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PARANAGU
2015
PARANAGU
2015
TERMO DE APROVAO
___________________________________________________
Prof. Esp. Gabriel Guimares Vale
Orientador
____________________________________________________
1 Membro da banca
_____________________________________________________
2 Membro da banca
AGRADECIMENTOS
contriburam
para
realizao
desta
pesquisa,
mas
que
RESUMO
INTRODUO
O presente estudo abarca uma das questes mais polmicas e que mais vem
sendo discutida na contemporaneidade: a questo da funo social da Posse.
Os institutos da posse e da propriedade so conhecidos desde o direito romano
e at hoje, discutidos no direito contemporneo (ALVES, 1997).
No direito romano, a propriedade era estimada como um direito absoluto,
perptuo, oponvel erga omnes1 e este direito era de uso exclusivo do seu titular sem
qualquer restrio ou limitao quanto ao seu uso, ou seja, este direito absoluto
sobre a coisa conferia ao seu proprietrio o poder de usar, gozar e dispor dela como
bem entendesse (ALVES, 1997).
O Direito Romano tambm estabeleceu um complexo mecanismo de interditos,
tutelando assim, os direitos individuais em relao aos arbtrios estatais. Neste
sentido, a Lei das Doze Tbuas pode ser considerada a origem dos textos escritos
da liberdade, da propriedade e da proteo aos direitos do cidado (MORAES,
2001).
Com o declnio do Imprio Romano2, e com as invases brbaras institui-se um
sistema senhorial de terras que culminaria no denominado feudalismo, onde o
senhor feudal, proprietrio de terras, cedia a seus servos pequenos lotes para que
estes pudessem us-las como forma de produo de alimentos, para garantia de
sua subsistncia, bem como para sua moradia (MORAES, 2001).
Nesse perodo, as pessoas que se dedicavam ao plantio eram consideradas
possuidores, vez que, lhes era conferido o direito de posse sobre a terra para
moradia e trabalho, no sendo possvel a venda ou transmisso aos seus herdeiros.
Portanto, os servos no poderiam ser chamados de proprietrios, pois no eram
donos do bem, apenas detinham a posse do mesmo, sendo que o senhor feudal era
proprietrio, sendo o possuidor indireto (MIRANDA, 2005).
Cumpre observar que a questo da produtividade nos campos e nas pastagens
estava relacionada economia e a produo, e sendo a propriedade absoluta e
individual do senhor feudal, este possua o direito absoluto sobre as terras cedidas
aos vassalos e, consequentemente, sobre a economia.
1
A expresso erga omnes conhecida da lngua latina (vem do latim erga, "contra", e omnes,
"todos").
2 O Imprio Romano do Ocidente teve como uma das principais causas de sua queda as invases
brbaras protagonizadas pelos povos germnicos que habitavam a regio a leste das fronteiras do
Imprio. Ao lado da decadncia da economia escravista e da desestruturao militar, as invases
brbaras foram apontadas por historiadores como um dos principais processos que levaram ao fim do
maior imprio da Antiguidade, em 476 D.C. (VOVELLE, Michel. - A mentalidade revolucionria:
sociedade e mentalidade na revoluo francesa, Lisboa, Edies Salamandra, 1987).
A Revoluo Francesa marcou o fim da Idade Moderna e foi um movimento social e poltico que
ocorreu na Frana em 1789 e derrubou o Antigo Regime, abrindo o caminho para uma sociedade
moderna com a criao do Estado democrtico. Alm disso, acabou influenciando diversos lugares no
mundo, com os seus ideais de Liberdade, Igualdade, Fraternidade (Libert, Egalit,
Fraternit).( VOVELLE, Michel - A mentalidade revolucionria: sociedade e mentalidade na revoluo
francesa, Lisboa, Edies Salamandra, 1987)
4 Liberalismo uma filosofia poltica ou uma viso de mundo fundada sobre ideais que pretendem ser
os da liberdade individual e da igualdade. ( BOBBIO, Norberto. Dicionrio de poltica. Braslia, Ed.
