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FALSEDAD
CAPTULO
El Ttulo IV del Libro Segundo del Cdigo Penal termina describiendo las figuras del enunciado (prrafos Nos 7 y 8, arts. 206 a
212), junto con otras, como la presentacin en juicio de testigos
o documentos falsos, la usurpacin de funciones y de nombre. Se
trata de un conjunto heterogneo de figuras que se preocupan
de proteger bienes jurdicos sobre cuya identidad no siempre
hay acuerdo en la doctrina; esta imprecisin hara discutible su
ubicacin con aquellos que atentan contra la fe pblica. Pero la
posicin de la Comisin Redactora se explica, porque el Cdigo
espaol de la poca que sirvi de fuente para la confeccin del
nacional trataba este grupo de delitos en el Ttulo IV, que se
denominaba De las falsedades, haciendo alusin a todo mudamiento de la verdad.1 De modo que la Comisin, al parecer,
habra sobreentendido que el sustrato real de falso testimonio
es la mendacidad, la falsedad, lo que, por lo dems, est en concordancia con el sistema seguido por el Cdigo Penal belga, que
tambin fue recogido por el legislador nacional, y que trataba
estos delitos entre aquellos que afectan la fe pblica.2
Tipos penales como stos fueron considerados en el pasado
como atentados a la Divinidad,3 en atencin al juramento que los
preceda normalmente, o como atentados en contra de aquellos
Pacheco, op. cit., t. 2, p. 258.
Cuello Caln, op. cit., t. 2, p. 302, cita N 1.
3
Muoz Conde, op. cit., p. 659.
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Cuando se hace referencia a la verdad, se emplea el trmino en un sentido subjetivo, en cuanto debe existir conformidad
entre lo que el testigo, perito o traductor declara y lo que percibi, aunque sus dichos no concuerden con la realidad objetiva,11 de manera que aun existiendo disconformidad entre lo
aseverado y la realidad, puede no haber falsedad si el declarante,
perito o traductor honestamente cree que lo que sostiene es la
verdad.
Los preceptos que reglan el falso testimonio no sealan qu
es lo que se entiende por falsedad, pero precisan qu condiciones requiere cumplir el sujeto activo para ser autor de estos delitos, pues se trata de figuras especiales cuyo autor ha de poseer una
calidad especfica, la de ser testigo, perito o intrprete, el que
est obligado a ser veraz cuando presta su testimonio o evacua
su informe en el tribunal; adems, le corresponde actuar personalmente porque se trata de un delito de propia mano.12
Estas falsedades son tipos de mera actividad, de peligro, no
requieren la real lesin de un bien jurdico, se consuman con el
simple quebrantamiento del deber antes sealado. A continuacin se comentar el falso testimonio y la falsedad del peritaje o
traduccin, conjuntamente, como de hecho los tipifica el Cdigo
Penal en los arts. 206 y siguientes. El legislador mantuvo la tradicional denominacin de falso testimonio para estas figuras, como
explcitamente fluye del texto del art. 209, que abarca tanto al
testigo como al perito y al intrprete sin distincin.
Se iniciar su anlisis precisando quines pueden ser sus
sujetos activos.
52. SUJETOS ACTIVOS
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conforme al art. 261 bis. El art. 206 requiere que el testigo declare ante el tribunal para que pueda cometer el delito de falso
testimonio, y el fiscal no lo es.
La situacin es distinta cuando el testigo declara en el marco
del juicio oral (ordinario o simplificado) o de algn otro procedimiento reglado en el Cdigo del Ramo o las leyes que lo
complementan y ante un tribunal, sea un juez de garanta o un
tribunal oral. En esta hiptesis el testigo debe antes de declarar prestar juramento o prometer decir la verdad de acuerdo
a lo sealado por el art. 306 del Cdigo Procesal Penal y, si
miente, puede incurrir en el delito de falso testimonio sancionado en el art. 206. Esta figura tambin puede configurarse si el
testigo presta declaracin mendaz en cualquiera de las alternativas de anticipacin de la prueba testimonial a que se refieren
los arts. 191 y 192 del Cdigo Procesal Penal. El delito de falso
testimonio en materia penal, debido a la oralidad del procedimiento, se consuma desde que el testigo ha puesto trmino a
su declaracin, pues no se exige acta, firma u otra formalidad;
por la misma razn ha de descartarse la posibilidad de etapas
imperfectas, como la tentativa o la frustracin.
