Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
I. Generalidades
853. Clases y objeto de los interdictos. Los interdictos se clasifican en: querella de amparo, querella de restitucin,
querella de restablecimiento, denuncia de
obra nueva, denuncia de obra ruinosa e
interdicto especial.
11
sesoria de obra ruinosa no prescribe mientras haya justo motivo de temer el dao
(art. 950, inc. 2, CC);
d) Por regla general amparan al poseedor de bienes races o de derechos
reales constituidos en ellos; pero, por excepcin, tambin protegen al mero tenedor (art. 928, inc. 1, CC); y
e) En ellas no se tomar en cuenta
el dominio que por una o por otra parte
se alegue. Con todo, podrn exhibirse ttulos de dominio por comprobar la posesin, pero slo aquellos cuya existencia
pueda probarse sumariamente; ni valdr
objetar contra ellos otros vicios o defectos, que los que puedan probarse de la
misma manera (art. 923 CC).
12
Segn otros, la accin de indemnizacin de perjuicios debe ser de lato conocimiento, porque la diversa redaccin
experimentada por el actual artculo 551
del Cdigo de Procedimiento Civil, demuestra que los interdictos no pueden
servir para intentar una accin semejante. En efecto, en un comienzo, en dicho
precepto se seal, como requisitos de la
querella, el que si el querellante peda
indemnizacin por el dao sufrido, lo especificara; en seguida, se agreg que el
querellante poda adems pedir la fijacin del monto o cuanta del dao; y,
terminndose, por ltimo, con suprimir
toda referencia a esta indemnizacin de
perjuicios. Esta conducta del legislador,
pues, se concluye, comprueba que su intencin fue eliminar el problema de los
daos o perjuicios experimentados por
el poseedor de entre los objetivos de los
interdictos.
13
857. La prueba de la posesin. Dentro de las caractersticas ms sobresalientes de las acciones posesorias sealbamos
la de que, para poder entablarlas, se requiere haber estado en posesin tranquila y no interrumpida un ao completo
(art. 918 CC).
Y tanto es as que, como ms adelante tendremos oportunidad de verlo, esta
circunstancia deber ser expresada por
el querellante en su libelo como requisito formal del mismo.
Es del caso preguntarse cmo prueba
el querellante esta posesin?; o sea de
qu medios se valdr para acreditar esta
fundamental circunstancia?
ste es otro de los problemas que presentan los interdictos y que ha dividido la
opinin de nuestros autores y la jurisprudencia nacional. Los artculos 924 y 925
del Cdigo Civil contienen la clave del
asunto.
En efecto:
El primero de estos preceptos dispone: La posesin de los derechos inscritos se prueba por la inscripcin, y
mientras sta subsista, y con tal que haya
durado un ao completo, no es admisible ninguna prueba de posesin con que
se pretenda impugnarla.
El segundo agrega: Se deber probar la posesin del suelo por hechos positivos, de aquellos a que slo da derecho
el dominio, como el corte de maderas, la
construccin de edificios, la de cerramientos, las plantaciones o sementeras, y otros
de igual significacin, ejecutados sin el
consentimiento del que disputa la posesin.
Frente a estas disposiciones legales,
las opiniones de los autores y de la jurisprudencia se dividen, lo mismo que ante
el problema del papel que desempea la
posesin en relacin con el rgimen de
la propiedad inscrita.
As, segn unos, la posesin de los derechos reales constituidos sobre inmuebles
se acredita por medio de la correspondiente inscripcin; exceptuando el dominio (art. 924 CC), que se prueba mediante
hechos positivos de posesin del suelo a
que slo l da derecho, como ser, el corte de maderas, la construccin de edificios, etc. (art. 925 CC).
Otros estiman que la posesin de los
derechos reales constituidos sobre inmuebles, incluido el dominio, se acredita por
medio de la correspondiente inscripcin
(art. 924 CC); y que la prueba de los hechos positivos, a que slo da derecho el
dominio, sirve nicamente para acreditar la posesin del suelo no inscrito y los
dems derechos reales tambin no inscritos (art. 925 CC).
Por ltimo, una tercera opinin sostiene que es exacto afirmar que la posesin
de los bienes races y de los derechos reales constituidos en ellos que se hallen inscritos, se prueba mediante la correspondiente inscripcin (art. 924 CC), y que la
posesin de los bienes races y de los derechos reales constituidos en ellos no inscritos, se acredita mediante actos materiales de posesin (art. 925 CC); pero, se
agrega, hay que probar tambin posesin
material, cuando la inscrita tiene menos
de un ao, cuando para poseer se invoca
un ttulo no traslaticio de dominio, cuando los ttulos de dominio se sobreponen,
etc.
En resumen, en presencia de esta ardua discusin doctrinaria y jurisprudencial, la prctica aconseja acreditar en los
interdictos posesin inscrita y material del
derecho en que pretendemos ser protegidos, so pena de correr el riesgo del rechazo del interdicto, segn sea el criterio
del juzgador.
858. Rgimen de las apelaciones. El
artculo 550 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone: Las apelaciones en los
juicios posesorios se concedern slo en
el efecto devolutivo, salvo que la ley expresamente las mande otorgar en ambos efectos o que el fallo apelado no d
lugar al interdicto; y en todo caso, su tramitacin se ajustar a las reglas establecidas para los incidentes.
En consecuencia, las apelaciones en
los juicios posesorios tienen reglas propias
en cuanto a sus efectos y a su tramitacin.
14
860. Requisitos formales de la querella. El que intente una querella de amparo debe expresar en su demanda un
doble grupo de formalidades legales: a) las
circunstancias enumeradas en el artculo 254 del Cdigo de Procedimiento Civil; y b) las circunstancias enumeradas
en el artculo 551 de ese mismo Cdigo
(art. 551, inc. 1, CPC).
Las primeras han sido ya objeto de
nuestro estudio, y las damos por reproducidas. Las segundas, en cambio, son
las siguientes:
1 Que personalmente o agregando
la de sus antecesores, ha estado el querellante en posesin tranquila y no interrumpida durante un ao completo del
derecho en que pretende ser amparado
(art. 551, N 1, CPC);
2 Que se le ha tratado de turbar o
molestar su posesin o que en el hecho
se le ha turbado o molestado por medio
de actos que expresar circunstancialmente (art. 551, N 2, CPC);
3 Que si pide seguridades contra el
dao que fundadamente teme, especifique las medidas o garantas que solicita
contra el perturbador (art. 551, inc. 2,
CPC); y
4 Cules son los medios probatorios de
que intenta valerse el querellante, expresndolos concretamente; y, si son declaraciones de testigos, el nombre, profesin
u oficio y residencia de stos (art. 551,
inc. 3, CPC).
La primera exigencia es una formalidad habilitante para el ejercicio de la accin posesoria consagrada por el derecho
de fondo (art. 918 CC); la segunda, constituye el fundamento de hecho de la
querella y, como tal, debe expresarse circunstanciadamente y tenerse especial cuidado en probarlo; la tercera, queda al
arbitrio del querellante incluirla o no,
pero, en caso afirmativo, ha de preocuparse de especificar debidamente las tales seguridades; ejemplos: multas, arrestos,
etc.; y, por fin, la exigencia de indicar los
medios de prueba y, si se trata de testigos, su correspondiente individualizacin,
es de tal trascendencia, que su omisin
861. Resolucin que recae en la querella y su notificacin. Presentada la querella, sealar el tribunal el quinto da
hbil despus de la notificacin al querellado, para una audiencia, a la cual debern concurrir las partes con sus testigos y
dems medios probatorios (art. 552,
inc. 1, CPC).
En consecuencia, la primera providencia deber ser: Valparaso, 30 de marzo
de 1985. Por interpuesta la querella de
amparo, vengan las partes a comparendo
de contestacin y prueba, con sus testigos y dems medios probatorios, a la audiencia del quinto da hbil despus de
la ltima notificacin, a las 15 horas. Juez.
Secretario.
Desde el momento en que se trata de
la primera resolucin recada en un negocio judicial, debe notificarse personalmente al querellado; pero, en el caso del
artculo 44, se har la notificacin en la
forma indicada en el inciso 2 de dicho
artculo, aunque el querellado no se encuentre en el lugar del juicio (art. 553,
inc. 1, CPC).
En otras palabras, esta primera resolucin se notifica al querellado personalmente, sea en forma personal propiamente
dicha, sea personal de conformidad al artculo 44, sea personal por avisos. Sin embargo, para la prctica de la notificacin
personal en conformidad a lo preceptuado en el artculo 44, basta acreditar cul
es la morada del querellado, sin necesidad de probar, adems, que se encuentra
en el lugar del juicio, todo ello como manera de evitar que, mediante la fuga de
aqul, pudiere entorpecer su pronto y legal emplazamiento.
16
865. Los recursos. La sentencia definitiva de primera instancia recada en la querella de amparo ser susceptible de
casacin en la forma y de apelacin.
La casacin en la forma no suspende el
cumplimiento de la sentencia; y si el demandado es el recurrente, no podr exigir del querellante el otorgamiento de
fianza de resultas para entrabar dicho
cumplimiento (art. 773, inc. 2, del CPC).
En cuanto a los efectos de la apelacin,
dependern de los resultados de la querella: si la sentencia acoge el interdicto,
la apelacin se conceder slo en el efecto devolutivo, o sea, siempre se cumple;
a la inversa, si la sentencia rechaza el interdicto, la apelacin se conceder en
ambos efectos, pues nada hay que ejecutar o cumplir (art. 550, parte 1, CPC).
No olvidemos que, en todo caso, la
tramitacin del recurso de apelacin se
ajustar a las reglas establecidas para los
incidentes (art. 550, parte 2, CPC).
La sentencia definitiva de segunda instancia recada en la querella de amparo,
por el contrario, ser susceptible de casacin en la forma y de casacin en el fondo.
Ambos recursos, como sabemos, no
suspenden la ejecucin de la sentencia recurrida; y si el recurrente es el querellado, no podr exigir del querellante el
otorgamiento de fianza de resultas, pues
este derecho le est expresamente vedado
por el legislador (art. 773, inc. 2, del CPC).
En resumen, observemos que los efectos de los recursos que pueden interponerse en contra de la sentencia definitiva
pronunciada en las querellas posesorias
de amparo estn dirigidos a obtener su
pronto cumplimiento, no obstante la existencia de recursos pendientes, como manera tambin de conseguir una pronta
proteccin en la posesin que pretendemos conservar.
18
por va ordinaria, en cuyo caso, por expresa disposicin del legislador, se ha dejado campo abierto para ejercer la accin
ordinaria que corresponda con arreglo a
derecho.
Nos hallamos, pues, ante un caso similar al de la reserva de derechos del juicio
ejecutivo; pero con la gran diferencia que,
mientras este ltimo requiere de peticin
de parte y de resolucin del tribunal, la
reserva de la accin ordinaria en los interdictos opera de pleno derecho, o sea, slo
por el ministerio de la ley.
869. Procedimiento. Todo cuanto hemos dicho en la querella de amparo respecto de la resolucin que recae en la querella,
su notificacin, el comparendo de contestacin y prueba, las reglas especiales acerca de la prueba testifical, la sentencia
definitiva, sus recursos, y la reserva de derecho para la va ordinaria, se aplican a la
querella de restitucin.
872. Procedimiento. Todo cuanto hemos dicho en la querella de amparo respecto de la resolucin que recae en la querella,
su notificacin, el comparendo de contestacin y prueba, las reglas especiales acerca de la prueba testifical, la sentencia
definitiva y sus recursos, se aplican a la
querella de restablecimiento.
873. Reserva de derechos. La sentencia pronunciada en la querella de restablecimiento deja a salvo a las partes, no
slo el ejercicio de la accin ordinaria en
conformidad al artculo 563, sino tambin
el de las acciones posesorias que les correspondan (art. 564 CPC).
Se trata, en consecuencia, de una doble reserva de derechos:
a) Para poder ejercitar la accin posesoria que le competa; ejemplo: una querella posesoria de restitucin; y
b) Para poder ejercitar la accin ordinaria que, con arreglo a derecho, pudiere corresponderle; ejemplo: una accin
reivindicatoria.
Normalmente, el denunciante en su
parte petitoria solicitar que desde luego se
ordene la suspensin provisional de la obra
denunciada y que, en definitiva, se acoja
la denuncia, condenando al demandado a
que suspenda indefinidamente la construccin de la obra nueva en referencia.
Decimos normalmente, por cuanto el
denunciante tambin puede pedir, junto
con lo anterior, que se ordene la demolicin de la obra; pero a este derecho nos
referiremos ms adelante.
876. Resolucin que recae en la denuncia y su notificacin. Se trata de una
resolucin compleja, pues consta de diversas partes. En efecto, presentada la demanda para la suspensin de una obra
nueva denunciable, el juez decretar:
a) La suspensin provisional de dicha
obra;
b) La toma de razn del estado y circunstancias de la misma;
c) El apercibimiento al que la est ejecutando con la demolicin o destruccin, a
su costa, de lo que en adelante se haga; y
d) La citacin de denunciante y denunciado a una audiencia que deber llevarse a efecto dentro del quinto da hbil
a contar desde la notificacin de este ltimo, debiendo en ella presentarse los
documentos y dems medios probatorios
en que las partes funden sus pretenciones (art. 565 CPC).
La suspensin provisional de la obra
nueva tiene por objeto impedir que el
denunciado contine en su ejecucin,
mientras no se resuelva en el interdicto
si tiene o no derecho a ello.
La toma de razn del estado y circunstancias de la misma se efectuar por medio de un Ministro de fe en este caso,
por el Receptor y permite constatar esta
diligencia si el denunciado ha violado o
no la orden de suspensin provisional.
El apercibimiento al que est ejecutando la obra con la demolicin o destruccin, a su costa, de lo que en adelante se
haga, es una medida de coercin para
que la orden de suspensin provisional
sea respetada.
* Vase Ley N 3.133 que se inserta en el Apndice del Cdigo de Aguas. Actualizado Depto. Derecho Procesal Universidad de Chile.
21
22
b) Rechazar la denuncia de obra nueva, mandando alzar la suspensin provisional de la misma que oportunamente haba
decretado, o sea, haciendo desaparecer
el obstculo legal que impidi al denunciado continuar con la ejecucin de su
obra (art. 569, inc. 2, parte 1, CPC).
En todo caso, la sentencia llevar condenacin de costas (art. 569, inc. 5, CPC).
Quiere decir esto que si se acoge la denuncia, se condenar en costas al denunciado; y, a la inversa, si se rechaza la
denuncia, se condenar en costas al actor.
sea, que ratifique la suspensin provisional de la obra; pues, sabemos que en todo
caso la sentencia recada en la denuncia
de obra nueva deja a salvo al vencido el
ejercicio de la accin ordinaria que le
competa (art. 569, inc. 2, CPC).
Empero, algunos piensan que esto ltimo escapa al objetivo o finalidad del interdicto que vamos a tratar, por ser materia
de juicio de lato conocimiento; opinin
que, por nuestra parte, no compartimos,
en razn de que no hay inconveniente de
orden legal alguno que impida solicitar la
caucin, como subsidiaria de las peticiones sobre demolicin o enmienda de una
obra ruinosa o peligrosa.
