracin Pblica, Cdigo Penal, artculo 393
SUMMARY: Our country, like many countries, has undergone a series of problems throughout its
history, can be cited slavery, racism, terrorism, trafficking in persons, among others, being that
now day a problem that affects the structures of the State, is constituted by the well-known
corruption, the same that is present at all levels and social strata, undermining the specific interests
of the nation, but also taking into account that today this phenomenon takes significant degrees of
importance, to the extent that officials are public servants themselves and different hierarchies that
have been directly linked with corruption, in our society there is a general consensus regarding the
catastrophic effects that this phenomenon occurs in the field of public administration. Among the
various acts of corruption as they incur public officials are defined in Article 393 of the Criminal
Code itself the so-called passive bribery, which will be the subject of study in this essay.
KEY WORDS: Crime , passive bribery itself, public official corruption , Public Administration ,
Criminal Code , Article 393
169
I.
INTRODUCCIN.-
QUE
ES
CORRUPCION.-
LA
209
206
En
definitiva,
teniendo
en
consideracin
los
conceptos
adoptados,
podemos
concluir
afirmando que la corrupcin es un
fenmeno caracterizado, crimen
organizado, transferencia de activos
de origen ilcito, etc.
III.
DEFINICION
FUNCIONARIO
PUBLICO.-
DE
171
213Artculo
214Aprobada
4.
172
en el Captulo II de la presente
Convencin, podr entenderse por
funcionario pblico toda persona
que desempee una funcin pblica o
preste un servicio.
Como puede observarse, en todos los
conceptos ofrecidos tanto por la
doctrina como por la legislacin, con
el trmino funcionario pblico se
hace alusin a uno de los actores de
mayor importancia dentro de la
estructura burocrtica estatal de un
pas,
elegida
por
autoridad
competente o mediante cualquier
forma legtima a efectos de que ejerza
funciones en alguna institucin u
organismo del Estado.
IV.
MANIFESTACIONES DE
LA CORRUPCION DE
FUNCIONARIOS
PUBLICOS.-
- Concusin; cuando el
funcionario o servidor
pblico, abusando de su
cargo, obliga o induce a
una persona a dar o
prometer indebidamente,
para s o para otro, un bien
o
un
patrimonial.
beneficio
- Soborno; cuando un
ciudadano
o
una
organizacin
entrega,
directa o indirectamente, a
un funcionario o servidor
pblico,
determinada
cantidad de dinero, con el
propsito de que obtenga
una respuesta favorable a
un trmite o solicitud,
independientemente
si
cumpli o no con los
requisitos
legales
establecidos. Por tanto,
constituye delito cuando
el funcionario o servidor
pblico acepta o exige una
cantidad de dinero para
concretar una accin u
omitirla.
- Cobros indebidos; cuando
el funcionario o servidor
pblico que, abusando de
su cargo, exige o hace
pagar
o
entregar
contribuciones
o
emolumentos no debidos
o en cantidad que excede a
la tarifa legal.
- Peculado;
es
la
apropiacin ilegal, para s
o para otro, de los bienes
del Estado por parte del
funcionario o servidor
pblico que los administra
173
Ensayo
favorecer
determinada
causa u organizacin.
- Colusin; es la asociacin
delictiva que funcionarios
o servidores pblicos
realizan con contratistas,
proveedores
y
arrendadores, en cualquier
etapa de las modalidades
de
adquisicin
o
contratacin pblica de
bienes, obras o servicios,
concesiones o cualquier
operacin a cargo del
Estado, con el propsito
de obtener recursos y
beneficios ilcitos, a travs
de concursos amaados o
sin
realizar
las
adjudicaciones directas, a
pesar de que as lo indique
la ley o normatividad
correspondiente.
- Fraude;
cuando
el
funcionario o servidor
pblico vende o hace uso
ilegal de bienes del
gobierno que le han sido
confiados
para
su
administracin.