Los peritos
Son personas con conocimientos especiales sobre alguna ciencia
o arte, que dan su opinin en relacin a hechos o materias que
interesan para el esclarecimiento de los asuntos sobre que versa
el proceso. Esta necesidad o conveniencia de contar con la opinin de peritos puede tener lugar tanto en el proceso civil como
en el penal, pero ofrece en cada caso modalidades diversas.
Conforme al art. 409 del C.P.C. se oir informe de perito en
todos aquellos casos en que la ley as lo disponga y la designacin de los mismos en el proceso civil se sujeta a la metodologa
que precisa en el art. 414 del Cdigo recin citado. Designado
el perito, este debe aceptar el cargo y prestar juramento de desempearlo con fidelidad (art. 4l7 de C.P.C.) Como el procedimiento civil vigente es escrito, el perito evacua su informe de la
misma manera, el que se agrega al expediente respectivo. Es en
el referido informe donde el perito puede incurrir en falsedad
y, si lo hace, es autor del delito de falsedad sancionado por el
art. 206. No se trata de que manifieste un criterio divergente al
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de parentesco y la otra en lo que podra denominarse su oportuno arrepentimiento al retractarse el sujeto activo.
La retractacin oportuna
El inc. segundo del art. 208 seala que la retractacin oportuna
es aquella que tiene lugar ante el juez en condiciones de tiempo
y forma adecuados por el tribunal que debe resolver la causa. De
consiguiente, el testigo, perito o intrprete que ha incurrido en
falsedad durante el proceso, puede retractarse de ello ante el juez
que debe pronunciarse sobre el juicio. Esa retractacin para que
tenga efectos en su beneficio debe cumplir con las condiciones
de ser formal y oportunamente expresada. Esto ltimo involucra
que la retractacin debe ser manifestada procesalmente de manera adecuada y vlida en la causa y en tiempo que permita ser
considerada por el tribunal en el momento en que le corresponda
pronunciarse sobre el proceso.
La retractacin oportuna puede operar tanto en el delito de
falso testimonio en que pueden incurrir los testigos, peritos o intrpretes, como en la hiptesis del delito de presentacin de pruebas
falsas, el que se comentar ms adelante (vase el prrafo 62). Debe
destacarse que la retractacin procede tanto en causas civiles como
penales, con las consecuencias que se sealan a continuacin.
El efecto general de la retractacin consiste en que puede ser
considerada como una atenuante muy calificada, lo que significa,
conforme al art. 68 bis, que se autoriza al juez para imponer la pena
correspondiente al delito rebajada en un grado al mnimo sealado
por la ley. Excepcionalmente la retractacin puede tener un efecto
ms trascendente: eximir de responsabilidad penal en casos calificados al autor de la falsedad, siempre que esa retractacin, por su
importancia para el esclarecimiento de los hechos y la gravedad de
los potenciales efectos de su omisin as lo justifiquen.
Si bien es cierto que esta institucin desde una perspectiva
poltico-criminal tiene efectos favorables, la exigencia de los
elementos normativos que presupone importancia y gravedad
de los potenciales efectos hacen compleja su aplicacin como
eximente de responsabilidad penal.
Eximente especial de responsabilidad
En el inc. final del art. 206 se consagr una excusa legal absolutoria de responsabilidad penal que beneficia a determinadas
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El delito de perjurio
59. CONCEPTO DE LA FIGURA PENAL
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El perjurio se produce slo en el juramento denominado declarativo, o sea el que presta el sujeto al declarar sobre sucesos que
estn en su conocimiento y respecto de los cuales hay que dejar
constancia fehaciente de que son o no son efectivos. Porque hay
otra clase de juramento conforme al cual una persona se compromete a mantener una determinada conducta en el futuro, como
ocurre con el juramento que deben rendir ciertas autoridades
al asumir determinadas funciones (Presidente de la Repblica,
parlamentarios, jueces); la violacin de este juramento es inhbil
para conformar el delito de perjurio. Por lo tanto, el juramento
declarativo acarrea responsabilidad penal; tal sucede cuando una
persona jura carecer de inhabilidad legal para ejercer un cargo,
y sin embargo miente.
La alteracin de la verdad en una declaracin para constituir delito requiere que se haga bajo juramento que est establecido por la ley como formalidad y debe ser prestado ante
una autoridad. Si se requiere este ltimo, generalmente esa actividad no debe ser judicial, porque en tal caso se conformara
el delito de falso testimonio y no el de perjurio, salvo hiptesis
excepcionales, como el juramento prestado por quien absuelve
un pliego de posiciones, cuya violacin s constituira perjurio
(art. 385 del C.P.C.). Pero tambin puede darse el delito de
perjurio tratndose de declaraciones individuales no realizadas
ante una autoridad, cuando son exigidos por la ley para determinados efectos.