26
891. Ejecucin de la sentencia que acoge el interdicto. Dispone el inciso 1, parte final, del artculo 932 del Cdigo Civil:
Si el querellado no procediere a cumplir
el fallo judicial, se derribar el edificio o
se har la reparacin a su costa.
Se trata, por consiguiente, de una
prestacin de hacer y, aun en el silencio
de la ley civil, la sentencia se habra ejecutado en idntica forma frente a lo que
prescribe el artculo 235, N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil acerca del cumplimiento de las sentencias que ordenan
la ejecucin o destruccin de una obra
material.
Tambin, una vez ejecutado el fallo,
habr que determinar prudencialmente
la cuanta de la recompensa que pudiere
corresponderle al actor popular, dentro
de los lmites sealados por el artculo 948
del Cdigo Civil, oyendo en audiencia verbal a los interesados (art. 582 CPC).
28
29
30
Manual
de Derecho
Procesal
Captulo
Segundo
I. Generalidades
31
32
907. Los recursos. La sentencia definitiva de primera instancia, que tiene por ratificado el desahucio y fija da para la
35
En consecuencia, mientras la sentencia que ratifica el desahucio y ordena restituir una cosa mueble arrendada se
ejecuta en conformidad a las reglas generales; la que ratifica el desahucio y ordena restituir una cosa inmueble arrendada,
se cumple mediante un procedimiento
especial llamado lanzamiento.
Segn Escriche, lanzamiento es el
despojo ordenado y ejecutado por mandato judicial, arrojando a alguno de la
posesin o tenencia por ministerio de la
justicia. Para nosotros, en cambio, es el
procedimiento especial sealado por el
Cdigo del ramo para obtener el cumplimiento de la sentencia que acoge el desahucio y ordena restituir la finca o cosa
inmueble arrendada.
Dictada, pues, la sentencia que da lugar al desahucio y que ordena restituir el
inmueble arrendado, se pide el correspondiente lanzamiento, no obstante la
interposicin de recursos; puesto que,
como hemos visto, tanto la apelacin
como la casacin se conceden slo en el
efecto devolutivo (arts. 606 y 773, inc. 2,
del CPC).
Acogida esta solicitud por el tribunal,
debe ser notificada al arrendatario retardado en el cumplimiento de la sentencia, por cdula (arts. 48 y 595 CPC). Esta
notificacin implica requerimiento judicial, y, en consecuencia, desde ese momento queda aqul constituido en mora,
no obstante haber precedido el desahucio (art. 1949 CC), con las consecuencias
legales consiguientes.
Y si aun se resiste, se procede materialmente al lanzamiento, o sea, desalojando al arrendatario de la finca arrendada
mediante el auxilio de la fuerza pblica,
tanto en lo que se refiere a su persona,
cuanto a los bienes muebles con que lo
hubiere amoblado, guarnecido o provisto, a su costa.
No olvidemos, en todo caso, que la
sentencia que ordena el lanzamiento slo
ser apelable en el efecto devolutivo, y la
apelacin se tramitar como en los incidentes (art. 606 CPC).
restitucin de la cosa arrendada, lo mismo que la que declara sin lugar el desahucio, sern susceptibles de los recursos
de casacin en la forma y de apelacin.
El recurso de casacin en la forma no
suspender la ejecucin de la sentencia,
sin que el demandado vencido pueda exigir del demandante fianza de resultas, por
estarle vedado este derecho expresamente por el legislador (art. 773, inc. 2, del
CPC).
En cuanto al recurso de apelacin, ser
necesario distinguir si la sentencia ratifica el desahucio o, por el contrario, lo
deniega: en el primer caso, el recurso se
conceder slo en el efecto devolutivo y
se tramitar como en los incidentes; en
el segundo, a contrario sensu, la apelacin se conceder en ambos efectos
(art. 606 CPC).
La sentencia definitiva de segunda instancia ser susceptible de casacin en la
forma y, si ha sido pronunciada por Corte de Apelaciones, ser susceptible, adems, de casacin en el fondo; pero estos
recursos no suspendern la ejecucin de
la sentencia, ni autorizarn al vencido
para exigir del vencedor la correspondiente fianza de resultas (arts. 767 y 773,
inc. 2, del CPC).
908. La ejecucin de la sentencia definitiva. Al respecto se hace un claro distingo segn sea la clase del bien sobre el
cual versaba el arrendamiento y que la
sentencia ordena restituir.
En efecto:
a) Si el arrendatario desahuciado retarda la restitucin de la cosa mueble arrendada, se proceder a la ejecucin de la
sentencia, de conformidad a las reglas generales, esto es, mediante el auxilio de la
fuerza pblica (arts. 235, N 1, y 596
CPC); y
b) Si ratificado el desahucio, llega el
da sealado para la restitucin sin que
el arrendatario haya desalojado la finca
arrendada, ste ser lanzado de ella a su
costa, previa orden del tribunal notificada en la forma establecida por el artculo 48 (art. 595 CPC).
36
artculo 604 del Cdigo de Procedimiento Civil, del mismo modo que si se tratara de la terminacin del contrato por la
expiracin del trmino estipulado para
su duracin.
912. Su procedimiento. Este juicio especial del contrato de arrendamiento se
tramita como el juicio de desahucio, salvo
pequeas modificaciones.
En la demanda se pedir la restitucin
de la cosa arrendada y se invocar, adems, su correspondiente fundamento, o
sea, la expiracin del tiempo estipulado
para la duracin del arrendamiento, la
extincin del derecho del arrendador, la
dictacin de una sentencia que declare
terminado el arriendo, o el evento del
pacto comisorio ipso facto, todo ello, segn el caso.
El tribunal ordenar poner esta demanda en conocimiento del demandado;
quien, notificado en conformidad al artculo 553 del Cdigo de Procedimiento Civil, tendr el plazo de diez das para
oponerse a dicha restitucin; continuando
el juicio adelante lo mismo que si se tratara del desahucio judicial (art. 604,
inc. 2, CPC).
Cuando se trate de bienes inmuebles, la
misma sentencia que deseche la reclamacin ordenar adems el lanzamiento, si
est vencido el plazo del contrato; salvo
que existan retenciones decretadas a favor del arrendatario por no haberse otorgado las cauciones a que se refiere el
artculo 600 (art. 604, inc. 3, CPC).
De donde se deduce que este juicio
puede iniciarse preventivamente, esto es,
antes de estar vencido el plazo estipulado para la duracin del arrendamiento; y
a fin de tener de antemano una sentencia firme que ordene restituir la cosa
arrendada al momento del vencimiento
de dicho plazo; faltando slo pedir y decretar el lanzamiento, si de bienes inmuebles se tratare.
La sentencia que disponga la restitucin
de la cosa arrendada slo ser apelable en
el efecto devolutivo; y la apelacin se tramitar como en los incidentes (art. 606
39
artculo 553 (art. 608 CPC). En otras palabras, la demanda se notificar al demandado personalmente; y, en caso de serlo
personal de conformidad al artculo 44,
bastar con acreditar cul es su morada,
sin que sea necesario probar que tambin se halla en el lugar del juicio.
Tendr lugar la audiencia con slo el
interesado que asista (art. 607, inc. 1,
CPC). Por consiguiente, la ausencia del
demandante o del demandado no frustra el comparendo, el cual se llevar a
efecto en rebelda del inasistente.
Si ha de rendirse prueba testimonial, se
proceder con arreglo a lo establecido
en los dos ltimos incisos del artculo 578
(art. 607, inc. 2, CPC). Quiere esto significar que las listas de testigos sern presentadas por las partes antes de las doce
del da que preceda al comparendo y que
todo cuanto hemos expresado acerca de
la prueba testimonial en las querellas posesorias le ser tambin aplicable a este
nuevo juicio especial (ver N 863).
Cuando el tribunal lo estime necesario podr, antes de dictar sentencia, nombrar un perito que informe sobre los
hechos alegados o practicar una inspeccin personal (art. 609 CPC).
Terminada la audiencia o practicadas
las diligencias antes indicadas, el tribunal citar de inmediato a las partes a or
sentencia, la que deber dictar dentro de
tercero da (artculo 610 CPC).*
Si la sentencia da lugar a la terminacin del arrendamiento, slo ser apelable en el efecto devolutivo; y el recurso
se tramitar como en los incidentes
(art. 614 CPC). A contrario sensu, si la
sentencia niega lugar a la demanda, ser
apelable en ambos efectos; y el recurso se
tramitar en la forma ordinaria.
Los recursos de casacin no suspendern la ejecucin de la sentencia recurrida; y la parte vencida tampoco podr
exigir de la vencedora el otorgamiento
de fianza de resultas, porque dentro de
41
ne una triple finalidad: reconvenir por segunda vez al demandado a objeto de que
pague las rentas adeudadas, o bien, de
que otorgue seguridades competentes; escuchar las alegaciones de las partes, en
especial la defensa del demandado; y, por
fin, recibir las pruebas que las partes deseen ofrecer y rendir.
As tambin qued claramente establecido en la historia fidedigna de la ley;
pues se pens que al efectuar la segunda reconvencin en la audiencia, se le
permitira al demandado pagar las rentas, o, por lo menos, ofrecer seguridades de pago, las que podran tambin
ser discutidas por el actor, y, en definitiva, ser apreciadas por el juez en orden a
su suficiencia.
La sentencia rechazar la demanda de
terminacin inmediata del arrendamiento, sea porque no se logr probar el contrato, en caso de haber sido desconocido
por el arrendatario, sea porque este ltimo pag las rentas insolutas, o bien prest seguridades competentes de pago a
juicio del juez.
En caso contrario acoger la demanda, esto es, declarar inmediatamente terminado el contrato de arrendamiento y
fijar fecha de restitucin de la cosa arrendada; y en el evento de que el arrendador
tambin hubiere comprendido en su demanda el cobro de las rentas insolutas, de
los consumos y dems prestaciones anlogas, tambin la sentencia deber contener
expresa declaracin sobre estas peticiones.
Cuando la sentencia definitiva d lugar a la terminacin del arrendamiento,
slo ser apelable en el efecto devolutivo;
y el recurso se tramitar como en los incidentes (art. 614 CPC). A contrario sensu,
la que niegue lugar a la terminacin del
arrendamiento, ser apelable en ambos
efectos; y el recurso se tramitar en la forma ordinaria.
Los recursos de casacin no suspendern la ejecucin de la sentencia recurrida; y la parte vencida no podr exigir
del vencedor el otorgamiento de fianza
de resultas, por las mismas razones dadas al tratar esta materia dentro del an43
En cuanto al artculo 2009 del Cdigo Civil, versa sobre la terminacin del
contrato de arrendamiento de servicios
inmateriales; y sobre el particular dispone que a esta clase de contratos puede
ponrsele fin cuando se quiera, o con el
desahucio que se hubiere estipulado.
Pero como la mayora de los contratos de arrendamiento de servicios inmateriales, hoy da, frente a la legislacin
social constituyen verdaderos contratos de
trabajo, su terminacin se halla reglamentada por el Cdigo del ramo; y la manera
de pedirla ser en conformidad a las normas que en l se contienen y no a las del
juicio especial que estamos tratando.
En resumen, este juicio especial tiene por objeto pedir la terminacin de aquellos contratos de arrendamiento que
versen sobre servicios inmateriales que no
se hallan reglamentados por el Cdigo
del Trabajo; en otras palabras, de aquellos arrendamientos de servicios inmateriales que no constituyen efectivamente
contratos de trabajo.
del arrendador para asegurar o garantizar el pago de indemnizaciones derivadas del contrato de arriendo (art. 545,
inc. 1, CPC).
Ejemplo tpico: cobro de indemnizaciones por concepto de mejoras.
925. Su procedimiento. Cuando el
arrendatario desahuciado reclame indemnizaciones, haciendo valer el derecho de
retencin que otorga el artculo 1937 del
Cdigo Civil, deber interponer su reclamo
dentro del plazo de diez das que concede
el artculo 590 del presente Cdigo; y se
tramitar y fallar en la misma forma que
la oposicin al desahucio. El tribunal, sin
perjuicio de lo que establezca sobre el desahucio, resolver si hay o no lugar a la
retencin solicitada (art. 597 CPC).
En otras palabras, la oportunidad que
tiene el arrendatario para invocar el derecho de retencin sobre la cosa arrendada, para garantizarse del pago de
determinadas indemnizaciones, tratndose del juicio de desahucio, ser en el mismo plazo que tiene para oponerse a l,
esto es, dentro de diez das a contar desde su notificacin.
Este derecho legal de retencin se tramitar y fallar juntamente con la cuestin principal, o sea, con el desahucio;
debiendo el tribunal pronunciarse, en definitiva, tanto sobre aqul, cuanto sobre
la retencin solicitada.
El derecho legal de retencin hecho
valer por el arrendatario en el juicio de
desahucio no es propiamente fundamento o motivo de oposicin a este ltimo;
pues bien puede el juez acoger ambos,
rechazar ambos, o aceptar solamente el
desahucio y denegar la retencin.
En la prctica suele existir confusin
al respecto. Se fundamenta la oposicin
al desahucio, invocando el arrendatario
el derecho legal de retencin de la cosa
arrendada, en circunstancias que, como
ya se ha visto, l no enerva el desahucio:
slo impide ejecutar la sentencia o retardarla.
En efecto, si ratificado el desahucio y
llegado el momento de la restitucin exis-
923. Medida provisional de orden policaco. Si el arrendatario pretendiera burlar el derecho de retencin que concede
al arrendador el artculo 1942 del Cdigo Civil, extrayendo los objetos a que
dicho precepto se refiere, podr el arrendador solicitar el auxilio de cualquier funcionario de polica para impedir que se
saquen esos objetos de la propiedad arrendada.
El funcionario de polica prestar este
auxilio slo por el trmino de dos das;
salvo que, transcurrido este plazo, le exhiba el arrendador copia autorizada de
la orden de retencin expedida por el
tribunal competente (art. 598 CPC).
A qu orden se referir esta disposicin legal?
Evidentemente a la que expida el tribunal con el carcter de medida precautoria; o bien fallando el derecho legal de
retencin, cuando ha sido interpuesto
como accin principal.
dad, o mejoras tiles cuyos materiales pueden separarse y llevarse sin detrimento de
la cosa arrendada, hasta aqu estudiadas,
aparecen dentro de la reglamentacin del
juicio de desahucio y, por consiguiente, son
aplicables slo a esta clase de juicio especial del contrato de arrendamiento.
Sin embargo, en los juicios de restitucin de la cosa arrendada por la expiracin
del tiempo estipulado para la duracin
del arrendamiento, o por la extincin del
derecho del arrendador, tambin tienen
aplicacin aquellas normas, desde el momento en que esta ltima clase de juicios
especiales se tramitan en conformidad al
procedimiento de desahucio (art. 604,
CPC) y ninguna razn legal valedera existe para excluirlas.
