CODIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

Tomo III
Por Osvaldo Alfredo Gozani n

Colaboradores

Valeria Alicia Bertolini

Sonia Andrea Giacobbe
Cynthia Roxana Ginni
Natalia G. Duarte
Karin Elisabeth Gobel
Mara M. Hovsepin
Ana Mara Lemmo
Gloria Lucrecia Liberatore
Martn Lythgoe
Valeria Montaldo Maiocchi
Andrea Mercedes Perez
Silvana Olga Pulice
Mara del Valle Robles
Mara Fabiola Rodrguez
Marcelo Valle

LIBRO TERCERO -- Procesos de ejecucin

TITULO I -- Ejecucin de sentencias

CAPITULO I -- Sentencias de tribunales argentinos

Resoluciones ejecutables

Art. 499. -- Consentida o ejecutoriada la sentencia de un tribunal judicial o arbitral y

vencido el plazo fijado para su cumplimiento, se proceder a ejecutarla, a instancia de
parte, de conformidad con las reglas que se establecen en este captulo.
Podr ejecutarse parcialmente la sentencia aunque se hubiere interpuesto recurso
ordinario o extraordinario contra ella, por los importes correspondientes a la parte de la
condena que hubiere quedado firme. El ttulo ejecutorio consistir, en este caso, en un
testimonio que deber expresar que ha recado sentencia firme respecto del rubro que
se pretende ejecutar por haber sido consentido.
Si hubiere duda acerca de la existencia de ese requisito se denegar el testimonio; la
resolucin del juez que lo acuerde o, en su caso, lo deniegue, es irrecurrible.

1. Introduccin al estudio de los procesos ejecutivos

Una de las dificultades ms notorias que tiene nuestro sistema ejecutivo
es la confusin que se realiza entre ttulos o documentos que llevan aparejada
o importan la posibilidad de promover, de inmediato, un cobro compulsivo,
tambin llamado: "ejecucin forzosa".
El error proviene de dividir entre los procesos de ejecucin, a los que
obtienen la va ejecutiva por el trmite previo que ante rbitro o tribunal se ha
desarrollado, y aqullos que sin tener ese conocimiento jurisdiccional anterior,
solamente consiguen el trmite abreviado del "juicio ejecutivo" cuando el
documento que emana de la parte que se ejecuta, tiene suficientes visos de
legalidad como para acceder de inmediato a la compulsin directa.
De este modo, a las sentencias y laudos arbitrales, y aun a las
sentencias extranjeras, se las priva de continuar en el marco de un proceso de
conocimiento que debiera facultar a quien tiene un derecho en su favor
declarado. Mientras que, al que acredita un ttulo por el cual otro le reconoce
una deuda lquida, vencida y exigible, tiene que demostrar al Juez, una vez
ms, las bondades del mismo para lograr una rpida efectivizacin de su
crdito.
En el primer caso podr decirse que, la ejecucin de sentencias es el
trmite ms rpido que tiene nuestro sistema procesal para el cobro inmediato
de crditos previamente reconocidos; pero tambin se podra afirmar que este
pasaje del conocimiento a la ejecucin no es absoluto, porque a pesar de lo
rpido y compulsivo, al acreedor que ejecuta se lo somete a un trnsito previo

de acreditaciones y reconocimientos que deja en claro que la ejecucin recin

comienza con la sentencia que manda llevar adelante la ejecucin.
Lo mismo sucede con el juicio ejecutivo, con la diferencia que en l las
excepciones que se admiten son de tanta variedad y contenido que facultan al
deudor a plantearlas con insistencia, logrando un mecanismo legal de
postergacin de la ejecucin que torna en ordinario (de conocimiento) a un
proceso que debiera ser, en s mismo, de ejecucin pura.
En definitiva, la crisis de nuestros procesos de ejecucin ha sido
introducir en todos ellos una etapa de acreditacin que debe superar dos
grandes obstculos: el del juez que estudia la admisibilidad del documento que
se ejecuta; y la del deudor que puede oponerse a la ejecucin sosteniendo la
debilidad del documento o su directa improcedencia.
2. Formas de proceder ejecutivamente
Los procesos de ejecucin admiten modalidades en el procedimiento
que los asimila a formas ms rpidas como el juicio monitorio; o los desdibuja
como el ejecutivo reglado a partir de los arts. 520 y ss.; o les asigna un perfil
particular cuando aplica leyes especiales (v.gr.: prenda con registro, ejecucin
hipotecaria, etc.).
Estas variantes presenta, en definitiva, dos modelos: a) el previsto en el
Ttulo I para la ejecucin de sentencias (nacionales y extranjeras), y b) el juicio
ejecutivo.
Mientras el primer esquema parte admitiendo la fehaciencia del ttulo y el
derecho a obtener de inmediato el embargo de bienes y la citacin de venta del
deudor; el segundo responde a la consigna de clasificar la rapidez del proceso
de acuerdo con la calidad del documento que se ejecuta; a veces necesitar
integrar su ejecutabilidad, y en otras, deber sustanciarse con el ejecutado
para recin despus comenzar la ejecucin.
Inclusive, dentro de esta ltima modalidad, difieren los pasos procesales
segn se trate de ttulos que se fundan en el Cdigo de Comercio o leyes
especiales, respecto a otros documentos esencialmente cartulares.
Finalmente, no est de ms sostener que todas estas configuraciones
afectan la compulsin propia que debiera tener el proceso ejecutivo,
propiamente dicho, y que nos llevar hace algunos aos a promover una
clasificacin de las formas de ejecucin de acuerdo con la naturaleza del ttulo
o documento (Gozani, Osvaldo Alfredo, Conveniencia de reformar el sistema
argentino en materia de juicio ejecutivo, en "Respuestas Procesales", 1 parte,
Editorial Ediar, Buenos Aires, 1991, pgs. 17 y ss.).
En definitiva, el problema aparece en la etapa de conocimiento que se
antepone al trnsito directo de la ejecucin, de modo tal que, siendo el juicio
ejecutivo un proceso mixto de ejecucin y de conocimiento, corresponder
deslindar el campo de actuacin que tiene cada uno.
3. Ttulos ejecutivos

La base del procedimiento es el ttulo que trae aparejada ejecucin.

Diversos autores han ensayado definiciones y clasificaciones del ttulo
ejecutivo; se encar as la idea del ttulo-documento, entendido como prueba
legal del derecho; o del ttulo-acto, conteniendo una especie de accin, o de
sancin, incorporada en el documento, etc.
La escuela italiana, desde Carnelutti, consider que la funcin del ttulo
ejecutivo es proporcionar al juez de la ejecucin la certeza de lo que debe ser,
a fin de que l pueda hacer cuanto es necesario para convertirlo en ser. De
esta premisa parece que se debe deducir el principio de la dependencia del
proceso ejecutivo respecto del proceso de cognicin, en el sentido de que
corresponde al Juez de la cognicin establecer la existencia de todos los
presupuestos de los cuales depende la actuacin de la sancin. Por tanto, a fin
de que se pueda proceder a la ejecucin, debera comprobarse no slo la
existencia de la obligacin, sino tambin la responsabilidad, esto es, de la
sujecin a la sancin.
Tanto vale decir, que el prius de la ejecucin debera ser la condena, y
no ya porque en la condena o en la declaracin de certeza de la obligacin,
sino tambin de la responsabilidad: esto quiere decir que el principio de la
dependencia del proceso de ejecucin respecto del proceso de cognicin limita
la nocin del ttulo ejecutivo al documento de una condena pasada en cosa
juzgada (Carnelutti, Francesco, Derecho Procesal Civil y Penal, tomo 1,
Editorial Ejea, Buenos Aires, 1971, pg. 300).
Chiovenda, por su parte, considera que la accin esta constituida como
el poder de dar vida a la condicin para la actuacin prctica de la voluntad de
la ley, que garantiza un bien de la vida; voluntad entendida en el sentido de que
el acreedor consiga por el momento un determinado bien, le sea o no a l
debido. El ttulo sera el documento del que resulta esa voluntad de la ley, que
representa y lleva en s la accin ejecutiva. De aqu una intrnseca y casi
eventual provisoriedad del ttulo y de la ejecucin, referida obviamente al
derecho objetivamente existente antes y fuera del ttulo (Instituciones de
Derecho Procesal, tomo 1, Editorial Reus, Madrid, 1922, pg. 300).
Ttulo ejecutivo es siempre una declaracin pero debiendo constar
siempre esta declaracin (ad solemnitatem) por escrito; de ah deriva la
frecuente confusin entre ttulo ejecutivo y documento (Chiovenda, cit., pg.
282).
En un mismo orden de ideas se ha dicho que el ttulo ejecutivodocumento puede tener como contenido un acto jurdico de la naturaleza ms
diversa; el mismo, sin embargo, representa la exigencia de que a los actos de
ejecucin forzada se proceda slo si hay un mnimo de certeza de la obligacin
para cuya realizacin coactiva el acreedor se dirige al Juez. El ttulo, por tanto,
no es el mero presupuesto de hecho de la ejecucin forzada, ni una condicin
de procedibilidad de ella, sino el hecho constitutivo de la accin, en base a la
cual quien tiene la posesin de dicho ttulo puede pedir una determinada forma
de tutela ejecutiva, aunque despus -por ventura- el derecho por el cual
acciona resulte inexistente o no existente y (porque entretanto se haya
extinguido).

El ttulo ejecutivo puede ser considerado desde un doble punto de vista:

de la forma (documento) o del contenido (acto jurdico documental) (Micheli,
Gian Antonio, Derecho Procesal Civil, tomo III, Editorial Ejea, Buenos Aires,
1970, pg. 384).
En cambio, Liebman considera que el ttulo ejecutivo es un acto y nunca
un documento, porque como acto jurdico tiene eficacia constitutiva, porque es
fuente inmediata y autnoma de la accin ejecutiva, la cual es, por lo tanto, en
su extensin y en su ejercicio, independiente del ttulo (Sobre el juicio ejecutivo,
en "Estudios en honor de Hugo Alsina", Editorial Ediar, Buenos Aires, 1946,
pg.157).
Entre nosotros Podetti ha entendido que el ttulo ejecutivo puede ser un
documento, o puede nacer de un acto, pero considerado en toda su extensin.
Genricamente, es la constatacin fehaciente de una obligacin exigible; pero
esta constatacin -que puede exteriorizarse por diversos medios- no constituye
un derecho autnomo sino un presupuesto de una va procesal especfica. Por
su naturaleza anloga a la de una prueba privilegiada, autoriza el anticipo de la
garanta jurisdiccional mediante el embargo, cuando as lo solicite el acreedor e
invierte en cierto modo la posicin de los sujetos (Tratado de las ejecuciones,
tomo I, Editorial Ediar, Buenos Aires, 1967, pg. 19).
Alsina ha expresado que el ttulo no es otra cosa que el documento que
comprueba el hecho del reconocimiento, como en la ejecucin de sentencia el
ttulo es el documento que constata el pronunciamiento del tribunal (ob. cit.,
tomo V, pg. 43).
Como se ve, prcticamente la coincidencia en la doctrina est en admitir
que el ttulo ejecutivo no equivale a certidumbre sobre el crdito; seguridad que
tiene, en cambio, el ttulo ejecutorio.
4. Ttulo ejecutorio
Se caracterizan por provenir de una declaracin de certeza anterior a su
formacin, que los faculta a constituir en el ttulo mismo de la ejecucin
forzada.
Esa declaracin puede resultar de la actividad jurisdiccional (v.gr.:
sentencia, laudo, o acuerdos celebrados en sede arbitral o de mediacin), o de
la voluntad de las partes (v.gr.: transaccin o conciliacin homologados
judicialmente).
La sentencia no distingue el carcter que tiene (v.gr.: declarativa, de
condena u homologatoria), si bien es necesario acreditar la falta de
cumplimiento, para dar paso a la ejecucin forzada.
Cuando es declarativa y despeja un estado de inseguridad jurdica, la
obligacin consecuente ser corresponder con el mandato judicial, de manera
que si persisten los hechos que dieron motivo a la pretensin meramente
declarativa, no impide que se ejecute por esta va.

Las sentencias de condena no se vinculan, necesariamente, con

obligaciones lquidas o fcilmente liquidables, aunque las comprende; en los
hechos, la ejecucin alcanza a las condenas de dar, hacer o no hacer.
Por ejemplo, toda sentencia homologatoria, participa de los efectos de la
sentencia definitiva, y por ello su ejecucin tiene lugar por la va que
contemplan los arts. 499 y sigts.
Ahora bien, se advierte que en aras de la seguridad que debe emanar de
los convenios celebrados ante el rgano jurisdiccional o presentados al mismo
y homologados, las partes deben sujetarse a los trminos arribados
respetndolos, no siendo por lo tanto justificable la actitud de la madre que
apartndose del acuerdo suscrito con relacin a la tenencia y rgimen de
visitas de los hijos dispuso modificar la situacin de stos con traslados e
internaciones, excediendo sus facultades e impidiendo al padre realizar las
visitas en la forma homologada, modificando as sustancialmente lo que es de
cumplimiento obligatorio en los trminos de los arts. 499 y 500, inc. 1 del
Cdigo Procesal (CNCiv., Sala B, 1982/03/31, "B., I. y otro", ED, 99-543).
Recurdese que el proceso homologatorio es un sometimiento
jurisdiccional voluntario, que tiene por objeto otorgar al acuerdo conciliatorio,
transaccional o extrajudicial de las partes, el efecto propio de una sentencia y
hacerle adquirir el carcter de ttulo ejecutorio.
Para ello, la actividad del juez se limita a comprobar la concurrencia de
los recaudos formales exigidos por la ley para la validez del convenio y, en su
caso, a dictar la sentencia homologatoria.
En este sentido se ha dicho que, lo establecido en la parte dispositiva de
la sentencia al sealar que en el supuesto de no abonarse las sumas indicadas
se declararan nulas las operaciones concluidas mediante los respectivos
boletos de compraventa, no se trata de una obligacin facultativa en la que se
acuerda al deudor la posibilidad de optar entre dos prestaciones, sino de la
condena judicial de pagar una suma de dinero, que es susceptible de ser
ejecutada en la forma que disponen los arts. 499 y sigts. del Cdigo. Procesal.
Lo que el a quo ha aclarado en su decisin, es la consecuencia -nulidad de los
boletos- que traer aparejada la imposibilidad de hacer cumplir la condena, sin
que ello faculte a la deudora a desobligarse por otro medio (CNCiv., Sala G,
1984/02/21, "Piatti de Chissone, Adela I. c. Hernndez de Ares, Josefa", La
Ley, 1984-C, 112).
El ttulo ejecutorio, en estos trminos, aparece concebido y atado a la
idea del desconocimiento al imperio que tiene una sentencia. En consecuencia,
la funcin jurisdiccional que se pone en marcha, a pedido de parte, supone
realizar en beneficio de quien tiene el inters, una actividad que tiende a evitar,
al mismo tiempo, que la manifestacin de un pronunciamiento judicial sea
puramente acadmica o dogmtica.
Asimismo, la ejecucin pura se aplica a otros actos que obtienen su
fuerza compulsoria de la decisin judicial expresa
Si se trata de un acto de sometimiento voluntario, o el reconocimiento
del derecho pretendido, no obstante las consecuencias que de esos actos
continan, no relevan al juez de pronunciar sentencia.

Por eso se afirma que, lo contrario implicara privar a ese modo anormal
de terminacin del proceso de sus efectos jurdicos propios, pues el hecho de
haber finalizado la etapa cognoscitiva de la litis no generara un ttulo
ejecutorio, en funcin del cual pudieran tornarse exigibles las condenas
(CNCiv., Sala A, 1995/05/08, "Masiani, Pedro c. Equipos y Controles S. A.",
La Ley, 1996-D, 865 [38.898-S]).
Tambin, se sostiene que si bien el supuesto de ejecucin de sentencia
aparece contemplado en el art. 40 de la ley 21.839, ya que el mismo alude a la
forma genrica de los procesos de ejecucin, no es posible confundir la
sentencia condenatoria que se ejecuta con la que menciona el citado artculo
para dividir en etapas los procesos de ejecucin, ya que la primera es un ttulo
ejecutorio que da lugar al proceso descripto en los arts. 499 y sigts. del Cd.
Procesal, del mismo modo que los ttulos ejecutivos dan lugar al juicio ejecutivo
(disidencia del doctor Bossert) (CNCiv., Sala F, 1992/03/19, "P. de L., R. M. c.
L., A.", La Ley, 1992-E, 234 - DJ, 1992-2-694 - DJ, 1993-1-494).
5. Caractersticas del ttulo ejecutorio
Nuestra legislacin, a pesar de la influencia espaola, no permite
identificar las caractersticas de los ttulos que habilitan la ejecucin forzada,
mucho ms despus de la reforma procesal que tuvo la Ley de Enjuiciamiento
con la ley 1/2000 que comenz a regir el 7 de enero de ese ao.
De todos modos, el ttulo ejecutorio se caracteriza por el proceso judicial
que lo tiene como antecedente, y en tal sentido, el art. 500 aclara cules son
las resoluciones alcanzadas.
5.1 Consentimiento y ejecutoriedad
El primer prrafo del artculo 499 refiere a la sentencia consentida o
ejecutoriada, que significan cosas diferentes aunque con efectos similares.
El consentimiento de la sentencia puede ser tcito (cuando no se
deducen recursos y vencen los plazos para hacerlo formalmente), o expreso
(cuando se manifiesta por escrito la conformidad); tambin puede resultar de la
impericia o negligencia del recurrente que pierde el recurso de apelacin por
insuficiencia o desercin.
En cambio, la ejecutoria es un trmino del antiguo derecho espaol, que
significaba la sentencia condenatoria dictada por la alzada, contra la que no se
podan articular ms recursos.
Por eso, el trmino es impreciso en nuestro sistema, porque
prcticamente no hay ttulos que traigan ejecutoriedad inmediata, en la medida
que toda sentencia (aun las dictadas en instancia nica) admiten recursos
contra ellas.
Fenochietto indica como nicas excepciones, la sentencia que fija la
cuota alimentaria y es recurrida, en tanto el solo efecto devolutivo no suspende
la ejecucin (arts. 647 y 648), y en el juicio ejecutivo si, apelada la decisin, el
ejecutante diere fianza de responder de lo que percibiere si la sentencia fuese

revocada (art. 555 prrafo primero). Asimismo, el art. 258 expresamente

autoriza la ejecucin provisional de la sentencia cuando el vencido interpone
recurso extraordinario, exigiendo el precepto la concordancia entre la sentencia
de primera instancia y la pronunciada por la cmara, y la fianza
correspondiente (Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, tomo 2, cit.,
pg. 752).
En pocas palabras, la sentencia firme y definitiva es una sentencia que
se considera ejecutoriada a los efectos de su lograr su cumplimiento forzado.
Tambin, una sentencia est ejecutoriada cuando puede ser juzgada, es
decir, cuando puede obtenerse el cumplimiento de sus prescripciones, ya sea
porque se la ha consentido, no se dispone de medio legal para impugnarla, o
cuando pudiendo impugnarla la ley prev que el recurso respectivo ser
concedido al solo efecto devolutivo.
Como se advierte, el rgimen de cosa juzgada ocupa este aspecto de la
ejecucin. Aquella, entonces, abarca dos aspectos conexos, pero claramente
diferentes: a) la estabilidad de las decisiones judiciales, que es exigencia
primaria de la seguridad jurdica; b) el derecho adquirido que corresponde al
beneficiario de una sentencia ejecutoriada, derecho que representa para su
titular una propiedad lato sensu.
5.2 Plazo vencido para el cumplimiento
La sentencia de condena indica un plazo de cumplimiento que debe
estar vencido a los fines de procurar la ejecucin inmediata.
El tiempo establecido no es un plazo procesal, porque la sentencia
constituye un derecho acordado que se cuenta con los mecanismos para
computar los intervalos del derecho del Cdigo Civil (art. 28).
El vencimiento del plazo es un presupuesto de la ejecutoriedad, como lo
es el pedido expreso de ejecucin compulsoria.
Ahora, si quien pretende el cumplimiento de una sentencia previsional
pronunciada en su favor lo exige por una va inidnea -en el caso, mediante la
accin de amparo-, para no afectar el objetivo principal de la pretensin, puede
prescindirse vlidamente del "nomen iuris" utilizado y conceder al jubilado un
plazo para que encauce su demanda por la va de la ejecucin de sentencias
ante los juzgados de primera instancia del fuero federal de la seguridad social
(CS, 1997/07/15, "Garca Santilln, Alfredo L. c. Administracin Nac. de la
Seguridad Social", La Ley, 1998-D, 583).
Cuando la obligacin deviene de cumplimiento imposible se considera
que a todos los efectos jurdicos el deudor est en mora desde que incurri en
el incumplimiento definitivo de la obligacin, resultando improcedente la fijacin
retrospectiva del tiempo en que la obligacin debi ser cumplida.
La fijacin retroactiva slo puede tener asidero en las obligaciones
sujetas a plazo incierto que ya estuviese vencido, caso en el cual la sentencia
es meramente declarativa de su vencimiento, pero no en los supuestos de
plazo indeterminado, en los cuales la sentencia es constitutiva (CNCiv., Sala H,