- Trfico de influencias;
cuando un funcionario o
servidor pblico utiliza su
cargo o sus nexos con
funcionarios o integrantes
de los poderes ejecutivo,
legislativo o judicial, para
obtener un beneficio
personal o familiar, o para
174
- Enriquecimiento ilcito;
cuando el funcionario o
servidor
pblico,
abusando de su cargo,
incrementa ilcitamente su
patrimonio respecto de sus
ingresos legtimos, es
decir, el aumento del
patrimonio
o
gasto
econmico personal del
funcionario o servidor
pblico es notoriamente
superior
al
que
normalmente haya podido
tener en virtud de sus
sueldos o emolumentos
percibidos.
solicita,
directa
o
indirectamente,
a
sabiendas que se realiza
con la finalidad de influir
o decidir en algn asunto
sometido
a
su
conocimiento
o
competencia.
- Cohecho activo genrico;
se presenta cuando una
persona, bajo cualquier
modalidad, ofrece, da o
promete a un funcionario
o
servidor
pblico
donativo,
promesa,
ventaja o beneficio para
que realice actos en
violacin
de
sus
obligaciones o para que
realice u omita actos
propios de su cargo o
empleo, sin faltar a su
obligacin.
- Cohecho
activo
especfico; cuando una
persona, bajo cualquier
modalidad ofrece, da o
promete donativo, ventaja
o
beneficio
a
un
magistrado, fiscal, perito,
rbitro, miembro del
Tribunal Administrativo o
anlogo con el objeto de
influir en la decisin de un
asunto sometido a su
conocimiento
o
competencia.
V.
GENERALIDADES
SOBRE EL DELITO DE
COHECHO.-
175
217
216
176
VI.
EL
DELITO
DE
COHECHO
PASIVO
PROPIO
EN
EL
ORDENAMIENTO
JURIDICO
PENAL
PERUANO.-
1.
177
se expresa en la necesidad de
asegurar un marco ideal
caracterizado por la ausencia
de interferencias en la adopcin
de las decisiones pblicas.
Ambos aspectos del bien
jurdico son merecedores de
proteccin penal toda vez que
sufren menoscabo cuando los
funcionarios y/ o servidores
pblicos infringen sus deberes
por
alguna
retribucin
pecuniaria o de cualquier otro
tipo.
2.
3.
178
o no patrimoniales presentes o
futuras,
para
obtener
prestaciones ilcitas. 2. Recibe:
Aqu el funcionario o servidor
pblico directamente incorpora
el medio corruptor a su
patrimonio, no requiriendo para
su configuracin el poder de
disposicin del mismo. 3.
Solicita: Es el acto de pedir,
pretender o requerir la entrega
de una ventaja, beneficio o
promesa de entrega ilcita, para
realizar u omitir un acto en
ejercicio de su cargo, violando
sus obligaciones o faltando a
ellas; para este tipo de accin en
el delito solo basta que el agente
solicite. 4. Condiciona: Se
entiende por el requerimiento
imperioso
mediante
el
forzamiento indebido de la
voluntad del agraviado.
En cuanto a las frmulas
corruptoras, el tipo penal
contempla las siguientes:
-
4.
Promesa.Ofrecimiento
hecho al funcionario o
servidor
pblico
de
efectuar la entrega de un
donativo o la concesin de
ventaja o beneficio, la cual
debe reunir caracteres de
seriedad y posibilidad. Es
por ello que no ingresan en
este campo las promesas
imposibles de cumplir de
contenido fantstico, as
como las promesas vagas e
imprecisas, las simuladas y
carentes
de
fuerza
motivadora.
Beneficio.- Es el provecho
o
utilidad
personal
obtenida de modo ilcito
por el agente.
Comportamientos tpicos.-
179
- Condiciona su conducta
funcional derivada del cargo o
empleo a la entrega o prensa de
donativo o ventaja: El funcionario
o servidor somete a precio sus deberes
funcionales o de servicio que se haya
obligado a realizar, de modo que si el
afectado cumple con la condicin
puesta el agente ejercer recin sus
funciones. Se perfecciona con el
simple acto de condicionar o hacer
depender la funcin o el acto de
servicio de la entrega o promesa de
donativo o ventaja para el servidor o
funcionario pblico.