UNB, 5 ed., 2000).
5 Direitos de Primeira Gerao (Civis) - surgidos no decorrer do sculo XVIII, so as liberdades civis
bsicas e clssicas, abrangendo direitos ditos negativos, aqueles exercidos contra o Estado. E, a
respeito deles, Claude LEFORT, em sua obra Pensando o Poltico, de 1991, chegou a afirmar que
constituem a pedra de fundao da democracia moderna, e que, onde sofrerem restries, todo o
edifcio democrtico corre o risco de desmoronar. Isto , onde forem suprimidos, ofendidos,
descaracteriza-se a democracia. Quanto a saber, quais seriam esses direitos, o autor Gilmar BEDIN
diz que a podem ser includos os seguintes direitos, lembrando sempre que a relao
exemplificativa e no exaustiva: Liberdades fsicas, Liberdades de expresso, Liberdades de
conscincia, Direitos de propriedade privada, Direitos da pessoa acusada e as Garantias de direitos.
Direitos de Segunda Gerao (polticos) - so os direitos polticos, conquistados no decorrer do
sculo XIX e incio do sculo XX. Configuram desdobramentos naturais da primeira gerao dos
direitos. So tidos como direitos positivos, j que aqui a liberdade aparece sob forma positiva, como
autonomia e como o desejo de participar no Estado, isto , na formao da vontade poltica, do poder
poltico. Englobam: Direito ao sufrgio universal, Direito a constituir partido poltico, Direito ao
Plebiscito e ao Referendo e Iniciativa Popular legislativa.
Direitos de Terceira Gerao (Econmicos e Sociais) - surgidos no incio do presente sculo, por
influncia da Revoluo Russa de 1917, da Constituio mexicana, de 1917, e da Alem (de Weimar)
de 1919, so denominados direitos de crdito, por tornarem os Estados devedores de suas
populaes, notadamente dos indivduos trabalhadores e marginalizados, no tocante obrigao de
realizar aes concretas para garantir-lhes um mnimo de igualdade e de bem-estar social. Neste
sentido, tambm, so considerados direitos positivos, por exigirem prestaes positivas do Estado,
em franca preocupao com a revitalizao do Princpio da Igualdade. (BESTER, Gisela Maria.
Direito Constitucional fundamentos tericos. So Paulo: Manole, 2005 vol.1).
2. METODOLOGIA
6
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) XXIII - a propriedade atender a
sua funo social;
Desta feita constitui este tipo de abordagem de pesquisa uma excelente tcnica
para fornecer ao pesquisador a bagagem terica, de conhecimento e o treinamento
cientfico que habilitem a produo de trabalhos originais e pertinentes.
A forma de abordagem que se utilizar ser quantitativa e qualitativa que se
definem a partir da abordagem do problema formulado, visando checagem das
causas atribudas a ele.
A pesquisa qualitativa traduzida por aquilo que no pode ser mensurvel,
pois a realidade e o sujeito so elementos indissociveis. Assim sendo, quando se
trata do sujeito, levam-se em considerao seus traos subjetivos e suas
particularidades. Tais pormenores no podem ser traduzidos em nmeros
quantificveis.
J a pesquisa quantitativa se traduz por tudo aquilo que pode ser quantificvel,
ou seja, traduzem em nmeros as opinies e informaes para ento obter a anlise
dos dados e, posteriormente, chegar a uma concluso.
Finalmente na concluso sero apontados os resultados obtidos atravs das
pesquisas realizadas ao longo do trabalho de concluso de curso.
3. A ORIGEM DA POSSE
No h uma concluso definitiva quanto origem9 da posse. Entretanto, desde a poca do direito romano j existiam discusses relacionadas posse e propriedade.
O Imprio Romano conquistou grandes extenses de terra, e as distribua para os cidados romanos para que estas no ficassem improdutivas e nem desocupadas.