1995/07/20, "Balbierer de Mulli, Ana c. Club Atltico Boca Juniors", ED, 166384).
Tratndose de una obligacin de hacer y que se traduce en una
ejecucin perfectamente determinable -en el caso, hacer cesar los ruidos
molestos o amoldarlos a la normal tolerancia- no parece haber otro mecanismo
para contabilizar el tiempo por el cual se demora su incumplimiento que no sea
temporalmente; que la unidad de medida sea la de das, semanas o
meses no es cuestin sustancial sino meramente instrumental.
Por otra parte, si es incumplimiento en la sentencia, se trata de un plazo
que no ha sido acatado y con los plazos la ley se refiere al lapso o espacio de
tiempo durante el cual no puede exigirse el cumplimiento de la obligacin (Cciv.
y Com., Crdoba, 5 Nom., 1995/08/03, "De Filippi, Irma M. C. c. Complejo Sui
Generis y otros", LLC, 1997-1051).
En las sentencias condenatorias a la ciudad autnoma de Buenos Aires,
se da la particularidad de otorgar treinta das para su cumplimiento desde que
la sentencia pasa en autoridad de cosa juzgada.
As se ha dicho que, el mecanismo administrativo que debe cumplir el
municipio al expropiar, en su carcter de persona jurdica pblica (art. 33,
Cdigo Civil), conduce a otorgarle un plazo razonable de treinta das corridos
para el cumplimiento de la sentencia que lo condena a reparar el perjuicio
causado al expropiado (CNCiv., Sala E, 1996/06/12, "Municipalidad de Buenos
Aires c. Consorcio de Propietarios Billinghurst 1565", La Ley, 1997-B, 486).
5.3 Pedido de parte
El prrafo final de la primera parte del art. 499 exige la "instancia de
parte" para proceder ejecutivamente al cumplimiento de la sentencia.
La caracterstica del nemo iudex sine actore se modifica parcialmente,
porque en la ejecucin forzada no se persigue declaracin alguna de derechos,
sino la recuperacin de un crdito que se encuentra establecido en la sentencia
(como documento). Por eso, se procede a ejecutar, y no a debatir ni declarar.
Con su claridad tradicional, dice Ramos Mndez, "en la ejecucin de
sentencias, la mayora de los datos relevantes para la ejecucin se encuentran
ya en el pleito y basta una simple remisin a los mismos. A estas alturas habra
que ser muy lerdos para no saber quienes son las partes y si no estn curadas
de todos los defectos de representacin y es superfluo fijar una regla de
competencia, por ejemplo. Tambin sera desproporcionado exigir una
demanda formal, como acto de inicio, o pedir que se acompae de nuevo la
sentencia, que ya est, de primera mano, en las actuaciones. No se trata de
enjuiciar la situacin ob novo, sino slo de seguir las actividades necesarias
para la ejecucin de la sentencia (Gua prctica para una transicin ordenada a
la LEC, Editorial Bosch, Barcelona, 2000, pg. 537).
6. La ejecucin parcial de la sentencia

Por ejecucin provisional se entiende la facultad que tiene la parte para

requerir el cumplimiento de una sentencia condenatoria que aun no se
encuentra firme. Mientras que la ejecucin parcial es aqulla que faculta al que
obtuvo una sentencia favorable a ejecutar las partes que no estn sometidas a
recurso alguno, de manera que se encuentran consentidas o ejecutoriadas.
Estas modalidades reconocen antecedentes en la Ley de Enjuiciamiento
Civil espaola, se aplica en Francia (lexcution provisorie), Italia (esecuzione
provisoria) y Alemania (art. 704 Z.P.O.), siendo recepcionada en el cdigo
procesal civil modelo para Iberoamrica, sin perjuicio de citar, ms adelante,
otras proyecciones del instituto.
Sin embargo, la idea que reposa en la celeridad procesal y en la
satisfaccin inmediata que consigue quien ha logrado el reconocimiento de sus
derechos dictada la sentencia favorable, no tiene una lectura comn en los
sistemas procesales.
En efecto, en la ejecucin provisoria es posible constatar como se
impide la rpida compulsin amparados en el carcter general que se asigna al
efecto suspensivo del recurso interpuesto, de forma tal que la impugnacin
pone una valla al anticipo del cumplimiento de la sentencia.
Por su parte, la ejecucin parcial es excepcional y contingente, porque
suele atarse al resultado eventual de las sentencias que deben dictarse para
las partes recurridas del fallo.
En ambos supuestos pervive la ilusin que lleva la garanta de la doble
instancia, o la seguridad jurdica que se obtiene cuando un pronunciamiento
impugnado se revisa en una instancia superior.
En cualquier caso, entonces, resulta preciso observar la dinmica de la
ejecucin a tono con algunos principios procesales y tambin en su perspectiva
pragmtica.
7. Inconvenientes u obstculos a la ejecucin inmediata
La primera cuestin que se presente, es la tradicin procesal que
considera como una garanta para el debido proceso, la doble instancia judicial;
cuando hemos visto anteriormente que esto es un error, y que mientras exista
una instancia regular, equilibrada e igualitaria, que alcance una sentencia
fundada, es suficiente para legalizar la instancia.
La segunda faceta que debemos comprender en miras a fundamentar
las razones por las que pueda ejecutarse provisionalmente una sentencia de
condena, radica en el carcter suspensivo que tienen los recursos.
Este efecto le priva de jurisdiccin al juez de la instancia apelada
mientras espera que el superior se pronuncie. Claro est que la imposibilidad
de continuar el proceso se refiere nicamente a los temas o materias que
hayan sido motivos de impugnacin. Tambin es cierto que los hechos indican
que la suspensin alcanza a todo el proceso cuando no se tiene la precaucin
de conservar en la instancia liminar (apelada) copias de las actuaciones que
permitan ejecutar las partes de la sentencia que hubieran alcanzado firmeza.

En nuestro pas, por ejemplo, la regla prcticamente unnime entre la

legislacin vigente, es el efecto suspensivo, "...a menos que la ley disponga
que lo sea en el devolutivo" (art. 243 apartado tercero del cdigo procesal civil y
comercial de la nacin).
La excepcin se encuentra en el art. 258 del mismo ordenamiento, que
al reglamentar los efectos de la sentencia de un tribunal de alzada impugnado
ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, mediante el recurso
extraordinario, establece: "Si la sentencia de la Cmara o tribunal fuese
confirmatoria de la dictada en primera instancia, concedido el recurso, el
apelado podr solicitar la ejecucin de aqulla, dando fianza de responder de lo
que percibiese si el fallo fuera revocado por la Corte Suprema...".
Con la ejecucin parcial, en cambio, no suceden estos reparos; pero la
ejecutividad no es inmediata merced a las cuestiones que se suscitan en la
interpretacin del prrafo final del art. 499, como veremos ms adelante.
7.1 La justificacin histrica del carcter suspensivo
La historia de la ejecucin provisional coincide, o al menos se aproxima
bastante, al devenir sufrido con el efecto suspensivo del recurso de apelacin.
El insuperable problema de igualar sentencia con cosa juzgada llev a sostener
la imposibilidad de ejecutar forzadamente un pronunciamiento que no fuese
definitivo, esto es, que terminara el proceso e impidiera su continuacin.
El derecho romano, poco afecto a las abstracciones dogmticas que
pergeaban diferencias en la cosa juzgada segn la causa pudiera o no
reeditarse (res judicata formal o material), rechaz los obstruccionismos
tcnicos que paralizaban la ejecucin inmediata; pero como esta situacin era
dependiente del grado de aceptacin que tuviera el obligado (recordemos que
en el ordo iudicorum privatorum las partes escogan un iudex particular y en el
momento de trabarse la litis se obligaban a aceptar la sentencia), y ms
adelante (en tiempos del proceso extraordinario) debi esperarse el resultado
del tribunal superior (appellatione pendente nihil innovatur), se opt por
considerar conveniente el trmite de revisin que aseguraba la firmeza de la
decisin y la inalterabilidad de la sentencia.
Son recin los glosadores quienes matizaron los fundamentos del efecto
suspensivo al preocuparse sobre el carcter que tena la sentencia mientras
perdurase el trmite de apelacin. Tema que enseguida trataremos.
El efecto suspensivo consagr la inejecutabilidad de las resoluciones
judiciales hasta tanto no se expidiera el tribunal de alzada, aun cuando el juez
apelado conserve facultades para decidir cuestiones accesorias o urgentes, sin
que en ningn caso pueda con ellas innovar en los aspectos sustanciales de su
pronunciamiento.
Con el derecho cannico comenz a observarse ciertos perjuicios con la
demora en ejecutar la sentencia apelada, tomndose como ejemplo puntual a
los alimentos. Se perfil en consecuencia un efecto agregado al recurso al que
se denomin "devolutivo", significando con ello la posibilidad de ejecutar de
manera provisoria la sentencia recurrida.

No obstante, la regla de la suspensin continu rigiendo en los

ordenamientos procesales, siendo el efecto devolutivo expresamente signado
cuando para algunos asuntos fuera menester resolverlo.
7.2 El efecto suspensivo en el derecho latinoamericano
Tal como qued dicho, en Argentina, de acuerdo con el art. 243 tercera
parte del cdigo procesal civil y comercial de la nacin (que es el modelo de
varios sistemas procesales provinciales), la apelacin procede siempre en
efecto suspensivo, a menos que la ley disponga que lo sea en el devolutivo.
Se apartan de este molde, el cdigo de la provincia de Jujuy que en el
art. 221 dispone:" A falta de reglas especiales, la apelacin contra las
sentencias definitivas se conceder libremente y con efecto suspensivo. En los
dems casos proceder en relacin y con efecto devolutivo", aun cuando
sostiene el efecto suspensivo en decisiones tomadas en juicios sumarios.
Chile resuelve como regla la concesin en ambos efectos (art. 195 del
cdigo de procedimiento civil); tambin as lo resuelven Venezuela (art. 290 del
cdigo de procedimiento civil); Ecuador (art. 355); Guatemala (art. 604); Costa
Rica (art. 865) y Nicaragua (art. 461), entre otros.
Per, en cambio, establece en el art. 371 del cdigo procesal civil:
"Procede la apelacin con efecto suspensivo contra las sentencias y autos que
dan por concluido el proceso e impiden su continuacin, y en los dems casos
previstos en este Cdigo"; agregando en la siguiente norma: "Las apelaciones
sin efecto suspensivo proceden en los casos expresamente establecidos en la
ley y en aquellos en que no procede apelacin con efecto suspensivo. Cuando
este cdigo no haga referencia al efecto o a la calidad en que es apelable una
resolucin, esta es sin efecto suspensivo y sin la calidad de diferida".
El destacado que hacemos obedece a la importante novedad que
incorpora este moderno sistema adjetivo, porqu deja al efecto suspensivo
como excepcin permitiendo la ejecucin inmediata del decisorio. Obsrvese
que la imposibilidad de innovar depende de una concesin expresa y puntual,
porqu si no hay referencia no procede ni el efecto suspensivo ni el diferimiento
de las cuestiones que deban aplicarse de inmediato.
El Cdigo General del Proceso de la Repblica Oriental del Uruguay
explica en el art. 251 los efectos del recurso de apelacin diciendo: "Sin
perjuicio de lo establecido en el artculo 260 respecto de la ejecucin provisoria
de las sentencias definitivas, el recurso de apelacin se admite: 1) Con efecto
suspensivo...; 2) Sin efecto suspensivo...; 3) Con efecto diferido...".
El primer efecto tiene lugar respecto de sentencias definitivas o
interlocutorias que ponen fin al proceso y hacen imposible su continuacin. En
todos los dems casos, la apelacin no tiene efectos suspensivos; mientras
que el efecto diferido est expresamente previsto en la ley (art. 252 CGP).
La normativa est tomada del cdigo procesal civil modelo para
Iberoamrica, el cual determina en el art. 222.1 el carcter suspensivo de todas
las sentencias definitivas, admitiendo como excepcin la ejecucin provisional.

El antecedente de esta modalidad proviene de la Ley de Enjuiciamiento

Civil espaola (actualmente vigente) cuyo art. 385, despus de quedar
establecido que los recursos se conceden an ambos efectos, reglamenta la
ejecucin cuando se trata de sentencias condenatorias, o aqullas que el juez
estima que con su cumplimiento inmediato no irrogan perjuicios irreparables.
7.3 La ejecucin provisional en sus modelos ms conocidos
En Francia, la ejecucin provisional tiene una tradicin histrica que se
proyecta en la legislacin italiana especialmente. Es preciso indicar que el
recurso de casacin en el proceso francs carece de efecto suspensivo (arts.
527 y 579 del nouveau code de procdure civile), provocando con ello que
puedan ejecutarse todas las resoluciones dictadas.
Con esta aclaracin se comprende porque la ejecucin provisional
implementada en los arts. 514 a 526 se dirige a sentencias impugnadas cuyo
recurso se concede con efecto suspensivo.
El sistema admite establecer al tiempo de dictar sentencia si sta ser
ejecutable provisionalmente o no. La decisin del juez puede ser de oficio, o
decretarse ms adelante -segn la etapa que transite el proceso- por el
Premier President de la Cour dAppel o por el Conseiller de la mise en tat,
permitindose consecuentemente, la ejecucin sin tiempos ni preclusiones.
No obstante, la resolucin de los juzgadores de la primera instancia,
sobre este particular, no significa que se decrete la ejecucin provisional sino
que simplemente declara que la sentencia es ejecutable provisionalmente.
Las resoluciones ex officio en Francia son comunes, no as en los
modelos americanos.
Lo mismo ocurre con los plazos donde las diferencias aumentan
(mientras en uno no existen, en los otros se establecen seis das contados
desde la admisin del recurso).
En Italia, al igual que en Francia, la casacin no tiene efectos
suspensivos; caracterstica que llevada al tema de la ejecucin se aplica en
similares trminos. El art. 377 establece que la ejecucin de la sentencia no se
suspende por efecto de la impugnacin, salvo lo dispuesto en los arts. 283,
373, 401 y 407.
La ejecucin provisional de la sentencia de primera instancia se
establece como regla general, consolidando un reclamo de la doctrina que vea
en el recurso de apelacin un abuso procesal.
El art. 282 del CPC establece que "la sentencia de primera instancia es
ejecutiva provisionalmente entre las partes". El otorgamiento ex lege y
automtico de ejecutividad no deja margen alguno a la discrecionalidad del
Juez, que se ve relegada al tiempo posterior, ante la eventual impugnacin de
la sentencia.
As, el nuevo art. 283 establece que "el juez de apelacin a instancia de
parte, propuesta en la impugnacin principal o incidental, cuando concurran

graves motivos, debe suspender total o parcialmente la eficacia ejecutiva o la

ejecucin de la sentencia impugnada".
Este precepto regula la denominada inhibitoria, es decir, el
pronunciamiento mediante el cual el juez de apelacin suspende la ejecucin
de la sentencia de primera instancia. La inhibitoria debe solicitarse ante el
magistrado de alzada, de manera directa o en el mismo recurso deducido. Por
tanto, no procede ex officio, ni puede solicitarse despus despus del momento
del escrito de impugnacin de la sentencia de primera instancia.
En Alemania, el art. 704 de la Z.P.O. dispone que la ejecucin forzosa
tendr lugar basndose en sentencias definitivas declaradas firmes o
ejecutables provisionalmente. Esta ejecutabilidad puede declararla el juez de
oficio, sin exigir fianza ni caucin, o bien imponindola en casos
especficamente reglados.
Todas las peticiones deben efectuarse antes de la clausura de la ltima
audiencia anterior a dicha sentencia (art. 714). El juez resuelve en la sentencia,
siendo apelable sus decisiones. La alzada, frente al recurso de casacin,
puede ordenar la suspensin si considera que se encuentra acreditado el
perjuicio irreparable.
8. Caractersticas de la ejecucin provisional y parcial
La ejecucin, propiamente dicha, no es provisional por su carcter
condicionado, sino que la provisionalidad es de la sentencia que aun no
alcanza la calidad de cosa juzgada. Por eso, bien se apunta que sera ms
apropiado referirse a la ejecucin de sentencias provisionales o provisorias que
a la ejecucin provisional o provisoria de las sentencias (Abal Oli, Alejandro,
Ejecucin provisional de sentencias apeladas, (En el C.G.P.), comunicacin a
las IX Jornadas Nacionales de Derecho Procesal, passim ).
Ahora bien, como toda sentencia aun impugnada proyecta efectos y
tiene eficacia jurdica, lgico resulta pensar que esa actividad jurisdiccional
cognoscitiva alcanzada y puesta de manifiesto en el pronunciamiento, no
puede caer en la inseguridad e incertidumbre que le provoca un recurso. Si
bien este asegura el derecho a la bilateralidad y contradiccin de todo proceso
civil, tambin debe observarse que se cae en cierta incoherencia si un conflicto
solucionado no puede cumplirse porqu espera de ratificaciones dispuestas
jerrquicamente, algunas veces totalmente exageradas (como en Argentina,
donde el recurso extraordinario, pese a sus egosmos procesales, crea en la
praxis una nueva instancia de revisin).
De todos modos el cumplimiento inmediato de una sentencia est
supeditado a ciertas caractersticas entre las que se destaca sealar a todo
pronunciamiento como una declaracin de derecho con prevalente funcin
ejecutiva.
Pero como no todas las sentencias reportan posibilidades concretas de
un inmediato cumplimiento, es preciso clasificar los tipos de resoluciones
judiciales que pueden obtener esta va rpida y expedita.

Si mediante la ejecucin provisional se consigue la eficacia de la

resolucin, este modelo es aplicable tanto a las sentencias de condena como a
las declarativas y constitutivas, puesto que, en principio, no pueden producir
efectos hasta que no hayan adquirido firmeza.
Otra singularidad es que para hablar con precisin de ejecucin
provisional debemos referirnos a una sentencia cuya eficacia no es definitiva,
pues de tener esa condicin de inmutable e irrepetible en otro proceso,
abandonamos la idea de provisionalidad para instalarnos en terreno de la
ejecucin forzada lato sensu.
Similares caractersticas tiene la ejecucin parcial, con la diferencia que
la parte de la sentencia que se pretende cumplir, est firme y no tiene
posibilidades de alteracin.
9. Clases de ejecucin provisoria y parcial
Atendiendo a la forma como se concede eficacia a las resoluciones
judiciales, su ejecutabilidad puede depender de las facultades del juez (rol
discrecional en la admisin), o del impulso previsto en una norma expresa (que,
a su vez, puede obrarse a pedido de parte, o de oficio).
a) La ejecucin provisional ope legis se caracteriza porque esta
generalizada en una disposicin legal y el rgano jurisdiccional no tiene manera
de limitar su procedencia.
Habitualmente, no requiere la constitucin de fianzas ni garantas.
Tambin es tpica en cuestiones donde la modalidad del conflicto impone
decisiones urgentes (v.gr.: juicio de alimentos, desalojos, interdictos, amparo,
etc.)
b) La ejecucin provisional ope iudicis se explica cuando el cumplimiento
forzado e inmediato lo resuelve el mismo magistrado interviniente, sea de
manera discrecional o ajustado a ciertas reglas tcnicas que aseguren la
prudencia y el equilibrio de la decisin.
c) Entre ambos extremos aparece una modalidad mixta que atena las
distancias entre la norma y los poderes del juez, pero es menester advertir
sobre ciertas inconsistencias del modelo (por el caso, de la Ley de
Enjuiciamiento Civil espaola) y algunas dudas sobre cuando procesar y aplicar
uno u otro criterio.
d) La ejecucin provisional resuelta de oficio por el juez es excepcional y
admite lectura expresa slo en el sistema francs. En todos los dems
modelos, acta a pedido de parte legitimada.
e) De manera similar a lo dicho en el punto precedente, la ejecucin
provisoria resuelta en cualquier tiempo es slo aplicable en el cdigo procesal
de Francia, en los restantes existen plazos, trminos y condiciones para su
admisin y procedencia.
f) Finalmente, la ejecucin provisoria puede ser total o parcial, conforme
se dirija al cumplimiento absoluto de la parte principal de una sentencia (es

decir, a los aspectos materiales, no as los procesales, como costas y

honorarios), o a parte de ella.
9. Una duda a despejar: naturaleza ejecutiva o tutela cautelar?
Es sabido que los modelos procesales, en su lucha contra las demoras e
incertidumbres del proceso, han creado y recreado numerosos institutos que,
apoyados en principios bsicos de la disciplina (v.gr.: celeridad, autoridad,
eficacia, entre otros), pretenden abatir algunas realidades tangibles como la
incertidumbre de saber si una sentencia favorable podr o no concretarse en
los trminos que el juez ha dispuesto.
La aparicin de nuevas formas de tutela jurisdiccional bajo el manto de
la urgencia, pregonan la necesidad de obrar rpidamente desplazando
supuestos tradicionales de las medidas asegurativas o conservatorias, para
afincarse en un terreno aun no abonado que se conocen como expansiones de
la tutela cautelar.
Al mismo tiempo, la confrontacin con los ms modernos ordenamientos
adjetivos, avizoran claramente la tendencia a limitar la instancia recursiva,
acotndola a lo absolutamente justo y necesario, y permitiendo la ejecucin
provisional de la sentencia en el marco de los captulos ejecutivos o ejecutorios
(segn requieran una declaracin cognoscitiva previa o no).
En todos los casos se persigue asegurar el inters del justiciable,
variando el tiempo y las tcnicas como dicho objetivo se obtiene. Por eso es
importante diferenciar medidas cautelares y ejecucin provisional, antes que
nada, para evitar que se tengan como precautorias tcnicas que slo son
disponibles en el rea de la provisionalidad de la ejecucin.
Si consideramos que cada herramienta cumplen funciones similares,
sera posible ejercitar una opcin entre ellas, o bien, reglamentar en un cdigo
alguna para garantizar el cumplimiento de la sentencia condenatoria. Tambin
podran reunirse todas y permitir la actuacin inteligente acordada a sus
tiempos y circunstancias.
Los presupuestos se aproximan bastante, y por tanto la confusin es
reiterada.
Tracemos un paralelo entre el modelo nacional (que no acepta ms que
por excepcin la ejecucin provisional de algunas sentencias) y el cdigo
general del proceso que la recepta y desarrolla a lo largo de varias
disposiciones (v.gr.: arts. 260, 275, 372.1, 375, 377, entre otras), para
demostrar como interactan los institutos y la eficacia que logra cada uno.
Es decir, procuramos encontrar en la simetra las ventajas e
inconvenientes que tienen medidas cautelares y el procedimiento de ejecucin
provisoria, para demostrar que en su naturaleza existen diferencias profundas
que evitan colocar al segundo procedimiento en el mbito de las medidas
cautelares.
La mejor diferencia est en la verosimiltud del derecho (fumus bonis
iuris), porqu mientras en las medidas cautelares es suficiente una apariencia