Otro tanto podemos decir respecto
de los dems juicios especiales del contrato de
arrendamiento, como ser los que reglamentan los artculos 607 y 611 del Cdigo de
Procedimiento Civil, en los cuales la jurisprudencia ha aceptado que el arrendatario demandado puede pedir derecho
legal de retencin sobre la cosa arrendada en los mismos trminos y por iguales
motivos que en los juicios de desahucio.
te retencin decretada en favor del arrendatario, y el arrendador no ha caucionado el pago de las indemnizaciones debidas,
no podr ste pedir lanzamiento sin que
previamente pague dichas indemnizaciones o asegure su pago a satisfaccin del
tribunal (art. 600 CPC).
La sentencia que d lugar a la retencin slo ser apelable en lo devolutivo; y
el recurso se tramitar como en los incidentes (art. 606 CPC). A contrario sensu,
la que lo deniegue ser apelable en ambos
efectos.
Los gastos hechos por el arrendatario
en la cosa arrendada con posterioridad
al desahucio no le autorizarn para pedir
su retencin (art. 599 CPC).
926. Labores o plantos, o mejoras tiles. Si hay labores o plantos que el arrendatario reclame como de su propiedad,
o mejoras tiles cuyos materiales puede
separar y llevarse sin detrimento de la
cosa arrendada, se extender diligencia
expresiva de la clase, extensin y estado
de las cosas reclamadas (art. 601, inc. 1,
CPC).
Esta reclamacin no ser un obstculo
para el lanzamiento (art. 601, inc. 2, CPC).
En seguida, se proceder al avalo de
las labores, plantos o materiales reclamados, por peritos nombrados en la forma que expresa el artculo 414, o sea, en
la forma ordinaria (art. 602 CPC).
Practicada esta diligencia, podr el
arrendatario reclamar el abono de la cantidad en que haya sido apreciado lo que
crea corresponderle, o que se le permita
separar y llevarse los materiales (art. 603,
inc. 1, CPC).
Esta nueva reclamacin se tramitar
como incidente (art. 603, inc. 2, CPC).
47
48
49
anteriores desde el momento en que deben empezar a regir, pero los trminos
que hubieren empezado a correr y las
actuaciones y diligencias que ya estuvieren iniciadas se regirn por la ley vigente
al tiempo de su iniciacin.*
(art. 2 transitorio, N 11, letra a); II) Inmuebles construidos conforme al Decreto
con Fuerza de Ley N 2, de 1959, o la Ley
N 9.135 (art. 2 transitorio, N 1, letra d);
III) Viviendas cuyo avalo para los efectos
del pago de impuesto territorial sean superiores a 406 UF; y IV) Inmuebles destinados a locales comerciales o industriales,
oficinas, teatros y cines, y, en general, a
actividades lucrativas.*
4) Arrendamiento a los cuales no se aplica la Ley N 18.101. Esta materia se encuentra reglamentada en el artculo 2 de
la Ley N 18.101 que establece: Esta ley
no se aplicar a los siguientes bienes races urbanos: 1. Predio de cabida superior
a una hectrea y que tenga aptitud agrcola, ganadera o forestal o estn destinados a ese tipo de explotacin; 2. Inmuebles fiscales; 3. Viviendas que se arrienden
por temporadas no superiores a tres meses, por periodos continuos o discontinuos, siempre que lo sean amobladas y
para fines de descanso o turismo; 4. Hoteles, residenciales y establecimientos similares, en las relaciones derivadas del
hospedaje; 5. Estacionamiento de automviles y vehculos;* 6. Las viviendas regidas por la Ley N 19.281.**
Todos estos inmuebles, no obstante
tener el carcter de urbanos, no se rigen
por la Ley N 18.101, ni por el Decreto
Ley N 964, sino por lo que pacten las
partes libremente y en silencio de stas
se aplican en forma supletoria las disposiciones contenidas en el Cdigo Civil; y*
5) Normas de la Ley N 18.101 que regirn slo respecto de los contratos que se celebren en los cuatro aos siguientes al 29 de
enero de 1982. Estas normas se refieren al
monto mximo de la renta y a las garantas que puede exigir legtimamente el
arrendador, y son las siguientes:
1) La renta anual mxima no podr
exceder de 11% del avalo vigente para
el pago del impuesto territorial.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
** Nmero agregado por art. 1 N 1 de la Ley
N 19.866, de 11 de abril de 2003.
50
te, por cualquier concepto que, en forma directa o indirecta, aumentare la renta, se considerar como tal.
7) El arrendador podr exigir al
arrendatario que caucione sus obligaciones mediante una garanta que deber
ser en dinero y, en tal caso, sta no podr exceder de un mes de renta.
Cuando procediere la devolucin de
la garanta, el arrendador deber restituirla reajustada en la misma proporcin
a la variacin que haya experimentado el
ndice de Precios al Consumidor, determinado por el Instituto Nacional de Estadsticas o por el organismo que haga sus
veces, entre el mes anteprecedente a la
entrega de ella y el mes anteprecedente
al de su devolucin.
8) Las convenciones y los pagos que
contravengan lo dispuesto en los nmeros anteriores adolecern de nulidad absoluta y las sumas que el arrendador
hubiese percibido con infraccin a lo establecido en dichos preceptos las devolver al arrendatario con ms el inters
corriente, desde la fecha de su respectiva
percepcin.
9) La renta no comprende los gastos
por los servicios de calefaccin, agua potable, agua caliente, gas, energa elctrica, ni los gastos por servicios comunes de
que goce el arrendatario, incluyndose
en ellos los correspondientes a la administracin de los bienes comunes.
El precio de estos servicios y gastos
deber determinarse independientemente de la renta, no podr significar lucro o
beneficio para el arrendador y, cuando
sea percibido por ste, deber expresarse
en el recibo pertinente, en forma separada de la renta de arrendamiento.
Si el arrendador hubiere percibido
sumas superiores por los gastos y servicios a que se refiere este nmero, devolver el exceso al arrendatario, con ms el
inters corriente desde la fecha de su percepcin y el reajuste que proceda de
acuerdo con el alza experimentada por
el ndice de Precios al Consumidor, determinada por el Instituto Nacional de
Estadsticas.
51
10) El propietario que haya adquirido un bien raz por intermedio del sistema nacional de ahorro y prstamo o a
travs de cualquier institucin o entidad
que financie la compra de bienes races
mediante la concesin de mutuos hipotecarios reembolsables peridicamente,
que no posea otro dentro del mismo departamento, tendr derecho a percibir
por tales inmuebles una renta igual al
dividendo que pague a la respectiva asociacin u organismo y los gastos sealados en el nmero 9) que procedan.
Sern tambin de cargo del arrendatario los dems gastos en que incurra el comprador con motivo del servicio de su
prstamo durante el periodo correspondiente y hasta la restitucin del inmueble.*
52
Tratndose de otra clase de resoluciones, esto es, que no sea sentencia definitiva, la apelacin se conceder en el
solo efecto devolutivo (art. 8, inc. 1, Ley
N 18.101, en relacin con el art. 691,
inc. 2, CPC).*
An ms: en los casos de desahucio y
restitucin, el tribunal superior podr decretar, a peticin de parte, la suspensin
del cumplimiento de la sentencia por el
tribunal inferior mientras se encuentre
pendiente la apelacin, si se solicitase con
justa causa, peticin que, tratndose de
un tribunal colegiado, se resolver en cuenta (art. 8, N 6, inc. 2, Ley N 18.101).*
En cuanto al cumplimiento de las resoluciones, se regir por las reglas generales;
pero, cuando ellas ordenen la entrega de
un inmueble, se aplicar lo prescrito en
el artculo 595 del Cdigo de Procedimiento Civil, vale decir, el demandado
ser lanzado de aqul a su costa, previa
orden del tribunal notificada por cdula.
En estos juicios y en los de comodato precario, el juez de la causa, decretado el
lanzamiento, podr suspenderlo en casos
graves y calificados por un plazo no superior a seis meses (art. 13, Ley N 18.101).*
b) Sabemos que, en conformidad al
artculo 588 del Cdigo de Procedimiento Civil, el desahucio puede ser judicial o
extrajudicial.*
Sin embargo, en esta clase de juicios
de desahucio, ste solamente puede ser judicial. As fluye de los artculos 3 y 4 de
la Ley N 18.101, disposiciones que no
obstante distinguir entre contrato de
arrendamiento pactado mes a mes, a plazo fijo siempre que no exceda de un ao
y de duracin indefinida, coinciden en
que el arrendador slo podr poner trmino al arrendamiento o pedir la restitucin del inmueble, en su caso, a travs
del desahucio judicial.*
Respecto del motivo plausible, vale decir, de la causa que legitima al arrendador para poner trmino al contrato de
53
54
con la contestacin verbal del demandado. Acto seguido se proceder obligatoriamente al llamado a conciliacin;
5) En la contestacin el demandado
podr reconvenir al actor, debiendo en
el mismo acto dar cuenta de los medios
de prueba que sustentan su pretensin.
De la reconvencin se dar traslado a la
demandante, la que podr contestar de
inmediato o reservar dicha gestin para
la audiencia a que se refiere el inciso final del nmero 6) del presente artculo.
En ambos casos, la reconvencin ser tramitada y resuelta conjuntamente con la
cuestin principal;
6) En caso de no producirse avenimiento total, el juez establecer los
puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deban ser acreditados,
procediendo de inmediato a la recepcin de la prueba ofrecida en la demanda y la contestacin.
Si el tribunal no estimare que existan
puntos sustanciales, pertinentes y controvertidos que deban ser acreditados, citar de inmediato a las partes para or
sentencia.
Si se hubiere deducido demanda reconvencional, la demandante podr solicitar se cite a las partes a una nueva
audiencia a realizarse dentro de los 5 das
siguientes, a objeto de proceder a la contestacin de la misma y a la recepcin de
la prueba que ofrezca. Las partes se entendern citadas de pleno derecho a dicha audiencia y se proceder en ella en
conformidad a lo establecido en el presente artculo. En este caso, cualquiera de
las partes podr solicitar se reserve para
dicha audiencia el examen de la prueba
que no pudiere ser rendida en el acto;
7) La prueba ser apreciada conforme a las reglas de la sana crtica. La prueba testimonial no se podr rendir ante
un tribunal diverso de aquel que conoce
de la causa. Concluida la recepcin de la
prueba, las partes sern citadas a or sentencia;
8) Los incidentes debern promoverse y tramitarse en la misma audiencia,
conjuntamente con la cuestin principal,
sin paralizar el curso de sta. La sentencia definitiva se pronunciar sobre la accin deducida y sobre los incidentes, o
slo sobre stos cuando sean previos o
incompatibles con aqulla;
9) Slo sern apelables la sentencia
definitiva de primera instancia y las resoluciones que pongan trmino al juicio o
hagan imposible su continuacin.
Todas las apelaciones se concedern
en el solo efecto devolutivo; tendrn preferencia para su vista y fallo y durante su
tramitacin, no se podr conceder orden
de no innovar.
En segunda instancia, podr el tribunal de alzada, a solicitud de parte, pronunciarse por va de apelacin sobre todas
las cuestiones que se hayan debatido en
primera para ser falladas en definitiva,
aun cuando no hayan sido resueltas en el
fallo apelado, y
10) Las partes podrn comparecer y
defenderse personalmente, en primera
instancia, en los juicios cuya renta vigente al tiempo de interponerse la demanda
no sea superior a cuatro unidades tributarias mensuales.
Respecto de la posibilidad de suspender el lanzamiento, la Ley N 19.866 redujo el plazo mximo de 6 meses a 30
das (art. 13, modificado por N 9 del
art. 1 Ley N 19.866).
En lo que respecta al desahucio la
Ley N 19.866 sustituy el artculo 3, quedando del siguiente tenor: En los contratos en que el plazo del arrendamiento
se haya pactado mes a mes y en los de
duracin indefinida, el desahucio dado
por el arrendador slo podr efectuarse
judicialmente o mediante notificacin
personal efectuada por un notario.
En los casos mencionados en el inciso anterior, el plazo de desahucio ser de
dos meses, contado desde su notificacin,
y se aumentar en un mes por cada ao
completo que el arrendatario hubiera ocupado el inmueble. Dicho plazo ms el
aumento no podr exceder, en total, de
seis meses.
El arrendatario desahuciado podr
restituir el bien raz antes de expirar el
55
56
* Modificacin introducida por el artculo nico del DL N 2.567, de 22 de marzo de 1979. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
57
* Modificacin introducida por el artculo nico del DL N 2.567, de 22 de marzo de 1979. Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
58
Manual
de Derecho
Procesal
Captulo
Tercero
I. Generalidades
de la sentencia definitiva de primera instancia procedern los recursos de casacin en la forma y de apelacin; y en
contra de la segunda instancia, los de casacin en la forma y en el fondo, este
ltimo, siempre que la cuanta del juicio
lo permita.
945. Juicio sobre cuentas iniciado por
la persona llamada a exigirlas:
a) Presentacin de las cuentas: Si el obligado a rendir cuenta no la presenta en el
plazo que la ley designe o que se establezca por convenio de las partes o por
resolucin judicial, podr formularla la
otra parte interesada (arts. 693 y 695,
inc. 1, parte 1, CPC).
O sea, que vencido el plazo sealado
por la ley, el convenio de las partes o la
resolucin judicial, y no habiendo presentado las cuentas el deudor de la obligacin de rendirlas, puede presentarlas
en su nombre el acreedor.
Naturalmente que este derecho es sin
perjuicio del que le corresponda al acreedor para exigir por accin ejecutiva el cumplimiento de la obligacin de presentar la
cuenta, cuando dicha accin sea procedente; juicio al cual nos referimos en la
letra c) del nmero 931 (art. 696 CPC).
b) Plazo para su examen: Imaginemos
que el acreedor no ha utilizado la va ejecutiva y que, en cambio, ha presentado
la cuenta por su parte. En tal caso, el
tribunal tendr que fijar un plazo a la
contraparte para su examen (art. 695,
inc. 1, parte 2, CPC).
La contraparte puede, a su vez, objetar las cuentas, o bien, no decir nada.
c) No hay observaciones: Puesta en noticia del primero, se tendr por aprobada si
no la objeta dentro del plazo que el tribunal le conceda para su examen (art. 695,
inc. 1, parte 2, CPC).
O sea, que el acreedor de la obligacin de rendir cuentas, y que fue la parte
que las present al tribunal, pedir que,
ante el silencio del deudor, se tengan por
aprobadas dichas cuentas.
La sentencia que as lo resuelva ser
definitiva; y se ajustar evidentemente a
62
63
Mario
Casarino
Viterbo
Captulo
Cuarto
I. Generalidades
II. El procedimiento
949. Procedimiento optativo. Cuando
el honorario proceda de servicios profesionales prestados en juicio, el acreedor
podr, a su arbitrio, perseguir su estimacin y pago con arreglo al procedimiento sumario; o bien, interponiendo su
reclamacin ante el tribunal que haya conocido en primera instancia del juicio
(art. 697, inc. 1, CPC).