5.
180
Consumacin.- De simple
Actividad y Peligro: Cuando el
agente
acepta
donativo,
promesa o cualquier otra
ventaja o beneficio para realizar
un acto u omisin en violacin
de sus obligaciones, se consuma
con
la
complacencia
(aceptacin) del funcionario o
servidor pblico. Delito de
Resultado: Cuando el agente
recibe el donativo, promesa o
cualquier otra ventaja o
beneficio para realizar un acto u
omisin en violacin de sus
obligaciones. En este caso para
la consumacin se hace
necesaria la entrega y toma del
donativo o del aprovechamiento
del agente de la concesin de la
ventaja. De Simple Actividad:
Cuando el agente solicita
donativo, promesa o cualquier
otra ventaja o beneficio para
realizar un acto u omisin en
violacin de sus obligaciones o
a consecuencia de haber faltado
a ellas, se consuma con el acto
de solicitar, no importando la
complacencia o negativa del
destinatario.
De
Simple
Actividad: Cuando el agente
condiciona
su
conducta
funcional derivada del cargo o
empleo a la entrega o promesa
de donativo o cualquier otra
ventaja o beneficio.
7.
8.
VII.
CONCLUSIONES.-
nuestros
das,
pudiendo
ser
considerada como una enfermedad
que perjudica la legitimidad de las
instituciones pblicas, atenta contra la
sociedad, el orden moral y la justicia,
as como contra el desarrollo integral
de los pueblos, constituyendo un
problema complejo relacionado con
el mal funcionamiento del Estado,
afectando, como se ha visto, el
correcto y normal funcionamiento de
la Administracin Pblica, as como
al carcter pblico de la funcin,
dando lugar a que la ciudadana en
general tenga la idea de que dicha
funcin se vende al mejor postor y,
consecuentemente,
genera
desconfianza en la labor ejercida por
las diversas entidades pblicas, ello
pese a
las diversas medidas
adoptadas para enfrentar, prevenir e
intentar erradicar dicho problema,
siendo los resultados bastante
desalentadores.
Asimismo,
el
fenmeno bajo comento tiene
diversas maneras de manifestarse y en
diversos mbitos de actuacin,
presentndose con ms fuerza en el
mbito pblico, en donde cobra vital
importancia el denominado cohecho
pasivo propio, delito que se encuentra
tipificado en el artculo 393 del
Cdigo Penal, que atenta contra la
Administracin Pblica y constituye
un acto bilateral que afecta la rectitud
y el buen proceder que debe
caracterizar a todo funcionario o
servidor pblico, exigibles en el
cumplimiento de sus funciones.
VIII.
RECOMENDACIONES.-
181
de
docentes
reconocidos.
-
IX.
debidamente
revisada;
Ed.
Bogot 1993.
Temis;
CASAS
BARQUERO,
ENRIQUE;
Observaciones tcnicojurdicas
sobre
la
incriminacin del cohecho
en el Cdigo Penal
Espaol;
en
Documentacin Jurdica
N 19, 1978.
CATALN
SENDER;
Los delitos cometidos por
autoridades y funcionarios
pblicos en el nuevo
Cdigo Penal (doctrina y
jurisprudencia);
Ed.
Bayer
Hnos.
S.A.;
Barcelona 1999.
CDIGO PENAL; Jurista
Editores; Lima Agosto
2014.
CUBILLO,
CARLOS;
La corrupcin en la vida
pblica; Madrid, 2001.
CHIRINOS
SOTO,
Francisco;
Derecho
Penal,
ComentadoConcordado-AnotadoSumilladoJurisprudencia; Editorial
Rodhas; Tercera edicin;
Lima, 2007.
GRONDONA,
MARIANO;
La
Corrupcin; Ed. Planeta;
Buenos Aires, 1993.