del derecho, en la ejecucin dispuesta queda de manifiesto una declaracin

sobre su existencia.
Con el peligro en la demora (periculum in mora) la distancia es muy
prxima, pues la visin sobre los peligros que pueden surgir del incumplimiento
o por el retardo en resolver una medida necesaria se d tanto en las medidas
cautelares como en la ejecucin provisional.
Inclusive, Chiovenda y Calamandrei llegaron a afirmar que el
forzamiento a cumplir con la sentencia de inmediato tena todas las
caractersticas de una medida ejecutiva. Afirmacin que, a pesar de la
autoridad de quienes proviene, parece no ajustarse al modo como actualmente
se resuelven este tipo de providencias.
En efecto, en lo cautelar es una pauta especfica a considerar, aun
cuando pueda observarse alguna tendencia que, cubierta la verosimilitud del
derecho, atempera con la contracautela la inexistencia del peligro en la
demora.
En cambio, en la ejecucin provisoria esta demora no es sustancial ni se
funda en apreciaciones eventuales e hipotticas. El periculum in mora va
referido al posible dao que se causa por la ineficacia de los pronunciamientos
de una resolucin definitiva sobre el fondo, que ha sido recurrida. Por eso,
afirma Caballol Angelats, "para nosotros sta no es ms que una consecuencia
refleja de la concesin de la ejecucin provisional, ya que con ella se pretende
actuar la tutela jurisdiccional otorgada en la resolucin recurrida, siempre que
signifique un incremento efectivo de la tutela obtenida hasta el momento en el
proceso, por lo que el periculum in mora se convierte en un motivo posible pero
no necesario para determinar la procedencia de la ejecucin provisional" (La
ejecucin provisional de la sentencia, Editorial Bosch, Barcelona, 1993, pg.
96).
Finalmente, respecto a las medidas urgentes que se toman para
anticipar un resultado, satisfacer una situacin absolutamente lmite, o producir
una decisin que "sustancialmente" sera idntica a la esperada de una
sentencia favorable, la confusin con la ejecucin provisional es inesperada
porqu aqu obramos con una declaracin o condena luego de superar todas
las etapas procesales; mientras que las soluciones anticipatorias se dan en el
desarrollo, durante el trmite, fundadas en que existen fuertes motivos que
legitiman la decisin y admiten alterar las reglas preconceptuadas para el
contradictorio.
10. Objeto de la ejecucin
Con la ejecucin provisoria de a
l sentencia se pretende revalorizar la
celeridad del proceso permitiendo forzar el cumplimiento inmediato de una
sentencia que no se encuentra firme.
El tipo de pronunciamiento condiciona la viabilidad del procedimiento, en
la medida que no se discute en las sentencias condenatorias, como s en las
declarativas o constitutivas. Estas ltimas, en general, deben esperar la plena
eficacia de la cosa juzgada, aunque autores como Tarzia sostengan que toda

sentencia es ejecutable de forma inmediata, aun las del tipo declarativo o

constitutivo en atencin a que stas pueden crear situaciones nuevas que
pueden ser anticipadamente ejecutables (Tarzia, Giusseppe, Esecuzione
forzata e procedure concorsuali (Estudios), Editorial Cedam, 1994, pg. 255).
Este temperamento domina en la reforma procesal de Espaa que
sosteniendo en el debate la conveniencia de la ejecucin provisional sobre las
sentencias de condena, prefiri mantener la redaccin prevista para el art. 385
prr. 2 donde establece que "...las sentencias de objeto o naturaleza diferente
sern susceptibles de la misma medida...".
Otros autores, abandonando el criterio de la eficacia de la cosa juzgada
para resolver la procedencia de la ejecucin provisoria, acuden a diferentes
parmetros como la disponibilidad o indisponibilidad del inters objeto de juicio,
los efectos reflejos sobre terceros, el conflicto de valores entre seguridad
jurdica y justicia, o la ideologa prevalente en la sociedad civil respecto a
bienes fundamentales como los de la familia o los derechos humanos.
La definitividad del pronunciamiento define el objeto a ejecutarse, esto
equivale a decir, que no toda sentencia resolutoria de condena puede encontrar
esta va de excepcin. Por tanto, algunas sentencias aun siendo definitivas
(V.gr.: la que declara la perencin de la instancia, o la que resuelve una
interlocutoria o un incidente) no son ejecutables provisoriamente. Para lograrlo
deben tratarse de decisiones sobre el fondo del asunto que le pongan trmino e
impidan su reiteracin.
11. Admisin y procedencia de la ejecucin
La admisin para continuar el proceso segn las reglas de la ejecucin
provisional de la sentencia impugnada, puede clasificarse en tres modalidades:
a) cuando el trmite est dispuesto legalmente; b) los casos que se resuelven
discrecionalmente por el juez, sea admitiendo la va o denegndola por no
causar perjuicios irreparables, y c) los supuestos expresamente prohibidos.
La fisonoma que presentamos hace las veces de conjunto adoptado en
general, pero en la prctica la clusula que habilita o no el mecanismo de
ejecucin es el "perjuicio irreparable". A veces, la interpretacin queda en
poder de los jueces, en otras, la ley especifica los casos de improcedencia.
De todas maneras, conviene agregar que el perjuicio irreparable no es
un criterio absolutamente uniforme para conceder o denegar la ejecucin.
Por otro lado, el problema de establecer cuando existe perjuicio
irreparable no puede medirse nicamente por el gravamen econmico, sino en
un perjuicio para la posicin procesal del recurrente, bien por disminucin de
sus posibilidades y expectativas, bien por incremento indebido de las del
contrario.
El art. 499 permite la ejecucin parcial de las sentencias condenatorias
que contienen la obligacin de dar sumas de dinero por los importes que
hubiesen quedado firmes.

En estos casos, se debe emitir testimonio del pronunciamiento (art. 166

inciso 4) el cul deber contener los alcances y efectos que tiene la sentencia,
los rubros que se ejecutarn y los montos comprendidos.
Sin embargo, la dificultad aparece de inmediato -para demostrar una vez
ms el carcter excepcional de la ejecucin forzosa- cuando el testimonio es
resistido por el Juez o tribunal aduciendo que el estado de incertidumbre se
mantiene, o las partes de la sentencia que estn apeladas o con recurso
pendiente, pueden afectar aqullas que se consideren definitivas.
12. Presupuestos de la ejecucin
Los presupuestos que dan vida al procedimiento excepcional y
transitorio de la ejecucin provisional son, en realidad, muy simples y hasta
limitados o acotados a uno slo de carcter objetivo: la pendencia del recurso.
Los dems, refieren a disposiciones de otro carcter, como son la
instancia de parte y la fianza
Si se trata del supuesto previsto en el prrafo segundo del art. 499, la
nica condicin es el examen de la pretensin ejecutoria que plantea el
beneficiario de una sentencia favorable. El Juez, antes de expedir un testimonio
que documente la parte que se quiere ejecutar de la sentencia, deber tener la
certeza del carcter firme, consentido y ejecutoriado de dicho fallo judicial.
12.1 Sentencia condenatoria
Toda ejecucin provisional parte de la pendencia de un recurso en
contra de la resolucin cuya eficacia acta. Es ms, de no interponerse aqul
dentro de los plazos legales o en caso de denegarlos, la ejecucin de lo
dispuesto en ella no sera provisional sino definitiva.
Si el recurso se desiste, se declara desierto, o perimido por la inactividad
del interesado, o por la insuficiencia de fundamentos, etc., en todos los
supuestos, el trmite iniciado por la va provisional se reformula y contina por
el trmite de la ejecucin de sentencias.
La ausencia de una sentencia que resuelva definitivamente la instancia
abierta es el presupuesto esencial para mantener la vigencia de la ejecucin
provisoria del pronunciamiento recurrido.
El tiempo procesal dispuesto en distintos ordenamientos supedita la
admisin del trmite. Por lo general corre a partir del momento en que se toma
conocimiento fehaciente del recurso interpuesto contra la sentencia que le es
favorable.
De todos modos, algunos aceptan que tambin pueda concederse sin
esperar la interposicin del recurso, sino desde el momento en que se dicta la
resolucin.
Este ltimo criterio nos parece aceptable, en la medida que el rgano
jurisdiccional asuma la responsabilidad de resolver rpidamente los actos
procesales necesarios para dar vida a la ejecucin inmediata. De otro modo, es

posible que se constituya una fianza inncesaria, o se provoque una actividad

jurisdiccional que prontamente perdera virtualidad de consentirse la sentencia.
12.2 La instancia de parte
Como expresin manifiesta del principio dispositivo el pedido de la parte
beneficiada por la sentencia, activa el procedimiento de la ejecucin
provisional. La excepcin conocida proviene del sistema francs que admite la
procedencia del mecanismo dispuesto de oficio.
La peticin tiene dos motivos esenciales: una, solicitar que se resuelva la
ejecucin inmediata de la sentencia; otra, que se arbitren los medios para
despachar la ejecucin. La primera es el efecto inmediato, la restante,
responde al principio de eventualidad y puede ser contingente, es decir, obrar a
la espera de los tiempos preclusivos del proceso.
En algunos procesos, la eficacia de la sentencia es refleja y la ley
dispone para ellas la ejecucin rpida y expedita (V.gr. alimentos
provisionales). En estos supuestos no se requiere la instancia de parte.
12.3 Fianza
La fianza debe interpretarse, en el caso, como la garanta que presta el
ejecutante para responder por los perjuicios irrogados en caso de que la
sentencia se revoque. Decimos que esta es la lectura correcta, pues fianza
supone compromiso personal, y justamente, la caucin juratoria se excluye
como regla general.
Claro est que es ste un requisito de la ejecucin provisoria, donde aun
no hay firmeza; y no de la ejecucin parcial, donde el ttulo ejecutorio ya existe.
La caucin juratoria tiende a eliminarse en la aplicacin actual, en tanto
como slo importa una promesa de responder por los daos posibles, nada
agrega a la responsabilidad genrica que surge de las obligaciones
profesionales.
De todos modos, esta eliminacin por superflua resulta razonable en
procesos de contenido patrimonial, pero en otros, la estimacin sobre las
causas y razones puede ser mas justo y equitativo.
La caucin real puede ser propia o de terceros. Consiste en la fianza o
garanta que se otorga mediante el depsito de la suma de dinero que el juez
ordena como garanta.
Esos montos pueden sustituirse por ttulos valores representativos (v.gr:
ttulos, acciones, seguros de caucin), o bien, por la garanta de instituciones
bancarias que acreditan mediante las respectivas cartas de fianza.
Si fuese pretendido suplantar la caucin real a travs de la solvencia de
personas de acreditada responsabilidad econmica, es preciso informar
sumariamente al rgano jurisdiccional sobre esta seguridad econmica.

13. El procedimiento en la ejecucin provisional

Varios son los aspectos y problemas que deben analizarse en este punto
del procedimiento. Particularmente definimos la situacin desde una
perspectiva genrica, sin referir a un ordenamiento determinado. No obstante,
la pauta que nos llega de la ley de enjuiciamiento civil, y la actualidad legislativa
proveniente del cdigo modelo, permiten ajustar algunos presupuestos
especiales.
13.1 Organo competente
La determinacin del rgano competente slo interesa en los sistemas
que la ejecucin provisional procede a pedido de parte, pues en los supuestos
previstos legalmente, el principio de prevencin extiende la competencia al juez
que haya dictado la sentencia.
El juez o tribunal que dicta la resolucin recurrida es el mismo que
conserva jurisdiccin para actuar en la ejecucin provisoria de la sentencia
emitida.
Existe en esta asignacin una caracterstica particular afincada en la
especialidad que recibe la funcin jurisdiccional, pues la misma slo puede
disponer una providencia declarativa que, admitiendo o denegando la
ejecucin, constituye -o no-el ttulo ejecutivo necesario para forzar el
cumplimiento inmediato.
Va de suyo que esta extensin o proyeccin de la actividad judicial
supone una clara excepcin al principio de finitud que tiene la sentencia
respecto a la funcin jurisdiccional.
13.2 La pretensin ejecutiva. Requisitos
La apertura de la instancia ejecutiva comienza cuando el beneficiado con
la sentencia demanda por escrito, ante el mismo juez que la dict, la ejecucin
provisional de la condena.
Son requisitos comunes los referidos a capacidad, legitimacin y
representacin, y particulares del requerimiento, los que afincan en elementos
objetivos (fundar la procedencia de la ejecutoria, ms no la irreparabilidad del
perjuicio causado o la imposibilidad actual de su apreciacin y subjetivos
(prestar la garanta o fianza necesaria).
13.3 El tiempo para deducir la solicitud
La mayor parte de los sistemas que legislan la ejecucin provisional
establecen un plazo a partir del cual puede plantearse la va. No obstante, la
doctrina es conteste en afirmar que el tiempo asignado es balad e innecesario,
toda vez que el objetivo del instituto no puede estar supeditado a tiempos
contingentes que no se adaptan a las realidades eventuales del cumplimiento
de una sentencia.

Con meditada precisin sostiene Caballol Angelats que "la limitacin

temporal no encuentra justificacin en una necesaria cercana temporal entre la
interposicin del recurso y la solicitud de la parte, porque si asi fuera todas las
ejecuciones deberan prever esta limitacin y no es as...[ ...En defensa de la
exigencia de inmediatez, cabe argumentar que la ejecucin provisional se
concibe como una legtima reaccin frente al recurso interpuesto y que actuara
contra sus propios actos el que no solicitara la ejecucin provisional
inmediatamente, despus de la interposicin del recurso. Sin embargo, el
concepto de ejecucin provisional huye constantemente de la realizacin de
valoraciones sobre aspectos subjetivos que concurren en el ejercicio de las
oportunidades procesales, e intenta fundamentar la posibilidad de conseguir la
ejecucin provisional, tanto en la decisin jurisdiccional plasmada en la
sentencia, como en la valoracin de las consecuencias producidas con la
ejecucin. Considerar la ejecucin provisional como una legtima defensa de la
parte recurrida, es tanto como entender que el ejercicio del derecho a recurrir
merece la calificacin de agresin ilegtima" (ob. cit., pg. 244).
14. Efectos de la resolucin que despacha el pedido de ejecucin
provisional
Priva en este aspecto la determinacin de saber si la ejecucin procede
a discrecin del juez o fundada en normas especficas que contemplan el caso.
Uno u otro oscilan las consecuencias posibles. En el primer supuesto, la
atendibilidad de perjuicios posibles de carcter irreparable son causas
suficientes para abortar la medida; en el segundo caso, la automaticidad del
procedimiento es producto de la regulacin legalmente establecida.
Sin embargo, como en toda actividad jurisdiccional pervive la
interpretacin de conductas y valores, no puede exagerarse el alcance y efecto
de una regulacin normativa que, hipotticamente, podra ser arbitraria o
abusiva. Por lo tanto, es nuestro parecer que el criterio del juez es el nico field
para medir la justicia del reclamo ejecutivo.

Aplicacin a otros ttulos ejecutables

Art. 500. -- Las disposiciones de este ttulo sern asimismo aplicables:

1. A la ejecucin de transacciones o acuerdos homologados.
2. A la ejecucin de multas procesales.
3. Al cobro de honorarios regulados en concepto de costas.

1. Ttulos alcanzados con la caracterstica de ejecutorios

La sentencia de condena es el ttulo ejecutorio por excelencia; pero

tambin el cdigo extiende el alcance a otras providencias jurisdiccionales que
determina obligaciones de dar, hacer o no hacer, como son las que enumera,
con carcter enumerativo, el art. 500.
Decimos que no es taxativo, porque la ley 24.573 permite ejecutar los
acuerdos logrados en la instancia de mediacin, por el procedimiento de
ejecucin de sentencias (art. 12, tercer prrafo).
2. La condena en costas
La posibilidad de ejecutar la condena en costas por el mismo mecanismo
ejecutivo que venimos analizando, se encuentra polemizado por la doctrina.
En Francia la ley excluye expresamente la admisin; mientras en Italia, a
pesar de seguir la tradicin excluyente, los autores han insistido con ella
logrando buenos resultados jurisprudenciales con su esfuerzo.
Desde nuestra punto de vista, por su naturaleza jurdica la condena en
costas, como toda sentencia de condena, determina una imposicin a una
persona que por ser parte en el proceso sufre los efectos directos de la
obligacin impuesta (Gozani, Osvaldo Alfredo, Costas Procesales, Editorial
Ediar, Buenos Aires, 1990, pg. 66).
La caracterstica primordial, a veces, se identifica solamente con los
honorarios profesionales regulados a quienes intervinieron en el proceso
ejerciendo alguna actividad propia de su disciplina. En estos casos, es preciso
recordar que para que la regulacin de honorarios constituya ttulo ejecutivo
respecto al condenado en costas es preciso contar con una sentencia que as
lo disponga pues, en caso contrario, slo existira una pretensin basada en un
contrato de locacin de servicios, gestin til, etc.
Por lo dems, las costas no constituyen un castigo para el perdedor, sino
que importan tan slo un reconocimiento de los gastos que ha debido efectuar
la parte a fin de lograr la convalidacin de su derecho; es decir, que tiende a
que las erogaciones que han sido necesarias con motivo del proceso, no
graviten, en definitiva, es desmedro de la integridad del derecho reconocido.
Frente a esta constatacin resulta peligroso creer que la condena en
costas obra aislada del pronunciamiento principal, pues si bien cabe reconocer
autonoma a la condena en costas una vez firme la decisin, el origen y
fundamento de ste y de la sentencia de fondo son el proceso de conocimiento
tramitado, y por eso cuando no se ha emitido pronunciamiento alguno sobre el
derecho de cualquiera de los litigantes, debe quedar diferida para la misma
oportunidad la resolucin sobre las costas.

Competencia

Art. 501. -- Ser juez competente para la ejecucin:

1. El que pronunci la sentencia.
2. El de otra competencia territorial si as lo impusiere el objeto de la ejecucin, total o
parcialmente.
3. El que haya intervenido en el proceso principal si mediare conexin directa entre
causas sucesivas.

1. "Perpetuatio jurisdictionis"
La ejecucin de sentencias persigue continuar el trmite ante el mismo
Juez que dict el pronunciamiento; lo que es lgico a tenor de lo dispuesto en
el art. 166 inciso 7; sin embargo, el principio no es absoluto, porque en los
incisos 2 y 3 admite excepciones expresas, sin perjuicio de otras que se
agregan ante determinadas circunstancias.
Inclusive, hay situaciones que ponen en conflicto las competencias en
pugna. Es el caso del fuero de atraccin, que por va de principio, debiera ser
indiscutible, pero que suele quebrar su rigidez cuando se enfrenta al avanzado
estado de un proceso.
En este aspecto, se ha dicho que el criterio previsto por la ley concursal
segn el cual, para los supuestos en trmite, deben devolverse a los tribunales
originarios las causas atradas por el fuero de atraccin, debe ceder ante
procesos donde ha recado sentencia y hasta proceso ejecutorio -en el caso, se
haba comenzado con el trmite de ejecucin, inclusive de los accesorios-. Ello
as, en resguardo de principios de orden superior, como el de la perpetuidad de
la jurisdiccin, con apoyo en el de seguridad jurdica y de economa procesal,
que concurren en beneficio del justiciable, mxime cuando ello no causa
agravios de consideracin a las otras partes del proceso (CS, 1998/02/10,
"Fernndez, Pablo D. c. Daz, Oscar D. y otro", La Ley, 1999-D, 491 - DJ,
1999-3-90).
a) La prrroga por razn del territorio tiene lugar cuando la persona o
bienes que se ejecutan se encuentran en lugar distinto al del tribunal que dict
el fallo; en estos casos, la ejecucin comienza ante el juzgado cuya sentencia
est sin cumplir, para lograr del mismo la produccin de actos procesales que
requieran la colaboracin procesal para forzar al acatamiento.
La ley 22.172 acta una vez ms facilitando la comunicacin entre los
rganos jurisdiccionales.
Obsrvese que la unidad de jurisdiccin no se pierde, porque las
actuaciones en extraa jurisdiccin se cumplen como auxilio jurisdiccional.
El art. 501 es inaplicable cuando la intervencin de una sala distinta a la
originaria fue dispuesta por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin con el
nico fin de dictar una nueva sentencia, en reemplazo de la dejada sin efecto
por el Alto Tribunal (CNFed. Civ. y Com., Sala II, 2000/06/22, "Torres, Alberto J.
c. Polica Federal", La Ley, 2001-A, 650 [43.306-S]).

