ARTCULO ESPECIAL

Rev Med Chile 2011; 139: 667-671

Mal praxis en el equipo mdico

Carlos Pizarro1,a

Malpractice in health care teams

To be successful, modern medical acts require the participation of several professionals and assistants and, as such, there has been a steady trend from individual
medicine to the collective practice of the profession. This format raises issues in determining when a medical professional or other practitioner is liable for the acts of a
colleague. This thesis proposes to resolve the problems involved in the collective practice
of medicine by restricting liability to a physician responsible for another practitioner,
only to those cases where he/she has been willingly introduced into the medical act.
(Rev Med Chile 2011; 139: 667-671).
Key words: Delivery of health care; Liability, legal; Malpractice.

s frecuente en manuales y artculos de

responsabilidad civil referirse a la responsabilidad del equipo mdico1, indicando
que dos teoras seran las idneas para explicar
cmo se resuelve la indemnizacin de daos ocasionados durante una intervencin que involucra
la participacin de varios mdicos y personal
adjunto. Se trata de determinar quin o quines
son los responsables del dao ocasionado en una
intervencin que requiere una pluralidad de personal mdico y asistencial. La primera teora se
le conoce bajo la expresin capitn del buque,
aludiendo a la concentracin de la responsabilidad
en el mdico jefe. La segunda es ms amplia, pues
responsabiliza a todos quienes participaron en el
acto mdico consagrando un deber recproco de
vigilancia.
Ambas teoras son insatisfactorias, pues buscan una solucin unvoca para la indemnizacin
de perjuicios que se ocasionan en el ejercicio
colectivo de la medicina. En lo que sigue se
intentar demostrar que para establecer la responsabilidad en casos en que intervienen varios
facultativos mdicos se requiere definir el tipo de
responsabilidad, contractual o extracontractual,
el rgimen legal, es decir, si se aplica la solidaridad
entre los partcipes y que lo esencial para la solucin radica en auscultar la voluntad del sujeto
para introducir a otro en el cumplimiento de los
deberes mdicos.

1
Facultad de Derecho de la
Universidad Diego Portales,
Santiago, Chile.
a
Doctor en Derecho
Universidad Paris II
(Panthon-Assas).

Recibido el 16 de diciembre
de 2010, aceptado el 5 de
abril de 2011.
Correspondencia a:
Carlos Pizarro
Repblica 105, Santiago.
Telfono: (56-2) 6762640
Fax: (56-2) 6762641.
E-mail: carlos.pizarro@
udp.cl

Las teoras sobre la responsabilidad

del equipo mdico
Por una parte, se indica que una forma de
resolverlo sera concentrar la responsabilidad en
el capitn del buque; es decir, el mdico jefe
respondera por todos los otros que intervienen
cuando al menos uno de ellos ha cometido un
acto culpable y daino para el paciente. Aqu se
concentra la responsabilidad en el mdico a cargo
de la intervencin. Esta teora implica que cada vez
que un dependiente incurre en un acto culpable
que origina un dao al paciente, el mdico jefe
ser responsable. Esta teora no considera que el
mdico que caus el dao en forma directa puede
tener escasa relacin con el mdico jefe o pudiere
ser que se trate de otro mdico cuya especialidad
impida al mdico jefe advertir el acto negligente.
La segunda teora, y el caso clebre de un ex
ministro de la Corte Suprema, conocido como
Caso Beraud, es un excelente ejemplo, expande
la responsabilidad, alcanzando a todos los que participaron en la intervencin. Todos responden por
todos, al extremo que una arsenalera y cualquier
miembro del equipo termina siendo condenado a
pagar en forma solidaria, exigindosele el total de
la indemnizacin, sin importar su real participacin en el acto negligente2. La solidaridad implica
que la vctima una vez reconocida la responsabilidad de ms de una persona puede cobrarle el total