En consecuencia, el profesional acreedor de honorarios por servicios prestados en juicio; ejemplo: abogado, perito
65
66
Manual
de Derecho
Procesal
Captulo
Quinto
* El Ttulo XV del Libro III del CPC Del Juicio sobre arreglo de avera comn fue derogado
67
Mario
Casarino
Viterbo
Captulo
Sexto
I. Generalidades
963. Representacin judicial del Fisco. Esta materia est ntimamente ligada
con el estudio del procedimiento en los
juicios de hacienda; pero, antes de conocer el camino a seguir, es indispensable
saber previamente quin puede accionar
vlidamente a nombre del Fisco, y quin,
* La Ley N 19.202, publicada en el Diario Oficial del 4 de febrero de 1993, modific la Ley Or-
68
964. Defensa judicial del Fisco. La defensa del Fisco, en todos los juicios en
que tenga inters, estar a cargo del Consejo de Defensa del Estado, organismo
compuesto por doce abogados, uno de
los cuales, designado por el Presidente
de la Repblica, ser su Presidente durante tres aos, pudiendo renovarse su
nombramiento; y que tiene como deber
y atribucin fundamental el estudio y direccin superior de la defensa de todos
los asuntos judiciales en que el Fisco tenga inters y dems que la misma ley seala (arts. 2, 3, 12 y 18 DFL N 1).*
Adems, en cada ciudad asiento de
Corte de Apelaciones, con excepcin de
la de Santiago, habr un abogado procurador fiscal, cuyas funciones son las sealadas en el artculo 24 del DFL N 1, y que
se traducen fundamentalmente en hacer la defensa del Fisco en todos los asuntos que se ventilen ante los Tribunales,
cualquiera que sea su naturaleza. El territorio de estos abogados ser el de la
Corte de Apelaciones respectiva, con excepcin del correspondiente al abogado
de Coyhaique, que tendr como territorio el de las provincias de Coyhaique,
Aysn, General Carrera y Capitn Prat.
Sin embargo, el Presidente del Consejo
podr encomendarles la atencin de
asuntos determinados en otro territorio,
para cuyo efecto tendr tambin la representacin de que trata el artculo 24
del DFL N 1. Los cargos de la Procuradura Fiscal de Coyhaique para cuyo desempeo se requiera estar en posesin
de un ttulo profesional universitario, sern compatibles con otros empleos de
la administracin centralizada o descentralizada del Estado y quienes lo sirvan
podrn percibir las remuneraciones de
uno y otro cargo o servicio (art. 23 del
DFL N 1).*
69
70
Segn algunos, los juicios de hacienda slo deben substanciarse en conformidad a lo preceptuado para los juicios
ordinarios de mayor cuanta. Segn otros
y estn en lo cierto, la ley dispone que
los juicios de hacienda se substancian con
arreglo a los trmites establecidos para
los juicios del fuero ordinario de mayor cuanta, o sea, en conformidad a las
reglas generales.
As, el Fisco puede ser demandante
o demandado en una querella posesoria, en un juicio especial del contrato
de arrendamiento, etc.; juicios que se
ajustarn, naturalmente, a la tramitacin
especial que el legislador ha consagrado para ellos y, adems, a las disposiciones especiales sobre consulta y ejecucin
de la sentencia que en seguida estudiaremos.
La historia fidedigna del establecimiento de la ley as tambin lo demuestra. En efecto, en el Proyecto de Cdigo
de Procedimiento Civil se empleaba la
frase con arreglo a los trmites establecidos para los juicios del fuero ordinario de mayor cuanta; pero, al efectuarse
su impresin, se crey que esto era un
error, y se la reemplaz por la siguiente
con arreglo a los trmites establecidos
para los juicios ordinarios de mayor
cuanta.
De este modo, el Fisco no poda litigar en ningn juicio especial; como ser,
ejecutivos, posesorios, especiales del contrato de arrendamiento, etc., con las molestias e inconvenientes de orden prctico
que es de imaginar. Este error fue subsanado por la Ley N 2.269, de 28 de febrero de 1910, que restableci la redaccin
primitiva del artculo 748 (922), tal como
haba sido concebida en el proyecto.
Ahora bien, las modificaciones a la regla general, de que los juicios de hacienda se substancian siempre por escrito y
con arreglo a los trmites establecidos
para los juicios del fuero ordinario de
mayor cuanta, dicen relacin con las siguientes importantes materias:
a) Supresin de ciertos escritos;
b) Audiencia del ministerio pblico;
las vctimas (art. 45 DFL N 1, modificado por Ley N 19.806 de 31 de mayo del
2002);*
h) No ser aplicable a los funcionarios del Consejo de Defensa del Estado
lo dispuesto en el artculo 28 del Cdigo
de Procedimiento Civil ni lo preceptuado en el inciso sptimo del artculo 549
del Cdigo Orgnico de Tribunales
(art. 64 DFL N 1, modificado por art. 1
N 20 de la Ley N 19.202).*
71
72
Naturalmente que si el Ejecutivo se resistiera a la dictacin del decreto respectivo, no tendra otro camino el perjudicado
que el sealado en la Carta Fundamental
sobre acusaciones e interpelaciones parlamentarias (arts. 48 y 49 C.P. del E.).*
No hay que olvidar, en todo caso, que
las sentencias que en copia autorizada remitan los tribunales de justicia a los diversos Ministerios, en conformidad a lo
dispuesto en el artculo 752 del Cdigo
de Procedimiento Civil, sern enviadas al
Consejo de Defensa del Estado para su
informe; y que slo con informe favorable de esta reparticin, en el cual se indique el nombre de la persona o personas
a cuyo favor debe hacerse el pago, se extender el decreto que ordene el cumplimiento del fallo y el informe respectivo
sea firmado nicamente por Presidente
del Consejo (art. 59 del DFL N 1 de
1993).*
El artculo 1, N 24 de la Ley N 18.882,
del 20 de diciembre de 1989, que sustituy el artculo 752 del CPC, contempl expresamente en su ltimo inciso la
reajustabilidad de las sentencias condenatorias que ordenen el pago de prestaciones pecuniarias al Fisco. En caso que
la sentencia condene al Fisco a prestaciones de carcter pecuniario, el decreto de
pago debe disponer que la Tesorera incluya en el pago el reajuste e intereses
que haya determinado la sentencia y que
se devenguen hasta la fecha del pago efectivo. En aquellos casos en que la sentencia no hubiese dispuesto el pago de
reajuste y siempre que la cantidad ordenada pagar no se solucione dentro de los
sesenta das siguientes a la recepcin del
oficio, la suma a pagar debe reajustarse
segn la variacin que hubiere experimentado el ndice de Precios al Consumidor entre el mes anterior a aquel en
que qued ejecutoriada la sentencia y el
mes anterior al del pago efectivo.*
74
Manual
de Derecho
Procesal
Captulo
Sptimo
* El Ttulo XVII del Libro III del CPC fue ntegramente derogado por el art. 2 de la Ley
N 19.947 publicada en el Diario Oficial del 17
de mayo de 2004, que sustituy la Ley de Matrimonio Civil. Esta ley, en su artculo 88, estableci que los juicios de separacin, nulidad o
divorcio se tramitarn conforme al procedimiento que seale, para tal efecto, la ley sobre Juzga-
dos de Familia, sin perjuicio de las reglas especiales contempladas en la misma. A su vez la Ley
N 19.968, publicada en el Diario Oficial del 30
de agosto del 2004, cre los Tribunales de Familia y en su Ttulo III fij el procedimiento aplicable para la tramitacin de tales procesos. La
Ley N 19.968 establece su entrada en vigencia el
da 1 de octubre del 2005.
75
Mario
Casarino
Viterbo
Captulo
Octavo
I. Generalidades
985. Fuentes legales. Los juicios sobre alimentos estn regidos por la Ley
N 5.750, de 2 de diciembre de 1935, modificada por la Ley N 9.293, de 19 de
febrero de 1949, y cuyo texto definitivo
fue fijado por la Ley N 14.908, de 5 de
octubre de 1962, y modificada, a su vez,
por la Ley N 15.632, de 13 de agosto de
1964.
A esta ley se la conoce tambin con
el nombre de Ley de Abandono de Familia y Pago de Pensiones Alimenticias.**
Su dictacin obedeci a la necesidad de
poner trmino al clamor pblico que exista por la lentitud con que eran substanciados los juicios sobre alimentos y por las
dificultades que, en seguida, se presentaban en el cumplimiento de las sentencias
que regulaban pensiones alimenticias.
En consecuencia, esta nueva ley vino
a reglamentar:
a) El juicio declarativo sobre alimentos; y
b) El cumplimiento de las resoluciones
judiciales que fijan pensiones alimenticias.
987. El recurso de apelacin. Est sujeto al tratamiento especial, de concederse siempre en el efecto devolutivo.
76
989. Tramitacin. Ser necesario distinguir segn sea la clase del tribunal llamado a conocer del juicio sobre alimentos.
En efecto, los juicios sobre alimentos
cuya competencia les corresponda a los
jueces letrados de menores se tramitarn con
arreglo a lo dispuesto en la Ley N 16.618
sobre Menores (art. 2, inc. 4).**
Por el contrario los juicios sobre alimentos entregados al conocimiento de
los tribunales ordinarios de justicia se tramitarn conforme a las reglas del procedimiento sumario (art. 1).
* La Ley N 19.968, que crea los Tribunales de
Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre de
2005, modific la Ley N 14.908 y en esta materia
someti los juicios de alimentos al conocimiento del
juez de familia del domicilio del alimentante o del
alimentario, a eleccin de este ltimo, tramitndose conforme a las normas del procedimiento ordinario establecido en la misma ley (arts. 8 N 4 y 55
y sgtes. Ley 19.968).
** La Ley N 19.968, que crea los Tribunales
de Familia, con vigencia a contar del 1 de octubre
de 2005, modific la Ley N 14.908 y en esta materia suprimi el inciso 4 del artculo 2, que someta el procedimiento aplicable a las normas de la
Ley de Menores.
79
80
pago, tal como la de convertir las prestaciones en los intereses de un capital que
se consigne al efecto, en un Banco, Caja
de Ahorros u otros establecimientos anlogos. Este capital se restituir al deudor
tan pronto como cese la obligacin.
Esta peticin se tramitar en forma incidental.
De igual forma el artculo 10 prev
que el juez podr ordenar que el deudor
garantice el cumplimiento de la obliga-
cin alimenticia con una hipoteca, prenda o con otra forma de caucin, lo que
debe ordenar especialmente si hubiere
motivo fundado para estimar que el alimentante se ausentar del pas. Ordenada la constitucin de la caucin y mientras
no se rinda, el juez decretar el arraigo
del alimentante. Constituida la caucin,
el arraigo queda sin efecto, debiendo comunicarlo el tribunal a la misma autoridad policial, sin ms trmite.
82
Manual
de Derecho
Procesal
Captulo
Noveno
I. Generalidades
1001. Requisitos de eficacia del derecho legal de retencin. Para que sea
eficaz el derecho legal de retencin se
requiere:
a) Que una disposicin legal lo contemple expresamente; y
b) Que una resolucin judicial lo declare a peticin del que pueda hacerlo
valer (art. 545, inc. 1, CPC).
La ley es la fuente inmediata y directa
de este derecho; y as tambin lo da a
entender su misma denominacin de derecho legal de retencin.
II. El procedimiento
1002. Tramitacin de la peticin de
declaracin del derecho legal de retencin. Acabamos de ver que, para que sea
eficaz el derecho de retencin que en
ciertos casos conceden las leyes, es necesario que su procedencia se declare judicialmente a peticin del que pueda
hacerlo valer.
Cmo se llega a obtener esta declaracin judicial? En otros trminos, cul
es el camino o la tramitacin a seguir?
Como en su oportunidad lo expresramos, nada dispone al respecto la ley procesal civil, de suerte que slo corresponde,
en este caso, recurrir a la aplicacin de
los principios generales.
Y este mtodo a emplear nos indica,
forzosamente que es previo distinguir si
el derecho legal de retencin se hace valer en conexin o separadamente del crdito que tiende a garantizar y, todava,
en el primer caso, si se esgrime como
cuestin de fondo o, por el contrario,
como medida precautoria; sin perjuicio,
todo ello, de las disposiciones especiales
que puedan existir al respecto:
84
86
Manual
de Derecho
Procesal
Captulo
Dcimo
LA CITACIN DE EVICCIN
Si el comprador omitiere citarle, y fuere evicta la cosa, el vendedor no ser obligado al saneamiento; y si el vendedor
citado no compareciere a defender la cosa
vendida, ser responsable de la eviccin;
a menos que el comprador haya dejado
de oponer alguna defensa o excepcin
suya, y por ello fuere evicta la cosa
(art. 1843, inc. 3, CC).
Por el contrario, una vez citado de
eviccin el vendedor y producida la eviccin, la obligacin de sanear la cosa vendida se traduce en la restitucin del
precio, de las costas legales del contrato
de venta, del valor de los frutos, de las
costas que el comprador hubiere sufrido a consecuencia y por efecto de la demanda, y del aumento del valor que la
cosa evicta haya tomado en poder del
comprador, todo con las limitaciones legales (art. 1847, CC).
La citacin de eviccin, por lo tanto,
es el acto en cuya virtud el comprador
pone judicialmente en conocimiento del
vendedor que ha sido demandado respecto de la cosa comprada por causa anterior a la venta, y con el objeto de que
comparezca a defenderla.
1008. Conceptos previos. Recordemos que las obligaciones del vendedor se reducen en general a dos: la entrega o
tradicin y el saneamiento de la cosa vendida (art. 1824, inc. 1, CC).
La obligacin de saneamiento, a su vez,
comprende dos objetos: amparar al comprador en el dominio y posesin pacfica
de la cosa vendida y responder de sus
defectos ocultos llamados vicios redhibitorios (art. 1837 CC).
Hay eviccin de la cosa comprada,
cuando el comprador es privado del todo
o parte de ella por sentencia judicial
(art. 1838 CC).
Ahora bien, el comprador a quien se
demanda la cosa vendida, por causa anterior a la venta, deber citar al vendedor
para que comparezca a defenderla en el
trmino sealado en el Cdigo de Enjuiciamiento (art. 1843, incs. 1 y 2, CC).
1012. Efectos de la citacin de eviccin una vez practicada. Pero imaginemos que el comprador demandado ha
sido diligente, o sea, que dentro del plazo antes sealado logr citar de eviccin
a su vendedor. Qu suerte corre, ahora,
el juicio?
Experimenta una nueva suspensin, intertanto la persona citada de eviccin no
comparezca; y el plazo de comparecencia ser
el de emplazamiento que corresponda,
en conformidad a los artculos 258 y siguientes, esto es, igual al que tiene el demandado para contestar la demanda en
el juicio ordinario de mayor cuanta
(art. 586, parte 1, CPC).
El vendedor citado de eviccin, a su
vez, tiene el derecho de citar de eviccin
a su propio vendedor, quien comparecer tambin en el trmino de emplazamiento (art. 586, parte 2, CPC).
Todo cuanto hemos dicho anteriormente se aplicar tambin al caso en que
la citacin de eviccin la haya practicado
el demandante, previa autorizacin del
tribunal, y a costa del demandado.
