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CONTESTAO
SALVADOR
2016
CONTESTAO
SALVADOR
2016
EXCELENTSSIMO SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA 7 VARA DOS
FEITOS DE CONSUMO DA COMARCA DE MARIANA/MG
PROCESSO N: 000757-46.2016.8.05.0001
CONTESTAO
termos de ao de indenizao por danos morais e materiais, proposta pelo autor para receber a
quantia de R$ 5.500,00 (cinco mil e quinhentos reais) referente a danos materiais e no determinou
valor suposta ofensa a sua honra e imagem que teria sofrido em decorrncia da propaganda
descrita pelo autor na inicial, alm de alegar j ter reservado 03 dirias em um Hotel na capital do
Estado, a fim de hospedar a sua famlia enquanto o referido servio fosse realizado, totalizando uma
perda de R$1.500,00 (hum mil e quinhentos reais), alm da incontestvel situao de
constrangimento e humilhao que esta famlia vivenciou.
O requerido manifestou surpresa ao ser citado, visto que toda a situao descrita na pea
vestibular totalmente desconhecida pela empresa e fora decorrente absolutamente da conduta
inesprovida do autor que, data venia, assinou um contrato com uma pessoa, no partcipe da
empresa r, alm de nem recordar o nome da suposta pessoa que lhe forneceu a prestao de
servio. Quanto ao folder assim descrito pelo autor, verifica-se que facilmente que no coaduna
com a logomarca da empresa, amplamente conhecida por toda cidade e como pode ser conferido no
site da contestante.
Por ser pessoa pblica e bastante conhecida no meio social, o autor se valeu de tal condio
e passou a transmitir informaes inverdicas sobre este estabelecimento. O autor teve a audcia de
alegar que o estabelecimento no considerou que ali havia uma famlia fortemente atingida pelo
Desastre Ambiental recente, amplamente noticiado. Entretanto, como era de esperar, os fatos foram
repassados de forma deturpadas, colocando o demandante como vtima de eventual negligncia por
parte da r, inclusive, vtima do despreparo e da arrogncia dos empregados do mesmo.
Pois bem, inegvel que tais notcias alm de fantasiosas, tiveram como nico motivo
diminuir a imagem deste estabelecimento, a fim de que perdesse a slida e firme credibilidade que
tem com seus clientes nestes mais de 20 anos atuando na cidade de Mariana-MG e regio. Apontada
sempre pela cidade como uma rede especializada em detetizao de anbimais penonhentos das
mais bem conceituadas entre o pblico-cliente, o requerido no apenas aguarda que os fatos
apontados na inicial sejam desconstiudos, atravs das provas a serem produzidas no momento
oportuno.
2. DAS PRELIMINARES
A prestao de servio pode ser conceituada como o contrato sinalagmtico pelo qual uma
das partes, denominado prestador, obriga-se a prestar servio outra, denominada dona do servio,
mediante remunerao.
No caso em questo, o Requerente no descumpriu sua obrigao estipulada no contrato.
Pois no houve nenhum contrato assim estipulado pela empresa.
Enuncia o art. 248, do Cdigo Civil Brasileiro:
Art. 248. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se- a
obrigao; se por culpa dele, responder por perdas e danos.
Desta forma podemos salienta que a Requerida agiu em conformidade com seu direito
previstos em lei, usando de sua boa f, pois est no pode cumprir algo que por ela no foi
estipulada, no entanto a requerida ainda tentou de todas as formas o dilogo, porm o mesmo j
estava decidido em propor a ao.
3. DA INPCIA DA INICIAL
O autor formula dois pedidos na pea exordial com indenizao por danos materiais no valor
R$ 5.500,00 e indenizao por danos morais que no estipula seu valor, tornando-se assim invlido
os pedidos.
Ocorre, entretanto, que o Cdigo de Processo Civil obriga ao autor da demanda que, ao
formular o pedido, informe os fatos e o direito correspondente, sob pena de considerar o pedido sem
fundamento, inepto. o que acontece.