Porm, essa distribuio de terras no garantia a propriedade, sendo uma mera concesso do imprio. Ao longo do tempo, os cidados que ocupavam essas terras cedidas passaram a reivindicar proteo em razo da situao de fato que gozavam, mas, como no eram proprietrios, no podiam utilizar o processo reivindicatrio. Ento, para a proteo desses cidados, foram criados os interditos possessrios, que protegiam a situao de fato que ficou conhecida como posse (GONALVES, 2012).
A posse, em Roma, era entendida como uma relao material intencional do
indivduo com a coisa. O direito romano diferenciava a posse propriamente dita
(possessio civilis) da deteno (possession naturalis), sendo a verdadeira relao
possessria, a primeira (RIZZARDO, 2011).
Dominavam a ideia da posse como a exterioridade do direito de propriedade,
assim o possuidor era aquele que tinha o poder fsico sobre uma coisa, inexistindo
ordem superior, reconhecendo-se esse, como o proprietrio, at mesmo um ladro
ou um usurpador (RIZZARDO, 2011).
No direito romano a possessio10 era compreendida como sendo toda e qualquer relao material que a pessoa tinha intencionalmente com a coisa, ou seja, os
romanos no compreendiam que o direito incorpreo pudesse ser possudo, compreendendo a posse somente se esta estivesse ligada a uma coisa material. Desta
maneira consideravam a posse propriamente dita (possessio civilis), sendo esta a
verdadeira posse (RIZZARDO, 2011).
A distino da concepo de posse no direito romano frente ao direito contemporneo est na prpria relao ftica de posse, em que os sistemas antigos
9
Carlos Roberto Gonalves esclarece que existem muitas teorias sobre a origem da posse, mas as
solues propostas podem ser apartadas em dois grandes grupos. O primeiro grupo entende que a
posse surgiu antes dos interditos possessrios, tambm chamados de aes possessrias. J o
segundo grupo entende que a posse surgiu a partir do processo reivindicatrio (GONALVES, Carlos
Roberto. Responsabilidade Civil. So Paulo: Saraiva, 2012)
10 Para assegurar a vitria dessas terras, o Imprio Romano as distribua para os cidados romanos,
pois se ficassem desocupadas e improdutivas, outros povos poderiam tom-las dos romanos; "terras
essas que eram loteadas, sendo uma parte dos lotes denominados possessiones cedida a ttulo
precrio aos cidados e a outra destinada construo de novas cidades" (DINIZ, Maria Helena.
Curso de Direito Civil Brasileiro. Vol. 4, Direito das coisas. So Paulo: Saraiva, 2014)
viam o lao entre a pessoa e a coisa, em vez de lao entre pessoas (MIRANDA,
2000).
O contexto histrico da supervalorizao da propriedade privada e da absteno e simplificao da regulamentao jurdica das relaes de pertencimento embasaram formalmente muito do que foi elaborado em relao a teoria possessria, e
desta maneira acabou vinculando direta ou indiretamente a regulamentao jurdica
de posse ao direito de propriedade privada (STAUT JR., 2009).
O instituto da posse, no que se refere sua origem histrica, ao fundamento
racional da sua proteo, sua terminologia, sua estrutura terica, aos elementos
que a integram, ao seu objeto, aos seus efeitos, aos modos de adquiri-la e de perdla, uma das matrias mais difceis quanto ao seu estudo (GONALVES, 2014, p.
50).
Pelo exposto acima, nota-se a complexidade em se trabalhar com o instituto da
posse11, vez que a dificuldade de uma definio traz consigo a divergncia doutrinria e a consequente exegese do ornamento jurdico em acompanhar a dinamicidade
da sociedade em relao aos direitos de posse e propriedade.
4. REVISO BIBLIOGRFICA
11
Conforme muitos doutrinadores, a posse um dos institutos mais discutidos de todo o Direito. Seu
conceito, natureza jurdica, teorias e elementos so motivos de discordncia doutrinaria. Contudo o
entendimento majoritrio dos doutrinadores que a posse o fato que permite e possibilita o
exerccio do direito de propriedade. (GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Vol.