88
89
Mario
Casarino
Viterbo
Captulo
Undcimo
I. Generalidades
derecho para perseguir la obligacin principal por otros medios (art. 2397 CC).
El acreedor hipotecario tiene, para hacerse pagar sobre las cosas hipotecadas,
los mismos derechos que el acreedor
prendario sobre la prenda (art. 2424 CC);
pero la hipoteca, adems, da al acreedor
el derecho de perseguir la finca hipotecada, sea quien fuere el que la posea, y a
cualquier ttulo que la haya adquirido
(art. 2428, inc. 1, CC).
En resumen, el acreedor hipotecario,
para obtener el pago de su crdito, o sea,
de la obligacin principal, tiene dos acciones que hace valer: a) una, en contra del
deudor personal; y b) otra, en contra del
tercer poseedor de la finca hipotecada.
Si la accin hipotecaria la dirige en contra del deudor personal, en el hecho se confunde con la accin principal; no obstante
ser esta ltima personal y la primera real.
La ley procesal civil no contiene un
procedimiento especial al que debe someterse en su tramitacin la accin hipotecaria
ejercida por el acreedor en contra del deudor personal o directo. A falta de este procedimiento especial habr que recurrir a
las disposiciones comunes; o sea, que esta accin hipotecaria se ventilar en conformidad al procedimiento ordinario o ejecutivo,
segn sea la naturaleza del ttulo o ttulos
en que se funde. En tal caso la hipoteca
tendr la virtud de conferirle al acreedor
preferencia para pagarse con el producido
de la finca hipotecada, y nada ms.
nacin de accin de desposeimiento; y su ejercicio da origen a una tramitacin o procedimiento especial que, como lo hemos ya
expuesto, se encuentra reglamentado en
el Ttulo XVIII del Libro III del Cdigo
de Procedimiento Civil.
La accin de desposeimiento es, por
consiguiente, el derecho de persecucin
puesto en ejercicio; o bien, la facultad
que la ley confiere al acreedor hipotecario para obtener la realizacin de la finca
hipotecada, en manos de quien se encuentre, con el objeto de pagarse de su
crdito.
Como toda accin, la de desposeimiento tiene tambin un titular, que es el
acreedor hipotecario; y una persona en
contra de la cual se dirige, que es el tercer poseedor de la finca hipotecada.
Y quin es tercer poseedor de la finca
hipotecada?
Todo aquel que sea dueo del inmueble hipotecado adquirido a cualquier
ttulo, pero que no se ha obligado personalmente al pago de la deuda. Ejemplos:
el que ha comprado un inmueble, ignorando que reconoce un gravamen hipotecario; el que constituye una hipoteca
sobre su propio inmueble en garanta de
deudas ajenas; etc.
En sntesis, la accin de desposeimiento es ejercida por el acreedor hipotecario en contra del tercer poseedor de la
finca hipotecada.
1017. Su procedimiento. Hemos dicho que el ejercicio de la accin de desposeimiento origina un procedimiento o
tramitacin especial.
En efecto, dado que el tercer poseedor de la finca hipotecada no es el deudor personal, e incluso puede hasta
ignorar la existencia de la deuda, hay que
darle una oportunidad para que pague o,
por lo menos, abandone la finca a objeto
de verse libre de acciones judiciales.
Si insiste en su actitud de no pagar la
deuda, ni de abandonar la finca, no habr ms camino que desposeerlo.
De ah que este procedimiento o tramitacin especial se caracteriza porque se
91
1021. Pago de la deuda. La obligacin fundamental que pesa sobre el tercer poseedor de la finca hipotecada es
hacer abandono de ella. No obstante, la ley
le permite cancelar la deuda a pesar de no
ser el personalmente obligado, como manera tambin de conservar la finca.
Ahora bien, pagar la deuda siempre
y cuando tenga la certeza de que podr
ver reembolsado este pago por parte del
deudor personal. Ejemplos: si este ltimo
es una persona solvente, si es el vendedor de la finca a quien le est adeudando el precio de la compraventa o parte
de l, etc.
Efectuado el pago de la deuda por el
tercer poseedor, queda subrogado en los
derechos del acreedor hipotecario en contra del deudor personal. As lo dispone
el artculo 2429 del Cdigo Civil, en relacin con el 2370 del mismo Cdigo, al
asimilar la situacin del tercer poseedor
que paga con la del fiador que cancela la
deuda al acreedor.
A mayor abundamiento, si el tercer
poseedor es el comprador de la finca hipotecada, y se ve obligado a pagar la deuda de los acreedores hipotecarios, tambin
se opera la subrogacin, a virtud de lo preceptuado en el artculo 1610, N 2, del
Cdigo Civil.
Se trata, como se ve, de casos de subrogacin legal, o sea, que operan slo por el
ministerio de la ley.
1022. Abandono de la finca hipotecada. Este derecho que le compete al tercer poseedor de la finca hipotecada se
halla consagrado en el artculo 2426 del
Cdigo Civil en los siguientes trminos:
El dueo de la finca perseguida por el
acreedor hipotecario podr abandonrsela, y mientras no se haya consumado
la adjudicacin, podr tambin recobrarla, pagando la cantidad a que fuere obligada la finca, y adems las costas y gastos
que este abandono hubiere causado al
acreedor.
92
1026. Las excepciones. Es interesante sealar que el tercer poseedor, una vez
requerido de desposeimiento, puede hacer valer un doble grupo de excepciones:
a) Todas las excepciones propias del juicio ejecutivo, y que digan relacin con el
tercer poseedor; y
b) Todas las excepciones que hubiere
podido oponer el deudor personal, en
caso que la accin ejecutiva se hubiere
dirigido en su contra.
Cierto es que la ley procesal civil no
lo dice expresamente; pero as qued esclarecido en la historia fidedigna de su
establecimiento.
1027. La sentencia. Como se comprende, ella no puede afectar al deudor
personal que no ha sido odo en el procedimiento contencioso o principal de
este juicio ejecutivo.
En consecuencia, cualquiera excepcin que no haya opuesto el tercer poseedor, podr hacerla valer posteriormente
el deudor personal, en caso de que el
acreedor pretendiere perseguir el saldo
de la deuda en sus propios bienes.
Podr, asimismo, renovar cualquiera
excepcin que haya opuesto el tercer poseedor, en juicio que posteriormente pretendiere iniciarle el acreedor para obtener
el pago de todo o parte de la deuda.
1028. Realizacin de la finca hipotecada. Una vez firme la sentencia que acoge la accin de desposeimiento y que,
por consiguiente, rechaza las excepciones opuestas, se procede al remate de la
finca hipoteca, como si se tratare de un
juicio ejecutivo, sin necesidad de citar al
deudor personal (art. 760, parte 1, CPC).
anterior no obsta para que el deudor personal pueda comparecer al juicio en resguardo de su evidente inters.
Si comparece al pleito, ser odo en
los trmites de tasacin y de subasta
(art. 760, parte 2, CPC). Dicha intervencin, como se comprende, eliminar las
medidas de resguardo contempladas por
el legislador en su favor, como es la tasacin por medio de peritos designados por
el tribunal con intervencin del ministerio pblico.
Sin embargo, la tasacin de la finca hipotecada por peritos designados por el juzgado no impide que el deudor personal
pueda objetar la determinacin del saldo de
la obligacin principal por el cual se le demande, si comprueba en el juicio correspondiente que se ha procedido en fraude
de sus derechos (art. 761, parte 2, CPC).
El juicio correspondiente ser aquel
que le inicie el acreedor hipotecario para
obtener el pago del saldo insoluto de la
deuda, en razn de la insuficiencia del
producto de la realizacin de la finca hipotecada.
95
Mario Casarino
Viterbo
Captulo
Duodcimo
nes muebles que se entreguen a un acreedor, sea bajo la forma de una venta condicional, de un pacto de retroventa o de
otra manera; sin que valga estipulacin
alguna en contrario (art. 1, inc. 2).
Y para asegurar con mayor fuerza la
aplicacin de estas prescripciones legales
especiales, se dispone que tampoco podr
estipularse as a la fecha del contrato principal, como en ningn momento posterior, que el acreedor tenga la facultad de
disponer de la prenda, de apropirsela o
de realizarla en otra forma que la prevista en dichas prescripciones (art. 1,
inc. 3).
1033. Fuentes legales. El juicio ejecutivo sobre realizacin de la prenda comn u ordinaria est reglamentado en el
Decreto Ley N 776, de 22 de diciembre de
1925.
En todo lo que en l no estuviere contemplado rigen las disposiciones pertinentes del Cdigo de Procedimiento Civil.*
1034. Campo de aplicacin de este
juicio. El procedimiento ejecutivo especial contemplado en el citado Decreto Ley
N 776 se aplicar cada vez que el acreedor de una obligacin caucionada con
prenda, vencido el crdito principal, pretenda pedir que dicha prenda sea realizada para pagarse de su crdito (art. 1,
inc. 1).
Debe tratarse, en estos casos, de la
prenda comn u ordinaria, o sea, de aquella que se constituye en conformidad al
Cdigo Civil por medio de la entrega de
la cosa dada en prenda al acreedor
(art. 2386 CC); pues esta ley no ser aplicable a las prendas cuya realizacin se
rige por otras leyes especiales. Ejemplos:
la prenda agraria, la prenda industrial,
etc. (art. 14).
Adems, se comprenden en esta ley
especial toda clase de garantas sobre bie-
* La Ley N 18.112, publicada en el Diario Oficial de 16 de abril de 1982, contempla normas especiales sobre la prenda sin desplazamiento, para
cuya realizacin se remite a las normas del juicio
ejecutivo, salvo las modificaciones establecidas en
ella.
96
Los gastos de la realizacin y honorarios del encargado gozarn de preferencia para su pago, sobre el crdito
mismo garantido con la prenda (art. 6,
inc. 4).
g) Rescate de la prenda: mientras no se
haya verificado el remate, puede el deudor o el dueo de la prenda rescatar sta,
consignando una cantidad suficiente para
responder al pago de la deuda y las costas causadas (art. 7, inc. 1).
h) Derechos del acreedor: el acreedor
conservar sobre el producto lquido de
la realizacin de la prenda, o sobre la
suma consignada con el objeto de rescatar la prenda, los mismos derechos que
tena sobre sta, mientras no se extinga
legalmente la obligacin caucionada con
ella (art. 8).
i) Nueva peticin del acreedor: aprobada la cuenta de la persona encargada de
la realizacin de la prenda, o hecha la
consignacin por el deudor o por su dueo con el objeto de rescatarla, el acreedor pedir ahora que se le haga pago de
su obligacin principal (art. 9, inc. 1).
j) Resolucin del tribunal: en presencia de esta segunda peticin del acreedor, el tribunal podr acceder o no a ella.
Acceder el tribunal al pago solicitado por el acreedor siempre que la obligacin principal aparezca lquida y
actualmente exigible (art. 9, inc. 1).
Como se ve, estos requisitos los estudia el tribunal al resolver sobre el pago
solicitado, mas no al pedrsele la realizacin de la prenda, en cuyo caso, como
hemos visto, slo se preocupa de constatar la existencia de un ttulo ejecutivo y
de que la accin ejecutiva no se encuentre prescrita.
k) Forma de notificacin: esta orden del
tribunal se notificar personalmente o por
cdula al deudor (art. 9, inc. 2, parte 1).
l) Actitudes del deudor: dos actitudes
diversas puede asumir el deudor en presencia de la resolucin que ordena hacer
pago al acreedor con el producto de la
realizacin de la prenda: no hacer nada,
o bien deducir oposicin dentro del trmino fatal de cuatro das.
98
1040. Fuentes legales. El juicio ejecutivo sobre realizacin de la prenda agraria se halla reglamentado en la Ley
N 4.097, de 25 de septiembre de 1926,
sobre el contrato de prenda agraria, modificada substancialmente por la Ley
N 4.163, de 25 de agosto de 1927, y por
1039. Prenda sobre crditos. Normalmente la prenda recae sobre una cosa
corporal mueble. Tambin puede versar
sobre cosas incorporales o crditos.
Si este crdito consiste en una suma de
dinero, el acreedor prendario deber cobrarlo a su vencimiento conforme a las reglas
generales del derecho, entendindose representante legal del dueo del crdito para
este efecto (art. 12, inc. 1, parte 1).
Las cantidades que perciba las aplicar, sin sujecin a formalidad legal alguna, al pago de su propio crdito, si ste
fuere de igual naturaleza, y luego rendir cuenta a su deudor (art. 12, inc. 1,
parte 2).
Sern aplicables en seguida las reglas
del Ttulo XIII, Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil.
Por consiguiente, la cuenta que deba
rendir el acreedor prendario al deudor
prendario con motivo del cobro que haya
efectuado del crdito dado en prenda y
de la aplicacin de esa suma a su propio
crdito, dar origen al juicio especial sobre
cuentas reglamentado en el Cdigo ya
mencionado.
99
el DL N 2.974 de Agricultura, de 19 de
diciembre de 1979.
Algunos piensan que en el silencio
de dichas leyes se aplican las disposiciones contenidas en el Decreto Ley N 776,
de 22 de diciembre de 1925, sobre realizacin de la prenda comn u ordinaria.
Otros, por el contrario, estiman que
en este caso las leyes procesales supletorias las encontramos en el juicio ejecutivo general, o sea, en los Ttulos I y II del
Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil.
Dos slidas razones abonan este ltimo aserto:
a) El artculo 14 del Decreto Ley
N 776, de 22 de diciembre de 1925, dispone que dicha ley no ser aplicable a
las prendas cuya realizacin se rige por
otras leyes especiales, como es el caso preciso de la prenda agraria; y
b) La Ley N 4.097, de 25 de septiembre de 1926, sobre el contrato de prenda
agraria, se remite en varias de sus disposiciones al Cdigo de Procedimiento Civil,
como ocurre en los artculos 19, 21 y 22.
100
101
1048. Fuentes legales. Este otro juicio ejecutivo especial est reglamentado
en la Ley N 4.702, de 6 de diciembre de
1929, sobre compraventa de cosas muebles a plazo.
Dicha ley ha sufrido modificaciones a
virtud de las leyes que a continuacin se
enumeran: N 12.084, de 18 de agosto de
1956; N 17.482, de 7 de septiembre de
1971; Decreto Ley N 637, de 26 de septiembre de 1974; Decreto Ley N 2.379,
de 5 de diciembre de 1978; y N 18.175,
de 28 de octubre de 1982.
En el silencio de la ley respectiva,
naturalmente que deben regir las disposiciones contenidas en los Ttulos I y II
del Libro III del Cdigo de Procedimiento
Civil, sobre juicio ejecutivo de obligaciones de dar.
vada o en un nuevo remate, por un precio no inferior a dos tercios del mnimum
anterior (art. 24).
A falta de interesados y una vez transcurridos los plazos antes sealados, el depositario proceder al remate de la
prenda sin fijar mnimum (art. 25).