O autor tambm no se pronunciou sobre audincia de conciliao ou de mediao na
petio inicial, que preenche os requisitos fundamentais na exordial, sendo assim a demandada
requer que esta seja indeferida nos termos do art. 330, inciso I, do NCPC.
4. DA DEFESA DE MRITO
possibilidade de vossa Excelncia no acolher o pedido de extino com amparo nas preliminares
processuais arguidas, sero demonstrada as razes de mrito, os motivos pelos quais os pedidos
merecem ser considerados improcedentes em todos os seus termos. Em verdade, nesta ocasio,
se aproveita para que os fatos sejam devidamente esclarecidos para melhor compreenso de Vossa
Excelncia.
Antes de adentrar ao mrito, vale ressaltar que a presente demanda dever ser EXTINTA
sem resoluo de mrito em relao ao requerente, com efeito, o pedido de mrito formulado pelo
autor se restringe nulidade contratual em razo de vcio vinculado, o que no houve entre as duas
partes e na fixao de indenizao por danos morais e materiais sugerido pelo autor porque,
segundo alega, adquiriu uma prestao de servio com a empresa por um determinado empregado
que no existe, sendo desta forma, a r tambm foi vtima de um golpe, no obstante, alego que a
demanda apresenta vrios vcos insanveis.
Alega o autor que, sofreu intenso abalo moral face frustrao das expectativas sobre a
prestao de servio;
In casu, percebe-se que h controvrsia entre a causa de pedir e o que realmente ocorreu,
uma vez que no possue fundamento o ato realizado pelo ora autor, no que pertine contratao do
servio.
Quanto ao mrito, o prejuzo provocado pela conduta totalmente permeada de m-f resta
cristalina, uma vez que o estabelecimento demandado nunca se envolveu em fatos que diminussem
ou mesmo constrangessem seus clientes. Dessa forma, ao reportar fatos inverdicos e difamatrios
em uma clara tentativa de despretigi-lo frente sua clientela.
Todavia, a r no tem conhecimento algum de nenhum contrato dessa espcie com a autora
reclamante, pois no de sua natureza sair oferecendo prestaes de servio de porta em porta,
entretanto, no resta dvida que o autor foi induzido ao erro e que a empresa tambm foi vtima de
um golpe,como relata o prprio autor na petio inicial.
como dos documentos ora acostados, os quais confirmam que invivel o acolhimento do pleito da
parte Autora, considerando os aspectos adiantes expostos.
6.1. INEXISTNCIA DO DEVER DE INDENIZAR
Ao formular o seu pedido, a autora requereu a condenao da requerida ao pagamento de
indenizao pelos supostos danos sofridos. Mas, quais foram os danos?
Como cedio, mesmo nos casos em que o dano experimentado pela vtima seja de natureza
moral, a mesma no est dispensada de produzir a necessria prova quanto sua ocorrncia.
Tambm, na teoria de responsabilidade por danos morais, prevalece o princpio de que ao autor
incumbe provar suas alegaes:
Para a prova dos danos morais, valeriam todos os meios em direito permitidos, inclusive as
presunes estabelecidas, segundo se ver, para determinadas pessoas da famlia da vtima. Aqui o
nus probandi incumbit et qui dixit da norma. Se o que pede a reparao por danos morais, no
tem, a seu favor, a presuno, sempre vencvel, jures tantum desses mesmos danos, ter que provlos. (SILVA, Wilson Melo da. O dano moral e sua reparao. 2. ed. So Paulo: Forense. p. 510).
No caso em voga, temos que a requerente no instruiu os autos com documentos hbeis a
comprovar o alegado, baseando sua precipitada e infundada ao em meras alegaes, sem qualquer
prova idnea e crvel de convico, o que no pode ser admitido.