Distinta es la cuestin cuando la sentencia se ejecuta en base al

testimonio del pronunciamiento, y se plantea como ejecucin directa ante el
Juez que se entienda es competente por razn del territorio.
Rigen en el caso las normas procesales del lugar, y la ejecucin tiene
autonoma respecto al proceso principal.
b) En los casos de conexidad basada en el principio de prevencin (arg.
arts. 188, 189 y concs., Cdigo Procesal), se consagra una excepcin a las
reglas generales en materia de competencia, que se configura en supuestos en
los cuales la materia litigiosa trada con posterioridad a la radicacin originaria
constituye una prolongacin de la misma controversia, de modo que debe ser
sometida al tribunal que previno, permitiendo continuidad de criterio en la
valoracin de los hechos y derechos invocados, conforme al principio de
perpetuatio jurisdictionis (arts. 6 y 501)
El principio de conexidad ha sido consagrado por el Reglamento de la
Justicia Nacional en lo Civil en sus arts. 23 y 77, en este ltimo como una
excepcin a las reglas de distribucin de las causas entre los Juzgados de
Primera Instancia, y aunque como tal debe interpretarse restrictivamente, no es
menos cierto que tiene connotaciones que le son propias y lo distinguen de la
conexidad legislada por los arts. 88 y 188 del Cdigo Procesal.
Por ello no es obstculo para su aplicacin la existencia de un juicio
terminado y que conforme al principio de la "perpetuatio jurisdictionis" citado,
contine la competencia del juez que resolvi el proceso anterior, si existe
dicha conexidad de acuerdo con los fundamentos de los arts. 6 y 501.
Aun cuando no pueda llegar a configurarse al supuesto de sentencias
contradictorias, la aplicacin de los principios expuestos lleva al
desplazamiento de la competencia, toda vez que como ya se ha sostenido,
cuando un nuevo proceso sea consecuencia de otro precedente, debe
entender en el juez que previno (CNCiv., Tribunal de Superintendencia,
1980/09/19, "Bairmont, S. A. c. Falcone, Ricardo O.", BCNCivil, 981-II-10).
La conexidad consagrada por el artculo 77 del Reglamento para la
Justicia nacional en lo Civil y la jurisprudencia del fuero, tienen entidad
suficiente como para derogar en forma total o parcial las reglas de
competencia, aun las que refieren al turno, pues se da en trminos generales
aun cuando, sin llegar a configurarse el supuesto de sentencias contradictorias,
el nuevo proceso es consecuencia del anterior o tiende a modificar o a dejar sin
efecto lo resuelto precedentemente.
Se trata de una prolongacin de la misma controversia, sin importar que
se dirija contra otro demandado, y por esa vinculacin, debe someterse al
conocimiento del Tribunal que previno, que contar con la ventaja de los
elementos arrimados en ambos procesos y permitir la continuidad de criterio
en la valoracin de los hechos y el derecho invocado conforme el principio de la
"perpetuatio jurisdictionis" que, si bien est consagrado en los arts. 6 y 501 ya
indicados, fuerza es sealar que no se agota en tales artculos la posibilidad de
su aplicacin.

Suma lquida. Embargo

Art. 502. -- Si la sentencia contuviere condena al pago de cantidad lquida y determinada

o hubiese liquidacin aprobada, a instancia de parte se proceder al embargo de bienes,
de conformidad con las normas establecidas para el juicio ejecutivo.
Se entender que hay condena al pago de cantidad lquida siempre que de la sentencia
se infiera el monto de la liquidacin, aun cuando aqul no estuviese expresado
numricamente.
Si la sentencia condenase a una misma parte al pago de una cantidad lquida y de otra
ilquida, podr procederse a la ejecucin de la primera sin esperar a que se liquide la
segunda.

1. Afectacin del debido proceso

El trmite de la ejecucin de sentencias tiene particularidades que
dependen del tipo de pronunciamiento cuyo cumplimiento inmediato se
persigue.
Cuando se trata de condenas de dar sumas de dinero, el fallo puede
contener la liquidacin, o derivar su determinacin a las partes dando las
pautas para ello (tiempos de actualizacin monetaria, tasas de inters, etc.).
Esta prctica, unida a la caractersticas procesales del servicio que se
debe promover, afecta el concepto garantista que tiene el debido proceso,
porque tanto la forma como el tiempo que demanda el trmite ejecutorio, son
un factor palpable de la ineficacia de la justicia.
Recuerda Morello, que el cumplimiento de la sentencia hace a la
razonabilidad, seguridad jurdica y legalidad de lo actuado por los rganos
pblicos (jueces) o privados (rbitros) de la justicia y nadie puede sostener que
el ordenamiento jurdico, empeado en que el Poder Judicial conozca y d
respuesta a los conflictos (controversias cuando acuden a la justicia oficial o
privada) puede cambiar el inters pblico para que se lleve a cabo esa
actividad (la de la jurisdiccin) nicamente en el marco primero del
conocimiento de las pretensiones y defensas y que, en cambio, lo debilita y
devala (a ese mismo inters pblico) cuando debe cumplirse (Liquidaciones
judiciales, Editorial Platense, La Plata, 2000, pg. 10).
La introduccin pretende mostrar el dficit que tiene el estado procesal
como se desenvuelve la ejecucin forzada, donde la sentencia tiene ms valor
declamativo que real en sus mandas; donde la oportunidad de las medidas
cautelares constituye un factor determinante para la realizacin de los
contenidos; y donde tambin, la actividad del ejecutante tiene ms sensacin

de esfuerzo y de volver a recorrer un camino ya transitado, que de lograr el

cumplimiento inmediato de aquello que la justicia le ha reconocido.
Si el tiempo tiene un valor importante para el derecho, no se podr negar
que la situacin actual promueve angustia, desazn y desconfianza.
Est claro que la poca credibilidad en la justicia no se favorece con este
cuadro de estado, en el que aparece un cdigo procesal propenso a tutelar con
lmites demasiado extensos el derecho de defensa del deudor.
Y aun ms, sorprende al estudioso del derecho el fenmeno argentino
que importa esta etapa del proceso, porque un tema menor, de importancia
relativa y que solamente debiera constituir un aspecto propio de la actividad
jurisdiccional, como es la liquidacin, de lugar a una produccin bibliogrfica y
jurisprudencial que asombra a todo el mundo.
Es que la aprobacin de la liquidacin judicial, prtico de entrada a la
ejecucin de sentencias, tiene ms sinuosidades que la puerta que se abre al
laberinto. De hecho, si no hay liquidacin no hay ejecucin, y esto es fatal para
la rpida ejecucin de lo conseguido en los estrados.
2. Procedimiento
El cdigo parte de un supuesto comprensible: para ejecutar una
sentencia es preciso que exista suma lquida o fcilmente liquidable, y un bien
que se pueda realizar para lograr con la subasta que se pague la condena.
De este modo, la ejecucin de sentencia necesita: a) liquidacin
aprobada, y b) embargo de cosas o bienes.
2.1 Cmo se aprueba la liquidacin?
Para aprobar una liquidacin (art. 503), el vencedor debe presentar la
cuenta dentro del dcimo da de quedar firme la sentencia. Con ello, la
ejecucin no comienza, porque hasta entonces, el incumplimiento no se
manifiesta.
La confusin proviene cuando el fallo dice, por ejemplo, que debe
cumplirse en el plazo de diez das; de manera que algunos estiman que se
debe depositar la suma provisoriamente indicada, sin perjuicio de integrarla una
vez que se aprueba la liquidacin.
Pero, en realidad, el cdigo produce antagonismos y ampliaciones de
plazos no previstos, porque la sentencia debe cumplirse en el trmino
establecido, y de no lograrse de inmediato, se pueden embargar bienes que
aseguren la realizacin compulsiva. De hecho, mientras no exista condena
lquida o fcilmente liquidable, no hay posibilidad de pago aunque haya
voluntad; en consecuencia, la sentencia puede condenar, pero jams asegurar
su acatamiento. Para ello, ser necesario reiniciar el esfuerzo procesal, cuando
se afronte la renuencia al desembolso.
En efecto, la liquidacin de los gastos y la pertinente aprobacin para
que proceda la ejecucin de la sentencia, es adems de forzosa, ineludible,

porque cuando se condena al pago de las costas sin determinar su monto, el

acreedor no puede exigir el cumplimiento sin transitar por dicho trmite.
Esto tiene otra consecuencia: el deudor slo adeudara los intereses a
partir del momento en que queda firme la resolucin que aprueba la liquidacin.
La cuenta practicada por los litigantes y, en su caso, las impugnaciones
efectuadas, no constituyen "trabajos de ejecucin" que puedan generar pago
de costas y regulacin de honorarios, ya que, procesalmente, la liquidacin no
es ms que el acto por el cual el tribunal establece el monto aritmtico de la
condena.
a) Cosa Juzgada: La liquidacin constituye un procedimiento numrico
destinado a cuantificar el monto de la condena judicial con sus accesorios.
Igual sucede con otros actos de la economa del proceso, como el libramiento
de cheques, que son providencias de mero trmite que no causan estado. Es
decir, que en materia de liquidacin las aprobaciones que sta reciba no tienen
el atributo de la cosa juzgada (Cfr. CApel. CC, Junn, 1995/05/08, ED, 116630).
Exactamente, la liquidacin aprobada jams alcanza el efecto definitivo
que tiene la res judicata, porque ellas se aprueban "en cuanto ha lugar por
derecho", expresin un tanto difusa que viene a significar algo as como que, si
las cuentas son correctas y ajustadas a las pautas ordenadas, ellas deben
confirmarse; pero que si no lo fueren por error en la prctica, podrn rectificarse
aun sin pedido de parte y hasta en la etapa de ejecucin de sentencia.
Sin embargo, la posibilidad de revisin slo alcanza a los errores
meramente aritmticos, ms no a aquellos aspectos de fondo que no fueron
planteados al correrse el traslado de la liquidacin. En el caso, ellos quedan
alcanzados por la preclusin, porque de otro modo, se admitira una indebida
posibilidad de replanteo acerca de cuestiones firmes.
No obstante, se ha dicho "que la circunstancia de que el obligado no
haya impugnado la liquidacin, no obliga al juez a aprobarla, pues ella debe
resultar ajustada a derecho" (Cfr. CNCiv., Sala B, 1985/06/03, La Ley, 1985-C,
189.
b) Liquidacin equivocada: Es evidente, y as lo ratifica la jurisprudencia,
que si los jueces descubren un error de clculo o aritmtico en la liquidacin
practicada, y no la modifican, incurriran en falta grave, pues estaran tolerando
la consagracin de una gravsima lesin a los derechos del justiciable, cuya
nica fuente de derecho obrara sobre el error (Cfr. CS, 1989/04/20, "Estado
Nacional (Ministerio de Economa) c/ Cooperativa Poligrfica Editora Mariano
Moreno Ltda), en Gozani, Osvaldo Alfredo, Respuesas Procesales, Editorial
Ediar, Buenos Aires, 1991, pg. 103).
Este es un problema comn, que se adiciona a los inconvenientes de la
ejecucin. La ausencia de controversia no inhibe la posibilidad de impugnar la
liquidacin, pues por su propia naturaleza hasta que se produzca el pago con
fuerza cancelatoria, la liquidacin no slo ser susceptible de ser corregida en

los errores que se constaten aun despus de ser aprobada, sino que ser
esencialmente mutable por el transcurso del tiempo, por cuanto alguno de sus
rubros dependen del paso de ste ltimo -intereses, actualizacin, etc.
Por lo tanto, el conflicto debe ser planteado desde el punto de vista de
los recaudos que requiere el pago de las obligaciones para adquirir capacidad
cancelatoria, y no desde los supuestos de preclusiones o cosa juzgada ( CApel.
CC, Azul, Sala I, 1999/07/15 LLBA, 2000-293).
Es ms, la circunstancia de que las demandadas no hayan contradicho
la liquidacin que formulara el actor en la demanda no autoriza, sin ms, el
acogimiento ntegro de sus pretensiones, pues ni siquiera la rebelda declarada
firme releva de dictar sentencia segn el mrito de la causa (art. 60, Cdigo
Procesal) y asimismo a
l s liquidaciones, aun no observadas, se aprueban en
cuanto hubiere lugar por derecho (CNFed. Civ. y Com., Sala II, 1997/11/13, La
Ley, 1999-A, 474).
Concretamente se establece que el hecho de que la liquidacin haya
sido consentida por las partes no obliga al magistrado a obrar en un sentido
determinado.
En definitiva, la Corte Suprema afirma que, no cabe argumentar sobre la
preclusin del derecho a impugnar la liquidacin, frente al deber de los jueces
de otorgar primaca a la verdad jurdica objetiva, toda vez que la aprobacin de
las liquidaciones slo procede en cuanto hubiere lugar por derecho, excediendo
los lmites de la razonabilidad pretender extender el resultado de una
liquidacin obtenida sobre la base de operaciones matemticamente
equivocadas, a pesar de encontrarse dicha situacin puntualmente evidenciada
durante el trmite de ejecucin (CS, 1994/12/20, "Iglesias, Germn H. c. Estado
Nacional -Ministerio de Educacin y Justicia, La Ley, 1995-B, 249).
De lo expuesto se colige la posibilidad de invalidar el error a pesar de la
preclusin procesal, porque se ampara la realidad de los hechos, y la
conveniencia de evitar un proceso injusto, mager la contradiccin en que
caera el mismo juzgador si permite aprobar una cuenta viciada sobre la base
de la ausencia oportuna de oposicin.
Con acierto seala Toribio Sosa que, en virtud de la doctrina de los
propios actos, "el juzgador, medie o no impugnacin, debe aprobar la
liquidacin en tanto guarde conformidad con las bases que en la sentencia se
hubiese fijado. De lo contrario, deber antes corregirla de oficio u ordenar
fundadamente su refaccin. Si as no lo hiciese, el mismo sentenciante sera el
primero en no respetar su fallo cohonestando una cuenta divorciada con las
pautas contenidas en aqul e incurriendo en contradiccin con sus propios
actos" (La doctrina de los propios actos y la aprobacin de la liquidacin,
Doctrina Judicial, 1989-1, 898).
Nuevamente el criterio de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
orienta en estos casos: "No obsta al juez para modificar una liquidacin judicial
que sta haya sido consentida por la contraparte, toda vez que esa
circunstancia no obliga al magistrado a obrar en un sentido determinado" (CS,
1989/06/20, citado).

Entre otros, algunos antecedentes legislativos han permitido echar mano

al mecanismo que se articula; por ejemplo con la ley 24.283 que en el artculo
1 dispone que :"Cuando deba actualizarse el valor de una cosa o bien o
cualquiera otra prestacin, aplicndose ndices, estadsticas u otro mecanismo
establecido por acuerdos, normas o sentencias, la liquidacin judicial o
extrajudicial resultante no podr establecer un valor superior al real y actual de
dicha cosa o bien o prestacin, al momento del pago. La presente norma ser
aplicable a todas las situaciones jurdicas no consolidadas".
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, sostuvo en su fallo del 8 de
febrero de 1994 en la causa "Caja de Crdito Flores Sud Sociedad Cooperativa
Limitada c. Coelho, Jos y otra", que "al concluir la liquidacin -por
capitalizacin de intereses de breves lapsos- en un resultado que quiebra toda
norma de razonabilidad, violenta los principios establecidos en los arts. 953 y
1071 del Cdigo Civil y desnaturaliza la finalidad de la pretensin entablada, la
solucin impugnada no puede ser mantenida so color de un supuesto respecto
al principio de cosa juzgada establecida en la sentencia de trance y remate
(confr. causa G.229XXIV, 1992/12/22, Garca Vzquez, Hctor y otro c. Sud
Atlntica Compaa de Seguros S.A., ED, 152-184).
2.2 El embargo ejecutorio
La mecnica se articula del siguiente modo: una vez que se aprueba la
liquidacin, o se notifica la sentencia que condena al pago de suma lquida y
determinada (cuyo sentido explicamos ms adelante), la vencedora tiene
derecho a que se embarguen bienes de propiedad del condenado hasta cubrir
los importes correspondientes con sus acrecidos eventuales.
El embargo ejecutorio es una modalidad dentro de otras que tiene esta
medida cautelar. La principal caracterstica es que para su procedencia no se
exigen los presupuestos que tienen las dems precautorias (verosimilitud del
derecho y peligro en la demora), ni requiere la prestacin de contracautela.
Tampoco es un medio de aseguramiento, porque verdaderamente se
constituye como una etapa ineludible y forzosa. Si no hay embargo, no hay
ejecucin.
Si bien es cierto el cdigo dice que "el embargo de bienes" proceder
"de conformidad con las normas establecidas para el juicio ejecutivo", cabe
observar que la remisin no confunde la naturaleza del embargo; en realidad se
pretende definir el modo como se ha de practicar ese acto procesal que tomar
bienes o cosas para aplicarlos a un fin preciso y determinado, como es la
ejecucin de la sentencia.
La Corte admite que la ejecucin comienza con el embargo, cuando
sostiene que, no es de aplicacin el rgimen contemplado en la ley 21.839
(Adla, XXXVIII-C, 2412) para los juicios ejecutivos -integrado por analoga para
el trmite de ejecucin de sentencia- cuando la liquidacin nicamente
configura una etapa preliminar para la procedencia del embargo ejecutorio, que
es el acto insoslayable con el cual comienza el proceso de ejecucin de
sentencia (CS, 1998/03/17, "Provincia de Misiones c. Estado nacional", La Ley,
1998-E, 815, J. Agrup., caso 13.119).

Al ser un trmite esencial para el proceso compulsorio, la providencia

que resuelve la traba del embargo, no es susceptible de apelacin, debiendo el
afectado -en su caso- oponer excepciones en la oportunidad de la citacin de
venta (conf. art. 505).
Hay una sola excepcin a este regla, que est previsto en el prrafo final
del art. 504, segn el cual el acreedor puede solicitar que se intime por cdula
u otro medio fehaciente (art. 136) al ejecutado, para que pague la cantidad
lquida y determinada que contiene la sentencia, o la liquidacin que estuviera
aprobada.
Esta es una facultad del acreedor ejecutante, y no se puede disponer de
oficio como un requisito previo al embargo.
2.3. Suma lquida o fcilmente liquidable
Se llama deuda lquida aquella cuya existencia es cierta y cuya cantidad
se encuentra determinada, admitindose unnimemente que se cumple este
ltimo requisito en los casos en que sea fcil y prontamente liquidable.
En otros trminos, es el dbito cuya comprobacin depende de una
simple operacin aritmtica; y aun cuando no estuviese expresado
numricamente, conserva dicho carcter cuando de la sentencia se infiere el
monto de la liquidacin,
Por ello, las obligaciones sujetas a reajuste, la suma de intereses, o
cualquier otra operacin aritmtica sin complicaciones, no afecta el carcter de
suma lquida y exigible que tiene la cuenta a ejecutar.
La certeza sobre los montos, en consecuencia, dependen de dos
situaciones: o provienen de la misma sentencia, en cuyo caso el proceso de
ejecucin puede comenzar inmediatamente despus de vencido el plazo para
el cumplimiento voluntario; o bien, se practica liquidacin y la compulsin debe
esperar que sta se apruebe y quede firme.
Sin embargo, si el pronunciamiento contiene partes lquidas o fcilmente
determinables, se podrn ejecutar sin esperar los resultados de operaciones
matemticas.
Cabe agregar que, aun cuando se exige que la totalidad de los rubros
comprendidos en una condena judicial, incluidos los honorarios y las costas,
sean cuantificados en la instancia del art. 503, para un ordenado desarrollo del
trmite de cumplimiento de la sentencia; de ello no se sigue la prdida del
derecho a reclamar un rubro o concepto por el solo hecho de haber sido
omitido en esa liquidacin, mxime si la actora haba reservado su derecho a
liquidar esos gastos con cita del art. 77 del mismo ordenamiento -erogaciones
tendientes a evitar y preparar la demanda (CNCom., Sala C, 1999/12/13,
"Turismo Internacional S. A. c. Royal Caribbean Cruise Line Inc.", La Ley,
2000-C, 914 [42.710-S] - ED, 187-657).
3. El embargo

