Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N 224.912 - PR (1999/0067859-1)

RELATRIO
O Exmo. Sr. Ministro JORGE SCARTEZZINI (Relator): Infere-se dos autos
que M. Z. ajuizou Ao de Anulao de Ato Jurdico em face de sua ex-esposa V. F. DO A.,
visando desconstituir o registro de nascimento de T. A. Z., sob a alegao de que a r o
induziu a erro, quando o fez acreditar ser pai daquela criana, bem como a extino da
obrigao de prestao de alimentos (fls. 02/10).
O MM. Juzo de Direito da Primeira Vara de Famlia da Comarca de
Curitiba/PR julgou procedente a ao, aduzindo ser vlido o exame de DNA realizado, que
concluiu pela negativa da paternidade biolgica do autor, porquanto, sendo este tambm
detentor do ptrio poder, foi lcita a sua conduta de levar sua suposta filha ao hospital para a
coleta do material, independentemente da vontade da me (fls. 166/172).
Em sede de Apelao, interposta pela r, a Primeira Cmara Cvel do Tribunal
de Justia do Estado do Paran, por maioria, rejeitou a preliminar de nulidade do processo
suscitada no dia da sesso, ex officio, por Desembargador dela integrante, pertinente a falta
de citao litisconsorcial da menor e, no mrito, unanimidade, negou provimento ao apelo,
conforme se depreende da seguinte ementa (fls. 287/323):
"AO DE ANULAO DE ATO JURDICO - REGISTRO DE
NASCIMENTO - PATERNIDADE REGISTRADA COM ERRO SUBSTANCIAL
- IDIA FALSA DA REALIDADE - VCIO SOBRE O CONSENTIMENTO PROVA PERICIAL INDISCUTVEL - ENGENHARIA GENTICA - DNA-ADN
(MOLCULA DA VIDA) - IMPOSSIBILIDADE
ABSOLUTA DA
PATERNIDADE BIOLGICA ATRIBUDA AO VARO-APELADO PROCEDNCIA DA AO - DESPROVIMENTO DO RECURSO DE
APELAO - INTELIGNCIA DOS ARTIGOS 81, 147, II, E 348 DO
CDIGO DE PROCESSO CIVIL.
(01) - Registro de Nascimento. Erro substancial quanto
paternidade apontada. Desconstituio do ato por vcio. Utilizao da ao de
anulao. Possibilidade.
Alegando a inicial que a paternidade apontada no registro do
nascimento irreal e que tal erro substancial foi ocasionado por declarao
fincada em falsa idia da realidade, legtimo o ajuizamento da ao de
anulao do ato jurdico por vcio de consentimento.
(02) - Presuno de paternidade: afastamento. Exames
genticos (Perfil/DNA-ADN) efetuados nos EEUU e ratificados no Brasil que
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excluem a filiao.
A presuno da paternidade de filho nascido na constncia do
matrimnio pode e deve ceder ante a realidade cientificamente comprovada
pela medicina gentica, que examinando o perfil DNA de ascendente e
descendente enfaticamente, proclama estar excludo o cnjuge varo, de ser o
pai biolgico da criana registrada como sua filha.
(03) - Constncia do matrimnio. Filiao. Paternidade
presumida. Presuno que juris tantum. Dever do Poder Judicirio em velar
pela verdade real.
A excluso absoluta da paternidade, cientificamente
comprovada, impede que se imponha judicialmente ao autor-apelado uma
filiao, uma descendncia que no lhe cabe.
E ao anular o registro de nascimento, no que tange filiao
paterna nele inserida, o Judicirio, longe de se afastar das normas, d-lhes
correta aplicao, pois a presuno da paternidade juris tantum passvel de
sucumbir ante a prova da verdade que quela se contrape.
Apelao desprovida."