6.2. PRINCPIO DA BOA-F OBJETIVA
Em seu conceito mais bsico, a boa-f objetiva significa agir com lealdade e de acordo com
os padres socialmente recomendados, com lisura e honestidade, estabelecendo um padro tico de
conduta para as partes nas relaes obrigacionais.
Muito se discute sobre o tema e nada mais atual o , sendo perfeitamente aplicvel ao caso
em comento, tema inclusive abarcado pelas alteraes trazidas pelo Cdigo Civil de 2002, que diz:
Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como
em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f".
responsabilidade civil no novo Cdigo Civil, que Dever o julgador, retrocedendo ao momento da
conduta, colocar-se no lugar do agente e, com base no conhecimento das leis, bem como na situao
particular em que se encontrava o agente, emitir o seu juzo sobre a idoneidade da causa para a
ocorrncia do dano.
O artigo 14, pargrafo 3, inciso II do CDC, demonstra que o fornecedor de servios s no
ser responsabilizado quando provar a culpa exclusiva do consumidor ou de terceiro, desta forma a
alegao trazida pelo autor no merece guarida, por no ter nexo causal entre sua alegao, a
conduta e o dano sofrido.
No presente caso, restou devidamente demonstrado que no existe a conduta culposa da
empresa r, com isso no h que se falar em dever de indenizar, ou seja, exclui-se a
responsabilidade da demandada, uma vez que no permitido um sujeito ser responsabilizado a
indenizar algum por um fato que no deu causa ou que no concorreu para sua produo.
Logo, quando a vtima, por seu ato, exclusivamente realizou a transao com o fraudador,
tornou inevitvel o resultado e, suprimindo, assim, o vnculo entre a conduta de outrem e a do dano
gerado, faz cessar qualquer direito indenizao, devendo a prpria vtima arcar com todos os
prejuzos.
Segundo Carlos Roberto Gonalves:
" Para obter a reparao do dano, a vtima geralmente tem de provar dolo ou culpa stricto
sensu do agente, segundo a teoria subjetiva adotada em nosso diploma civil ".
Notadamente, fica claro a falta de cuidado do autor, quando este realizou o contrato com o
fraudador, foi portanto, demonstrado sua impercia, exonerando o contestante da responsabilidade,
invocado a fato de terceiro como causador nico do evento, requisito indispensvel para a
configurao da Responsabilidade Civil Subjetiva.
6.5. DA INVIOLABILIDADE DE ACOLHIMENTO DOS PEDIDOS FORMULADOS PELA
PARTE AUTORA
a) Em que pesem os fundamentos anteriormente expostos, torna-se descabido a preliminar do
pedido de assistncia gratuita porm, instado a comprovar a insuficincia de recursos, quedou-se
silente, j que o mesmo alega ter pago R$ 4.000,00 (quatro mil reais) como ttulo de entrada, alm
de afirmar ter pago R$ 1.500,00 (hum mil e quinhentos reais) de dirias em hotel sem nem mesmo
apresentar nenhum comprovante. Portanto, houve renncia expressa ao pedido anteriormente
formulado;
b) Referente ao pedido de liminar inaudita altera pars, no merece acolhimento, uma vez que no
resta configurado o fumus boni iuris e o periculum in mora, j que como foi demonstrado no
houve qualquer convencionamento entre as partes.
Na medida cautelar, o Juiz age com segurana e preservao dos direitos das partes, da
estabelecer o art. 797 do Cdigo de Processo Civil, que s em casos excepcionais
expressamente autorizados por lei, determinar o Juiz medidas cautelares sem audincia das
partes. Com a devida vnia, no caso dos autos, inexiste motivo para que conceda-se
inaudita altera parte a extrema medida, eis que haveria necessidade para tanto, de existir
probabilidade de leso grave e de difcil reparao ao direito da parte, eis que: "A simples
possibilidade de dano no suficiente para justificar medidas cautelares. necessrio mais
do que isso, a efetiva probabilidade, iminente, de dano" (Ac. 11. Cm. Civ. do TJSP, em
01-12-88, no AI 137.261-2, JB 145/282);
c) O pedido de inverso do nus da prova no merece prosperar, uma vez que cabe autora
comprovar as alegaes que faz, conforme determinao do artigo 373, I, do NCPC. Quanto
inverso do nus da prova prevista no CDC, necessrio se faz esclarecer quando tal incumbncia
poder ser atribuda parte requerida.