5:Direito Das Coisas. Ed 9- So Paulo: saraiva, 2014.)
O instituto da posse traz em seu termo grande ambiguidade, vez que por
diversas vezes empregado em sentido imprprio, ou seja, ora empregado para
designar propriedade, ora significa condio de aquisio do domnio, ora exerccio
do direito, etc. (DINIZ, 2014).
Assim, para uma melhor conceituao de posse necessrio enfrentar a sua
natureza jurdica.
Se a posse for simplesmente uma questo de fato com subordinao a
propriedade, ela esta bem explicada na teoria objetiva de Ihering12.
Se a posse for uma questo de direito, direito real ou pessoal?
O instituto da posse pode ser entendido como direito real13, se o mesmo for
meramente considerado como um natural desdobramento do direito de propriedade,
ou seja, a posse como mera exteriorizao do direito de propriedade (DINIZ, 2014).
De outro lado, a posse pode ser considerada um estado de fato que ocorre em
sociedade e possui a capacidade de gerar um direito de natureza especial
decorrente deste estado. Direito de natureza especial porque no se enquadra em
nenhuma categoria de direitos existentes, como Direito pessoal e direito real
(MONTEIRO; MALUF, 2012).
Para alguns doutrinadores, o instituto da posse no se enquadra nem na
categoria dos direito pessoais nem na categoria de direitos reais. A posse no
direito pessoal porque se assemelha muito em sua essncia aos direitos reais, de
outro lado no direito reali porque no foi elencada no rol taxativo do artigo 1.225
do Cdigo Civil Brasileiro. Sendo assim, a posse um direito de natureza especial,
sui generis (TARTUCE, 2013).
J as novas teorias que versam sobre o instituto possessrio, nos trazem que a
posse no pode mais ser compreendida como uma mera salvaguarda do direito de
propriedade, mas sim como uma vontade subjetiva do indivduo que deve ser
respeitada pela sociedade, justamente pela mesma necessidade de apropriao e
explorao econmica das coisas, expectativa comum a todos os indivduos, desde
12
A teoria de Ihering chamada de Objetiva ou Objetivista. Para esta teoria a posse apresenta
apenas um elemento, que o corpus, pois este j a relao de exterioridade existente entre o
proprietrio e a coisa, ou seja, a mera aparncia da propriedade. Assim sendo, a posse nada mais
que a exteriorizao da propriedade, que tem como importncia, o fim socioeconmico do bem, ou
seja, o instituto da posse est totalmente dependente da propriedade, e o seu conceito o seguinte:
o possuidor aquele que exerce, sobre a coisa, as mesmas atribuies conferidas pelo direito de
propriedade. (IHERING, Rudolf Von. Teoria Simplificada da Posse. Belo Horizonte. Ed: Lder, 2004).
13 Os direitos reais so direitos absolutos por se imporem a todos. So direitos erga omnes. Todos
os membros da coletividade so sujeitos passivos da relao jurdica em que o sujeito ativo titular
do direito real.. ( WALD, Arnoldo. Direito das Coisas. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 36.)
Saleilles criou a teoria da apropriao econmica, onde a posse vem a ser: [...] um vnculo jurdico
ligado propriedade, mas revela um vnculo econmico decorrente de uma situao jurdica instintiva
e no legislativa [...]. E alm disso afirma que se a posse anterior a propriedade no poderia
exteriorizar elas exteriorizar um direito, vez\ que sequer existia, assim teria que ser algo independente
do direito real da propriedade.( ALBUQUERQUE, Ana Rita Vieira. Da funo social da posse e sua
consequncia frente situao proprietria. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.)
16
Corpus
elemento
disponibilidade sobre a
material,
constitudo
pelo
poder
fsico
ou
de
coisa17.
Animus domini inteno de ter a coisa para si, de exercer sobre ela o
direito de propriedade.18
2003).