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juramento de decir la verdad. Es un tipo penal residual, subsidiario, toda vez que si entra en concurso aparente con el delito de
falso testimonio, ste prefiere al de perjurio por el principio de
especialidad.29
Perjurio cometido fuera de los casos antes previstos
El art. 212 se ocupa de esta figura en los siguientes trminos: El
que fuera de los casos previstos en los artculos precedentes faltare a la verdad en declaracin prestada bajo juramento o promesa
exigida por la ley, ser castigado con la pena de prisin menor
en cualquiera de sus grados o multa de una a cuatro unidades
tributarias mensuales.
Se trata de un tipo penal residual, en el cual calzan todas las
falsedades expresadas previo juramento o promesa dispuesto por
la ley, si esa mentira afecta sustancialmente el contenido de lo declarado o manifestado. Pueden quedar comprendidas en esta alternativa declaraciones o manifestaciones realizadas personalmente por alguien, sin intervencin de una autoridad, tal como sucede
cuando se pretende obtener ciertos beneficios previsionales, o con
relacin a la ausencia de inhabilidades para optar a determinadas
funciones pblicas, entre otras situaciones semejantes.
62. PRESENTACIN DE TESTIGOS, PERITOS, INTRPRETES
U OTROS MEDIOS DE PRUEBA FALSOS O ADULTERADOS
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El objeto de la denuncia o querella debe ser un hecho constitutivo de delito, en el sentido amplio de la expresin, que es comprensiva de un crimen, de un simple delito y de una falta. El delito,
en cuanto a la accin a que da origen, puede ser de accin pblica
(comprendiendo en esa nocin el mal denominado delito de
accin mixta) o de accin privada (sealados en el art. 18 del Cdigo de Procedimiento Penal y art. 55 del Cdigo Procesal Penal).
Delito de accin pblica es aquel cuya accin puede ser ejercida
por cualquiera persona capaz de comparecer en juicio y tambin
por el Ministerio Pblico; de accin privada son aquellos delitos cuya
accin slo puede ser ejercida por la parte ofendida o su representante
legal, de suerte que no es posible perseguirlos de oficio, lo que s
sucede con los de accin pblica. Los de accin mixta son delitos
de accin pblica con limitaciones; para ejercitar la accin que de
ellos deriva es necesario que a lo menos sean denunciados por la persona ofendida (art. 19 del Cdigo de Procedimiento Penal y art. 53
inc. 4 del Cdigo Procesal Penal). La distincin de los delitos, en
cuanto a la accin a que dan origen, ofrece importancia en el caso
de la calumnia,39 y como el art. 211 emplea la expresin calumniosa, se sostiene que los principios propios del delito de calumnia
deberan aplicarse en relacin con la acusacin falsa.
En ese sentido, sectores doctrinarios han pretendido excluir
a los delitos de accin privada, y en general al no pesquisable, de
la posibilidad de que su denuncia sea considerada calumniosa; se
fundamentan precisamente en la expresin calumniosa empleada por el art. 211, porque la imputacin debera cumplir con las
condiciones inherentes al delito de calumnia del art. 412. En otros
trminos, que actualmente est en condiciones de ser perseguido de
oficio.40 La palabra calumniosa que usa el art. 211 debe entenderse
en su sentido natural y obvio, como seala Labatut,41 o sea como sinnimo de falsa; lo expresado en el precepto es que se trate de una
denuncia mentirosa. No se ve razn valedera de orden sistemtico y
menos normativo, para proyectar los elementos tpicos del delito de
Vase t. III, prrafo 16.7, B.-c).
En la forma sealada opina Etcheberry (D.P., t. IV, p. 198). Esta opinin no se
comparte, por cuanto el art. 211 no permite hacer distincin en el sentido indicado,
como sucede en otras legislaciones donde se limita expresamente el tipo penal a los
delitos perseguibles de oficio, v. gr., el art. 325 del Cdigo Penal espaol.
41
Labatut, D.P., t. 2, p. 72.
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Cfr. Schweitzer, Miguel, El delito de acusacin o denuncia calumniosa
(Revista de Ciencias Penales, ao 1937, t. 3, p. 357); Labatut D.P., t. 2, p. 72;
Etcheberry, D.P., t. IV, p. 199.