Cada remate se anunciar con cinco
das de anticipacin a lo menos, por dos
avisos en un peridico del departamento o
de la cabecera de la provincia que el Juez
designe de entre los de mayor circulacin,
si en aquel no lo hubiere, con especificacin de la cosa e indicacin del sitio, da y
hora en que tendr lugar (art. 26).
f) Consignacin: dentro de los cinco
das siguientes al remate o venta privada,
el depositario consignar en la Caja Nacional de Ahorros (hoy Banco del Estado
de Chile), a la orden del juzgado, el producto lquido de la realizacin y presentar la boleta acompaada de la cuenta
respectiva (art. 27).
g) Ampliacin de embargo: el acreedor
podr pedir ampliacin del embargo
cuando la cosa dada en prenda no bastare para cubrir el monto del crdito.
En caso de que el juez accediere a la
ampliacin, continuar respecto de los dems bienes embargados el procedimiento conforme a las reglas generales del
juicio ejecutivo (art. 29, inc. 1).
Cuando se ampliare el embargo, despus de la realizacin de la prenda, el
cargo de depositario ser desempeado
por el martillero designado por el juez
para la subasta.***
En todo caso, el deudor podr pedir
dentro del juicio que se aplique ntegramente el procedimiento sealado en la
ley especial, sin perjuicio de los derechos
de terceros (art. 29, inc. 4).
h) Bienes inembargables: en el juicio que
siga el acreedor para obtener el pago de
su crdito prendario, no podrn embargarse, a ms de los bienes, derechos y
acciones que las leyes declaran inembar-
104
gables, ninguno de los objetos de propiedad del deudor con que ste haya amoblado o provisto el dormitorio, comedor
y cocina de su casa habitacin, salvo aquellos que estuvieren gravados con prenda
en favor del ejecutante, con arreglo a esta
ley especial (art. 29, inc. 2).
Igual disposicin se aplicar cuando
se ampliare el embargo, despus de la
realizacin de la prenda (art. 29, inc. 3).
i) Terceras: no se admitirn terceras
de ninguna clase en los juicios ejecutivos
que tengan por objeto la realizacin de
los bienes gravados con prenda especial
en los contratos de compraventa de cosas muebles a plazo (art. 30).
j) El cuaderno ejecutivo y el cuaderno de
apremio: todas las disposiciones legales anteriores revelan que el procedimiento ejecutivo se desarrolla simultneamente con
el procedimiento de apremio.
En otras palabras, a diferencia de lo
que acontece en el juicio ejecutivo general, aqu no hay que esperar la dictacin
de la sentencia definitiva o el transcurso
del plazo para que el deudor oponga excepciones y no las oponga, para realizar
la especie dada en prenda y embargada.
Hemos visto que el depositario, una
vez que se ha apoderado de la prenda,
transcurridos que sean quince das desde
la notificacin del mandamiento, procede a su realizacin, salvo que el tribunal,
por motivos fundados, ordene su paralizacin.
Tal sera el caso, cuando el deudor prendario opone excepciones y ellas aparecen
revestidas de fundamento plausible, o cuando se ha dictado sentencia definitiva absolutoria para el deudor y la especie dada en
prenda an no haba sido realizada.
105
107
108
109
110
111
do al deudor personalmente, por el recaudador fiscal, quien actuar como ministro de fe, o bien, en las reas urbanas
por carta certificada, cuando as lo determine el juez sentenciador atendidas las
circunstancias del caso. Con todo, si el
ejecutado no fuere habido, circunstancia
que se acreditar con la certificacin del
recaudador, se le notificar por cdula
en los trminos prevenidos por el artculo 44 del Cdigo de Procedimiento Civil:
en este caso no ser necesario cumplir
con los requisitos sealados en el inciso
primero de dicho artculo, ni se necesitar nueva providencia del Tesorero Comunal respectivo para la entrega de las copias
que en l se dispone. En virtud de esta
notificacin se entender, para todos los
efectos legales, vlidamente practicado el
requerimiento (art. 171, inc. 1).
d) Lugares hbiles: adems de los lugares indicados en el artculo 41 del Cdigo
de Procedimiento Civil, la notificacin
podr hacerse, en el caso del impuesto
territorial, en la propiedad raz de cuya
contribucin se trate; sin perjuicio de la
facultad del Tesorero Comunal para habilitar, con respecto de determinadas personas, da, hora y lugar. Tratndose de
otros tributos, podr hacerse en el domicilio o residencia indicado por el contribuyente en su ltima declaracin que
corresponda al impuesto que se le cobra
(art. 171, inc. 4).
e) El embargo: practicado el requerimiento en alguna de las formas ya sealadas, sin que se obtenga el pago, el
recaudador proceder a la traba del embargo, pero tratndose de bienes races
no surtir efectos respecto de terceros sino
una vez que se haya inscrito en el Conservador de Bienes Races respectivo
(art. 171, inc. 2).
En igual forma se proceder en caso
de bienes embargados que deban inscribirse en registros especiales, tales como
acciones, propiedad literaria o industrial,
bienes muebles agrcolas o industriales
(art. 171, inc. 3).
Tratndose de bienes corporales muebles, los recaudadores fiscales, en caso de
113
Captulo Primero
1069. Fuentes legales. Los juicios seguidos ante los rbitros de derecho estn reglamentados en el Prrafo 1, del
Ttulo VIII, del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil, o sea, en los artculos 628 al 635.
Por ltimo, cada vez que un juez rbitro de derecho necesite pedir la colaboracin del tribunal ordinario, como ser,
para el examen de los testigos, para la
prctica de cualquiera otra diligencia, etc.,
le dirigir la comunicacin que corresponda, acompandole los antecedentes necesarios para estos objetos (arts. 633,
inc. 2, y 634 CPC).
Se trata, en consecuencia, de casos
evidentes de jurisdiccin delegada; y la manera de hacerla funcionar es enviando el
correspondiente exhorto, sin intervencin
de terceros extraos.
1075. Pluralidad de rbitros. Si hay
un solo rbitro no existe problema, por
cuanto debe intervenir en todos los actos
de substanciacin del juicio, como, asimismo, en el pronunciamiento de la sentencia definitiva.
Si los rbitros son dos o ms, todos
ellos debern concurrir al pronunciamiento de la sentencia y a cualquier acto de
substanciacin del juicio, a menos que
las partes acuerden otra cosa (art. 630,
inc. 1, CPC).
No ponindose de acuerdo los rbitros, se reunir con ellos el tercero, si lo
hay, y la mayora pronunciar resolucin
(art. 630, inc. 2, CPC). Los rbitros y el
tercero acordarn la sentencia en la forma prevenida por el Cdigo de Procedimiento Civil (hoy contemplada en el
Cdigo Orgnico de Tribunales) para el
acuerdo de las sentencias de los tribunales colegiados (art. 237, inc. 2, COT).
En el caso de no resultar mayora en
el pronunciamiento de la sentencia definitiva o de otra clase de resoluciones, se
estar a lo dispuesto en el artculo 631
del Cdigo de Procedimiento Civil
(art. 238 COT); o sea, habr que distinguir segn si la resolucin es o no susceptible del recurso de apelacin.
Si la resolucin no es apelable, habr que
subdistinguir si el compromiso es voluntario o forzoso. Si es voluntario, quedar
sin efecto el compromiso. Si es forzoso, se
proceder a nombrar nuevos rbitros
(art. 631, inc. 1, CPC).
1074. Testigos. Existe un principio fundamental: los jueces rbitros slo podrn
tomar las declaraciones de los testigos que
voluntariamente se presten a darlas en esta
forma (art. 633, inc. 1, parte 2, CPC).
En otras palabras, no podr el rbitro compeler a ningn testigo a que concurra a declarar ante l (art. 633, inc. 1,
parte 1, CPC). La razn de este impedimento no es otra que la de que carece
de imperio.
Ello no quiere decir que si el testigo
no concurre voluntariamente a declarar,
est exento de la obligacin de deponer;
pues, cuando alguno se niegue a declarar, se pedir por conducto del rbitro al
tribunal ordinario correspondiente que
practique la diligencia, acompandole
los antecedentes necesarios para este objeto (art. 633, inc. 2, CPC).
El tribunal ordinario, en tal caso, puede adoptar dos actitudes:
a) Tomar l mismo la declaracin al testigo, decretando las medidas de apremio
que sean de rigor; o
b) Cometer la diligencia al mismo rbitro de derecho asistido por un ministro de fe (art. 633, inc. 3, CPC). Para ello,
como se comprende, pondr a su disposicin al testigo rebelde, mediante los
apremios consiguientes.
118
119
120
Manual
de Derecho
Procesal
Captulo
Segundo
1078. Fuentes legales. Los juicios seguidos ante los rbitros arbitradores estn reglamentados en el Prrafo 2, del
Ttulo VIII, del Libro III del Cdigo de
Procedimiento Civil, o sea, en los artculos 636 al 643.
pronunciamiento de la sentencia definitiva la aplicacin estricta de la ley. La tramitacin se ajustar en tal caso a las reglas
pertinentes establecidas para los rbitros
arbitradores (arts. 223, inc. 4, COT y 628,
inc. 2, CPC).
c) El de casacin en el fondo no proceder, en cambio, en caso alguno en contra de las sentencias pronunciadas por
los arbitradores (art. 239, inc. 2, COT).
La razn es muy simple: mal puede
haber infraccin de ley, cuando dichas
sentencias se pronuncian de acuerdo a la
prudencia y equidad.
d) Por ltimo, tambin es del caso
sealar, como recurso procedente en contra de las resoluciones expedidas por los
arbitradores, el de queja, siempre que en
su pronunciamiento hayan cometido falta o abuso susceptibles de enmendarse
por esta va (arts. 79 C.P. del E. y 540
COT).*
1087. Ejecucin de las resoluciones.
Todo cuanto hemos dicho acerca de la
ejecucin de las resoluciones pronunciadas por los rbitros de derecho, se
aplica al cumplimiento de las resoluciones pronunciadas por los rbitros arbitradores.
As lo expresa el artculo 643 del Cdigo de Procedimiento Civil: La ejecucin de la sentencia de los arbitradores
se sujetar a lo dispuesto en el artculo 635.
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
123
Mario
Casarino
Viterbo
Captulo
Tercero
I. Generalidades
1088. Fuentes legales. Los juicios sobre particin de bienes se encuentran reglamentados en el Ttulo IX del Libro III
del Cdigo de Procedimiento Civil, o sea,
en sus artculos 646 al 666.
Sin embargo, de conformidad con lo
preceptuado en el artculo 648, se extienden a los partidores de bienes las reglas
establecidas respecto de los rbitros en el
Ttulo VIII del Libro III del mismo Cdigo, en cuanto no aparezcan modificadas
en el citado Ttulo IX y sean aplicables a
las cuestiones que aqullos deben resolver.
Ejemplo: se desea saber la forma o manera de practicar notificaciones en los juicios sobre particin de bienes; nada
estatuye sobre el particular el Ttulo IX
del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil; luego, hay que recurrir a las
disposiciones que sobre esta materia contiene el Ttulo VIII de ese Libro y Cdigo, o sea, el artculo 629.
1089. Objeto. Los juicios sobre particin de bienes tienen por objeto, como su
propio nombre lo indica, partir, dividir,
o sea, liquidar una comunidad de bienes
entre los diversos comuneros, entregando a cada uno de ellos lo que le corresponda segn su derecho o cuota en la
masa comn.
En consecuencia, todo juicio sobre
particin de bienes exige, como presupuesto o antecedente previo, la existencia
de la comunidad que se trata de dividir o
liquidar.
Si se suscita controversia entre los interesados acerca de la existencia de la co-
1091. Caractersticas. Los juicios sobre particin de bienes presentan las si124
II. El tribunal
1093. Su composicin. El tribunal llamado a conocer del juicio sobre particin de bienes, en primera instancia, est
constituido por el juez y el actuario.
El juez es el llamado a decidir la contienda. Se le conoce tambin con los nombres de rbitro, compromisario o partidor.
El actuario, en cambio, se limita a dar
fe de los actos ejecutados o desarrollados
ante el juez partidor.
1094. Nombramiento del juez partidor. La designacin del juez partidor puede
ser hecha:
a) Por el causante o testador;
b) Por los coasignatarios de comn
acuerdo; y
c) Por el juez ordinario (arts. 1324 y
1325 CC y 646 CPC)
La primera forma, como tambin se
comprende, slo tendr aplicacin cuando la comunidad provenga de una herencia.
El nombramiento de juez partidor
efectuado por el difunto ser vlido cuando conste en instrumento pblico entre
vivos o en testamento (art. 1324 CC). El
instrumento pblico tendr que ser una
escritura pblica, o un testamento, cualquiera que sea su forma.
Si el testador est facultado para hacer la particin por s mismo, con mayor
sujecin a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil (art. 1325, inc. 5, CC).
Este ltimo cuerpo de leyes dispone
que cuando haya de nombrarse partidor, cualquiera de los comuneros ocurrir al tribunal que corresponda, pidindole que cite a todos los interesados a
fin de hacer la designacin, y se proceder a ella en la forma establecida para
el nombramiento de peritos (art. 646,
inc. 1, CPC).
Depender el tribunal correspondiente del origen de la comunidad que se
trata de partir: si es hereditaria, el juez
competente ser el del lugar en que se
abri la sucesin, o sea, el del ltimo domicilio del causante (art. 148 COT); y si
obedece a otra causa, el juez competente
ser el del domicilio de cualquiera de los
interesados (arts. 134 y 141 COT).
Ahora bien, recordemos que la forma
de designar peritos es citando a las partes a una audiencia que tendr lugar con
slo las que asistan (art. 414, inc. 1, CPC).
En consecuencia, la solicitud de nombramiento de juez partidor ser proveda citando a los interesados a comparendo
para un da y hora determinados. Esta
resolucin ser necesario notificarla personalmente a todos los interesados,
por ser la primera que se practicar en
dicha gestin judicial (art. 40 CPC).
Si los interesados se ponen de acuerdo en la persona del partidor, prima este
comn acuerdo. En caso contrario, la designacin la efectuar el juez ordinario, no
pudiendo recaer en tal caso el nombramiento en ninguna de las dos primeras
personas que hayan sido propuestas por
cada parte (art. 414, inc. 1, CPC).
El desacuerdo de los interesados se manifestar en la misma audiencia caso de
desacuerdo real o bien, cuando no concurren a ella todos los interesados caso
de desacuerdo presunto (art. 415 CPC).
Una vez efectuado el nombramiento,
se pondr en conocimiento de las partes
para que dentro de tercero da deduzcan
su oposicin, si tienen alguna incapacidad legal que reclamar contra el nombrado. Vencido este plazo sin que se
126
127
128
desde la aceptacin de su cargo. El testador no podr ampliar este plazo. Los coasignatarios podrn ampliarlo o restringirlo,
como mejor les parezca, aun contra la
voluntad del testador (art. 1332 CC).
Ahora bien, el trmino que la ley, el
testador o las partes conceden al partidor para el desempeo de su cargo se
contar desde que ste sea aceptado, deduciendo el tiempo durante el cual, por la
interposicin de recursos o por otra causa, haya estado totalmente interrumpida
la jurisdiccin del partidor (art. 647 CPC).