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a cualquiera de ellas. Subyace a esta teora un deber

recproco de vigilancia. Cada miembro del equipo
estara en condiciones de impedir el acto daino,
establecindose un deber de advertir al otro que su
actividad es incorrecta. Esta forma de analizar el
problema deja de lado dos aspectos relevantes. No
considera la independencia de las especialidades
cada vez ms presentes en el ejercicio mdico y,
por otra, no asume las jerarquas que son propias
de una intervencin mdica en que participan
varias personas.
La responsabilidad que puede tener lugar a
propsito del equipo mdico no tiene una lectura
jurdica apropiada a travs de estas teoras, sino
que se hace necesario resolver los daos ocasionados a resultas de una intervencin de varios
facultativos mdicos u otros echando mano a la
teora de la responsabilidad por el hecho ajeno.
Esto implica determinar las funciones especficas
de los miembros del equipo.
Referirse a la responsabilidad del equipo mdico no es correcto, porque este grupo de personas
nunca responde como si fuera una persona jurdica o moral especfica. La responsabilidad siempre
es de naturaleza individual. El equipo mdico no
es responsable en s, siendo necesario establecer la
responsabilidad de cada miembro que participa
en la intervencin particular en que un paciente
resulta con un dao. Cada sujeto responder por
s mismo o por los actos de otro si se cumplen las
condiciones de responsabilidad respectivas para
cada modelo.
Concentrar la responsabilidad slo en el mdico jefe es abusivo, pues puede ocurrir que responda
por un dao ocasionado por otro miembro del
equipo que ni siquiera est en condiciones de
vigilar o que tampoco escogi para acompaarlo
en la intervencin defectuosa.
Tampoco es acertado que todos respondan por
todos, pues no hay buenas razones que justifiquen
que una arsenalera o un enfermero subordinado
al mdico jefe termine pagando la indemnizacin
ocasionada por un acto de este ltimo.
Entonces la pregunta que surge es cmo debe
determinarse la responsabilidad cuando interviene un grupo de personas en una operacin o
acto mdico, lo que se conoce usualmente bajo la
expresin de responsabilidad del equipo mdico
o equipo sanitario y si esa responsabilidad corresponde que sea solidaria entre los miembros
de dicho grupo.
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La responsabilidad contractual
y extracontractual
Una primera cuestin insoslayable en el anlisis
jurdico de todo problema mdico consiste en dilucidar si se aplicarn las reglas de los contratos o
aquellas de la responsabilidad extracontractual. Si
bien esta distincin para la medicina parece artificiosa y difcil de entender para mdicos y pacientes,
pues significa aplicar reglas distintas segn se trate
de un paciente relacionado por un contrato con
el mdico o no, es cierto que las diferencias entre
ambos estatutos, sobre todo a propsito de la medicina, se han ido atenuando. La distincin entre
lo contractual y extracontractual est delimitada
por la existencia o no de un acuerdo de voluntades
previo entre el paciente y el mdico o facultativo.
Por ejemplo, si el paciente ha sido atendido en la
consulta del mdico y ah se origina la decisin de
la intervencin, no cabe duda que hay un contrato
entre el paciente y ese mdico. Tambien concurre
una relacin contractual si el paciente requiere una
consulta mdica en una Clnica, la cual mantiene
un grupo de profesionales mdicos a eleccin del
paciente. En este caso el contrato es entre el paciente y la Clnica. Distinto es si el paciente llega
inconsciente y de urgencia a la Clnica, pues en esta
hiptesis no pudo manifestar voluntad alguna para
que se formara el contrato. El contrato mdico o
de prestacin mdica es la regla general, mientras
que la excepcin es la relacin extracontractual.
La importancia de distinguir si nos encontramos
frente a una relacin contractual o extracontractual es relevante para saber las reglas que se
aplican para solucionar el problema jurdico. Las
diferencias usuales ataen a la prueba de la culpa,
el mbito de daos indemnizables y la aplicacin
de la solidaridad3. En materia contractual la culpa
se presume si queda acreditada la existencia de la
obligacin, segn prescribe el artculo 1.547 inciso
3 al declarar que corresponde al deudor probar
que fue diligente; en cuanto a los daos indemnizables, tratndose de una relacin contractual se
restringe al dao previsto, salvo dolo, en cambio, la
indemnizacin por daos extracontractuales comprende los imprevistos. Por ltimo, la solidaridad
es una excepcin en las relaciones contractuales,
lo que se diferencia del mbito extracontractual.
La forma de entender la responsabilidad que
se le imputa a miembros de un equipo mdico es
a travs de la teora de la responsabilidad por el