Al desarrollar el captulo de medidas cautelares, se pudo destacar la

importancia que tiene el embargo en el esquema de aseguramiento que
representa para la eficacia del proceso.
En este captulo, es preciso advertir un cambio en la fisonoma. De
alguna manera pierde el carcter de cautelar para convertirse en el mecanismo
de coaccin ms directo para forzar el cumplimiento de un mandato judicial que
se desconoce o dilata.
De este modo, en la clsica divisin entre: a) embargo preventivo; b)
embargo ejecutivo, y c) embargo ejecutorio, aparece una idea genrica que
asienta en el acto procesal que actan, que no es otro que resolver la
individualizacin de bienes o cosas; asegurarlos con el fin de impedir su
disposicin; y conservarlos como patrimonio afectado al cumplimiento de una
decisin judicial tipificada en alguna de las modalidades del art. 500.
Ahora bien, al quedar constituido como una etapa del proceso de
ejecucin pura, el embargo se convierte en un acto del sistema, que no se
puede confundir con las medidas de aseguramiento propias del derecho
privado (prenda o hipoteca, por ejemplo), aun cuando algunos efectos sean
similares.
Dice Falcn que, el embargo es un acto jurdico procesal que produce
una coaccin sobre los bienes, los individualiza y establece su indisposicin,
logrando que stos sean afectados a los fines del proceso, ya sea para
garantizar la sentencia o para cumplirla (Procesos de ejecucin, tomo 1
volumen A, Editorial Rubinzal Culzoni, Buenos Aires, 1998, pg. 63).
Con igual precisin agrega Fenochietto que "la solucin para determinar
su naturaleza indica la necesidad de estudiar especialmente el particular
vnculo jurdico que crea el embargo entre el proceso en que se lo ha decretado
y el bien individualizado, produciendo efectos entre los litigantes y terceros a la
ejecucin. Esta relacin se caracteriza por la sujecin de la cosa, con
independencia de los actos del ejecutado realizados al respecto. As, su venta
total o parcial no puede ser opuesta al ejecutante, como tampoco puede
impedir la prosecucin de la ejecucin. El bien permanece sujeto al poder
ejecutorio del rgano pblico, cualquiera que sea el derecho adquirido por el
tercero" (Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, tomo 2, cit., pg.
762).
En consecuencia, la deduccin del embargo como parte de la ejecucin,
impone diferencias con otras formas de actuar en formas compulsivas. En este
aspecto, el incidente de concurso especial no puede asimilarse al trmite de
ejecucin de sentencia contemplado por el art. 499 y sigtes. del Cdigo
Procesal, atento a que no importa ejecucin del crdito verificado (CNCom.,
Sala E, 1995/02/16, "Anilinas Argentinas S. A., quiebra c. Banco del Interior y
Buenos Aires -en liq.", IMP, 1995-B, 3111).
Por su parte, el art. 648, establece un trmite especfico para la
ejecucin de la sentencia de alimentos, distinto del previsto en general por el
art. 502. La especificidad del procedimiento deriva de no ser trmites
indispensables la liquidacin ni la citacin de venta, con el objeto de ganar

celeridad. Pero, en lo dems, resultan aplicables las normas de la ejecucin de

sentencias.
4. Presupuestos de la ejecucin forzada
El cdigo no se presenta muy acertado en la definicin de presupuestos
y condiciones para realizar en forma compulsiva una sentencia; ms all de
clasificar los ttulos ejecutables y establecer como punto de partida para el
procedimiento, la individualizacin de bienes que se tomarn en embargo.
Desde nuestra perspectiva, las posibilidades para proceder por este
captulo se dividen en exigencias que necesita el ttulo ejecutorio, y condiciones
que debe acreditar el trmite procesal.
4.1 Presupuestos del ttulo
La condicin natural del ttulo ejecutivo es que sea una deuda cierta,
lquida y exigible; cuando se convierte en ejecutorio stas calidades no
cambian, pero la suficiencia anterior lograda por el proceso de conocimiento
que lo origina, le asigna una fehaciencia superior que evita el trnsito previo
que tiene el juicio ejecutivo.
La certeza del crdito no es suficiente para la ejecucin pura, porque la
va expedita y rpida que se facilita a partir del art. 499, depende del objeto
cierto y determinado que se reclama.
Si es una obligacin de dar sumas de dinero, la condicin es la
existencia de deuda lquida o fcilmente liquidable; si es un deber de hacer, no
hay posibilidad de utilizar el embargo como medio de coaccin, siendo mejor el
uso de astreintes o sanciones conminatorias (art. 37); y si es de no hacer,
eventualmente se podran requerir otras medidas (art. 534).
En ello queda de manifiesto que la ejecucin de sentencias es viable,
nicamente, respectos de sentencias que condenan al pago de cantidades
lquidas o fcilmente liquidables.
La exigibilidad supone plazo vencido, circunstancia que pone una vez
ms de relieve, el problema de establecer cuando queda sin cumplir una
sentencia; esto es, si se computa con el trmino notificado, o si depende de la
liquidacin aprobada.
Otra dificultad aparece con el art. 505 del Cdigo Civil que le otorga
como una potestad al acreedor, el derecho a emplear los medios legales a fin
de que el deudor le procure aquello a que se ha obligado; o la facultad de
compeler a otros a costa del deudor; o convertir la deuda en un resarcimiento.
Segn Podetti, cuando se enfrentan las disposiciones del Cdigo
Procesal con el orden y secuencia que tiene el citado art. 505, se advierte que
la ejecucin forzada, por la va procesal, se efecta siguiendo los trmites que
el cdigo de procedimientos seala. Cada especia de obligacin tiene una
manera de ser ejecutada, pero en todas ellas, el orden establecido en el art.
505 es de rigor, es decir, que, siguiendo el principio de que las obligaciones
deben ser cumplidas conforme a su naturaleza, slo ante la imposibilidad

material de ejecucin, aun por la fuerza, o por intermedio de tercero, la

obligacin de dar, hacer o no hacer, se convierte en la de pagar daos y
perjuicios (arts. 629, 630 y 631 del Cdigo Civil) (Podetti, J. Ramiro, Tratado de
las ejecuciones, 3 ed. Ediar, Buenos Aires, 1997, pg. 413).
En sntesis, no queremos subrayar la deficiencia del rgimen forzoso
para lograr el cumplimiento de la sentencia, sin advertir que nuestro enfoque se
dirige ms contra la naturaleza jurdica que tiene el ttulo ejecutorio.
Con ello se pretende expresar que el cdigo piensa ms en la rapidez
compulsiva de las sentencias condenatorias a dar sumas de dinero; antes que
resolver la situacin de otras que no encuentran en los arts. 499 y
subsiguientes, un sistema apropiado para solucionar su eficacia. Esto ltimo
queda en evidencia con la traba del embargo como medida preliminar del
trmite, que es un acto inoficioso para provocar una actuacin que provoque el
acatamiento de sentencias de hacer o no hacer, y que obliga a las
adecuaciones previstas en los arts. 511 a 516.
4.2 Presupuestos del procedimiento
La ejecucin de sentencias es un derecho del vencedor que cuenta con
el pronunciamiento que lo favorece; y al mismo tiempo, es una potestad que se
enmarca en la dimensin de sus facultades procesales. No hay ejecucin sin
actor que lo solicite.
La iniciativa de parte, no obstante, no se basta a s misma; es necesario
que el deudor (ejecutado) haya manifestado en forma expresa (por escrito) o
tcitamente (por el transcurso del tiempo) que no cumplir con el mandamiento,
es decir, que el tiempo acordado para el acatamiento se encuentre vencido.
Sin embargo, tampoco estos son requisitos bastantes y autosuficientes,
porque el obligado puede tener o encontrar limitaciones propias o provocadas.
Por ejemplo, son vallas naturales de la ejecucin forzada no poderse plantear
al Estado Nacional, los estados extranjeros, representantes diplomticos y
consulares, sin tener su expreso consentimiento (condicin que se extiende a
las personas que integran la legacin y dems miembros de la familia).
Las provocadas son excepciones al progreso de la compulsin, que no
se sostienen en la disposicin del art. 506 (que cuestionan el ttulo, antes que
el procedimiento) sino en la imposibilidad material de proceder por esa va por
tratarse de bienes que estn fuera del comercio (art. 2337, Cdigo Civil), o son
inembargables (art. 219, Cdigo Procesal).
Tambin hay situaciones conexas que generan trabas al proceder por
ejecucin, que se dan cuando el deudor se encuentra en concurso; o con
causales de inhabilitacin, entre otras.
4.3 Modos de proceder en la ejecucin forzada
Las sentencias condenatorias se pueden emplazar en las modalidades
del art. 495 del Cdigo Civil, de modo tal que las obligaciones emergentes
determinan las formas de proceder ejecutivamente.

La disposicin sobre el objeto procesal faculta al ejecutante a

individualizar los bienes sobre los que pretende dirigir la accin compulsoria, a
travs del cual conseguir indisponer el dominio u obstruir la posesin de
aquellos.
Esto es claro y simple en las obligaciones de dar cosas ciertas, o
inciertas no fungibles; la sencillez deviene de la forma como se practica la
coaccin, al trabar el embargo y proceder a su anotacin cuando corresponda.
No hay que olvidar que, si bien el embargo en la hiptesis del art. 502,
debe ser trabado con noticia, concomitante o sobreviniente al deudor (art. 531),
cuando ello no se cumpla, la posterior citacin de venta y sentencia bonifica la
situacin al brindar una plena oportunidad de defensa (CNCiv., Sala D,
1983/06/07, "Consorcio de Propietarios Carlos Calvo 3320 y otros c. Almagro
Construcciones S. A. y otro", ED, 106-263.
Aclara Podetti que, "en las obligaciones de dar cantidades de cosas
fungibles o sumas de dinero, si el deudor no poseyere las cantidades de cosas
o dinero debidas, la va es indirecta, procedindose sobre otros bienes del
deudor, que se venden, para satisfacer la acreencia".
Agregando que, "en las obligaciones de hacer, la va puede ser indirecta
en dos formas sucesivas. Si el hecho puede ser ejecutado por un tercero, as
se proceder (arts. 626, 630 y 505 inc. 2, Cdigo Civil); si ello fuera imposible,
mediante el pago de daos y perjuicios que, a su vez, se ejecutar en bienes
del deudor" (ob. cit., pg. 417).
5. Caractersticas del embargo ejecutorio
El art. 233 del Cdigo Procesal, dispone que lo dispuesto en el captulo
Medidas Cautelares respecto del embargo preventivo "es aplicable al embargo
ejecutivo y al ejecutorio".
El mismo cartabn es de pura lgica, ya que siendo el primero el
embargo por excelencia, los principios generales que informan al mismo son de
aplicacin en todo aquello que no se encuentre reglamentado particularmente.
De los tres tipos existentes en la ley adjetiva (preventivo, ejecutivo y
ejecutorio), el preventivo se diferencia de los otros por ser provisorio y
esencialmente mutable, imponiendo un carcter ms severo en la
consideracin acerca de la sustitucin del mismo.
Ello no significa que siempre sea posible efectuar una sustitucin del
objeto material sobre el cual ha recado el embargo, sino que, la ponderacin
de la posible sustitucin del embargo, evaluando los aspectos favorables y
dainos tanto para ejecutado como ejecutante, deben ser evaluados en una
forma menos restringida o severa puesto que, no existe, como en otra de las
especies sealadas, una negacin "prima facie" al cumplimiento de la
sentencia que se ha dictado.
El carcter ejecutorio del embargo, si bien produce la afectacin del bien
o bienes al pago del crdito, no se asimila al secuestro, pues en el primero no
se practica ningn desapoderamiento, toma de posesin o entrega de las

cosas al custodio (CApel. Concepcin del Uruguay, Sala Civ. y Com.,

1996/02/13, "Marassi, Julio C. c. Colombo, Juan", La Ley, 1996-E, 676 [39.142S]).
Tanto para el embargo ejecutivo, como ejecutorio, es admisible su
modificacin, cuando las circunstancias del caso as lo justifiquen.
Pese al parangn, el ejecutorio muestra singularidades:
a) Es esencialmente instrumental, porque sirve al fin del cumplimiento de
la ley que es la nica fuente esencial de derechos.
Si el contenido de este principio se altera no cabe que por un mero juego
de relaciones temporales de ndole procesal, ciertos derechos se petrifiquen al
margen del cambio legislativo y aseguraren a quin no es sino titular de una
disposicin de tal carcter instrumental el goce de un derecho de fondo que ha
cesado de asistirle (del voto en disidencia del doctor Fayt) (CS, 1994/02/15,
"Idear Publicidad S. R. L. c. Provincia de Santa Cruz", ED, 162-79).
Criterio que se repite, al afirmar que la alusin que se realiza en las
leyes de emergencia a todas las medidas ejecutivas o cautelares dictadas no
admite discriminaciones o divisiones fundadas en que las mismas hayan sido o
no trabadas, habida cuenta que el embargo, aun el ejecutorio, no consagra
automticamente derechos, pues su mbito es por naturaleza instrumental
(CNCiv., Sala B, 1995/11/16, "Tofanelli, Elisa c. Provincia del Chaco", La Ley,
1996-A, 593).
b) Tiene funcin conservatoria, porque aunque afecta bienes o cosas,
dejndolos indisponibles, justifica esa medida con el fin que persigue. La
actividad que cumple se proyecta en el orden de preferencia que establece (art.
218), de manera que el que embarga primero tiene prioridad al tiempo de
percibir las sumas provenientes de la subasta del bien.
c) Establece un procedimiento particular, que consiste en individualizar
bienes o cosas que se pretenden afectar; luego se procede con los actos que
en cada medida corresponden (v.gr.: mandamiento de embargo en el caso de
bienes o cosas no registrables; oficio inscripto en el lugar respecto cuando se
trata de cosas o bienes asentables). Pero su caracterstica principal est en
que se construye desde el embargo la procedencia de la ejecucin forzosa.

Liquidacin

Art. 503. -- Cuando la sentencia condenare al pago de cantidad ilquida y el vencedor no

hubiese presentado la liquidacin, dentro de diez das contados desde que aqulla fuere
ejecutable podr hacerlo el vencido. En ambos casos se proceder de conformidad con
las bases que en la sentencia se hubiesen fijado.
Presentada la liquidacin se dar traslado a la otra parte por cinco das.

1. El trmite de la liquidacin
Las sentencias condenatorias suelen establecer las pautas para
alcanzar el monto lquido que constituir, en definitiva, la cuenta final que
deber pagar el obligado. Mientras tanto, el pronunciamiento se considera de
cantidad ilquida.
Para que proceda el art. 503 es preciso que la sentencia se encuentre
firme, y que de ella no puedan surgir bases de las cuales inferir un monto
acertado.
La doctrina polemiza si la apertura de la liquidacin es el comienzo de la
etapa de ejecucin de la sentencia, o constituye una derivacin necesaria de la
sentencia que, de ese modo, quedara integrada con una etapa de declaracin
y otra de determinacin numrica.
De uno u otro modo, la disposicin que comentamos pone en cabeza del
vencedor la obligacin de practicar la cuenta judicial.
Si l no lo hiciere, en el plazo de los diez das siguientes a quedar firme
el pronunciamiento, podr hacerlo la otra parte.
La presentacin de liquidacin por la parte vencida es una facultad y no
una obligacin. Ella opera cuando el vencedor omite hacerlo, pero no
constituye un requisito para el planteamiento de impugnaciones a la cuanta de
lo dispuesto en la decisin, porque esto corresponde a la apelacin,
propiamente dicha.
2. La calidad de vencedor
El cdigo utiliza, como lo hace en el captulo de "costas procesales", el
trmino "vencedor" como una categora procesal. En realidad, no es una nocin
distinta de "parte", porque en los hechos, sta es una condicin.
El problema est en que no siempre la victoria es clara y manifiesta, en
cuyo caso, la obligacin o carga de practicar la liquidacin pesa sobre quien
recibe el beneficio. De este modo, el carcter de vencido en costas se
configura para el demandado, si la accin prospera aunque lo sea en mnima
parte en cuanto al monto, o si la actora triunfa en todas las cuestiones litigiosas
(cfr. Gozani, Osvaldo Alfredo, Costas procesales, 2 edicin Ediar, Buenos
Aires, 1998, pg. 38).
Sin embargo, esta regla puede variar bajo ciertas circunstancias.
Partamos de la base que toda liquidacin deslinda el alcance de las condenas
principales y accesorias, de manera que el rgimen de los gastos causdicos
que se consideran en los arts. 68 y ss., no quedan fuera de la operacin a
celebrar.
Cuando hay vencimientos mutuos y parciales, la gua que orienta el
deber de ejecutar la cuenta es la condena a favor.
3. Bases de la liquidacin

La liquidacin judicial de una deuda no es sino el reflejo numrico de las

resoluciones firmes que obran en la causa, en cuanto ellas determinan el valor
econmico de las cuestiones ventiladas en el proceso (CNCiv., Sala K,
1993/03/26, "Mio Cndido A. c. Empresa Ferrocarriles Argentinos", La Ley,
1993-D, 283).
El clculo tiene un antecedente en la demanda, porqu si bien es la
sentencia la que fija el quantum debeatur, tambin lo es que el principio de
congruencia debe respetar los lmites entre lo pedido y lo acordado.
La ejecucin de la sentencia dictada se encuentra circunscripta a los
lmites de la decisin recada en el proceso de conocimiento y dentro de los
trminos que producen la eficacia de la cosa juzgada. Lo expuesto evidencia el
valladar infranqueable que conforman los trminos de la sentencia dictada y
firme, que no pueden ser modificados agregando una tasa de inters no
contemplada en el fallo.
Por consiguiente, imbricndose la liquidacin presentada en el estado
procesal de ejecucin de la sentencia (arts. 497, 501 y 502, Cdigo Procesal de
Buenos Aires), es inviable pretender alterar, en esta etapa procesal, los
contenidos de la condena, irrumpiendo los lineamientos prefijados, con la
intempestiva pretensin de incluir rubros no peticionados, ni por ende
receptados por el rgano judicial (C2 Civ. y Com., La Plata, Sala I, 1995/07/06,
"Irazusta, Antonio M. y otros c. Cuevas, Roberto A., suc.", DJBA, 149-4699).
Sostiene Morello que, el ingreso a la etapa de liquidacin supone
(aunque no siempre ello ocurre) que han sido fijadas por el juez las bases y
elementos a partir de los cuales ha de practicarse la liquidacin, lo que no es
sino corolario lgico de que la sentencia debe cumplir con la exigencia de
expresar el monto de la condena, o, en su caso, fijar las bases para que resulte
factible su cuantificacin aritmtica en la etapa liquidatoria (Liquidaciones
judiciales, con Mario E. Kaminker y Carlos Campitelli, Editorial Platense, La
Plata, 2000, pg. 104).
La operacin a celebrar tiene dos puntos de arranque: la condena
principal y las determinaciones accesorias.
Es preciso que los parmetros estn indicados en el fallo, porque la
omisin de pronunciamiento al respecto, impide la utilizacin de una escala
(v.gr.: intereses) aunque sea de prctica comn y habitual.
La aclaratoria, en estos supuestos de incertidumbre sobre criterios de
aplicacin, no opera como recurso sino como mecanismo de esclarecimiento
que se puede articular en cualquier tiempo que resulte necesario. Con ello se
quiere expresar que las disposiciones aplicables son los arts. 34 inciso 5 ap.
b), 36 inciso 1, 166 inciso 1 prrafo final y 511.
Se ha dicho que, si los elementos de juicio incorporados al proceso son
insuficientes para pronunciarse sobre el estado de las cuentas cuya
determinacin y aprobacin las partes someten a la decisin del juez, ste
puede adoptar los recaudos necesarios para completar el material probatorio
de la causa en virtud de las facultades que le confiere el art. 36, inc. 2 (actual
36 inciso 1) del Cdigo Procesal. Pero lo que no puede el magistrado es diferir
para la etapa de ejecucin de sentencia la determinacin mediante el informe

de un perito de la razonabilidad de los gastos. Este a pesar de sus

conocimientos tcnicos carece de facultades para dilucidar cuestiones jurdicas
(CNCiv., Sala F, 1986/03/12, "Consorcio de Propietarios Galera Tribunales c.
Guindani de Pla, Nora", La Ley, 1986-C, 391).
Los accesorios de la sentencia tienen como fundamento el art. 77 al que
remitimos.
Otra carga de similar importancia, es la de exhibir y explicar el desarrollo
de la liquidacin de manera clara y concreta (Morello, Liquidaciones judiciales,
cit., pg. 109).
En este sentido se dice que, las liquidaciones deben practicarse en
forma suficientemente detallada, como para que el deudor y el juez puedan
verificar la correccin de las mismas (CNCiv., Sala C, 1985/07/22, "Obras
Sanitarias de la Nacin c. Vaglio, Mario", La Ley, 1986-B, 621 [37.251- S]).
4. Liquidacin y determinacin en proceso sumarsimo
El art. 165 del Cdigo Procesal establece que la sentencia condenatoria
debe fijar las bases para su liquidacin, y que en caso de no haber hecho esa
estimacin, o ella fuera imposible o dificultosa, se deber proceder a realizarlo
por la va de proceso sumarsimo.
Cul es la diferencia con el procedimiento de liquidacin?.
La ms importante es que el supuesto del art. 165 es excepcional y
contingente, en cuanto refiere a sentencias condenatorias que por dificultad
probatoria, o indeterminacin de los rubros acordados, se necesita recurrir a un
nuevo proceso que fije el monto de la condena.
En cambio, la liquidacin no exige etapa probatoria -aunque se puede
verificar la procedencia de algunos parmetros con prueba correspondiente-,
porque las pautas son conocidas y determinadas. Aunque ello no impide decir
que sea tambin esta parte del procedimiento, un proceso individual y no una
etapa.
En este aspecto, se fundamenta que a
l liquidacin de la sentencia se
encarrila en un amplio marco de conocimiento que demanda un arduo trabajo
de postulacin, defensas, impugnaciones, pruebas y anlisis. Es como un
nuevo juicio, cuyo trmite no pocas veces resulta ms complicado y prolongado
que el que provoc en su momento el dictado de la sentencia de condena
(Morello, Liquidaciones judiciales, cit., pg. 106).
Para resolver con cierta eficacia el cumplimiento efectivo e inmediato de
la sentencia, es evidente que, nicamente en supuestos de imposibilidad o de
extrema dificultad corresponde desdoblar el desarrollo del proceso, y diferir
para el perodo de ejecucin de la sentencia el establecimiento del "quantum"
de la condena.
Por lo dems, este criterio se reserva exclusivamente para ciertas
hiptesis de indeterminacin del importe del crdito reconocido en el
pronunciamiento definitivo (art. 165), y no es extensible a la dilucidacin de

otros rubros y aspectos del conflicto de intereses planteado, que deben quedar
ineludiblemente precisados en la sentencia.
En consecuencia, la va sumarsima queda reservada a casos de prueba
necesaria. Por ejemplo:
Cuando no se aportan datos sobre los ingresos econmicos de la
vctima, para establecer el monto del resarcimiento -debe ejercerse la facultad
conferida por el art. 165 y sobre esa base fijar el total de la indemnizacin (CS,
1987/09/15, "Velasco, Angulo I. c. Provincia de Buenos Aires", La Ley, 1989-C,
621, J. Agrup., caso 6130).
Tambin, para determinar el lucro cesante producido por la destruccin
de un hotel a causa de las inundaciones -que fue calculado sobre la base de
datos tericos sobre la afluencia de turismo en la zona-, resulta necesario
efectuar una prudente apreciacin haciendo mrito de los naturales riesgos de
una explotacin sobre la cual gravitan diversos factores, tales como los de
ndole econmico, por lo que resulta aconsejable no decidir la cuestin sobre
especulaciones eminentemente tericas correspondiendo fijar el monto del
rubro haciendo uso de las facultades que le acuerda al tribunal el art. 165 del
Cdigo Procesal (CS, 1994/07/28, "Fernndez Badie, Julio A. c. Provincia de
Buenos Aires", ED, 161-98).
La falta o insuficiencia de elementos probatorios referidos al dao
derivado de la inmovilizacin de una o ms unidades destinadas al transporte
pblico de pasajeros incide en la cuantificacin de la indemnizacin debida,
pero no determina su rechazo, de modo que debe acudirse, eventualmente, al
trmite sumarsimo dispuesto por el art. 165 (disidencia del doctor Vzquez)
(CS, 1996/09/17, "Empresa Ferrocarriles Argentinos c. Glvez, Orlando y
otros", La Ley, 1997-B, 431).
A pesar de que el art. 165 permite que la cuanta del dao sea suplida
por la prudente estimacin judicial, el damnificado debe tratar de establecer con
la aproximacin que sea factible, la magnitud del mismo, ya que cualquier
deficiencia en la prueba referente al monto cierto, gravita en contra de quien
tenga la carga de la prueba (CNCiv., Sala A, 1994/12/07, "M., A. T. c. C., E.",
JA, 1995-IV-396).
En la ejecucin de la sentencia pueden liquidarse daos que han sido
demostrados, aunque no haya quedado precisado su monto. Pero no puede
utilizarse esa etapa procesal para suplir la omisin probatoria del proceso de
conocimiento.
El tribunal, al determinar el dao, debe expresar las razones en que se
sustenta (CS, 1995/08/24, "P. F. F. c. Empresa Ferrocarriles Argentinos", La
Ley, 1995-E, 17).
Si la sentencia de primera instancia no ha establecido al menos las
bases sobre las cuales debe practicarse la futura liquidacin del monto
indemnizatorio (art. 165), dicha omisin debe ser salvada por el tribunal de
segunda instancia, pues resulta valioso que en la medida de lo posible la
sentencia definitiva concluya todas las cuestiones y no las difiera para una
etapa posterior (CNFed. Civ. y Com., Sala III, 1995/03/01, "Lojoya, Horacio J. c.
Caja Nac. de Ahorro y Seguro y otro", La Ley, 1995-D, 95 - DJ, 1995-2-496).