Ejemplo: un recurso de apelacin concedido en ambos efectos.
1101. Responsabilidades y prohibiciones del juez partidor. La responsabilidad
del juez partidor se halla establecida en
el artculo 1329 del Cdigo Civil, en los
siguientes trminos:
La responsabilidad del partidor se
extiende hasta la culpa leve; y en el caso
de prevaricacin, declarada por el juez
competente, adems de estar sujeto a la
indemnizacin de perjuicios, y a las penas legales que correspondan al delito,
se constituir indigno conforme a lo dispuesto para los ejecutores de ltimas voluntades en el artculo 1300.
Adems responde el juez partidor
frente a los acreedores de todo perjuicio
por su omisin en formar el lote o hijuela pagadora de deudas (art. 1336 CC); y
frente al Fisco, por no haber reservado o
hecho reservar los bienes necesarios para
el pago del impuesto de herencia (art. 68
Ley N 16.271).
En cuanto a las prohibiciones, es del
caso consultar los artculos 1798 del Cdigo Civil, 321 del Cdigo Orgnico de
Tribunales y 240 del Cdigo Penal.
total de las remuneraciones de los mximos ya determinados (art. 4 Auto Acordado, de 5 de diciembre de 1941,
expedido por la Corte Suprema, sobre
arancel judicial, y art. 7, letra m, Ley
N 7.868, de 25 de septiembre de 1944).
das por las del Ttulo IX del mismo Libro y sean aplicables a las cuestiones que
aqullos deben resolver (art. 648, inc. 1,
parte 1, CPC).
Entre estas reglas modificatorias sobresale la relativa a que los actos de los
partidores sern, en todo caso, autorizados por un actuario (art. 648, inc. 2,
CPC); esto es, cualquiera que sea la calidad del partidor de bienes y la naturaleza de la actuacin.
Ahora bien, los juicios sobre particin
de bienes no tienen una tramitacin ordenada y preestablecida en la ley, pues las
materias sometidas al conocimiento del
partidor se ventilan en audiencias verbales;
o por medio de solicitudes escritas, cuando
la naturaleza e importancia de las cuestiones debatidas as lo exijan. Las resoluciones que se dicten con tal objeto sern
inapelables (art. 649 CPC).
Estas audiencias y solicitudes escritas
sern tantas cuantas sean las materias que
deba decidir el partidor, para conducir
el juicio entregado a su conocimiento a
feliz trmino, o sea, a la divisin y liquidacin de los bienes comunes.
1107. La primera resolucin. No se
halla establecida de manera expresa en
la ley.
La prctica, sin embargo, indica que
en todo juicio sobre particin de bienes
la primera resolucin es pronunciada por
el partidor de oficio o a peticin de parte; y que ella contiene los siguientes elementos o requisitos:
a) La declaracin de tener por constituido el juicio de compromiso;
b) La citacin a las partes a la primera
audiencia o comparendo, sealando al
efecto da, hora y lugar en que se verificar; y
c) La designacin del actuario, a quien
se ordena tambin que autorice esa primera resolucin.
Como toda primera notificacin, deber efectuarse personalmente a las partes, a fin de que queden legalmente
emplazadas en el pleito o juicio de compromiso (art. 40 CPC).
III. El procedimiento
1106. Generalidades. Hemos dicho
que el juez partidor es esencialmente un
rbitro. Por consiguiente, se extendern
a los partidores las reglas establecidas respecto de los rbitros en el Ttulo VIII del
Libro III del Cdigo de Procedimiento
Civil, en cuanto no aparezcan modifica131
procedente la acumulacin en conformidad a las generales (art. 652, inc. 2, parte final, CPC).
Todava ms: las cuestiones parciales
podrn fallarse durante el juicio divisorio
o reservarse para la sentencia final
(art. 652, inc. 3, CPC).
traos. Las partes son dueas de determinar la mejor forma de esta realizacin.
Si no hay acuerdo, en definitiva resuelve
el partidor.
1112. Otras cuestiones que pueden
suscitarse en el juicio de particin. Estas
otras cuestiones que pueden presentarse
en el juicio sobre particin de bienes, son
las siguientes:
a) Cesacin en el goce gratuito de
una cosa;
b) Administracin de los bienes comunes;
c) Derechos que pueden hacer valer
los acreedores y que afecten a los bienes
comunes;
d) Adjudicacin de los bienes comunes; y
e) Licitacin de los bienes comunes.
Por la importancia de cada una de
ellas, las estudiaremos en particular.
Estos derechos de los acreedores sobre los bienes comunes pueden ser de
cualquiera clase: basta que se refieran o
que digan relacin con aquellos bienes.
Ejemplo: un crdito hereditario impago,
un derecho de servidumbre sobre algn
inmueble que pertenece a la comunidad, etc.
Por consiguiente, la cuestin propuesta por el tercero se tramitar segn fuere
su naturaleza.
en un Laudo o sentencia final, que resuelva o establezca todos los puntos de hecho y de derecho que deben servir de
base para la distribucin de los bienes
comunes, y en una Ordenata o liquidacin en que se hagan los clculos numricos necesarios para dicha distribucin
(art. 663 CPC).
Por consiguiente, la sentencia definitiva que se pronuncia en el juicio sobre
particin de bienes recibe el nombre especfico de Laudo y Ordenata. Como su
propio nombre lo indica, consta tambin
de dos partes: el Laudo y la Ordenata, cuya
misin en conjunto es la de servir para
que en ellas se consignen los resultados
de la particin.
Se define el Laudo diciendo que es la
sentencia final que se pronuncia en el juicio sobre particin de bienes, y que resuelve o establece todos los puntos de hecho y
de derecho que deben servir de base para
la distribucin de los bienes comunes.
Normalmente el Laudo se limita a establecer todos los puntos de hecho y de
derecho que deben servir de base para la
distribucin de los bienes comunes; o sea,
en l se reproducen y mantienen todos
los acuerdos adoptados por los interesados en el curso de la particin.
Esta actitud del partidor de bienes en
la sentencia final demuestra su carcter
de juez en potencia, nombre con que lo
distingue ms de algn autor.
Pero hay veces en que el partidor de
bienes debe resolver acerca de los puntos
de hecho o de derecho que deben servir
de base para la distribucin de los bienes
comunes. En este caso, su labor es la de
un verdadero juez. Estas cuestiones parciales se habrn suscitado en el curso de
la particin, y el rbitro las habr dejado
para ser decididas en definitiva.
Desde el momento en que el Laudo
es una verdadera sentencia definitiva, comenzar por expresar el lugar y la fecha
en que se expide; y en seguida tendr
que ajustarse a los requisitos de forma
sealados para esta clase de resoluciones
en el artculo 170 del Cdigo de Procedimiento Civil.
1121. Aprobacin judicial de la sentencia definitiva. Esta solemnidad, destinada a proteger los intereses de determinadas personas, que pueden hallarse en
juego en una particin de bienes, es exigida por el artculo 1342 del Cdigo Civil.
En efecto, de conformidad con este
precepto, la particin debe ser sometida
a la aprobacin de la justicia ordinaria,
siempre que en la divisin de la masa de
bienes, o de una porcin de la masa, tengan inters:
a) Personas ausentes que no hayan
nombrado apoderados; o
b) Personas bajo tutela o curadura.
Adems, de conformidad a lo dispuesto en el artculo 54 de la Ley N 16.271,
de 10 de julio de 1965, sobre Impuesto a
las Herencias, Asignaciones y Donaciones,
se requiere la aprobacin del Laudo y
Ordenata por el juez ordinario, cualquiera que sea la capacidad de los interesados, en caso de que en esa sentencia el
juez partidor de bienes hubiere determinado el monto del impuesto fiscal a pagar por los asignatarios.*
Ahora bien, la ley civil no ha sealado plazo dentro del cual debe someterse
el Laudo y Ordenata a la aprobacin de
la justicia ordinaria. Empero, mientras
esta formalidad no sea cumplida, la sentencia final no adquirir el carcter de
firme o ejecutoriada.
1120. Notificacin de la sentencia definitiva. Se entender practicada la notificacin del Laudo y Ordenata desde que
se notifique a las partes el hecho de su
pronunciamiento, salvo el caso previsto
en el artculo 666 (art. 664, parte 1, CPC).
Estamos en presencia, pues, de una
notificacin sui gneris, particular o especialsima. No se trata, en manera alguna, de una notificacin personal o por
cdula. El hecho escueto que se pone en
conocimiento del notificado, por el ministro de fe que corresponda, es el de
haberse dictado sentencia definitiva en
la causa.
Naturalmente que esta forma de notificacin no le permite al interesado conocer de inmediato el contenido del
Laudo y Ordenata. Su curiosidad quedar satisfecha, imponindose de las decisiones que contenga en la oficina del
actuario (art. 664, parte 2, CPC).
140
1123. La nulidad y la particin de bienes. El artculo 1348 del Cdigo Civil dispone que las particiones se anulan o se
rescinden de la misma manera y segn las
mismas reglas que los contratos; y que la
rescisin por causa de lesin se concede
al que ha sido perjudicado en ms de la
mitad de su cuota.
A primera vista, dicho precepto permitira anular o rescindir la particin de
los bienes, cualquiera que hubiere sido
la forma o manera como se efectu, incluso la obtenida por medio de un juicio
de indivisin.
Ahora bien, la solucin antes insinuada era correcta a la poca de la promulgacin del Cdigo Civil, puesto que, en
conformidad a la antigua legislacin espaola, una sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada poda posteriormente
ser anulada en un nuevo juicio, y por
medio de la accin ordinaria de nulidad.
Sin embargo, hoy da, despus de la
vigencia del Cdigo de Procedimiento Civil,
141
en que las sentencias judiciales slo pueden anularse a virtud de los medios que
la ley franquea y dentro del proceso en
que fueron dictadas, la solucin del Cdigo Civil es preciso aceptarla con la debida reserva.
En efecto, si la nulidad de la particin
se funda en un vicio procesal, los medios
tambin procesales destinados a reclamarla sern los recursos o el incidente de nulidad de lo obrado; a la inversa, si el vicio
fundamento de la nulidad es civil o de
fondo, podr aqulla reclamarse por la va
ordinaria exclusivamente.
Ejemplos de nulidad procesal: particin
hecha por un juez rbitro cuyo plazo de
duracin estuviere vencido; particin hecha por un juez rbitro y no sometida a
la aprobacin de la justicia ordinaria, en
caso de que la ley la exija, etc.
Ejemplos de nulidad civil: particin hecha por un juez partidor que no fue de-
signado por todos los interesados; particin hecha por un juez partidor cuya voluntad aparece viciada por fuerza o dolo;
particin hecha por un juez partidor en
la cual uno de los coasignatarios aparece
perjudicado en ms de la mitad de su cuota, etc.
Segn autorizadas opiniones de la ctedra, en caso de duda acerca de si se
est en presencia de una nulidad civil o
procesal hay que inclinarse por esta ltima, o sea, cerrar el paso a la nulidad civil, asilndose en las prescripciones del
Cdigo de Procedimiento Civil.
Se entiende que todo cuanto hemos
dicho anteriormente no se aplica a las particiones hechas por el causante o testador
o por los coasignatarios de comn acuerdo, por tratarse de actos o contratos privados de todo contenido jurisdiccional, y en
los cuales juega en todo su alcance el ya
citado artculo 1348 del Cdigo Civil.
142
Captulo Primero
I. Generalidades
1126. Caractersticas. Los actos judiciales no contenciosos presentan una doble y fundamental caracterstica, que los
distingue claramente de los asuntos contenciosos:
1 Son esencialmente revocables por el
mismo tribunal que conoci de ellos; y
2 Siempre dejan a salvo los derechos
de los terceros, quienes pueden impedir
su formacin oponindose; o bien, pidiendo posteriormente, esto es, una vez formados, que sean dejados sin efecto, en
sede contenciosa.
Ahora bien, la manera de obtener la
revocacin o enmienda de un acto judicial no contencioso es ejercitando el interesado el recurso de revocacin o modificacin en contra de la sentencia que le
pone trmino, y a que se refiere el artculo 821 del Cdigo de Procedimiento
Civil.
Los terceros, por su parte, tienen dos
caminos o maneras de defender sus derechos que pueden considerar amagados
por un negocio no contencioso:
a) Deduciendo oposicin en los trminos sealados en el artculo 823 del Cdigo de Procedimiento Civil; o
146
no contenciosos son entregados, en primer trmino, a los jueces de letras (art. 45,
nmero 2, letra c) COT)* y el nombramiento de curador ad litem, que es de la
competencia de la judicatura que conoce
del pleito (art. 494 CC).
Precisada la jerarqua, clase o categora del tribunal llamado a conocer de un
acto judicial no contencioso, en conformidad al factor materia, determinante, a
su vez, de la competencia absoluta, es del
caso sealar cul tribunal dentro de esa
jerarqua, clase o categora es el llamado,
concretamente, a conocer de dicho acto
o gestin.
El factor territorio es el que viene entonces en nuestra ayuda, o sea, el que
determina la competencia relativa; y que
se halla consagrado en el artculo 134 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, en los
siguientes trminos: en general, es juez
competente para intervenir en un acto
no contencioso, el del domicilio del interesado, sin perjuicio de las reglas establecidas en los artculos siguientes y de las
dems excepciones legales.
Si en el domicilio del interesado existen dos o ms jueces de igual jurisdiccin, se dividir su ejercicio, por lo que
respecta a los negocios no contenciosos,
en conformidad al turno semanal, que
comenzar a desempearlo el juez ms
antiguo, continuando los dems por orden de antigedad (art. 175 COT).
Ahora bien, la incompetencia relativa del tribunal para conocer de un negocio contencioso civil puede ser subsanada
mediante la prrroga de jurisdiccin
(art. 181 COT). No acontece lo mismo
en los actos judiciales no contenciosos,
pues ella se encuentra implcitamente prohibida al permitir que la prrroga solamente opere en los negocios contenciosos
civiles (art. 182 COT).
Las reglas de competencia relativa en
los negocios de jurisdiccin voluntaria,
en consecuencia, a virtud de lo anteriormente expresado, participan de las ca-
1128. La competencia. Los actos judiciales no contenciosos, como los pertenecientes a la jurisdiccin contenciosa,
son distribuidos entre los diversos tribunales de la Repblica, en conformidad a
ciertas reglas llamadas de competencia.
La competencia del tribunal puede
ser tambin absoluta y relativa; siendo factores determinantes de la primera el fuero, la materia y la cuanta, y de la segunda,
el territorio.
El factor fuero carece de toda trascendencia para determinar la competencia
absoluta de los tribunales en los negocios no contenciosos. As lo precepta expresamente el artculo 133, inc. 2, del
Cdigo Orgnico de Tribunales; y lo reitera el artculo 827 del Cdigo de Procedimiento Civil, en los siguientes trminos:
En los asuntos no contenciosos no se
tomar en consideracin el fuero personal de los interesados para establecer la
competencia del tribunal.