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hecho de otro establecida en forma expresa para la

responsabilidad civil extracontractual; en cambio,
tratndose de responsabilidad contractual no aparece como necesario referirse a la responsabilidad
por el hecho de otro, bastando la responsabilidad
directa4.
Siendo la regla general que concurra un vnculo
contractual con el mdico o la Clnica que presta
servicios teraputicos ms all de la hotelera y
la alimentacin, lo normal es que se apliquen las
reglas contractuales para resolver los problemas
indemnizatorios cuando se produce un dao a
resultas de un evento adverso. En efecto, lo usual
es que el mdico est obligado a prestar sus servicios en razn de un contrato con el paciente5. En
cambio, la aplicacin del rgimen extracontractual
queda marginado a hiptesis excepcionales.
En dos situaciones es usual que se recurra al
mbito extracontractual. La primera es opcional
y la segunda es obligatoria para el demandante. La
primera refiere al caso en que se ha perseguido la
responsabilidad penal del mdico y es en ese procedimiento que se ejerce la accin civil. Ah la vctima
el paciente puede optar entre la responsabilidad
contractual o extracontractual, siendo un tpico
caso de concurrencia de responsabilidad civil. Lo
usual en ese procedimiento ser que se opte por
la va extracontractual. En cambio, en la segunda
hiptesis, es obligatoria la accin extracontractual. Se trata de vctimas distintas al paciente que
reclaman una indemnizacin, pues ellas carecen
de un vnculo contractual con el mdico. A estas
vctimas se les denomina por rebote o repercusin.
Por ejemplo, el cnyuge o conviviente o hijos o
ascendientes que reclaman indemnizacin de
dao moral o material a resultas del perjuicio
ocasionado al paciente vctima directa. En este
caso la accin es necesariamente extracontractual.
Siendo la regla lo contractual y la excepcin
lo extracontractual, trataremos de aclarar en ese
orden como se aplica la responsabilidad civil en
actos en que participan varias personas, ya sea
mdicos o personal asistente.
Responsabilidad contractual
Son variadas las situaciones que llevan a un
paciente al quirfano desde un punto de vista
jurdico. Los caminos en que se van anudando las
relaciones jurdicas son mltiples. Un paciente

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concurre a la consulta del mdico y ste le informa la necesidad de realizar una intervencin. El
paciente concurre a realizarse unos exmenes en
una Clnica de su preferencia, siendo un mdico
del staff que diagnostica la necesidad de realizar la
intervencin y, con posterioridad, la ejecuta. Una
vez que existe la decisin de realizar la intervencin
debe procederse a formar el equipo mdico, lo
que una vez ms presenta variadas posibilidades.
La Clnica tiene su staff de facultativos, registrados
por la misma, el mdico sugiere que lo acompaen
determinados colegas el anestesista, por ejemplo, o lo que es una mera extravagancia jurdica,
el paciente podra sugerir algn miembro del
equipo. Todo esto conlleva a que varios sujetos
participen en la intervencin. Es aqu en que se
recurre a las teoras del capitn del buque o todos por todos a que se hizo alusin. Sin embargo,
el criterio para determinar si un sujeto responde
por otro radica en averiguar si l lo introdujo en
el cumplimiento de sus obligaciones. Slo en el
evento que el paciente acredite que el mdico o
la Clnica sugiri o motiv que un mdico u otro
miembro participara en la intervencin deber
responder por los actos negligentes que pueda
cometer. As, por ejemplo, si para la intervencin
de histerectoma total la paciente concurri a la
consulta de su mdico gineclogo usual y ste le
sugiri realizar la intervencin en tal o cual clnica
o con uno o ms mdicos o asistentes determinados, en ese caso su mdico deber responder por
los daos ocasionados con culpa de los miembros
del equipo que recomend. El criterio para fijar la
responsabilidad no est en la capacidad de vigilancia entre ellos, sino por la decisin voluntaria
que para el cumplimiento de las obligaciones un
mdico introduce a otro en la intervencin mdica.
Por el contrario, si la paciente concurre a la
clnica de salud, siendo sta la que propone el
mdico y el equipo, entonces ser la clnica la
que deber responder por los daos ocasionados
por algn miembro del equipo mdico. Todava
puede ocurrir que el mdico intervenga con un
equipo de la clnica, no pudiendo reprochrsele
las negligencias ocasionadas por personas que l
no introdujo en el acto mdico. Esto tiene slo
como excepcin la situacin en que se presente una
negligencia grosera que el mdico debi detectar
y no lo hizo. Sin embargo, ah estaramos frente a
una responsabilidad por culpa propia al no vigilar
adecuadamente a los otros miembros del equipo.