Segundo Paulo Roberto Roque Antnio Khouri:
Veja-se que a vulnerabilidade do consumidor no se confunde com hipossuficincia.
Enquanto esta trao marcante e individual de alguns consumidores, particularmente
considerados, aquela geral e engloba todos os consumidores indistintamente. A
vulnerabilidade um trao universal de todos os consumidores, ricos ou pobres, educados
ou ignorantes, crdulos ou espertos. J a hipossuficincia marca pessoal, limitada a alguns
at mesmo a uma coletividade, mas nunca a todos os consumidores. A vulnerabilidade
seria, ento, conceito de direito material, enquanto a hipossuficincia relaciona-se com o
direito processual. Veja que tanto a hipossuficincia de ordem processual que, quando o
CDC fala em inverso do nus da prova como direito do consumidor, exige que seja feita
prova dessa hipossuficincia, ou seja, a demonstrao de que, no caso concreto, o
consumidor no tem condies econmicas ou at culturais de fazer a prova necessria
instruo do processo. [...]. Implica dizer que o consumidor precisa demonstrar caso a caso
a hipossuficincia, motivo pelo qual nem todos os consumidores tero sempre, em seu
benefcio, a inverso do nus. (KHOURI, Paulo Roberto Roque Antnio. Direito do
"Como sabido, rege a matria de honorrios a teoria da causalidade (cf. Yussef Said
Cahali, Honorrios Advocatcios, p. 29). Por esta, a parte que der causa invocao do
Poder Judicirio, na satisfao do direito subjetivo, arcar com as despesas, inclusive a
honorria" (2 TACivSP - Julgados 86/279).
"Honorrios de Advogado - Sucumbncia - Hiptese em que a parte no vitoriosa
demonstrou com seu comportamento no ter ocasionado a propositura da ao - Custas que
devem ser atribudas s partes quanto aos atos que praticaram, arcando cada qual com os
honorrios dos seus advogados" (RJTJESP 86/110).
Nestes termos,
Pede e Espera Deferimento.
Mariana-MG, 09 de maio de 2016.
Advogado
OAB
PROCURAO
DEDETIZADORA MATATUDO LTDA, pessoa jurdica de Direito Privado, inscrita no CNPJ sob
o n 62307848/0001-15, com endereo comercial na Av. Juscelino Kubistschek, 2235, 15 andar,
Est. 374, Vila Grande, Belo Horizonte-MG, CEP 49430-011, nomeia e constitui como seus
procuradores o advogados, RITA DE CSSIA PINHEIRO E PEDRO EMILIO SANTOS
PINHEIRO, OAB, com escritrio profissional situado [ENDEREO], outorgando-lhe amplos
poderes, inerentes ao bom e fiel cumprimento deste mandato, bem como para o foro em geral,
conforme estabelecido no artigo 105 do NCPC, e os especiais para transigir, fazer acordo, firmar
compromisso, substabelecer, renunciar ao mandato, desistir, reconhecer a procedncia do pedido,
receber intimaes, receber dinheiro, receber e dar quitao, retirar guias e alvars, receber
dinheiro, praticar todos atos perante reparties pblicas Federais, Estaduais e Municipais, e rgos
da administrao pblica direta e indireta, praticar quaisquer atos perante particulares ou empresas
privadas, recorrer a quaisquer instncias e Tribunais, podendo atuar em conjunto ou separadamente,
dando tudo por bom e valioso.
Belo Horizonte -MG, 09 de maio de 2016.
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OUTORGANTE