Otro tanto acontece con el factor
cuanta, pues todos los negocios pertenecientes a la jurisdiccin voluntaria son de
cuanta indeterminada; o sea, que no son
susceptibles de determinada apreciacin
pecuniaria, no obstante que, en algunos
de ellos, el valor numrico o econmico
aparece ostensible. Ejemplos: dacin de
posesin efectiva de una herencia, insinuacin de una donacin, autorizacin
judicial para enajenar un bien raz de incapaz, etc.
Por exclusin, tenemos que el nico
factor determinante de competencia absoluta que nos queda es la materia. De
conformidad a ella, los actos judiciales
* Actualizado Depto. D. Procesal U. de Chile.
147
II. El procedimiento
148
1132. Rgimen probatorio. Es principio de derecho que en todo asunto judicial deben probarse los hechos que sirven
de fundamento al derecho que se invoca.
Los negocios no contenciosos tampoco escapan a este principio elemental;
pues el interesado que desea ver acogida
su solicitud, tendr tambin que acreditar los hechos que la legitiman.
Sin embargo, dada la naturaleza especial de esta clase de negocios judiciales, el rgimen de la prueba se aleja
sensiblemente del que impera en los juicios o asuntos contenciosos.
Dicho rgimen probatorio se manifiesta, porque:
1134. Los recursos. Contra las resoluciones dictadas podrn entablarse los
recursos de apelacin y de casacin, segn
las reglas generales (art. 822, parte 1,
CPC).
Ejemplo: se pide autorizacin judicial
para enajenar un bien raz de una mujer
casada. El juez niega lugar a la autorizacin. Se puede recurrir de casacin en la
forma y de apelacin para ante la Corte
de Apelaciones respectiva.
Imaginemos que la Corte confirme la
sentencia de primera instancia. En contra del fallo de la Corte de Apelaciones
podemos recurrir de casacin en la forma y en el fondo para ante la Corte Suprema.
Sin embargo, los trmites de la apelacin son los establecidos para los incidentes, o sea, no existe la expresin de
agravios (art. 822, parte 2, CPC).
Tambin es del caso hacer notar que
si el recurso de casacin en la forma se
funda en la causal 5 del artculo 768, o
sea, en haber sido pronunciada la sentencia con omisin de sus requisitos de
forma, habr que mencionar expresa y
determinadamente el artculo 826, so
pena de que dicho recurso sea declarado
inadmisible por defectos en su formalizacin (arts. 772, inc. 2, y 780, inc. 1,
CPC).
De menor aplicacin prctica, aunque
tambin procedentes en esta clase de negocios, son los recursos de inaplicabilidad
(art. 80 C.P. del E.), de queja (art. 536
COT) y de hecho (arts. 196 y 203 CPC).*
150
mo juez que la pronunci, en las condiciones que la ley seala, y sin sujecin a
los trminos y a las formas establecidos
para los asuntos contenciosos.
Sus caractersticas ms sobresalientes son:
1 Solamente puede ser interpuesto
por el interesado (art. 821, inc. 1, CPC).
Sabemos que el interesado es la persona que promueve el acto judicial no
contencioso.
En iguales trminos se ha referido a
esta persona el artculo 134 del Cdigo
Orgnico de Tribunales, al sealar que
en los asuntos de jurisdiccin voluntaria
ser juez competente el del domicilio del
interesado.
Si un tercero desea que se revoque o
modifique una resolucin judicial no contenciosa, tiene abierto el camino de la
oposicin, o bien el de la va ordinaria.
Las gestiones no contenciosas originan relaciones procesales exclusivas entre el solicitante o interesado y el tribunal
llamado a intervenir; por consiguiente,
el tercero que se sienta agraviado, por
ser extrao a ellas, slo tiene la va de la
oposicin o del juicio declarativo correspondiente.
2 Se interpone el recurso ante y para
el mismo tribunal que pronunci la resolucin recurrida.
En este aspecto, la revocacin o modificacin que estamos analizando, se asemeja a la reposicin y a la aclaracin,
rectificacin o enmienda estudiadas dentro de los negocios contenciosos; tanto
es as que en los negocios voluntarios el
primero de los recursos mencionados
hace innecesaria la interposicin de este
ltimo.
3 Procede nicamente en contra de
las resoluciones negativas y de las afirmativas con tal que est pendiente su ejecucin.
Resolucin negativa ser aquella que no
accede a lo pedido por el interesado dentro de la gestin no contenciosa. Ejemplo:
la que niega lugar a la autorizacin judicial solicitada para enajenar un bien raz
de un incapaz, en razn de no haberse
acreditado la necesidad o la utilidad manifiesta en la operacin proyectada.
III. La oposicin
1138. Fuente legal. Hasta estos momentos, hemos estudiado las gestiones de
jurisdiccin voluntaria en su desarrollo
normal, o sea, como una relacin procesal directa y simple entre el interesado
que la promueve y el tribunal llamado a
conocer de ella.
Hay veces, sin embargo, que un acto
no contencioso puede llegar a perjudicar
los intereses de terceros, quienes podrn
pedir la anulacin o modificacin de la
resolucin respectiva en juicio contradictorio posterior; o bien, oponerse al acto
o gestin cuando an est pendiente.
La eleccin de este segundo camino
lo permite el artculo 823 del Cdigo de
152
principal, que requiere especial pronunciamiento del juez, ser necesario tramitarla en forma incidental.
En otros trminos, de la oposicin se
conferir traslado por tres das al interesado; y, con lo que ste exponga o en su
rebelda, el tribunal recibir a prueba el
incidente, o bien lo fallar.
La prueba versar especialmente acerca del ttulo, calidad o condicin alegada
por el tercero, como fundamento de su
oposicin; y en su apreciacin el tribunal
proceder prudencialmente, sin las exigencias propias de la prueba en los negocios contenciosos, pues el asunto an no
ha perdido su carcter de voluntario.
El juez resolver el incidente aceptando,
o bien rechazando la oposicin formulada.
Aceptar la oposicin siempre que
constate que ella es tal, que ha sido formulada por legtimo contradictor y que
se ha hecho valer en tiempo o momento
oportuno. En caso contrario, la desestimar.
Estas resoluciones sern susceptibles
de recursos de acuerdo con las reglas generales.
El incidente en referencia ser de previo y especial pronunciamiento; y, como tal,
se tramitar en la misma pieza de autos y
suspender la marcha del negocio principal, o sea, del acto no contencioso
(art. 87 CPC).
1142. Efectos de la oposicin. Dependern fundamentalmente de la suerte que
corra la oposicin en la resolucin que
falle el incidente respectivo.
En efecto, si la resolucin acepta la
oposicin, una vez firme o ejecutoriada,
tendr la virtud de transformar el negocio de voluntario en contencioso.
A la inversa, si la resolucin desecha la
oposicin, tambin una vez firme o ejecutoriada, permitir renovar la tramitacin
del negocio voluntario, dictndose sentencia, o cumplindose la ya dictada, segn fuere el caso.
lucin que acepta la oposicin, el negocio judicial que se haba iniciado primitivamente como de carcter voluntario
adquiere, desde ese momento, naturaleza contenciosa.
Ahora bien, de acuerdo a qu trmites se substanciar este juicio posterior?
En conformidad a los trmites del juicio
que corresponda (art. 823, inc. 1, parte 2, CPC). Dicho en otros trminos, la
naturaleza de la accin determinar el
procedimiento a seguir. Podr ser, en consecuencia, el ordinario o el especial, segn el caso; y aun, a veces, el incidental
(art. 823 CPC).
Pero hay ms. Todo juicio se inicia a
virtud de demanda del actor, en la que
hace valer la accin o acciones que le
competen. En este caso en qu instante
se interpone la demanda y quin es, consecuencialmente, actor?
Segn unos, junto con aceptarse la oposicin, deber tenerse como demanda la
solicitud de jurisdiccin voluntaria, como
contestacin el escrito de oposicin y, en
155
Mario
Casarino
Viterbo
Captulo
Segundo
I. El inventario solemne
1147. Diversas personas que intervienen en la diligencia. Dichas personas pueden ser:
a) El notario (art. 859, N 1, CPC).
Es el ministro de fe que interviene en la
diligencia; su presencia le atribuye autenticidad al acto de que se trata. Con autorizacin del tribunal, podr hacer las veces
de notario otro ministro de fe o un juez
de menor cuanta (art. 859, N 1, CPC).
Ejemplo: un receptor.
b) Los testigos (art. 859, N 1, CPC).
Deben ser dos, y reunir las siguientes calidades: mayores de dieciocho aos, saber
leer y escribir y ser conocidos del notario.
c) El manifestante (art. 859, N 2,
CPC). Es la persona que hace la relacin
de los bienes que se van a inventariar.
Dicha persona debe ser el tenedor de los
bienes, siempre que est presente. A
contrario sensu, si el tenedor de los bienes no est presente, har la manifestacin cualquier interesado. Ante todo, el
notario o el funcionario que lo reemplace, si no conoce a la persona del manifestante, se cerciorar de su identidad y
la har constar en la diligencia.
d) Cualquier interesado que, segn la
ley, tenga derecho de asistir (art. 860,
inc. 1, CPC). Ejemplo: un codueo de
los bienes a inventariar, un heredero de
los bienes a inventariar, etc.
e) El mandatario de los interesados,
siempre que tenga poder bastante (art. 860,
inc. 3, CPC).
f) El defensor de ausentes, en representacin de los interesados que residan en
pas extranjero y que no tengan constituido procurador con poder bastante
(art. 860, inc. 3, CPC).
* Los artculos 34 a 37 de la Ley N 16.271 fueron derogados por la Ley N 19.903, publicada en
el Diario Oficial de 10 de octubre de 2003, que estableci normas para el otorgamiento de la posesin efectiva de la herencia.
El inventario practicado conforme las normas
de la Ley 19.903, se considerar como inventario
solemne para todos los efectos legales (art. 4
inc. 3).
156
3) Por ltimo, las formalidades legales posteriores consisten en que, una vez
concluido el inventario, se protocolizar en
el registro del notario que lo haya formado, o en caso de haber intervenido otro
ministro de fe, en el protocolo que designe el tribunal (art. 863, inc. 1, CPC).
El notario deber dejar constancia de
la protocolizacin en el inventario mismo (art. 863, inc. 2, CPC).
1149. Caso en que los bienes a inventariar existan en diversos territorios
jurisdiccionales. Por regla general pueden figurar en el inventario los bienes
que existan fuera del territorio jurisdiccional (art. 861, inc. 2, CPC).
Sin embargo, si hay bienes que inventariar en otro territorio jurisdiccional y lo
pide algn interesado presente, en tal caso
se expedirn exhortos a los jueces respectivos, a fin de que los hagan inventariar y remitan originales las diligencias
obradas para unirlas a las principales
(art. 862 CPC).
Ahora bien, los objetivos de esta resolucin judicial son los siguientes:
a) Determinar y reconocer la calidad
de heredero;
b) Habilitar al heredero putativo para
ganar por prescripcin el dominio de los
bienes (arts. 704 y 1269 CC);
c) Mantener la historia de la propiedad raz; y
d) Permitir a los herederos que dispongan de los bienes muebles sin ms
trmite, y de los inmuebles una vez practicadas las inscripciones a que se refiere
el artculo 688 del Cdigo Civil, sin perjuicio del pago o garanta de pago del
impuesto fiscal respectivo.
158
Tampoco hay que olvidar que esta ltima disposicin tambin exige la inscripcin del testamento, junto con la del
decreto que concede la posesin efectiva
de la herencia, si ella es testamentaria.
Cuando entre los bienes hereditarios
no haya inmuebles, la inscripcin de la posesin efectiva slo se har en el Conservador del territorio jurisdiccional en donde
se haya concedido (art. 883, inc. 3, CPC).
De donde se infiere que cuando entre los bienes hereditarios haya inmuebles,
y stos se encuentren situados en diversos
territorios jurisdiccionales, la resolucin
judicial que concede la posesin efectiva
de la herencia y el testamento si lo hubiere, se inscribirn en cada uno de los
territorios jurisdiccionales en que estn
situados dichos inmuebles, sin perjuicio
de las especiales de herencia que tambin procedan.
Segn dispone la Ley N 19.903, efectuada por el Servicio de Registro Civil e
Identificacin la publicacin en extracto en un diario regional de la resolucin que otorg la posesin intestada, el
Director Regional competente ordenar
inmediatamente la inscripcin de la resolucin en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas.
El hecho de haberse inscrito la resolucin en este Registro, ser acreditado por
el Servicio mediante un certificado que
contendr todas las menciones sealadas
en el inciso tercero del artculo 5 y, con
su mrito, los interesados podrn requerir las inscripciones especiales que procedan, sin perjuicio de lo dispuesto en el
artculo 74 del Cdigo Tributario.
En todo caso, el Conservador de Bienes Races devolver al requirente la solicitud de inscripcin de un inmueble, si
los datos de su individualizacin contenidos en el certificado no coinciden con
los de la inscripcin vigente.
Una vez inscrita, la resolucin que se
pronuncie sobre la solicitud no podr ser
modificada, sino en virtud de resolucin
judicial y sin perjuicio de lo dispuesto en
los artculos 9 y 10 de la Ley (art. 8, Ley
N 19.903).
162
163
En todo caso, tratndose de posesiones efectivas que se tramiten ante el Servicio de Registro Civil e Identificacin, al
presentar la solicitud respectiva se deber
indicar si las asignaciones correspondientes estn afectas o exentas de impuesto.
De resultar exentas la totalidad de las asignaciones, con la constancia de ello en la
respectiva solicitud se tendr por cumplida la obligacin de declarar el impuesto
que establece esta ley.
ciosos o que tengan valor de afeccin pertenecientes a una persona sujeta a guarda, ser juez competente el del domicilio
del interesado, o sea, el del incapaz o
dueo de esos muebles en conformidad
a la regla general de competencia contemplada en el artculo 134 del Cdigo
Orgnico de Tribunales.
1165. Objetivo de la gestin. La autorizacin judicial es una formalidad exigida por la ley de fondo para la validez
de determinados actos jurdicos y, segn
el tenor del artculo 891 antes transcrito,
su objetivo es cudruple: a) obligar como
fiador a un incapaz (ejemplo: art. 404
CC); b) enajenar bienes de un incapaz
(ejemplos: arts. 255, 393 y 1754 CC);
c) gravar con hipoteca, censo o servidumbre bienes races de un incapaz (ejemplos: arts. 255, 393 y 1754 CC); y d) dar
en arrendamiento, por largos aos, bienes races de un incapaz.
Hoy este ltimo caso carece de aplicacin prctica, porque los preceptos de
la ley de fondo que requeran de esta
formalidad habilitante han sido modificados en el sentido de suprimir dicha autorizacin y de fijar, en cambio, otro
efecto para el evento de que el representante legal del incapaz celebre contratos
de arrendamiento sobre bienes races de
este ltimo excedindose en determinados plazos (ejemplo: art. 407 CC).
1169. Plazo o caducidad de la misma. Si el tribunal decide acceder a la solicitud presentada por el interesado, tiene
166