183
Ensayo
HURTADO
POZO,
JOS; Corrupcin: el caso
peruano, en Pena y
Estado. Corrupcin de
funcionarios
pblicos,
Buenos Aires, 1995.
MALEN SAA, JORGE;
La corrupcin, aspectos
ticos, polticos, jurdicos y
filosficos;
Editorial
Gedisa; Ao 2003.
REATEGUI SANCHEZ,
JAMES: Derecho Penal.
Parte Especial; Editorial
Jurista Editores; Primera
Edicin; Lima, 2009.
SAYAGUS LASO, E.;
Tratado
de
Derecho
Administrativo; 9. ed.;
Montevideo 2010.
VALEIJE
LVAREZ,
INMACULADA;
El
tratamiento penal de la
corrupcin del funcionario:
el delito de cohecho;
Editorial Edersa; Madrid
1995.
VARGAS
ROJAS,
FIDEL; Delitos contra la
administracin pblica;
Ed. Grijley; Lima, 2007.
WILLS
HERRERA,
EDUARDO; Autonoma
local, descentralizacin y
corrupcin en Colombia.
La
corrupcin
en
Colombia; Memorias del
184
Seminario Corrupcin y
Descentralizacin; Red de
Solidaridad; Bogot, 1997.
Real Academia Espaola,
Diccionario de la Lengua
Espaola. Disponible en:
www.rae.es
EL PRINCIPIO DE
RESOCIALIZACIN DEL REO Y LA
INEFICACIA EN LA EJECUCIN DE
LAS PENAS LIMITATIVAS DE
DERECHOS
185
186
RESUMEN:
En la actualidad, los operadores del Derecho Penal policas, abogados, fiscales, jueces- y
ciudadana en general somos testigos de la constatacin de la crisis del sistema penitenciario en
nuestra sociedad, pues el incremento de la delincuencia y la criminalidad, as como la carencia
de recursos econmicos del Estado para enfrentar este fenmeno, el hacinamiento carcelario, y
la escaza efectividad de la ejecucin de la pena privativa de libertad -efectiva o condicional- como
medio de resocializacin, llevan a que en el presente ensayo se formulen soluciones prcticas y
realistas a travs de la utilizacin e imposicin por parte de los jueces de penas limitativas de
derechos alternativas a la pena privativa de la libertad -efectiva y condicional- y que ya contiene
nuestro Cdigo Penal de 1991.
En ese contexto, en el presente ensayo se revalora a la pena de prestacin de servicios a la
comunidad como una de las mejores alternativas a las penas clsicas la privacin de la libertad, a ser aplicada o impuesta a las personas quienes hayan cometido hechos delictivos o faltas y
trasgresiones a la ley penal que no revisten mayor gravedad, evitndose la estigmatizacin que
produce la prisin al penado o condenado, as como porque evita el incumplimiento de las reglas
de conductas impuestas y la generacin de casos de corruptela y trmites onerosos, en el caso de
penas privativas de la libertad suspendida.
II.
PALABRAS CLAVES:
Pena, funcin de la pena, teora absoluta, teora relativa, teora mixta, estado social y democrtico
de derecho, resocializacin, pena limitativa de derechos, prestacin de servicios a la comunidad,
establecimiento penitenciario.
SUMMARY:
Currently, operators of Criminal Law-police, lawyers, prosecutors, judges-and the general public
are witnessing the realization of the crisis in the prison system in our society, as the increase in
crime and criminality and the lack of financial resources of the state to address this phenomenon,
prison overcrowding, and the data were limited effectiveness of the execution of the sentence of efectiva or conditionally released as a means of rehabilitation, leading to this essay that practical
solutions are formulated and realistic through the use and imposition of penalties restrictive
judges alternatives rights to deprivation of liberty and conditionally -efectiva and our Criminal
Code already contains 1991.