Quanto parte unnime do v. julgado, pertinente ao mrito, a apelante interps
o primeiro Recurso Especial, com fundamento no art. 105, III, "a", da Constituio Federal,
alegando, em suma, que o pedido formulado na ao de rito ordinrio em exame, a seu ver,
Ao Negatria de Paternidade, juridicamente impossvel, o que viola o art. 295, pargrafo
nico, III, do Cdigo de Processo Civil, tendo ocorrido a decadncia, segundo o art. 178, 3,
do Cdigo Civil de 1916. Argumenta que o v. aresto guerreado afronta o art. 332 da Lei
Processual Civil, porque baseou-se em prova ilcita, e que o fato de no ter consentido com a
coleta de sangue de sua filha para a realizao do exame de DNA no acarreta o nus da
presuno de veracidade, inexistindo confisso ficta (fls. 404/413).
No tocante parte no unnime, foram opostos Embargos Infringentes, tendo o
Segundo Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal a quo, por maioria, negado provimento ao
recurso, nos termos da ementa a seguir transcrita (fls. 377/381):
"EMBARGOS INFRINGENTES - APELAO - AO DE
ANULAO DE ATO JURDICO - PRELIMINAR DE NULIDADE
ABSOLUTA DO PROCESSO POR AUSNCIA DE CITAO DA
LITISCONSORTE PASSIVA - DESACOLHIMENTO - GENITORA QUE
DETM A GUARDA DA FILHA MENOR IMPBERE, A SUA
REPRESENTANTE
LEGAL E SENDO OS SEUS INTERESSES
HARMNICOS, NADA AUTORIZA A APLICAO DA REGRA DO ARTIGO
9, INCISO I, DO CPC.
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RECURSO IMPROVIDO.
Nega-se provimento ao recurso que objetiva o acolhimento de
voto divergente quanto necessidade de citao da menor impbere como
litisconsorte passiva em ao de anulao de seu registro de nascimento,
ajuizada pelo ex-marido de sua me, posto que ela a sua representante legal,
detm a sua guarda e ainda, 'in casu', apresentam-se harmnicos os interesses
de ambas, no cabendo, assim, a desvinculao do ato citatrio e conseqente
nomeao de Curador Especial, por ausncia de objetivo."
Irresignada, a recorrente interps o segundo Recurso Especial, tambm com
fulcro na alnea "a" do permissivo constitucional, argumentando, em sntese, que o v. acrdo
recorrido infringe os arts. 9 e 47 do Cdigo de Processo Civil, sendo nulo o processo a partir
do momento em que deveria ter sido citada a litisconsorte passiva necessria T. A. Z., pois
indispensvel a "nomeao de curador especial menor, uma vez que os interesses dos pais
so colidentes" (fls. 417/426).
Contra-razes apresentadas s fls. 447/452 e 454/460.
Inadmitidos os Recursos Especiais s fls. 471/478, interps a recorrente
Agravo de Instrumento, em apenso, por meio do qual o ilustre Ministro SLVIO DE
FIGUEIREDO TEIXEIRA , aps mencionar apenas os dispositivos legais versados no
primeiro Recurso Especial, determinou o processamento apenas deste.
A douta Subprocuradoria-Geral da Repblica opina pelo conhecimento e
provimento do recurso quanto nulidade absoluta, por ausncia de citao da litisconsorte
passiva necessria, e, caso ultrapassada tal preliminar, pela inexistncia da fluncia do prazo
decadencial a partir do nascimento, mas a partir da cincia de elementos capazes de afastar a
paternidade (fls. 549/558).
Vieram-me os autos conclusos, por atribuio.
o relatrio.

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VOTO
O Exmo. Sr. Ministro JORGE SCARTEZZINI (Relator): Sr. Presidente,
destaco, preliminarmente, o conhecimento do segundo Recurso Especial interposto,
porquanto penso estar alcanado pelo instituto da precluso.
Passo a seu exame.
Consta dos autos que o segundo Recurso Especial foi interposto em face do v.
acrdo dos Embargos Infringentes sendo seu processamento inadmitido, juntamente com o
Recurso Especial anterior, pelo Egrgio Tribunal de origem. Interposto Agravo de
Instrumento em razo da inadmissibilidade de ambos os recursos, o eminente Ministro
SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA , quando do julgamento do Agravo de Instrumento, em
apenso, assim decidiu, verbis (fls. 508):
"(...) Sustenta a recorrente que o acrdo impugnado negou
vigncia aos arts. 295, 332, CPC e 178, 1, CPC. Argumenta, em sntese,
que a ao de anulao de ato jurdico proposta nada mais do que ao
negatria de paternidade.