Adems, el reajuste debe ser fijado teniendo en cuenta los ndices

oficiales proporcionados por el Instituto Nacional de Estadstica y Censos.
5. Sustanciacin de la liquidacin
Presentada la liquidacin por cualquiera de las partes, en su
oportunidad, se dar traslado a la otra por el trmino de cinco das.
La comunicacin se debe concretar por cdula (art. 135 inciso 9) o por
otro medio fehaciente si se transcribe en el texto la cuenta que se somete a
consideracin del contrario (art. 136).
La falta de cumplimiento con la sustanciacin que ordena el art. 503,
determina la nulidad del acto, el cual solo se puede declarar a tenor de los
principios que rigen las nulidades en el proceso; de modo tal que el vicio se
ataca por incidente y no por recurso y es convalidable por preclusin.

Conformidad. Objeciones

Art. 504. -- Expresada la conformidad por el deudor, o transcurrido el plazo sin que se
hubiese contestado el traslado, se proceder a la ejecucin por la suma que resultare, en
la forma prescripta por el art. 502.
Si mediare impugnacin se aplicarn las normas establecidas para los incidentes en los
arts. 178 y siguientes.
Sin perjuicio de lo dispuesto en este artculo y en los dos anteriores, el acreedor podr
solicitar se intime por cdula al ejecutado el pago de lo adeudado, cuando se trate de
cantidad lquida y determinada o hubiere liquidacin aprobada.

1. Conformidad del deudor

Una vez practicada la liquidacin, se da vista a la otra parte para que
exprese su conformidad o la observe.
Es distinto el trmite cuando se impugna, porque en este supuesto se
debe formar incidente (art. 178), el cual tiene particularidades que lo distancian
del esquema de procedimiento pensado en el Ttulo IV primer captulo.
En efecto, advertir errores en la liquidacin sin impugnarla en sus bases,
no necesita formar incidente, porque la cuestin se puede resolver sin
necesidad de mayor inversin de tiempo y esfuerzos.
La tarea de confrontacin, llevado a la prctica, supone preservar la
autoridad de la cosa juzgada, pues lo que se busca fijar definitivamente no es
el texto formal del pronunciamiento, sino la solucin real adoptada por el juez.
Es por ello que las liquidaciones se aprueban en cuanto hubiere lugar
por derecho, modo de aprobacin que determina la posibilidad de su correccin

de oficio si no se ajusta a las constancias concretas de la causa (CNCom., Sala

A, 1996/05/08, "Cines Argentinos S. A. s/quiebra s/ inc. de verif. por: Rosales,
Alvaro J.", La Ley, 1996-E, 192 - DJ, 1996-2-1195).
En igual sentido, se explica que, como las liquidaciones son aprobadas
en cuanto ha lugar por derecho siempre queda abierto el camino para efectuar
rectificaciones de errores meramente matemticos, pero esta solucin no
puede extenderse, en principio, a los planteos de fondo que hacen al origen del
crdito liquidado, as como cuestiones sustanciales que no hayan sido
articuladas al correrse traslado de las anteriores liquidaciones (CNCiv., Sala A,
1988/11/15, "D., V.", La Ley, 1989-C, 14 - DJ, 1989-2- 252).
En cambio, la impugnacin a que se refiere el art. 504, para reunir los
recaudos de tal, debe consistir en la observacin concreta y detallada de los
montos que integran la liquidacin para demostrar en cada caso el error en que
se hubiera incurrido.
La circunstancia de que el recurrente concrete su propia liquidacin no
altera esta conclusin ya que conforme a lo preceptuado por los arts. 503 y 504
del Cdigo Procesal, si no est de acuerdo con la practicada por la actora debe
impugnarla concretamente y no limitarse a elaborar una nueva (CNCiv., Sala G,
1981/11/26, "Krywyj, Miguel E. y otra c. Simak, S. R. L.", La Ley, 1982-B, 308).
En estos casos, deben aplicarse las normas establecidas para los
incidentes en los arts. 178 y siguientes; vale decir que la resolucin que se
dicte debe serlo en funcin del art. 185 y es apelable en los trminos del art.
246, o sea en relacin sin efecto diferido.
2. Facultades del Juez
La vista no tiene obligacin de pronunciarse, ni importa consecuencias
desfavorables por la omisin. Supone convalidacin de la cuenta, pero no
implica que ella se deba de aprobar de inmediato.
El hecho de que la liquidacin haya sido consentida por las partes no
obliga al magistrado a obrar en un sentido determinado.
Ello as, no cabe argumentar sobre la preclusin del derecho a impugnar
la liquidacin, frente al deber de los jueces de otorgar primaca a la verdad
jurdica objetiva, toda vez que la aprobacin de las liquidaciones slo procede
en cuanto hubiere lugar por derecho, excediendo los lmites de la razonabilidad
pretender extender el resultado de una liquidacin obtenida sobre la base de
operaciones matemticamente equivocadas, a pesar de encontrarse dicha
situacin puntualmente evidenciada durante el trmite de ejecucin (CS,
1994/12/20, "Iglesias, Germn H. c. Estado nacional -Ministerio de Educacin y
Justicia", La Ley, 1995-B, 249. - DJ, 1995-2-274).
La jurisprudencia abunda en expresiones coincidentes. Por ejemplo, se
argumenta que los jueces estn facultados para hacer las correcciones que
consideren convenientes a las liquidaciones, porque de otro modo se estara
tergiversando una resolucin en un procedimiento destinado a aplicarla y
ejecutarla (CNCiv., Sala C, 1992/06/18, "B. C. c. A., C.", La Ley, 1992-E, 571).

El art. 591 oportunamente reformado por la ley 22.434, recogi esta

armona doctrinaria, segn la cual el juez se encuentra facultado para observar
de oficio las liquidaciones si stas no se ajustan a derecho, aun cuando no
exista impugnacin por parte de los litigantes.
En definitiva, la facultad del juez de observar las liquidaciones que
adolecen de errores materiales se torna en un deber cuando el error es puesto
en evidencia por la parte interesada con anterioridad al momento de decidir
sobre la aprobacin o no de la liquidacin. La solucin contraria equivaldra a
condenar a los rganos jurisdiccionales a cohonestar los defectos encerrados
en tales liquidaciones, mxime cuando aparecen de toda evidencia. Se trata,
no ms, de impedir que en la etapa de ejecucin de la sentencia se tergiverse
el contenido de la condena.
3. Liquidacin y afectacin de la cosa juzgada
La caracterstica de aprobar la cuenta judicial en cuanto ha lugar por
derecho, significa que la misma queda consentida por las partes y que el
tribunal adopta como operacin aritmtica que representa el monto a pagar a
un tiempo determinado. No hace cosa juzgada, porque ella ya existe y ha dado
los fundamentos o parmetros sobre los que se debe encuadrar la liquidacin.
Sin embargo qu hacer cuando la liquidacin se realiza afectando la
cosa juzgada?.
Por ejemplo, advertimos al desarrollar el art. 502 que la funcin vigilante
del Juez sobre la conducta procesal de las partes, lo obliga a estar atento
cuando se deben concretar los montos condenados. Obsrvese que el deber
jurisdiccional que en el Cdigo Procesal aparece diferido a las partes (art. 503),
en otras legislaciones se establece como obligacin del tribunal (v.gr.: art. 132
ley 18.345 -t.o. decreto 106/98-), dando cuenta de la trascendencia que tiene la
fijacin de las sumas a ejecutar.
Pero el procedimiento que comienza con la liquidacin puede conmover
la cosa juzgada, e inclusive modificarla en su dimensin econmica. Es tan
elstico el concepto que puede haberse dictado sentencia, alcanzar carcter
definitivo e inalterable, y sin embargo, tener que adecuarse en la etapa de
ejecucin con el fin de poder realizarse efectivamente.
As, la Corte ha interpretado que, en los casos en que se impugnan
liquidaciones judiciales sobre la base de que conduciran a resultados
manifiestamente irrazonables, prescindentes de la realidad econmica como
consecuencia de la distorsin de los precios del mercado que ocasionan los
fenmenos hiperinflacionarios, tales objeciones no pueden ser desatendidas so
color de un supuesto respeto al principio de la cosa juzgada (CS, 1996/10/10,
"Cerro, Francisco E. c. Banco Central", La Ley, 1997-D, 828 [39.616-S]).
Se afecta la inmutabilidad del pronunciamiento cuando la liquidacin
importa variar las pautas ordenadas, es decir, cuando se afectan las fuentes
acordadas.
Se trata de cuestiones jurdicas, antes que matemticas, y por eso el
control judicial puede soslayar la idea de resoluciones firmes alcanzadas por la

preclusin, pues aun cuando se las haya aprobado en cuanto hubiere lugar por
derecho, encontrado el error, el mismo no se puede convalidar por omisin de
pronunciamiento.
Distinto es el caso, cuando los errores son nimios y estn sin observar o
impugnar al correrse la vista dispuesta por el art. 504; en estos casos, el nuevo
examen slo permite rectificar errores cometidos al practicar la cuenta, pero no
volver sobre cuestiones alcanzadas por la preclusin.
La adecuacin de la cuenta judicial al contenido del pronunciamiento es
un deber inexcusable, pero si esa resolucin judicial alcanz la res judicata
afectada por cuestiones que trascienden el orden pblico, la revisin oportuna
es insoslayable, pues de otro modo se consagrara un desatino que la justicia
no quiere para s.
Supongamos que la sentencia definitiva adopte como bases las sumas
provenientes de una pericia consentida por las partes, y que sta contuviera
errores evidentes. Si estos desaciertos son sealados en el recurso de
apelacin, y aun en la etapa de ejecucin de sentencia, no vemos porque,
amparados en la cosa juzgada se deje consentir una actuacin invlida.
La Corte ha obrado en consecuencia con esta idea cuando advierte que
una sentencia, al concluir la liquidacin - por capitalizacin de intereses de
breves lapsos-, acepta un resultado que quiebra toda norma de razonabilidad,
violentando los principios establecidos en los arts. 953 y 1071 del Cdigo Civil y
desnaturalizando la finalidad de la pretensin entablada.
Dijo, entonces que la solucin impugnada no puede ser mantenida so
color de un supuesto respecto al principio de cosa juzgada establecida en la
sentencia de trance y remate (confr.causa G.229XXIV, Garca Vzquez,
Hctor y otro c. Sud Atlntica Compaia de Seguros S.A., 1992/12/22, ED,
152-184).
Tal temperamento, por otra parte, no importa necesariamente un
detrimento sustancial del crdito en tanto pueda demostrarse, oportunamente,
la insuficiencia del inters bancario - correctamente computado - para
compensar el deterioro del poder adquisitivo de la moneda durante el lapso de
que se trata (Fallos, 308:2376; 310:449;311:2152).
4. El incidente de impugnacin
La liquidacin debe seguir el trmite de los incidentes, cuando es
producto de una pretensin que resiste la cuenta practicada por una de las
partes, y sta cuestiona sus fundamentos.
Por eso, este procedimiento se traba con la pretensin impugnativa
deducida contra la cuenta judicial, y la oposicin a ella contenida en el traslado
(C. Apel. Noreste, Chubut, 1995/05/12, DJ, 1995-2, 946), pues si aquella (la
impugnacin) es aceptada por quien presenta la liquidacin, el Juez resolver
lo que corresponda y mandar practicar una nueva (Morello, Liquidaciones
judiciales, cit., pg. 115).

Se ha dicho que, el traslado de la impugnacin constituye un paso

insoslayable, cuya omisin es causal de nulidad del procedimiento (CNFed.
Contenciosoadministrativo, Sala II, 1979/10/30, La Ley, 1982-A, 573 [36.042S]); lo que no sucede cuando el Juez omite el tratamiento de los fundamentos
desplegados en la impugnacin pues ello ser subsanable en la Alzada
mediante el recurso pertinente (CNCiv., Sala K, 1994/04/12, La Ley, 1995-B,
122).
5. Recurso de apelacin
La providencia que aprueba la cuenta judicial, como la que la rechaza,
son apelables por el interesado en el curso de la etapa. Dado el momento en
que se produce, el recurso se concede en relacin y con efecto suspensivo.
Pero resultan inapelables los autos que son consecuencias de
pronunciamientos, anteriores firmes. Este principio se aplica tambin a las
providencias que aprueban liquidaciones, cuando en ellas se han seguido
pautas que fueran objeto de resoluciones previas que han quedado firmes.
Ello es as porque las nicas cuestiones novedosas estn configuradas
por las operaciones aritmticas necesarias para actualizar las sumas o calcular
los intereses por el tiempo transcurrido, y si en ellas se deslizara algn error
resultara siempre subsanable (art. 166, inc. 1).
Cabe agregar que el "efecto diferido" como se deben conceder los
recursos que se articulan en el trmite de ejecucin de sentencias, rige
solamente cuando ella ha dado comienzo, es decir, despus de haberse
trabado el embargo ejecutorio y resuelto mandar adelante el procedimiento con
la citacin de venta.
6. Cumplimiento de la sentencia
La fijacin de un plazo para pagar el monto que resulta de la liquidacin
aprobada cuando estaba ampliamente vencido el de la condena, no importa
ninguna modificacin de la sentencia. Por ello, habiendo transcurrido el ttiempo
dispuesto para el cumplimiento de la sentencia, procede directamente el
embargo de bienes de la demandada por la suma que resulta de la liquidacin
aprobada (arts. 499, 502 y 504).
Se ha dicho que, la circunstancia de que la acreedora como medio de
evitar la traba de embargo, haya ejercido la facultad que le otorga el ltimo
apartado del art. 504 de solicitar la intimacin de pago, no puede autorizar a la
deudora a peticionar la fijacin de un nuevo trmino para efectivizar el pago
igual que el establecido en la sentencia, intentando de ese modo hacer
renacerlo cuando el vencimiento haba producido la mora en el cumplimiento
de la condena (CNCiv., Sala C, 1983/02/22, "Pantaleone, Roque C. c.
Municipalidad de la Capital", La Ley, 1983-C, 398).

Citacin de venta
Art. 505. -- Trabado el embargo se citar al deudor para la venta de los bienes
embargados. Las excepciones deber oponerlas y probarlas dentro del quinto da

1. Concepto
El art. 505, dispone que la traba del embargo precede a la citacin del
deudor para la venta de los "bienes embargados" (y no de otros diferentes), por
el plazo de cinco das.
Este lapso se concede en miras de permitir al ejecutado la articulacin
de la oposicin que estime pertinente, actitud que ha de entenderse en un
sentido amplio y comprensivo del ejercicio de todas las defensas y remedios
autorizados a la parte ejecutada, entre los que han de contarse los resortes que
implica el art. 535 de la ley adjetiva. Y, en ausencia de oposicin, corresponde
mandar continuar la ejecucin "sin recurso alguno".
Por ello, en realidad a nadie se cita para la venta de cosas embargadas,
porque la notificacin supone comunicar el comienzo de una etapa (o
procedimiento autnomo) destinada a forzar el cumplimiento de la sentencia.
2. Formas de notificar
La citacin de venta se practica por cdula, acta notarial o cualquiera de
las formas que se pueden instrumentar con el acuerdo que da el art. 136.
Tambin el comparecimiento en autos del afectado permite la
notificacin directa y personal.
Concretado el emplazamiento que significa esta notificacin, comienzan
a correr plazos y oportunidades para manifestarse en orden a cuestiones
posteriores a la sentencia o laudo que se ejecuta, pero nunca posible respecto
a asuntos precluidos.
En este aspecto se ha dicho que, la etapa procesal idnea para el
planteo de la ley desindexatoria 24.283 (Adla, LIV -A, 30) se abre recin con el
pronunciamiento de la sentencia definitiva que manda a pagar una cantidad
lquida y determinada o, en su caso, con el traslado de la liquidacin prevista
por el art. 503 del Cdigo Procesal si se condena al pago de una cantidad
ilquida, pues a partir de ese momento la cuestin deja de ser meramente
conjetural para el vencido, quien entonces puede establecer por comparacin si
la sentencia manda o no a pagar una suma superior al valor actual y real de la
cosa, bien o prestacin al que se refiere el objeto del juicio. De otro modo, se
obligara a la parte a que se expida sobre el posible contenido econmico de
una sentencia que todava no ha sido determinado, lo cual es inadmisible (de la
disidencia parcial del doctor Vzquez) (CS, 1996/10/10, "Diez Ibanco, Carlos c.
Empresa Lneas Martimas Argentinas S. A.", La Ley, 1997-D, 67).

Excepciones

Art. 506. -- Slo se considerarn legtimas las siguientes excepciones:

1. Falsedad de la ejecutoria.
2. Prescripcin de la ejecutoria.
3. Pago.
4. Quita, espera o remisin.

1. Excepciones posibles
Pese a la severidad del artculo, la enumeracin de las excepciones en
el trmite de ejecucin de sentencias, es enunciativa y no taxativa.
Todas pretenden negar eficacia al ttulo ejecutorio y se deben fundar en
hechos o causas posteriores a la fecha del laudo o de la sentencia.
El catlogo principal que trae esta norma, trabaja como defensas
perentorias, porque de resultar procedentes, terminan el pleito y solo permiten
su reanudacin en el caso del inciso 4 (quita, espera o remisin).
2. Falsedad de la ejecutoria
En realidad la voz "ejecutoria" es un adjetivo que significa que la
sentencia ha pasado en autoridad de cosa juzgada al no quedar recursos
contra ella. Por eso, debiera fundarse como falsedad de la sentencia, y aun as,
la denominacin sera incorrecta, porque no hay "falsedad" propiamente dicha,
sino defectos del pronunciamiento que impiden progresar tal como se deduce
la ejecucin.
Por ejemplo, si el testimonio de la sentencia emitido tiene vicios que
transforman lo resuelto, o adultera partes del decisorio, o modifica la condena,
entre otras cuestiones que hacen a la desnaturalizacin del documento, el
ejecutado puede articular esta defensa de fondo.
Si bien el trmite compulsorio no prev, literalmente, la posibilidad de
intentar la defensa de inhabilidad de ttulo, se trata de una alternativa que no
puede desconocerse cuando la ejecucin es manifiestamente improcedente por
falta de real ttulo ejecutorio, ya sea que se la deduzca bajo aquella
denominacin o que se la incluya como hiptesis de falsedad de la ejecutoria,
la cual abarca no slo los supuestos de adulteracin material del ttulo, sino
tambin los de ausencia de los presupuestos esenciales de procedencia de la
va ejecutiva.
En este sentido se dice que, si bien la excepcin de inhabilidad de ttulo
no est mencionada entre las defensas enumeradas en el art. 506 del Cdigo
Procesal, corresponde admitirla -considerndola implcita en la de falsedad de
la ejecutoria prevista en el inc. 1 de ese artculo- si se cuestiona la falta de

alguno de los requisitos del ttulo ejecutorio, o de las condiciones exigidas para
que proceda la ejecucin de sentencia (CNFed. Contenciosoadministrativo,
Sala IV, 1994/03/08, "Chiappe, Julio A. c. Expreso Tarducci S. C. C.", La Ley,
1994-D, 69).
Asimismo se agrega que, aun cuando la excepcin de inhabilidad de
ttulo se encuentra en principio excluida del procedimiento de ejecucin de
sentencia, cabe considerarla implcita dentro de la excepcin de falsedad en
aquellos supuestos en los cuales se invoca la falta de algunos de los requisitos
del ttulo ejecutorio (CNCiv., Sala E, 1995/12/15, "Geraci, Mario C. c. De
Castro, Luis M.", La Ley, 1996-E, 356 - DJ, 1996-2-1390).
3. Prescripcin de la ejecutoria
Igual como sucede con lo explicado para el inciso 1, la prescripcin
referida es para la ejecucin de la sentencia condenatoria, que es de diez aos
contados desde la fecha que ha quedado firme.
Se asimila a una accin personal por deuda exigible que carece de un
plazo especial de prescripcin (art. 4023, Cdigo Civil) (Cfr. Fenochietto,
Cdigo Procesal..., tomo 2, cit., pg. 772).
El derecho del vencedor en un juicio para obtener la ejecucin de la
sentencia, est sujeto a un nuevo plazo de prescripcin, porque el que reclam
al plantear la pretensin con su demanda, se ha consolidado con el fallo que
opera cul si fuera una "norma individual". Por tanto, el plazo de vigencia no es
otro que el que establece el art. 4023 del Cdigo Civil; y la manera de
interrumpir el curso de la prescripcin "actio judicati" es ejercer actos que
tiendan a hacer efectiva tal ejecutoria, o sea continuar adelante con el trmite
de la ejecucin de sentencia.
Por consiguiente, la prescripcin decenal que corresponde a la
ejecutoria, se interrumpe por las medidas solicitadas para el cumplimiento del
fallo y por los actos procesales que entraen la intencin de ejecutoria.
La cuestin no cambia cuando el reclamo es sobre las accesorias de la
sentencia, porque ellas son consecuencia de la condena en costas recada en
un proceso e integra la ejecucin.
Slo se trata del derecho de exigir el cumplimiento del fallo definitivo,
derecho que es comn a todo litigante vencedor y al que es aplicable el plazo
de prescripcin decenal previsto en el art. 4023 citado. Esto lo ratifica la Corte,
al decir que, la ejecutoria -actio judicati- y el derecho de reclamar lo que manda
cumplir la sentencia prescribe en el plazo de diez aos (CS, 1990/12/11,
"Crotto Posse de Daireaux, Valeria c. Provincia de Buenos Aires", La Ley,
1991-C, 291 DJ, 1991-2-298).
La interpretacin aumenta sus fundamentos, cuando se observa que, si
bien la sentencia no causa novacin en el sentido del art. 801 del Cdigo Civil,
constituye, indudablemente, un nuevo ttulo que sustituye al originario y da
lugar a la prescripcin de la ejecutoria, la que se rige por la prescripcin
decenal del art. 4023, que es el denominador comn de las acciones que no
tienen especialmente sealado el tiempo de prescripcin (CNCiv., Sala C,