In this context, the present essay is revalued to the penalty of rendering community service as one
of the best alternatives to the classic sentences - deprivation of liberty, to be applied or imposed
187
on persons who have committed acts criminal offenses and transgressions or criminal law that are
more serious, avoiding the stigma that produces the convict prison or convicted, as well as because
it avoids breaking the rules of conduct imposed and a corruption case generation and burdensome
procedures, in the case of deprivation of liberty suspended.
II . KEYWORDS:
Penalty , penalty function , absolute theory , theory relative mixed theory , social and democratic
state of law, resocialization , limited rights penalty , providing community services , correctional
facility .
III.
INTRODUCCION:
188
problemtica
surgen
nuevas
propuestas
de
aplicacin
y
cumplimiento de la pena como
respuesta de solucin a dicha
problemtica.
En base a lo anteriormente expuesto,
en el presente ensayo se propone la
pena de prestacin de servicios a la
comunidad como la mejor alternativa
a la penas de privacin de la libertad,
proyectando que podra ser aplicada
o impuesta a las personas quienes
hayan cometido hechos delictivos o
faltas y trasgresiones a la ley penal
que no revisten mayor gravedad,
evitndose la estigmatizacin que
produce la prisin al condenado,
consiguiendo as cumplir con el
ansiado fin resocializador que tiene el
Estado por orden constitucional.
IV.
La pena privativa de
libertad efectiva y las
penas limitativas de
derechos:
189
Artculo
Ensayo
190
191
192
introduccin en la sociedad de un
condenado en las mismas condiciones
que el resto de ciudadanos. En
cambio la rehabilitacin expresa ms
un resultado jurdico, esto es, un
cambio en el estatus jurdico del
ciudadano que obtiene su libertad. En
ese sentido, por rehabilitacin se
entiende la recuperacin, por parte del
ciudadano que ha cumplido su
condena, de todos sus derechos en
igualdad de condiciones que los
dems ciudadanos.243
despenalizadora
que
legislador nacional.
gui
al
4.5 La Resocializacin:
La legislacin nacional dispone que
la pena es multifuncional: preventiva,
retributiva,
protectora,
y
de
reinsercin social, siendo esta ltima
la funcin primordial, por cuanto es
por medio de ella que se materializa,
la definicin del Estado Peruano
como Estado Social Democrtico de
Derecho y el principio de la dignidad
humana, una de las piedras angulares
de la Constitucin Poltica de 1993.
4.6 Tratamiento de la pena en el
Cdigo Penal de 1991:
Uno de los principales rasgos
caractersticos del proceso de reforma
penal que tuvo lugar en el Per entre
1984 y 1991, fue la clara vocacin
Montoya, Yvn, comentando a Urias Martnez, Joaqun. En
El Valor constitucional del mandato de resocializacin.
Revista Espaola de Derecho Constitucional. Ao 21. Nm.
63. Setiembre-Diciembre 2001.
244 Vease en la Exposicin de Motivos del Cdigo Penal de
1991, en el apartado Las penas.
245 Aplicacin de penas "Artculo 32.- Las penas limitativas
de derechos previstas en los dos primeros incisos del artculo
31 se aplican como autnomas cuando estn especficamente
sealadas para cada delito y tambin como sustitutivas o
243
1. Sustitucin
de
penas
privativas de libertad.
2. Conversin
de
penas
privativas de libertad.
3. Suspensin de la ejecucin de
la pena.
4. Reserva
del
fallo
condenatorio.
5. Exencin de pena.
Al respecto debemos sealar, que
nuestro Cdigo Penal regula la
sustitucin de penas privativas de la
libertad en los art. 32245 y 33246 del
Cdigo Penal, y como puede
apreciarse, la sustitucin de penas es
una alternativa que la ley deja al
arbitrio judicial, es decir, a lo que el
juez considere, en atencin a la pena
conminada para el delito y las
alternativas de la pena privativa de libertad, cuando la sancin
sustituida a criterio del Juez no sea superior a cuatro aos."
246 Duracin de las penas limitativas de derechos como
penas sustitutas Artculo 33.- La duracin de las penas de
prestacin de servicios a la comunidad y limitativa de das
libres se fijar, cuando se apliquen como sustitutivas de la
pena privativa de libertad, de acuerdo con las equivalencias
establecidas en el artculo 52.