Subam os autos, em face da relevncia da matria." - grifei.
Logo, naquela oportunidade, esta Corte Superior no se manifestou sobre o
tema do processamento da via especial pertinente falta de citao litisconsorcial e sua
eventual nulidade, quedando-se silente a interessada, que sequer recorreu da deciso.
FIDLIS DOS SANTOS , comentando o instituto da precluso, ensina-nos:
"A precluso fenmeno processual que tem por objetivo dar
maior segurana e rapidez ao processo, sendo causa da proibio de
repetio de atos e fases procedimentais j vencidas.
Segundo Chiovenda, a precluso a perda, ou consumao de
uma faculdade processual. Ela se opera, quando a parte no observa a ordem
ou o prazo para o exerccio de seu direito processual, quando realizada
atividade incompatvel com o exerccio da faculdade processual, quando
pratica o ato processual que lhe compete." (in, "Comentrios ao Cdigo de
Processo Civil", vol. III, tomo I, Rio de Janeiro, Forense).
Na mesma esteira, as lies de NELSON NERY JUNIOR :
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"A precluso indica perda da faculdade processual, pelo seu

no uso dentro do prazo peremptrio previsto pela lei (precluso temporal),
ou, pelo fato de j hav-la exercido (precluso consumativa), ou, ainda, pela
prtica de ato incompatvel com aquele que se pretenda exercitar no processo
(precluso lgica)." (in, "Cdigo de Processo Civil Comentado", 7 edio,
So Paulo, RT, p. 809).
Mesmo que fosse superada tal preliminar, apenas ad argumentandum , anoto
que no h que se falar em nulidade do processo, por ausncia da citao de T.A.Z como
litisconsorte passiva necessria, somente porque a menor no est em companhia de sua me,
ora recorrente, como parte integrante da relao processual. V. F. do A. me e, portanto,
representante legal de T.A.Z . em todos os atos da vida civil. O litgio existente nas aes que
visam desconstituir registro de nascimento, em razo do declarante ter sido induzido a
erro, entre este, que agiu por induo, e o responsvel pelo vcio de declarao, ou
seja, entre M. Z. e sua ex-esposa, V. F. do A.. Registre-se, tambm, que em todos os atos do
processo atuou o curador da menor, cujos interesses no colidem com os da me da mesma,
legtima representante.
A respeito do tema, a jurisprudncia j se manifestou no sentido de que "a me
de menor tem legitimidade para propor ao de anulao de escritura de reconhecimento de
seu filho" (RT 627/103). E, havendo falsidade ideolgica, na falta daquele que teve viciada a
sua declarao de vontade, a ao em questo "pode ser intentada, no s pelo suposto filho,
mas tambm por outros legtimos interessados" (TSTJ 34/228 e STJ-RT 683/176). Logo, no
h qualquer vcio de nulidade pela falta de citao da menor, j que o interesse de
ambas so os mesmos.
Por tais razes, em preliminar, no conheo do segundo Recurso Especial
interposto contra o v. acrdo prolatado nos Embargos Infringentes, que decidiu a questo
pertinente a necessidade de citao da menor para compor o plo passivo da relao
processual.
Com relao primeira via especial interposta em face da parte unnime do v.
aresto da Apelao, no que pertine ao cabimento do recurso pela alnea "a" do inciso III do
artigo 105 da Carta Magna, sustenta a recorrente que o v. aresto recorrido violou os arts. 295,
pargrafo nico, III, e 322, ambos da Lei Processual Civil, bem como o art. 178, 3, do
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Cdigo Civil de 1916.