1996/04/02, "O. de E., M. I. y otro c. O., N. P.", La Ley, 1997-C, 956 [39.502S]).
4. Pago
Con respecto a esta defensa, que para la jurisprudencia tambin es
comprensiva de la compensacin -por ser una especie de aqul en cuanto al
modo de extincin de las obligaciones- la acreditacin de su existencia y
eficacia, debe hacerse al tiempo de su interposicin, no despus, y fundarse en
pagos efectuados con posterioridad a la sentencia.
El pago debe ser total, por lo que se ha declarado inadmisible el
cumplimiento parcial, ya que el art. 506, a diferencia del 544, inc. 6 no lo
menciona expresamente.
Se afirma as que, en el procedimiento de ejecucin de sentencia, la
acreditacin de la existencia y eficacia de la excepcin de pago debe hacerse
al tiempo de su interposicin, y debe fundarse en pagos efectuados con
posterioridad a la sentencia. El pago debe ser total de acuerdo con lo dispuesto
por el art. 506 del Cdigo Procesal, a diferencia del art. 544 inc. 6 del mismo
ordenamiento, que admite saldar a cuenta (CNCiv., Sala C, 1997/04/24,
"Schussheim, Renata I. c. Mallo, Martn", La Ley, 1997-E, 844).
Sin embargo, admitir la ejecucin absoluta existiendo cancelaciones a
cuenta, sera tanto como tolerar que la obligacin se pagara en ms de una
oportunidad.
En tal sentido se ha dicho que, si bien es cierto que la excepcin de
pago parcial no ha sido recibida en el proceso de ejecucin de sentencia, vista
la distinta previsin al respecto por los arts. 506, inc. 3 y 544, inc. 6 del
Cdigo Procesal, sin embargo por las mismas razones que determinan su
admisibilidad en el juicio ejecutivo y porque no hay ttulo ejecutorio hbil por lo
que no se debe (arg. arts. 503 y 504, Cdigo citado), no es congruente que se
prosiga una ejecucin por la parte pagada con anterioridad al reclamo (CNCiv.,
Sala D, 1984/02/22, "Souza de Gandulfo de la Serna, Olga y otro, sucs.", La
Ley, 1984-B, 180 - ED, 108).
5. Quita, espera o remisin
La quita, o renuncia expresa a percibir todo lo que se adeuda; como la
espera, o tiempo acordado para pagar la obligacin habiendo vencido el plazo
legal para hacerlo, y la remisin o abandono absoluto y voluntario a reclamar
una deuda lquida, vencida y exigible, son excepciones que trabajan en el
proceso de ejecucin de sentencias sobre hechos posteriores al laudo o el
prinunciamiento judicial que constituyen ttulos ejecutorios.
Es un derecho del ejecutado, pero que no alcanza a terceros obligados
si no fueron parte de los convenios o acuerdos implementados.
Por eso, la circunstancia de haberse insinuado y obtenido concurrencia
en el pasivo del deudor afianzado, es indiferente frente a la obligacin asumida
en el ttulo ejecutado. En consecuencia, la espera o remisin concedida al

concursado no puede aprovechar a los codeudores o fiadores, pues el acuerdo

preventivo no puede ser interpretado como una renuncia con relacin a la
exigibilidad de los codeudores -o fiadores- del concursado. La quita o espera -o
ambas- en el caso del concurso no es voluntaria, sino coactiva y se concede
exclusivamente al deudor que se somete a las disposiciones preventivas y no a
los dems para quienes resulta inoperante (CNCom., Sala B, 1988/10/18,
"Banco Credicoop c. Triulzi, Jorge R.", La Ley, 1989-D, 585, J. Agrup., caso
6402).
En el proceso laboral no puede haber perodo de conocimiento en el
cumplimiento de la sentencia, por tal razn no se prev como en el mbito del
proceso civil la quita, espera y la remisin.
La ley 18.345 (ADLA, XXIX -C, 2664), admite como sola excepcin la de
pago posterior a la fecha de la sentencia definitiva (art. 132, 2 parte),
siguiendo en cuanto a esa exigencia la buena doctrina y, coincidiendo con el
Cdigo Procesal (art. 507) (CNTrab., Sala I, 1979/05/30, "Jaen Ayllon, Marcial
c. Coll, Jaime B.", JA, 980-III-185).
6. Otras excepciones
Se ha dicho, antes de ahora, que la enumeracin de las excepciones
contempladas en el art. 506 no impide que el juez, eventualmente, pueda
considerar y acoger otras defensas interpuestas por el demandado (CNCiv.,
Sala C, 1995/12/12, "Onecor c. Municipalidad de Buenos Aires", La Ley, 1996C, 710).
Recordemos que el sistema no admite sino las excepciones fundadas en
hechos posteriores a la sentencia, con fundamento en la finalidad de mantener
el buen orden y asegurar los efectos de la cosa juzgada, pero cuando se trata
de honorarios originados en actuaciones judiciales el principio se relativiza.
Es que la resolucin regulatoria juzga sobre el monto que corresponde al
profesional por su actuacin en el proceso, con independencia de los pagos
que pudieran haberse realizado en virtud de situaciones especficas (CNCiv.,
Sala B, 1989/04/14, "Delgado c. Protto", La Ley, 1990-A, 211 - DJ, 1992-1-255,
SJ. 535).
a) Falta de legitimacin: En el proceso de ejecucin de sentencias,
corresponde admitir las defensas que atacan la fuerza del ttulo ejecutorio o
que niegan presupuestos necesarios para la viabilidad de la ejecucin, entre
ellos la falta de legitimacin activa o pasiva (CNCom., Sala A, 1997/02/28,
"Crdito Automotor S. A. c. Muguerza, Diana E.", La Ley, 1997-C, 771).
b) Arraigo: Es improcedente la excepcin de arraigo en el procedimiento
que establece el art. 518 del Cdigo Procesal, toda vez que la actividad de la
parte contra quien se pronunci la sentencia debe circunscribirse a examinar si
concurren o no los requisitos a que est subordinada la conversin de la
sentencia extranjera en ttulo ejecutorio. Recin entonces, y en la hiptesis de

que se admita su ejecucin, podrn oponerse las defensas que contempla el

art. 506 (CNFed. Civ. y Com., Sala I, 1997/04/24, "Mission Insurance Company
Trust c. Caja Nac. de Ahorro y Seguro -en liquidacin", La Ley, 1998-D, 338).
c) Defecto legal: Si bien la excepcin de defecto legal no es de las
legisladas por el art. 506, para el procedimiento de ejecucin de sentencia, son
admisibles las excepciones (no enumeradas), que tienen por misin denunciar
la inexistencia de presupuestos procesales bsicos (CNCiv., Sala B,
1977/05/13, "Grand Harry, c. Artid de Grand Channa y otros", La Ley, 1979-A,
577, J. Agrup., caso 3563 - ED, 76-348).
d) Compensacin: Esta no est contemplada como tal -sino de pago-,
pero la jurisprudencia lo ha considerado comprensivo de aqulla por ser una
especie en cuanto modo de extincin de las obligaciones.
Se afirma que, en el trmite de ejecucin de sentencia no est
expresamente contemplada la excepcin de compensacin, pero aun cuando
con un criterio amplio pueda pensarse que es posible deducirla sern
aplicables analgicamente las disposiciones del juicio ejecutivo, en el que la
compensacin como medio de extincin de las obligaciones se halla sometido
a ciertas restricciones (CNCiv., Sala C, 1991/07/30, "De la Arena de Ricciardi,
M. C. c. Ricciardi, Uber", La Ley, 1992-A, 462 - DJ, 1992-1-1080).

Prueba

Art. 507. -- Las excepciones debern fundarse en hechos posteriores a la sentencia o

laudo. Se probarn por las constancias del juicio o por documentos emanados del
ejecutante que se acompaarn al deducirlas, con exclusin de todo otro medio
probatorio.
Si no se acompaasen los documentos, el juez rechazar la excepcin sin sustanciarla.
La resolucin ser irrecurrible.

1. Forma y prueba de las excepciones

Las excepciones se articulan por escrito y acompaando toda la prueba
documental que fundamente la causa de oposicin. Tanto las razones como los
instrumentos agregados deben ser congruentes con los obstculos que se
esgrimen para detener el progreso de la ejecucin.
En particular, los hechos han de haberse suscitado despus de quedar
firme la sentencia; por ello, si existen adulteraciones en el testimonio que se
ejecuta; modificaciones en el texto del pronunciamiento y en especial, en su
parte dispositiva; concesiones de plazos o compromisos documentados de

remisin o renuncia al crdito obtenido, entre otras causales de excepcin,

todos deben estar respaldados por prueba documental.
La inexistencia de ellos permite rechazar, sin or al contrario, la defensa
opuesta, salvo que los instrumentos se encuentren en el expediente y se
denuncie especficamente el lugar (fojas y fechas) donde se sitan (expediente
principal o incidentes).
La excepciones se deben sustanciar con el ejecutante, y salvo raras
excepciones, se abre a prueba.
El criterio se ratifica cuando se sostiene que, no procede la apertura a
prueba de la excepcin de pago total deducida por el alimentante, porque las
excepciones durante el periodo de ejecucin de sentencia, deben ser
acreditadas por las constancias del expediente o por documentos emanados
del ejecutante que se acompaarn al deducirlas, con exclusin de todo otro
medio probatorio (CNCiv., Sala G, 1983/10/07, "M. de E., E. c. E. A. L.", La Ley,
1984-A, 231).
La prerrogativa de ordinarizar con una etapa de conocimiento depende
de los hechos que se desenvuelvan en la oposicin. Por tanto, de acuerdo al
art. 507, las excepciones en trmite de ejecucin de sentencia se probarn por
las constancias del juicio, o por documentos emanados del ejecutante que se
acompaarn al deducirlas, con exclusin de otro medio probatorio. Ahora
bien, esa directiva no autoriza a prescindir de la regla de que la prueba debe
acompaarse al deducir la excepcin, desde que el interesado puede y debe
pedir las certificaciones y testimonios para el fin perseguido (CNCiv., Sala C,
1983/11/01, "Viviendas Cenit Argentino, S. A. de Ahorro y Prstamo c. Alvaro,
Luciana A.", La Ley, 1984-A, 425).

Resolucin

Art. 508. -- Vencidos los cinco das sin que se dedujere oposicin, se mandar continuar
la ejecucin sin recurso alguno.
Si se hubiese deducido oposicin, el juez, previo traslado al ejecutante, por cinco das,
mandar continuar la ejecucin, o si declarare procedente la excepcin opuesta,
levantar el embargo.

1. Traslado de las excepciones

Citado de venta, el ejecutado tiene cinco das para deducir excepciones
y acompaar la prueba que la fundamente. De ellas se dar traslado al
ejecutante para que las conteste en el mismo plazo.

Si en lugar de controvertir, reconoce la procedencia de las defensas

interpuestas, la admisin no supone allanamiento en los trminos del art. 70, y
por tanto debe soportar las costas de la incidencia y de la ejecucin promovida
sin derecho.
En caso contrario, si no se deduce oposicin alguna, o se expresa por
escrito lo justificado de la pretensin, ese reconocimiento voluntario agrega un
elemento ms para, adems de mandar llevar adelante la ejecucin, calificar la
conducta procesal del renuente por su actitud maliciosa (arts. 34 inc. 6, 45 y
163 inciso 8).
2. Levantamiento del embargo
Conviene detenerse por un instante apenas, en el problema que surge
de haber omitido el cdigo resolver la apelabilidad de la sentencia que hace
lugar a las excepciones.
En efecto, la doctrina sostiene que si progresan excepciones que afectan
el derecho sustancial ejecutado (v.gr.: falsedad del ttulo; prescripcin; pago;
quita, espera o remisin), corresponde archivar de inmediato las actuaciones.
Mientras que si la admisin es de otras excepciones, de carcter dilatorio,
como la falta de legitimacin, defecto legal, incompetencia, o en trminos
generales, las defensas que se ocupan de errores de procedimiento o formales,
la denegacin no impide que se corrija en su oportunidad y lugar, para que
subsanados los defectos se proceda ejecutivamente. Mientras tanto, el
embargo se debe levantar.
En nuestra opinin, cualquiera de estas acciones afecta el derecho del
ejecutante a tener una instancia de revisin del acierto o error del a quo. Si la
ejecucin se rechaza, el levantamiento del embargo no debiera ser un acto
inmediato, porque a pesar de lo dispuesto en el art. 202 del Cdigo Procesal, el
embargo ejecutorio es parte de un acto del proceso que aun no termina, porque
al estar apelada la sentencia que acoge las excepciones, el carcter y efecto
del recurso debiera ser suspensivo.
De este modo, la medida oportunamente dispuesta esta sujeta al estudio
del ad quem y mientras no se resuelva la apelacin, los actos procesales estn
en suspenso (doctrina de los arts. 502 prrafo primero y 532).

Recursos

Art. 509. -- La resolucin que desestime las excepciones ser apelable en efecto
devolutivo, siempre que el ejecutante diese fianza o caucin suficiente.
Todas las apelaciones que fueren admisibles en las diligencias para la ejecucin de la
sentencia, se concedern en efecto diferido.

1. Naturaleza de la resolucin
La resolucin que adopte el Juez, al decidir las excepciones, determinan
las secuencias posteriores:
a) Si considera que el planteo defensivo es inoficioso (manifiestamente
improcedente), puede rechazar in limine, y continuar con el proceso
ejecutorio. Contra sta decisin no hay recurso posible.
b) Cuando no se acompaen los documentos que prueban la razn de
las excepciones opuestas, se repele de inmediato y sin sustanciacin
alguna. La resolucin es irrecurrible (art. 507 prrafo final).
c) Si las defensa se sustancia, la sentencia debe mandar adelante la
ejecucin cuando rechace el planteo opositor, pero se concede
recurso de apelacin con efecto diferido y supeditado a caucin real
o suficiente a criterio del Juzgado.
d) En cambio, si hace lugar a la excepcin, en realidad hay una
pretensin desechada que prohibe continuar con el trmite de
cumplimiento forzado de la sentencia; por eso, ms que levantar el
embargo previamente trabado (que es un acto que surge como
consecuencia de aceptar las defensas), existe una declaracin que
alcanza los efectos de cosa juzgada material, en la medida que
afectar el derecho sustancial nacido desde la sentencia. Contra el
pronunciamiento que deniega la ejecucin, se puede deducir recurso
de apelacin, que se conceder en relacin y con efecto suspensivo
(conf. doctrina de los arts. 246 y 247 prra. 2).
2. Apelaciones con efecto diferido
En el trmite anterior a resolver las excepciones, pueden ocurrir
incidencias que obliguen a dictar providencias que, de suscitar agravios a las
partes, son pasibles del recurso de apelacin pero al slo efecto diferido (art.
247 prrafo segundo).
Si la ejecucin no es de sentencia sino de un acuerdo homologado, el
recurso no tiene la oportunidad de fundamentacin que acuerda el art. 247
pues, evidentemente, no hay recurso contra la sentencia.
De igual modo se aclara que, el art. 509 resulta de aplicacin
exclusivamente durante el trmite del proceso de ejecucin de sentencia, o
sea, cuando dicha ejecucin ya ha comenzado a travs de la traba de embargo
ejecutorio y la intimacin de pago, pero no cuando se ha concedido una
apelacin contra el decisorio que resuelve las impugnaciones vertidas contra
una liquidacin tendiente a fijar el monto por el cual se habr de ejecutar
(CNCiv., Sala E, 1985/12/17, "M. de B. E. c. B. V.", La Ley, 1987-B, 593
[37.611-S]).

Cumplimiento
Art. 510. -- Consentida o ejecutoriada la resolucin que mande llevar adelante la
ejecucin, se proceder segn las reglas establecidas para el cumplimiento de la
sentencia de remate, hasta hacerse pago al acreedor.

1. Ejecucin de los bienes

La ejecucin propiamente dicha comienza recin con la sentencia que
manda llevar adelante la ejecucin. Hasta ahora, el trmite fue preparado para
realizar de manera apremiante los bienes que se hubieran afectado, teniendo
en cuenta que el embargo es una diligencia obligatoria en la ejecucin forzosa.
La remisin al Captulo III (Cumplimiento de la sentencia de remate) arts. 559 y ss.- unifica los modos de lograr el acatamiento al fallo judicial, de
manera que el tipo de condena identifica los pasos a seguir respectivamente.
El cdigo se adapta tambin a esta fisonoma, estableciendo
modalidades para: a) el pago de cantidades lquidas (art. 561); b) la
cancelacin de obligaciones ilquidas (arts. 516, 573 y ss.); c) el deber de
escrituracin (art. 512), y d) la realizacin u omisin en los deberes de hacer
(art. 513) o no hacer (art. 514), respectivamente.
2. Juicio ordinario posterior
Estando en trmite de ejecucin de sentencias, y habindose superado
la etapa de excepciones posibles, la sentencia que manda llevar adelante la
ejecucin que deviene firme, tampoco puede ser revisada en un proceso de
conocimiento posterior.
De otro modo se afectara la cosa juzgada, pues la instancia previa ha
tenido suficiente posibilidad de debate y esclarecimiento como para llegar al
cumplimiento de la condena sin demorar ms el trmite.
No obstante hay excepciones. Se trata de admitir el planteo cuando las
causas que fundamentan la oposicin son posteriores a la sentencia, o siendo
anteriores, fueron omitidos en el pronunciamiento provocando un error judicial
que, de ratificarse por el criterio estricto de la ejecutoria, causara un mal mayor
al que se pretende asegurar.
Asimismo, aunque el art. 510 remite al procedimiento dispuesto para el
cumplimiento de la sentencia ejecutiva, donde son inapelables para el
ejecutado todas las resoluciones, cabe advertir que si fueron aplicadas
astreintes se innova en una situacin, debiendo entonces, concederse el
recurso que se articule
3. Pago de cantidad lquida
Cuando la sentencia ha condenado al pago directo de sumas de dinero,
o stas cantidades provienen de la transformacin en moneda de obligaciones

que devienen inejecutables, el cumplimiento encuentra diversas alternativas

donde se encuentra implcita la voluntad del obligado para resolver de
inmediato, recurrir a terceros, o dejarse subastar bienes de su propiedad con
los cuales podr cubrir la prestacin que se reclama.
La ejecucin directa permite eludir el trmite compulsorio y la realizacin
de los bienes afectados, porque el deudor paga con su patrimonio lo necesario
para la plena cobertura del crdito. Un supuesto similar se da cuando el
embargo recae en sumas de dinero, de modo tal que con la prctica de
liquidacin de capital, intereses y costas se pagar al acreedor, una vez que la
cuenta se apruebe judicialmente (art. 561).
La ejecucin indirecta, en cambio, obliga a subastar bienes; o a proceder
con medidas conminatorias que persiguen eliminar la resistencia de quien no
quiere cumplir.

Adecuacin de la ejecucin
Art. 511. -- A pedido de parte el juez establecer las modalidades de la ejecucin o
ampliar o adecuar las que contenga la sentencia, dentro de los lmites de sta.