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As queda establecido el criterio para que en

el mbito contractual un mdico responda por
las actuaciones culpables de otro. Esta afirmacin
es conforme al artculo 1.679 del Cdigo civil, en
conformidad al cual en el hecho o culpa del deudor se comprende el hecho o culpa por quienes
responde. Esto explica, tambin, la razn que no
sea necesario, en el mbito contractual, construir
una teora propia de responsabilidad por el hecho
de otro, siendo la culpa del deudor de naturaleza
directa y principal.

de determinadas tareas, ya sea de hotelera, alimentacin o genuinos actos mdicos. Slo en el

evento que se justifique esta circunstancia podr
configurarse la responsabilidad por el hecho de
otro. No basta, en nuestra opinin, un simple
registro que autoriza para desempearse en un
determinado establecimiento sanitario, sino que
debe corroborarse la introduccin del mdico u
otro sujeto en el desempeo de la funcin que
origin el dao con negligencia.
La solidaridad en el equipo mdico

Responsabilidad extracontractual
en el equipo mdico
Segn dijimos hay ocasiones en que el rgimen
legal aplicable son las reglas de la responsabilidad
extracontractual. Aqu existe una regla especial
que se refiere a la responsabilidad por el hecho
ajeno que se invoca de manera frecuente en los
casos de negligencia mdica, sobre todo cuando
se persigue la responsabilidad civil ante la jurisdiccin penal. Ya sea que la accin indemnizatoria
se haya ejercido en el proceso penal por la vctima
directa o quienes reclaman la indemnizacin sean
vctimas por rebote. El artculo 2.320 del Cdigo
Civil contempla la responsabilidad por el hecho
de otro siempre y cuando se acredite un acto u
omisin culpable del dependiente que causa un
dao, el vnculo de subordinacin entre el dependiente y el que responde por otro, siendo en
ese caso aplicable la presuncin de culpa contra
este ltimo. Es decir, la vctima el paciente debe
acreditar que una persona que depende de otra le
ocasion un dao con culpa y, probado esto, la
ley entiende que el sujeto que lo tiene a cargo fue
tambin culpable, ya sea por haberlo escogido mal
o por no haberlo vigilado en forma apropiada. La
presuncin de culpa puede derrocarse probando
que se emple la diligencia debida. Esta situacin
puede verificarse en razn que la clnica responder por funcionarios, mdicos u otros miembros del
equipo mdico o por imputarse responsabilidad al
mdico que dirige el equipo por actos negligentes
de sus miembros. En estas hiptesis debe aplicarse
el mismo criterio que para la responsabilidad
contractual.
El factor que importar responsabilidad de la
clnica o el mdico por la actuacin de otro debe
justificarse en que lo introdujo para la realizacin
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Un tema crucial en la responsabilidad civil