Quanto aos dispositivos processuais (arts. 295, parg.nico, III, e 322, ambos
do CPC), ressalte-se a impossibilidade de se analisar na via especial matria (pedido
juridicamente impossvel - art. 295, parg. nico, III, do CPC) no ventilada no v. julgado
atacado e sobre a qual a parte no ops os embargos declaratrios competentes. Destarte,
aplica-se, espcie, a Smula n 356 do Pretrio Excelso. Confira-se, neste sentido, a
jurisprudncia desta Corte (AGREsp n 304.513/PR, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO
JUNIOR , DJU de 14.06.2004; AGA n 537.774/RS, Rel. Ministro BARROS MONTEIRO ,
DJU de 07.06.2004; REsp n 226.064/CE, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO
TEIXEIRA , DJU de 29.09.2003). Ademais, no tocante alegao de afronta ao art. 332 da
Cdigo de Processo Civil, anoto no haver como analisar eventual ilicitude de prova
apresentada nos autos, como almejado pela recorrente, porquanto inadmissvel, nesta seara,
adentrar em exame de material ftico-probatrio. Incide, na hiptese, a Smula 07/STJ.
Todavia, no que pertine suposta infringncia ao art. 178, 3, do Cdigo
Civil de 1916, encontrando-se a matria devidamente prequestionada, adentro ao exame do
segundo Recurso Especial.
Pretende a recorrente a extino do processo com julgamento de mrito, tendo
em vista a ocorrncia de decadncia, nos termos do art. 178, 3, do Cdigo Civil de 1916.
Assevera ter seu ex-marido, ora recorrido, promovido "Ao Negatria de Paternidade,
designando-a de Ao Anulatria de Ato Jurdico, na tentativa de demonstrar que no pai
da nica filha do casal, nascida em 22 de agosto de 1990" , sendo que o casamento iniciou-se
em 03.12.87, terminando no dia 10.12.91, por meio de separao consensual.
Primeiramente, ressalto tratar-se de Ao Negatria de Paternidade, na medida
em que o pedido formulado pelo ora recorrido demonstra estar o mesmo contestando a
legitimidade da filha de sua ex-mulher, nascida durante a vigncia do casamento. Pleiteia,
com tal contestao, a anulao do registro de nascimento da criana, bem como a extino
da obrigao de lhe prestar alimentos. Com efeito, no se trata de simples retificao de um
dado constante no registro, mas de negao de uma relao ftica e jurdica retratada naquele.
A respeito do prazo decadencial para o ajuizamento da referida ao,
estabelece o art. 178, 3, do Cdigo Civil de 1916:
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"Art. 178. Prescreve:
(...)
3 Em 2 (dois) meses, contados do nascimento, se era presente
o marido, a ao para este contestar a legitimidade do filho de sua mulher
(art. 338 e 344)".
Interpretando o supracitado dispositivo, a Terceira Turma desta Corte de
Uniformizao Infraconstitucional, adaptando a letra da lei aos tempos atuais, entendeu que o
termo inicial para a contagem do exguo prazo de dois meses a partir do momento em que o
suposto pai biolgico dispe de elementos seguros para contestar a paternidade do filho de
sua ex-esposa, nascido durante a unio conjugal, e no a partir da data do nascimento da
criana. Vlido trazer colao o seguinte trecho do voto do ilustre Ministro EDUARDO
RIBEIRO , proferido nos autos do REsp n 194.866/RS, DJU de 14.06.99, verbis :
"As leis estabelecem padres de comportamento tendo em vista
os valores da poca em que editadas. Submetidos esses ltimos a profunda
reviso, as normas jurdicas ho de ser entendidas em consonncia com as
novas realidades sociais. E creio poder-se afirmar que os costumes sexuais e
as relaes de famlia constituem um dos territrios em que maiores as
modificaes que a sociedade conheceu nesses oitenta anos de vigncia do
Cdigo Civil.
A prpria regulamentao legal tem sofrido sensveis
modificaes e, ao lado disso, j h dcadas se assiste a paciente trabalho
pretoriano de adaptao dos textos.
Assim que, em relao contestao da paternidade, muito
antes de que houvesse alterao legal de relevo, j o Supremo Tribunal
Federal mitigara o rigor da regra contida no artigo 344 do Cdigo Civil,
admitindo que qualquer tipo de contestao seria bastante, ainda que
implcita, no sendo indispensvel o ajuizamento de ao negatria.