A persistncia deste elemento subjetivo (inteno de ter a coisa para si) o
fator predominante para diferenciar o possuidor do mero detentor: no basta a
simples deteno, preciso que exista a inteno de possuir a coisa, ou seja, para
ser possuidor no basta deter a coisa, requer-se ainda a vontade de det-la
(MONTEIRO, 2003).
Prosseguindo esta linha de pensamento, no usufruto ou no direito real de uso,
no haveria relao possessria, pelo simples fato de no haver a inteno de ser
dono (animus domini). Assim, no havendo posse, no haveria qualquer proteo
legal esta situao jurdica.
Para corrigir a deficincia explicitada no pargrafo anterior, SAVIGNY cria a
posse derivada (tambm chamada de posse annima)19 que aquela que resulta
17Segundo
19
A posse derivada reconhecia a transferncia dos direitos possessrios, e negava apenas o direito
de propriedade. Aplicava se ao credor pignoratcio, ao precarista e ao depositrio de coisa litigiosa,
para que eles conservassem as coisas que encontravam se em suas responsabilidades. A posse
derivada enfraqueceu mais ainda a teoria de SAVIGNI, que entrou em divergncia com a sua prpria
teoria que no admitia posse sem animus. Na posse derivada admitia a posse sem o elemento
animus. (GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Vol. 5:Direito Das Coisas. Ed 9- So
Paulo: saraiva, 2014.)
de fato, sua posse, o que implica dizer que o corpus a relao de fato entre pessoa
e a coisa, de acordo com a sua destinao econmica, ou seja, o procedimento do
possuidor, com referncia a coisa possuda, igual ao que teria normalmente o titular
do domnio (ALVES, 1997).
Desta maneira, o locatrio, o comandatrio, entre outros, para o nosso
ordenamento jurdico, so possuidores e podero se utilizar de aes possessrias,
inclusive contra o proprietrio, que no pode utilizar nessas aes a exceo de
domnio (exceptio proprietatis), conforme interpretao do artigo 1.210 20 do nosso
Cdigo Civil 2002 (TARTUCE, 2013).
Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de
esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado.
a)
b)
coisa,
justamente
pelo
fato
de
todos
ter
abdicado
dela.
(ALBUQUERQUE, 2002).
Por este mesmo caminho segue Hernandez Gil, afirmando que os fatos esto
mais evidentes na posse que em outros direitos existentes, e que isso somente vem
salientar o estreito liame entre o aludido instituto e os interesses da coletividade.
(HERNANDEZ GIL, 1980) 25
De igual modo Hernandez Gil se ope aos ensinamentos de Ihering e Savigny,
dando a posse uma importncia singular, emancipando-a da propriedade.
(HERNANDEZ GIL, 1980)
J para Raymond Saleilles que criou a teoria da apropriao econmica, a
posse teria um vnculo jurdico ligado propriedade, mas revela tambm um vnculo
econmico decorrente de uma situao instintiva ftica e no legislativa
(ALBUQUERUQE, 2002).
Desta forma, o corpus26 revela-se como uma relao durvel de apropriao
econmica, uma relao de explorao da coisa a servio do indivduo (ALVES,
1997).
A teoria da apropriao econmica observa que a posse funda-se na relao
de apropriao econmica e declara possuidor aquele que, sob o ponto de vista dos
fatos, aparece como tendo um gozo independente e com uma relao de fato com a
coisa, e assim deva ser considerado a justo titulo senhor de fato da coisa,
distinguindo desta maneira esta teoria das outras anteriores (ALVES, 1997) .
A teoria da apropriao econmica forma como que um grau intermedirio
entre as duas teorias alems, a de Ihering funda a posse na relao de explorao
econmica; aqui todo detentor possuidor, salvo exceo prevista em lei; a de
Savigny funda a posse na relao de apropriao jurdica, para quem no h
possuidores seno os que pretendem a propriedade ( ALVES, 1997).