en general, y para el mbito mdico, radica en
resolver si en presencia de dos o ms responsables
corresponde a la vctima exigir el total de la deuda a cualquiera o, en cambio, slo podra cobrar
por partes a cada uno de los responsables. Un
ejemplo puede clarificar el asunto. Si se acredita
en un juicio que efectivamente hubo responsabilidad de dos mdicos en una intervencin, debe
clarificarse si la vctima puede cobrarle la indemnizacin total a cualquiera de ellos o slo podra
exigir el cumplimiento de una parte, por ejemplo
la mitad, a cada uno. La solidaridad implica una
garanta para el acreedor o vctima en este caso,
pues le permite siempre cobrarle el total a cualquiera de los responsables. Este mecanismo legal
permite acrecentar las posibilidades de cobro,
an ms cuando slo uno de los responsables
tiene un patrimonio significativo. Tratndose de
la responsabilidad contractual, la regla general
consiste en que no cabe la solidaridad, salvo que
se haya establecido por acuerdo de las partes en
el contrato, en el testamento o que lo determine
la propia ley. En cambio, en la responsabilidad
extracontractual, existe una regla especfica que
consagra la solidaridad cuando hay dos o ms
responsables. Si la responsabilidad aplicable a la
negligencia mdica es la extracontractual y se ha
determinado dos o ms responsables, la vctima
podr cobrarles el total de la deuda a cualquiera. Si
el acto negligente ha sido cometido por dos o ms
personas no hay duda que se aplica la solidaridad
del artculo 2.317 del Cdigo civil. Si se trata de
la responsabilidad por el hecho de otro, existe
discusin sobre la pertinencia de la solidaridad.
Si bien concurren dos responsables, sus actos son
independientes y no se cumple con la condicin

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del artculo 2.317 que sea un mismo hecho. Pero

esta opinin que arranca de la literalidad del texto no ha sido considerada por los tribunales, los
cuales aplican la solidaridad a la responsabilidad
por el hecho ajeno6.
La diferencia persiste y perturba el sistema,
pues deja a las vctimas en un desequilibrio en
cuanto a la garanta para exigir el pago de la indemnizacin, segn se encuentre en una relacin
contractual o en cambio en aplicacin del estatuto
extracontractual. Habiendo afirmado que la regla
general es la responsabilidad contractual, cabe sostener que la solidaridad est ausente en la mayora
de los casos de responsabilidad mdica con dos o
ms responsables. No podra, en consecuencia, el
paciente vctima de la negligencia mdica invocar
la solidaridad en el mbito contractual, debiendo
reclamar la indemnizacin en conformidad a la
participacin en el dao. Si no existiera forma de
determinar la cuota de participacin en el dao,
se dividir por partes iguales, segn el derecho
comn de las obligaciones. Se trata de un rgimen
poco satisfactorio, pues genera desequilibrios difciles de entender para los ciudadanos, provocando
una lejana con la comprensin de la justicia.
Conclusin
Tanto para la responsabilidad mdica por el hecho de otro en el mbito contractual como aquella

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extracontractual, debe probarse que el sujeto que

responde por otro lo introdujo en el desempeo
de sus funciones que ocasionaron el perjuicio
incurriendo en culpa. Esta forma de entender
la responsabilidad por el hecho de otro permite
unificar en un mbito sensible de la profesin las
reglas aplicables para la solucin de los problemas
asociados a la medicina en equipo. Por el contrario, en cuanto al rgimen legal, la diferencia en
cuanto a la solidiaridad persiste, lo que genera una
desigualdad en el tratamiento de las vctimas que
debiera corregirse por va legislativa.
Referencias
1.

Galn JC. Responsabilidad civil mdica. Madrid: Thompson-Civitas, 2007; p. 125.

2. Corte Suprema, 20 de junio de 1996, disponible en Legalpublishing n identificador 13.931.
3. Barros E. Tratado de responsabilidad extracontractual.
Santiago: Jurdica, 2006; p. 18-22.
4. Pizarro C. La responsabilidad mdica por el hecho de
otro. RChDP. 2003; 1: 181-205.
5. Mantilla F. El contrato de prestacin de servicios mdicos en el derecho colombiano En: Coleccin de estudios
de derecho civil en homenaje a la profesora Ins Pardo de
Carvallo. Valparaso: Ediciones Universitarias de Valparaso 2008; 483-504.
6. Barros E. Tratado de responsabilidad extracontractual.
Santiago: Jurdica, 2006; p. 178.

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