193
Artculo
Ensayo
194
195
Artculo
Ensayo
196
254
197
Artculo
Ensayo
2. La imposicin de penas
limitativas de derechos, como
la prestacin de servicios a la
comunidad, ha carecido de
eficacia por no contar de
mecanismos
eficaces
y
coercitivos que factibilicen su
ejecucin.
3. La experiencia criminolgica
demuestra que las penas de
encarcelamiento de corta
duracin
resultan
estigmatizadoras y negativas
para el condenado y en
consecuencia
contraproducentes al atentar
contra el principio de
humanidad de penas.
V.
CONCLUSIONES:
4. La prestacin de servicios a la
comunidad,
bien
puede
imponerse a favor de una sana
resocializacin del infractor
no peligroso y el provecho de
la sociedad.
5. La imposicin de penas
privativas
de
libertad
suspendida, en la prctica han
devenido en letra muerta,
dado que no existe un control
efectivo del cumplimiento de
las reglas de conducta
impuestas.
6. En el contexto antes descrito,
la prestacin de servicios a la
RECOMENDACIONES:
199
Artculo
Ensayo
VII.
BIBLIOGRAFA:
1. ABAD
CONTRERAS,
JORGE
GUSTAVO.
Alternativas a la prisin de
libertad clsica. Editorial
Jurdica Grijley, Lima, 2004.
2. BACIGALUPU, ENRIQUE.
Principios de derecho penal
parte general, 5 ed., Akal,
Madrid, 1998.
3. BERDUGO GOMEZ DE LA
TORRE,
IGNACIO/ARROYO
ZAPATERO, LUIS/FERRE
OLIVE,
JUANCARLOS/
SERRANO PIEDECASAS,
JOSE
RAMON/GARCIA
RIVAS,
NICOLAS,
Lecciones de derecho penal,
Parte
general,
Editorial
Praxis, Barcelona, 1999.
4. BUSTOS RAMIREZ, Manual
de derecho penal parte
general, Ariel, Barcelona,
1986
200
8. DICCIONARIO DE LA
LENGUA ESPAOLA. Real
Academia Espaola. Editorial
Espasa. 2001, p. 1719.
9. GARCIA PABLOS DE LA
MOLINA,
ANTONIO.
Derecho penal. Introduccin,
Servicio de Publicaciones de
la Facultad de Derecho de la
Universidad
Complutense,
Madrid, 2000.
10. GARCIA
VALDES,
CARLOS.
Alternativas
legales a la privacin de la
libertad. En derecho penal
parte general, Editora Jurdica
Grijley, Lima, 1995,
11. HASSEMER, Fundamentos
del derecho penal, trad. De
Francisco Muoz Conde y
Luis Arroyo Zapatero, Bosch,
Barcelona, 1984.
18. QUINTERO
OLIVARES,
GONZALO. Manual de
derecho penal. Parte general,
2 ed, Arazandi, Navarra,
2000.
19. PEA CABRERA, RAUL.
Tratado de derecho penal
parte general, Editorial San
Marcos, Lima 2000
20. ROXIN, Reflexiones sobre la
problemtica
de
la
imputacin en el derecho
penal, en Problemas bsicos
de derecho penal, 1976.
21. Sentencia
del
Tribunal
Constitucional de 21 de julio
de 2005, Exp. 0019-2005PI/TC, fundamento 30.
22. Sentencia
del
Tribunal
Constitucional N. 00102002-AI. F. 179 y 180.
23. ZAFFARONI,
EUGENIO
RAUL. Tratado de derecho
penal. Parte general, T. I,
Editar, Buenos Aires, 1999.
17. MUOZ
CONDE,
FRANCISCO, Derecho Penal
y control social. Citado en
Derecho penal parte general,
Edotora Jurdica Grijley,
Lima, 1995.
201
202
203
204
205
Artculo
Ensayo
206