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La doctrina es unnime en reconocer que la acusacin calumniosa es un tipo penal de naturaleza distinta a la del delito de
calumnia, por cuanto los bienes jurdicos que a ambos preocupan son diversos, como tambin lo son los elementos tpicos de
cada uno.
El delito de calumnia, al igual que el de injuria, tiene como
objeto jurdico el honor (derecho al honor),44 en tanto que en la
acusacin o denuncia calumniosa el objeto jurdico es la correcta
administracin de justicia, el honor aparece como un bien subsidiariamente amparado. A nuestro entender, el honor aparece
protegido indirectamente, y con frecuencia de hecho en la acusacin
o denuncia calumniosa; no es imprescindible que lo lesione. Son
posibles hiptesis en que la denuncia calumniosa no es atentatoria
al honor; sin embargo, podra en este evento castigarse conforme
al art. 211 que describe esta figura penal. As se demuestra que la
creacin del delito de acusacin calumniosa no tiene como objetivo la proteccin del honor, lo que a su vez precisa en el mbito
teleolgico su diferencia con el delito de calumnia.
Con relacin a las caractersticas tpicas, esas diferencias son
ostensibles. El medio de ejecucin en la calumnia consiste en
una imputacin que puede exteriorizarse de cualquier forma;
en tanto que la acusacin calumniosa consiste en una denuncia
o una querella presentada ante la justicia o sus agentes. La calumnia queda restringida exclusivamente a la atribucin de un
crimen o de un simple delito actualmente pesquisable de oficio,
las faltas estn excluidas, lo que no sucede en la acusacin o
denuncia calumniosa, que comprende a las faltas y a los delitos
de accin privada. La calumnia es un delito de accin privada,
que puede ser ejercitada slo por el ofendido y las personas que
excepcionalmente seala la ley; el delito de acusacin calumniosa es de accin pblica, accin que puede ser ejercida por
cualquiera persona capaz de comparecer en juicio.
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71. PENALIDAD
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Segn el inc. segundo del art. 213, si el fingimiento no va acompaado de la realizacin de actos propios de la funcin o profesin no se da el tipo consumado, pero ese comportamiento debe
ser castigado como tentativa, nocin que, por lo dems, est en
concordancia con lo que dispone el art. 7 en cuanto a las etapas
de ejecucin del delito. En el inciso 1 ya comentado se describe
una figura de mera actividad que, ya se ha explicado, se compone
de dos clases de conductas evidentemente distintas, de manera
que no ofrece duda que la realizacin de una en este caso el
fingimiento puede importar una tentativa de comisin del delito descrito por el art. 213; ello ser as cuando subjetivamente la
simulacin se dirija a la ejecucin de actos posteriores, como los
aludidos. El mero fingimiento, sin la voluntad recin sealada, es
atpico para estos efectos; en la forma sealada corresponde entender la disposicin en comentario, cuya finalidad no es alterar la
estructura del tipo, sino establecer la posibilidad de la tentativa.
75. CONCURSOS
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hiptesis del art. 213, donde el sujeto activo debe carecer de esa
calidad y se limita a fingirla.
Existen situaciones donde fingir ser autoridad o funcionario
constituye un elemento de algunos tipos penales, hiptesis en las
cuales no corresponde sancionar esa simulacin separadamente.
Tal sucede con el delito descrito en el art. 439, el robo con violencia o intimidacin en las personas, que asimila a la violencia
las conductas de alegar orden falsa de alguna autoridad, fingirse
ministro de justicia o funcionario pblico. Igual situacin se
presenta en el art. 440 N 3, que califica como fuerza la conducta
del autor cuando simula ser autoridad, para facilitar su entrada
al lugar habitado y apropiarse de los bienes que encuentre en
ese lugar.
No obstante lo sealado, el ejercicio ilegtimo de ciertas profesiones conforma delitos especficos diversos, que prefieren en su
aplicacin a la figura general sancionada en el art. 213 en estudio.
Tal sucede, entre otros casos, con el sujeto que realiza actos propios
de la profesin de mdico cirujano y, en general, de las profesiones
relativas a la ciencia o arte de precaver y curar las enfermedades
del cuerpo humano, que s sanciona aunque se lleve a cabo a ttulo
gratuito por el art. 313 a). La Ley N 18.120, en su art. 3 castiga la
ejecucin de actos inherentes a la profesin de abogado sin tener
el ttulo correspondiente, o representar a otro como procurador sin
cumplir con las condiciones que se exigen para ello.
76. USURPACIN DE NOMBRE
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