Igualmente, no h mais quem sustente, com esperana de
xito, que o reconhecimento da paternidade se condicione s estritas hipteses
do artigo 363 do Cdigo Civil.
Acentue-se, ainda, que, nesse campo, no houve, de relevante,
apenas a mudana dos valores socialmente tidos como vlidos. Verificou-se,
tambm, enorme avano cientfico, trazendo um grau de certeza, na pesquisa
da paternidade, de que no se poderia sequer remotamente suspeitar ao se
elaborarem as normas em questo. (...)
Constituiria chocante absurdo que, nos tempos atuais, quando a
cincia propicia mtodos ensejadores de notvel segurana na pesquisa da
paternidade, ainda estivesse adstrito o julgador a restringir-se a neg-la
to-s quando realizadas as hipteses do artigo 340. (...)
No julgamento do Resp 37.588 assinalei parecer-me aceitvel a
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construo jurisprudencial, admitindo que o termo a quo seria a data em que
o marido soubesse ou tivesse razo para supor no ser o pai. No era isso,
entretanto, o que ali se discutia. Examinando agora essa questo, convenci-me
de que outra no poder ser a soluo, adaptando-se a letra da lei aos tempos
atuais. (...)
O questionvel prazo decadencial justificava-se no contexto
social e jurdico em que inserido. Limitadas as hipteses de contestao da
paternidade ao constante do artigo 340 do Cdigo Civil, no havia razo para
tolerar-se a delonga do marido em contestar a paternidade. Com efeito, se no
coabitava com a mulher ou era absolutamente impotente, no seria dado ter
dvida alguma de que a paternidade no lhe poderia ser atribuda. E essa
certeza no comeava com o nascimento, mas a partir do momento em que
soubesse da gravidez da mulher. O prazo de dois meses era perfeitamente
suficiente para que propusesse a ao e inconveniente que se prolongasse,
fazendo perdurar situao que poderia ser fonte de constrangimentos.
Admitindo-se (...) que inaceitvel se persista em afastar o uso
de seguros mtodos cientficos, atualmente disponveis para afirmar ou negar
a paternidade, a situao se modifica radicalmente. Ainda convivendo com a
mulher, com ela tendo relaes sexuais, ser ensejado ao marido demonstrar
que no seu o filho dela. Muitssimo explicvel, entretanto, que ignore tal
circunstncia, supondo que sua a paternidade. Exigir-lhe que proponha desde
logo a ao consistir em alguma coisa de inteiramente irreal. Algo que se
choca com a prpria razo de ser dos prazos de decadncia e prescrio, que
supem a inao do titular do direito, deixando de agir quando o poderia
fazer.
Ter-se como aplicvel o disposto no artigo 178, 3, em sua
literalidade, significar o esvaziamento da construo jurisprudencial,
ampliativa do que se contm no artigo 340. Teoricamente, o marido ter
alargada a possibilidade de contestar a paternidade; na prtica, dificilmente
escapar do prazo de decadncia.
Vale notar que no se percebe a quem possa interessar se tenha
como intocvel a situao de falsidade. A criana que certamente no
receber carinho e apoio de algum que sabe no ser seu pai, no deseja
como tal ser tido e se v compelido a sustentar o filho de outrem, fruto de
infidelidade conjugal. Nada disso se modifica com um certido de registro
civil que contm, substancialmente, uma falsidade ideolgica. Poder o filho
receber alimentos, mas profundamente injusto que a esse pagamento se veja
obrigado quem no tem com ele vnculo algum verdadeiro. A pretenso deve
ser dirigida ao pai biolgico.
Tudo isso sopesado, considero se deva eleger soluo anloga
do Direito Alemo. Se o marido coabitava com a mulher, quando da
provvel concepo, o termo inicial do prazo de decadncia ser o momento
em que toma conhecimento dos fatos passveis de conduzir a fundada suspeita
de ilegitimidade do filho."

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Posteriormente, julgou esta Turma no mesmo sentido, adotando, inclusive,
como razes de decidir, trechos do precedente citado, conforme se depreende da ementa a
seguir transcrita:
"PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. PRELIMINAR
DE NO-CONHECIMENTO SUSCITADA PELO MINISTRIO PBLICO.