Nas palavras do autor, la regulacin posesoria est muy ligada a la realidad social en un grado
superior a la de los dems derechos [...]. A nuestro juicio, la posesin es la instituicin jurdica de
maior densidad social, ou seja , " a regulao possessrias est intimamente ligada realidade
social em nvel superior aos outros direitos [...]. Em nossa viso, a posse a instituio jurd ica de
maior densidade sociais "(traduo literal) (HERNANDEZ GIL, 1980)
26 Para o jurista Saleilles, o corpus se manifesta como uma relao durvel de apropriao
econmica, uma relao de explorao da coisa a servio do indivduo. (ALVES, 1997)
25
27
ALBUQUERQUE, Ana Rita Vieira. Da funo social da posse e sua conseqncia frente situao
proprietria. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2002.
28 Fernando Luso Soares bem condensa o aspecto basilar da ideia de Saleilles, onde a posse a
apropriao econmica das coisas, sem relao alguma com a possvel existncia de um direito
sobre a coisa. (SOARES, 1980)
29 A deteno para Saleilles exercer, sem duvida, uma senhoria de fato, mas no uma destinao
econmica. Possuir realizar uma destinao econmica das coisas de acordo com sua destinao
individual. (ALVES, Jos Carlos Moreira. Posse, vol. 1: evoluo histrica. 1997)
30 ALVES, Jos Carlos Moreira. Posse, vol. 1: evoluo histrica. 1997
31 A mesma concluso chega Fernando Luso Soares, ao afirmar que com Saleilles est conquistada,
enfim, a autonomia social e econmica da posse. (SOARES, Fernando Luso. Ensaio sobre a posse
como fenmeno social e instituio jurdica.1980. p. CXII).
Desta maneira a posse seria autnoma diante do direito real, pois esta
considera a conscincia social em seu vis econmico. Neste sentido, a posse se
diferenciaria da deteno quando a conscincia social entendesse que o possuidor
tem independncia econmica. Assim um caseiro de sitio no poderia manifestar a
posse, pois no teria independncia financeira para arcar com a manuteno e
sustentabilidade da coisa (GONALVES, 2012).
Civil Brasileiro, a posse tem que ser provada pelo autor a todo momento, em
especial quando este tiver a sua posse ameaada, esbulhada ou turbada.
Em prol da pacificao social dever a proteo pelo direito, do estado de fato,
situao corriqueira que impossibilita a correlao ao efetivo estado de direito que
dever se prevalecer de material probatrio, confivel, para que seja a posteriori
avaliado jurisdicionalmente.
2001 (Estatuto das cidades) a propriedade urbana cumpre sua funo social quando
atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano
diretor.
Sobre essa linha de pensamento nota-se que o plano diretor das cidades com
mais de vinte mil habitantes o instrumento bsico da poltica de desenvolvimento e
de expanso urbana, sendo que, por expressa previso constitucional, a
propriedade urbana cumpre a sua funo social atendendo as exigncias do plano
diretor (MORAES, 2001).
Desta maneira, a funo social ser utilizada como parte capaz de abrandar as
diferenas sociais. Para isso necessrio uma luta de todos pela justia e por
mnimas condies que consolidem a dignidade do ser humano e sirvam de base a
uma justia social, essa entendida no moderno conceito de justia36 (RAWLS, 2000).
Assim o Estado se utilizara de varias formas impondo a concretizao da
funo social (RAWLS, 2000), como por exemplo, a smula 668 do Supremo
Tribunal Federa 37 l que diferencia a cobrana de impostos aos imveis que no
cumpram sua funo social de maneira a trazer benefcios para toda a coletividade.
A funo social alm de no trazer prejuzos apresenta ganhos para todos e a
materializao do bem estar social de maneira a diminuir as diferenas sociais.
Desta forma, atua em sentido de promover uma distribuio de renda mais justa e
de maneira igualitria38 (RAWLS, 2000).
36
Sobre a justia social Raws pondera que cada pessoa deve ter um direito igual ao mais abrangente
sistema de liberdades bsicas iguais que seja compatvel com um sistema semelhante de liberdades
para os outros; As desigualdades sociais e econmicas devem ser ordenadas de tal modo que sejam
ao mesmo tempo: a) Consideradas como vantagens para todos dentro dos limites do razovel; b)
Vinculadas a posies e cargos acessveis a todos (John Rawls in Uma Teoria da Justia, 2000).
37 Sumula 668, STF: inconstitucional a lei municipal que tenha estabelecido, antes da emenda
constitucional 29/2000, alquotas progressivas para o IPTU, salvo se destinada a assegurar o
cumprimento da funo social da propriedade urbana.
38 Nesse sentido, John Rawls salienta que: Apesar de a distribuio de riqueza e renda no precisar
ser igual, ela deve ser vantajosa para todos e, ao mesmo tempo, as posies de autoridade e
responsabilidade devem ser acessveis a todos. Todos os valores sociais - liberdade e oportunidade,
renda e riqueza, e as bases sociais da autoestima - devem ser distribudos igualitariamente a no ser
que uma distribuio desigual de um ou de todos esses valores traga vantagens para todos. (John
Rawls in Uma Teoria da Justia, 2000).
o artigo 183 da
Artigo 183 Constituio Federal Brasileira 1988: Aquele que possuir como sua rea urbana de at
duzentos e cinqenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio,
utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja
proprietrio de outro imvel urbano ou rural.
40 Artigo 191 Constituio Federal Brasileira 1988 Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural
ou urbano, possua como seu, por cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra, em zona
rural, no superior a cinqenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia,
tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade.
39
Art. 1.238. Aquele que, por quinze anos, sem interrupo, nem oposio, possuir como seu um
imvel, adquire-lhe a propriedade, independentemente de ttulo e boa-f; podendo requerer ao juiz
que assim o declare por sentena, a qual servir de ttulo para o registro no Cartrio de Registro de
Imveis.
Pargrafo nico. O prazo estabelecido neste artigo reduzir-se- a dez anos se o possuidor houver
estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter
produtivo.
Art. 1.239. Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como sua, por
cinco anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra em zona rural no superior a cinquenta
hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirirlhe- a propriedade.
Art. 1.242. Adquire tambm a propriedade do imvel aquele que, contnua e incontestadamente, com
justo ttulo e boa-f, o possuir por dez anos.
Pargrafo nico. Ser de cinco anos o prazo previsto neste artigo se o imvel houver sido adquirido,
onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada posteriormente,
desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de
interesse social e econmico.
Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do
poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha.
4o O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa
rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas,
e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo
juiz de interesse social e econmico relevante.
5o No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago
o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores.
42 Ana Rita Vieira Albuquerque corrobora com esse entendimento ao declarar que:
A Constituio dispe acerca da funo social da propriedade, verdadeira norma principiolgica que
obriga o proprietrio na medida em que integra o prprio contedo do conceito de propriedade. A
Constituio, atravs do seu art. 6, tambm amplia e d relevo aos direitos sociais, s polticas de
habitao, de sade, de segurana social, de trabalho, de educao e cultura, entre outras,
garantindo o contedo mnimo dessas polticas, ainda que entendidas como diretivas da legislao,
direito a prestaes. (Ana Rita Vieira Albuquerque in Da Funo Social da Posse).
43 Nas palavras de Cristiano Farias e Nelson Rosenvald, necessrio aprender a conviver com
provveis hipteses de coliso entre os princpios da funo social da propriedade e da funo social
da posse. Essa tenso ser solucionada pela lei ou pelo magistrado, na vertente do princpio da
proporcionalidade.( Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald in Direitos Reais, p. 42.)
44 Ademais, como salienta Ihering: A posse sem um proveito possvel seria a mais intil das coisas
do mundo; seu valor consiste unicamente na funo indicada: um meio para alcanar um fim.