AUSNCIA DA COMPROVAO DO PAGAMENTO DO PORTE DE
REMESSA E RETORNO. DESNECESSIDADE CERTIFICADA PELO
TRIBUNAL DE ORIGEM. REJEIO. PATERNIDADE. REGISTRO.
NULIDADE PRETENDIDA PELO PAI. DECADNCIA. TERMO A QUO.
HERMENUTICA. ART. 178, 3, CC. PRECEDENTE DA TERCEIRA
TURMA. RECURSO ACOLHIDO.
I - Como admiravelmente proclamou a eg. Terceira Turma, no
REsp n. 194.866-RS, sob a relatoria do Ministro Eduardo Ribeiro, "as normas
jurdicas ho de ser entendidas, tendo em vista o contexto legal em que
inseridas e considerando os valores tidos como vlidos em determinado
momento histrico. No h como interpretar-se uma disposio, ignorando as
profundas modificaes por que passou a sociedade, desprezando os avanos
da cincia e deixando de ter em conta as alteraes de outras normas,
pertinentes aos mesmos institutos jurdicos"(DJ 14.6.99).
II - Assim, o prazo de decadncia previsto no art. 178, 3 do
Cdigo Civil, haver de ter, como termo inicial, a data em que disponha o
suposto pai de elementos seguros para contestar a paternidade de filho de sua
esposa.
III - (...) (REsp n 157.879/MG, Rel. Ministro SLVIO DE
FIGUEIREDO TEIXEIRA , DJU de 16.08.99).
In casu, o termo inicial para a contagem do prazo decadencial de dois meses
o dia do resultado do exame de DNA, a saber, 25.06.92 (fls. 12), data em que o recorrido teve
conhecimento seguro de que no era o pai biolgico de T. A. Z.. Assim, tendo a ao em
comento sido ajuizada em 03.07.92 (fls. 02), no h que se falar na ocorrncia de decadncia.
Outrossim, apenas para registro, anoto que a jurisprudncia deste Tribunal
Superior de Justia, diante das peculiaridades de cada caso concreto, em especial, quando
evidenciada a inexistncia de vnculo gentico entre o suposto pai e o filho de sua esposa, por
intermdio de exame de DNA, tem admitido ultrapassar o prazo decadencial previsto pelo art.
178, 3, do Cdigo Civil de 1916. Este o entendimento exarado nos seguintes julgados:
"CIVIL. INVESTIGAO DA PATERNIDADE. DECADNCIA
SUPERADA. INTERPRETAO ATUAL DO 3 DO ART. 178 DO CDIGO
CIVIL.
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.... "omissis".
Pelas especiais peculiaridades da espcie, admite-se a ao da
paternidade, mesmo quando ultrapassado o prazo previsto no 3 do art. 178
do Cdigo Civil.
O aplicador da lei no deve se deixar limitar pelo contedo que
possa ser percebido da leitura literal e isolada de uma certa regra legal, a
ponto de lhe negar sentido e valor.
'As decises judiciais devem evoluir constantemente, referindo,
certo, os casos pretritos, mas operando passagem renovao judicial do
Direito' (Nelson Sampaio).
Interpretao atual do 3 do art. 178 do Cdigo Civil.
Recurso conhecido e provido." (REsp n 146.548/GO, Rel.
p/acrdo Ministro CESAR ASFOR ROCHA , DJU de 05.03.2001)
"CIVIL AO NEGATRIA DE PATERNIDADE
DECADNCIA EXAME DE DNA PRECEDENTES.
O marido pode propor a ao negatria de paternidade, mesmo
quando ultrapassado o prazo estabelecido pelo 3 do artigo 178 do Cdigo
Civil, se , realizado o exame de DNA a inexistncia do vnculo gentico restou
cientificamente comprovada.
Recurso conhecido e provido." (REsp n 139.590/SP, Rel.
Ministro CASTRO FILHO , DJU de 03.02.2003).
Por tais fundamentos, no conheo de ambos os recursos.
como voto.

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