Trata-se a posse, portanto, em um instrumento para alcanar a verdadeira funo social da
propriedade, pois essa sem aquela no existe. (Ihering Teoria Simplificada da Posse, p. 8).
ao
julgador
uma
valorao
com
base
na
tica
na
justia46(ROSENVALD, 2007).
Exemplo desta situao pode ser extrado do contedo do artigo 1.201 do
45
Corroborando esse entendimento, tem-se que, de acordo com Caroline Dias Andriotti e Guilherme
Calmon Nogueira da Gama, que:
A expresso funo social deve ser tida como clusula geral, permitindo ao jurista uma reflexo e
construo de acordo com os valores ticos, econmicos e sociais. No pode o intrprete e aplicador
do direito se manter aptico diante das transformaes ocorridas no seio social, mormente quando
esse comando determinado pelo prprio legislador constituinte. (Caroline Dias Andriotti e
Guilherme Calmon Nogueira da Gama in Funo Social no Direito Civil, editora atlas 2007 p. 16.)
46 Ademais, Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald afirmam: Exemplo de clusula gera
relacionado imediatamente com a funo social da posse encontrado no 4 do art. 1.228 do
Cdigo Civil: O proprietrio tambm poder ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir
em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel
nmero de pessoas,e estas
nela
houverem
realizado,
em
conjunto ou separadamente,
obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante.(Cristiano Chaves
de Farias e Nelson Rosenvald in Direitos Reais)
Cdigo Civil de 2002, que uma clausula geral de funo social da posse, que nos
diz que o possuidor de boa-f que ignora o vicia ou ignora o obstculo impeditivo da
aquisio da coisa, deve ser privilegiado, ou seja, o legislador deixou a norma aberta
para que o julgador aplique a valorao da situao do caso concreto para
preencher as lacunas da norma, considerando a boa-f, o interesse social e
econmico com relevncia.
O sistema jurdico brasileiro, desejando promover a paz social, mesmo sem ter
a plena certeza sobre a titularidade d a propriedade, vem a proteger a pessoa que
tem o poder da posse sobre a coisa (VENOSA, 2011).
Desta forma a posse independente da propriedade, e merece a tutela do
Estado, para assegurar a proteo do possuidor, mantendo a paz social e fazendo
com que as relaes jurdicas sejam estabilizadas fornecendo a almejada segurana
a todos em sociedade.
O Cdigo de Processo Civil Brasileiro, no seu artigo 923, impede o incio de
processo que reconhea o domnio tanto para o ru como para o autor, enquanto
no se estiver devidamente definida a posse47 .
Com a finalidade de proteo posse, o Cdigo de Processo Civil Brasileiro,
elenca trs tipos de aes: no artigo 926;
48
47
6. CONCLUSO
Formatado: Fonte: (Padro) Times New Roman
REFERNCIAS
ALVES, Jos Carlos Moreira. A deteno no direito civil brasileiro. 1987. p. 03.
BESTER, Gisela Maria. Direito Constitucional fundamentos tericos. So
Paulo: Manole, 2005 vol. 1.
DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. Vol. 4, Direito das coisas.
So Paulo: Saraiva, 2014
Dicionrio de lngua Portuguesa Michaelis, 2014
FARIAS Cristiano Chaves de; ROSENVALD,Nelson. Direitos Reais. 4 edio,
Rio de Janeiro : Lumen Juris, 2007.
GONALVES, Carlos Roberto. Direito Civil Brasileiro. Vol. 5:Direito Das Coisas.
Ed 9- So Paulo: saraiva, 2014.
RODRIGUES, Silvio. Direito Civil. 27. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 1997-2002.
v.5.
TARTUCE, Flvio. Manual de Direito Civil: Volume nico. 4 ed. Rio de Janeiro,
Forense, 2013.
VOVELLE, MICHEL -
mentalidade
revolucionria:
sociedade
WALD, Arnoldo. Direito das Coisas. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 36.