1. Poderes del Juez

Esta es una disposicin muy particular en el esquema del procedimiento
ejecutorio, porque en cierta medida pretende agilizar las medidas necesarias
para lograr de inmediato el cumplimiento de la sentencia.
Pero, tambin, es una potestad que se inserta en un etapa donde la
realizacin de bienes puede ser abusiva o practicada con exceso, dando lugar
a que la Corte Nacional sostuviera en un resonado caso que, a pesar de ser
impropias en el trmite de ejecucin las defensas basadas en el abuso del
derecho y la teora de la imprevisin, eran posibles en el caso de que estuviera
en juego la vivienda del deudor y su familia (CS, 1983/03/08, "Burman,
Leonardo c. Alvarez, Joaqun", La Ley, 1983-B, 445 - JA, 983-II-446 - ED, 103651).
En consecuencia, la voz "adecuacin" se puede interpretar en uno y otro
sentido, sin que obste para ello la inicial presentacin de actuar la norma "a
pedido de parte".
Se ha dicho as que, no existe para las partes derecho adquirido frente al
error puramente material, numrico o de otra especie, doctrina sta que tiene
sustento normativo en las facultades que acuerda al juez la norma procesal
consagrada en el art. 511 del Cdigo respectivo, durante el trmite de
ejecucin de la sentencia -aplicable al juicio ejecutivo- y que luego de la
reforma introducida por la ley 22.434 est consagrada en el art. 166, inc. 1,
que autoriza al juez a corregir los errores puramente numricos durante el
trmite de ejecucin de la sentencia (CNCiv., Sala F, 1983/09/09, "Obras

Sanitarias de la Nacin c. Casa Verdi Soc. en Com. por Accs.", La Ley, 1984-D,
685 [36.728-S], - ED, 107-291).
Asimismo, tratndose del incumplimiento de hacer, el ejecutante, frente
a la opcin que le concede el art. 511, puede dejar de lado la posibilidad de
ejecutar por s o por un tercero el "facere" debido por el demandado a costa del
mismo y elegir expresamente el segundo trmino de la opcin, demandando la
resolucin de dichas obligaciones y la indemnizacin de los daos y perjuicios
ocasionados (C1 Civ. y Com., La Plata, Sala III, 1999/02/23, "Durn, Reinaldo
R. y otros c. Senz Ruric", LLBA, 2000-733, con nota de Fulvio Germn
Santarelli).
2. Diferencias entre ejecucin pura y juicio ejecutivo
La sentencia, se distingue del ttulo ejecutivo, en que evita el trnsito por
las etapas de conocimiento que desvirtan la rapidez y coactividad propia que
este proceso debe llevar.
Por eso, dice Podetti, se ha denominado a la sentencia, en
consideracin a la posibilidad de ejecutarla coactivamente de inmediato, ttulo
ejecutorio. "El vocablo deriva del despacho, que al declarar que haba de
cumplirse la sentencia, permita que se hiciere ejecutar en la persona o en
bienes del deudor, cuando en contra de ella ya no caba recurso alguno" (ob.
cit., pg. 445)).
El inters para obrar de inmediato, cuando una sentencia no se cumple
voluntariamente, corresponde al beneficiario, logrando en consecuencia dos
caractersticas: la ejecucin forzada del pronunciamiento y un ttulo especial
que lo habilita a tener un proceso especfico.
Sin embargo, ambas condiciones no son paralelas ni tienen las mismas
singularidades.
En efecto, mientras la aptitud para forzar el cumplimiento de una
sentencia depende del inters y de la legitimacin en quien lo pide; el proceso
que se activa no responde a un modelo particular. Esto ltimo se ve con cierta
claridad en las resoluciones que son ejecutables (arts. 499 y 500), y en los
trmites que distinguen la ejecucin de dar sumas de dinero (art. 502), la
condena a escriturar (art. 512), la obligacin de hacer (art. 513), el deber de
omisin (art. 514), la condena a entregar cosas (art. 515), las liquidaciones en
casos especiales (art. 516) y aun la ejecucin de sentencias y laudos
extranjeros (arts. 517).
3. La formalidad del proceso civil.
El primer requisito para
misma est consentida; y a su
que se le haya notificado a la
los autos. Tiene as suma
consentida o ejecutoriada.

que se pueda ejecutar una sentencia es que la

turno, el presupuesto liminar para que lo est es
parte condenada, en el domicilio constituido en
importancia que la sentencia se encuentre

La dualidad que antes mencionamos se observa en que slo pueden

actuar en esta va rpida y expedita aquellos en cuyo favor la resolucin se ha
dictado, sus continuadores o subrogantes y en contra del demandado y sus
sucesores. Fuera de estos casos, la sentencia es un ttulo inhbil para ejecutar
por falta de un presupuesto procesal como es, en la primera hiptesis, el de la
identidad de la persona del actor con la del titular del derecho; y en el segundo,
el de la identidad de la persona del obligado con la demandada.
El otro aspecto, referido al trmite a cumplir, a pesar de las diversidades
de objeto (dar, hacer o no hacer), tiene una lnea vertebral que no es posible
desandar o confundir, pues de otro modo, se vulnera el principio de
bilateralidad y contradiccin que la compulsoriedad no elimina.
Estos requisitos insoslayables son: la notificacin de la sentencia, el
embargo (o en su caso, el apercibimiento de actuar a su costa) y la citacin
para oponer excepciones.
No existe en la especie posibilidad de obviarlos, por las razones
siguientes.
Tratndose la ejecucin de sentencia de una condena al pago de
cantidad lquida o fcilmente liquidable, no le corresponde al beneficiario
intimar al deudor, pues esta formalidad tpica del juicio ejecutivo (necesaria
para la constitucin en mora) se encuentra cumplida desde la fecha de
notificacin de la sentencia que se ejecuta, o bien desde la comunicacin del
auto que aprueba la liquidacin.
Asimismo, en estos pasajes acelerados no corresponde diligenciar
mandamiento de intimacin alguno porqu la ley no lo prev y por cuanto esto
se encuentra suplido con la notificacin de la sentencia de condena.
A diferencia de lo que ocurre en el perodo de conocimiento del juicio
ejecutivo, es nulo el procedimiento de ejecucin de sentencia si no hay
embargo previo, pues su inexistencia deriva en la imposibilidad de tener un
objeto sobre el cual pretender forzar el cumplimiento.
Precisamente, el trmite del embargo es un requisito esencial e
ineludible en el procedimiento que se describe, por cuanto la ejecucin de
concreta en la realizacin de los bienes cautelados para el pago del crdito al
acreedor.
Si la ejecucin, en cambio, versa sobre el requerimiento para escriturar,
el inters prevaleciente de la ley es el de conseguir el cumplimiento especfico
de la obligacin, y en ese orden de cosas, en el juicio de escrituracin, la
pretensin no se compadece con la imposicin de las sanciones contenidas en
el art. 37 del Cdigo Procesal -astreintes-, sino con la efectivizacin del
apercibimiento que contempla el art. 512 del mismo ordenamiento, que dispone
que si no cumple el obligado el juez suscribir por l y a su costa la escritura.
Cuando la ejecucin se ocupa de las condenas a hacer alguna cosa, no
se requiere tampoco la constitucin en mora. Producido el incumplimiento con
el transcurso de los plazos fijados en la sentencia, corresponde solicitar el
cumplimiento por un tercero o la resolucin en daos y perjuicios. Esto ltimo
con carcter subsidiario pues depende del resultado que manifieste del deudor

el cual, si torna de imposible satisfaccin, permite entonces perseguir la

reparacin econmica.
Si la ejecucin pretende que se cumpla la condena a entregar cosas los
pasos anticipados son similares, aunque el artculo 515 no ha reglamentado el
derecho que la ley de fondo confiere al acreedor de hacerse procurar por otro
lo que le es debido; sin embargo, ello es procedente tanto en las obligaciones
de hacer en las que fuera necesario ejercer violencia sobre las personas o se
trate de obligacin que slo puede ser cumplida por el deudor. Este principio se
orienta dentro de la tendencia de auspiciar el cumplimiento especfico de la
obligacin, antes que acudir a la solucin de los daos y perjuicios.
Como se ve, los trmites dependen del objeto que se pretenda, aunque
responden a la misma idea de actuar con rapidez sin quebrar el derecho de
defensa.
4. La informalidad en la etapa forzada
El interrogante que plantea la sntesis del estudio, es el siguiente es
posible sustituir las rigideces procesales a travs de medidas que tienen la
misma intencin pero, difieren de las consagradas en los cdigos?.
Apurando conclusiones advertimos que la naturaleza sustitutiva,
complementaria, o subsidiaria de un acto no es incompatible con su carcter
ejecutivo (v.gr.: cuando se adjudican bienes al acreedor en pago -art. 562,
Cdigo Procesal 1196 Cdigo Civil, entre otros).
El mismo cdigo en el artculo 511 establece las facultades del juez para
decidir las modalidades de la ejecucin o su adecuacin a las conveniencias de
cada caso.
En la provincia de Buenos Aires, el art. 534 del Cdigo Procesal admite
una audiencia entre las partes para lograr una solucin pacfica, sin violencias
(doctrina del art. 629 del Cdigo Civil), que antepone la satisfaccin del crdito
al forzamiento para ello.
En esta lnea, confrontaremos cada paso resuelto como ineludible en el
trmite de ejecucin de sentencias con aquellos otros que sin resultar
especficos cumplen una funcin similar.
El primer supuesto concurre para la notificacin o emplazamiento a
cumplir la condena impuesta.
Ya observamos que una de las coincidencias en los trmites
compulsorios radica en el acto de notificar la sentencia, de modo que este paso
no debe faltar pues de otra manera la decisin no quedara firme ni en
condiciones de ser ejecutoriada.
El siguiente movimiento depende de la condena, al punto que la falta de
un embargo limita la continuidad de la va, o la ausencia de intimacin vulnera
el derecho a tomar resoluciones a costa del ejecutado.
La norma comn que ejemplifica el caso es el art. 505 que dice:
"Trabado el embargo se citar al deudor para la venta de los bienes

embargados. Las excepciones deber oponerlas y probarlas dentro del quinto

da".
Si no fuera una condena a dar sumas de dinero, y encuadre en las
posibilidades donde debe intimarse previamente para obrar a costa del
ejecutado, la normas gua es el art. 511 que expresa: "A pedido de parte el juez
establecer las modalidades de la ejecucin o ampliar o adecuar las que
contenga la sentencia, dentro de los lmites de sta".
Los lmites referidos se relacionan, por ejemplo, con el supuesto de una
sentencia que si manda a cumplir una obligacin de hacer, el ejecutante
pretende en la etapa de cumplimiento forzado lograr que se transforme en la
entrega de sumas de dinero, lo que es incorrecto porqu se aparta de lo
previsto en el citado art. 511, y del principio de congruencia (arts. 34 inciso 4, y
163 inciso 6).
Entre otros supuestos, si la actitud remisa de la accionada es ya una
realidad concreta y si su voluntad de no cumplir acabadamente con la condena
que se le impusiere se vislumbra en atencin al tiempo transcurrido desde que
sta quedara firme, el juzgado de grado, frente a la peticin de la parte
interesada, debe arbitrar las medidas necesarias para hacer cumplir su
mandato jurisdiccional.
En suma, el juez actuando con pragmatismo y realidad puede adecuar
las etapas y las medidas del procedimiento de ejecucin de sentencias para
lograr en ella una plena efectividad, dentro de ese marco potestativo el lmite es
la congruencia y una adecuada moderacin, y una expresa flexibilidad de las
formas que permite tener por cumplidos actos procesales que se presentan en
el ordenamiento adjetivo bajo cierta rigidez que no es tal.

Condena a escriturar

Art. 512. -- La sentencia que condenare al otorgamiento de escritura pblica, contendr

el apercibimiento de que si el obligado no cumpliera dentro del plazo fijado, el juez la
suscribir por l y a su costa.
La escritura se otorgar ante el registro del escribano que proponga el ejecutante, si
aqul no estuviere designado en el contrato.
El juez ordenar las medidas complementarias que correspondan.

1. Otorgamiento de la escritura
El limitado mbito de conocimiento del proceso de ejecucin de
sentencia excluye toda otra consideracin que aqulla referida al cumplimiento
de la condena, por lo que es claro que a travs del art. 512 no se puede
perseguir otra cosa que no sea el otorgamiento de la escrituracin.

Excede aqul la cuestin relativa a la eventual procedencia de la

pretensin de resolver el contrato que lig a las partes; como tambin se
extralimita si, tratndose del cumplimiento de una obligacin de hacer, cual es
la de otorgar la escritura traslativa de dominio y habindose pactado que la
entrega de la posesin se hara simultneamente con el otorgamiento de la
escritura, el actor debi pide la posesin en lugar del procedimiento sealado.
Tampoco cabe que el juez fije fecha para llevar a cabo la escrituracin,
ni -mucho menos- que asista al acto, porque su intervencin slo tendra
sentido para suscribir el instrumento por la parte vendedora, pero no cuando el
incumplidor es el comprador que debe oblar el saldo de precio.
El art. 512 expresamente dispone que en el supuesto de incumplimiento
de la condena a escriturar, el juez suscribir el correspondiente instrumento, lo
que parece indicar que es l quien deber hacerlo, sin posibilidad de que un
tercero cumpla con dicho trmite en su nombre.
No obstante, se puede delegar la suscripcin de la escritura al juez en
turno de la jurisdiccin correspondiente, si el escribano designado en el boleto
de compraventa es titular de un registro en esa jurisdiccin, y por tal causa la
escritura no podra suscribirse en la jurisdiccin del Juzgado sin que pudiera
tampoco obligarse al magistrado de la Capital a trasladarse a aquella ciudad a
los fines de su otorgamiento (CNCiv., Sala E, 1984/08/02, "Capalbo, Jorge A. y
otros c. Cobicon, S. A.", La Ley, 1984-D, 573 - ED del 31/10/84, p. 6).
Asimismo, la norma atribuye el ejecutante la facultad de proponer el
escribano que otorgar la escritura pblica ordenada en la sentencia, salvo que
el escribano estuviera designado en el contrato, con lo cual se reconoce la
primaca del acuerdo de voluntades.
Ante la imposibilidad de escriturar con el escribano propuesto de comn
acuerdo en el contrato, corresponde aplicar el principio contenido en el
segundo prrafo del art. 512 del Cdigo Procesal, esto es, nombrar escribano
al propuesto por el ejecutante (CNCiv., Sala C, 1980/10/07, "Giangrasso,
Andrs c. Torres, Rubn E. y otros", La Ley, 1980-D, 594).
2. Gastos
Con lo dispuesto por el art. 512, en el sentido de que la escritura puede
ser firmada por el juez a costa del obligado, se quiere significar que la
circunstancia de que el magistrado suscriba el instrumento en cuestin no lo
exime al vendedor de abonar los gastos y honorarios que estn a su cargo.
La disposicin en anlisis no determina que el enajenante deba pagar
las erogaciones que tiene que afrontar el adquirente. El objetivo de la norma
citada fue posibilitar el cumplimiento del contrato a pesar de la reticencia de
una de las partes y no prefijar una indemnizacin por la demora en escriturar.
Se ha dicho que, la pretensin de incluir dentro de la condena en costas
provenientes de la sentencia definitiva o de su ejecucin los gastos de
escrituracin que la ley pone a cargo del comprador no surge de los trminos
del art. 512 del Cdigo Procesal. Ello es as, pues cuando dicha disposicin
establece que en el supuesto de que no se cumpla voluntariamente por la

condenada el juzgador otorgar el acto notarial en su nombre y a su costa, se

refiere exclusivamente a las diligencias que deban practicarse por el rgano
jurisdiccional ante la resistencia del obligado y su falta de colaboracin en
otorgar los datos para confeccin y obtencin de testimonios, etc., mas no los
gastos que debe sufragar la parte compradora (CNCiv., Sala F, 1982/06/23,
"Pingitore, Vicente y otra c. Cobec, S. A.", La Ley, 1982-D, 394).
3. Medidas complementarias. Apercibimiento
Las medidas complementarias a que alude la parte final del artculo, no
comprenden aquellas que pueden afectar derechos de terceros ajenos a la
relacin jurdica que da origen a la condena a escriturar.
La advertencia contenido, aunque no haya sido decretado por el
sentenciante, es igualmente de aplicacin al ejecutarse la sentencia.
Por eso se dice que, el apercibimiento del art. 512 del Cdigo Procesal,
es aplicable nicamente si existe una sentencia condenatoria de escriturar. La
fuente inmediata del precepto ha sido el fallo plenario de la Cmara Civil, que
estableci que "en el supuesto de que en juicio ordinario por escrituracin de
compraventa voluntaria de un bien inmueble proceda la condena a escriturar,
puede el juez firmar la escritura, si no lo hace el obligado" (Cazes de Francisco
c. Rodrguez Conde, CNCiv., en pleno, 1985/3/10, La Ley, 64-476, CNCiv.,
Sala C, 1985/12/04, "Calza, Emilio J., suc.", La Ley, 1986-C, 91).
Empero, se advierte que carece de sentido exigirle al actor que pida la
ejecucin segn el apercibimiento del art. 512, ya que conforme lo reconoci la
demandada no se encuentran cumplidos los pasos previos para otorgar la
escritura, por lo cual corresponde la aplicacin de "astreintes", las que pueden
dejarse sin efecto si se desiste de la resistencia o se justifica el proceder
(CNCiv., Sala C, 1989/10/31, "Barrientos, Mximo R. c. Comisin Municipal de
la Vivienda", La Ley, 1990-B, 372).
De igual modo, si se adeuda parte del precio, no resulta de aplicacin el
apercibimiento que se menciona, que contempla un supuesto distinto, ya que si
los compradores no abonan lo que deben la escrituracin no podr efectuarse,
pues ambas obligaciones son simultneas.
Por tanto, llegado el caso de falta de pago, la operacin se resuelve
conforme lo previenen las clusulas del contrato y que se correlacionan con la
solucin adoptada por los arts. 505, inc. 3; 629 y 1204, apart. 4 del Cdigo
Civil.
Fuera del supuesto de que la escrituracin se tornara de cumplimiento
imposible el comprador no puede a su solo arbitrio convertir la sentencia que
condena a escriturar en pretensin de resarcir los daos e intereses debiendo
seguir la va prevista por el art. 512 del Cdigo Procesal (CNCiv., Sala F,
1984/12/21, "Haidar, Fuad c. Jait, Luisa", La Ley, 1985-C, 655 [36.919-S]).
4. Otros supuestos

No debe confundirse la obligacin de escritura ordenada por sentencia

de conocimiento, con la protocolizacin del art. 585 del Cdigo Procesal.
El apercibimiento de efectuar la transferencia de los vehculos por va
judicial es correlativo de la obligacin de inscribir la transferencia de los
vehculos por aplicacin analgica del art. 512 slo cuando el renuente sea el
vendedor, pero tal intimacin resulta inaplicable cuando el remiso sea el
comprador (CNCom., Sala A, 1999/12/13, "Goto, Marta c. Rullo Automotores S.
A. y otro", La Ley, 2000-B, 737 - DJ, 2000-2-174).
Para hacer efectiva la indemnizacin se aplicarn las reglas establecidas
segn que la sentencia haya fijado o no su monto para el caso de inejecucin.
La determinacin del monto de los daos tramitar ante el mismo juez
por las normas de los arts. 503 y 504, o por juicio sumario, segn aqul lo
establezca. La resolucin ser irrecurrible.

Condena a hacer

Art. 513. -- En caso de que la sentencia contuviese condena a hacer alguna cosa, si la
parte no cumpliese con lo que se le orden para su ejecucin dentro del plazo sealado
por el juez, se har a su costa o se le obligar a resarcir los daos y perjuicios
provenientes de la inejecucin, a eleccin del acreedor.
Podrn imponerse las sanciones conminatorias que autoriza el art. 37.
La obligacin se resolver tambin en la forma que establece este artculo, cuando no
fuere posible el cumplimiento por el deudor.
Para hacer efectiva la indemnizacin se aplicarn las reglas establecidas segn que la
sentencia haya fijado o no su monto para el caso de inejecucin.
La determinacin del monto de los daos tramitar ante el mismo juez por las normas de
los arts. 503 y 504, o por juicio sumario, segn aqul lo establezca. La resolucin ser
irrecurrible.

1. La resolucin por daos y perjuicios

Cuando la sentencia manda a hacer alguna cosa, y ello no se ejecuta,
quedan pocas posibilidades de conminar la voluntad. O se piden medidas
econmicas, o se resuelve el cumplimiento con el pago de daos y perjuicios.
Pero no corresponde requerir la fijacin de astreintes y la determinacin
de los daos contemplados en el art. 513 del Cdigo Procesal, pues en dicho
caso no es posible la acumulacin, dado que de lo contrario, se beneficiara a
un doble ttulo, provocando ello un enriquecimiento sin causa (CNCiv., Sala G,
1990/06/06, "Crain de Gmez, G. c. Frezzia", La Ley, 1990-D, 292).
Si bien es cierto que los derechos se ejercen y no se reservan, tambin
lo es cierto que ningn bice existe para disponer que en el caso que la
condena a escriturar no sea posible (sea porque la titularidad de los inmuebles

no se encuentre en cabeza del deudor o por otra causa), la obligacin se

resuelva en el pago de daos e intereses.
La cuestin esta expresamente resuelta por el art. 513, a lo que cabe
aadir, desde un perfil distinto, que si media imposibilidad de ejecutar la
prestacin debida por culpa del deudor, se configura uno de los raros
supuestos de novacin legal, en donde el primitivo objeto debido se convierte
en el pago de una suma de dinero, comprensiva del resarcimiento de los
perjuicios sufridos por el acreedor (CNCom., Sala C, 1988/10/21, "Lamorte,
Antonio E. c. Marino, Enrique A.", La Ley, 1990-B, 471, con nota de Mara Delia
Pereiro).
En cambio, si la sentencia conden al cumplimiento de una obligacin de
hacer, la pretensin del demandado en la etapa de ejecucin de que se
transforme en la entrega de una suma de dinero, implica apartarse de lo
dispuesto por el art. 511, ya que no se tratara de fijar las modalidades de la
ejecucin o ampliar o adecuar las que contiene la sentencia, puesto que no se
mantendra dentro de los lmites de sta.
En los hechos, el cdigo pretende no afectar el principio ya comentado
que aplica normas sustanciales, y particularmente, el art. 505 del Cdigo Civil
que fija las bases de la ejecucin procesal forzada, al disponer en el inciso 1
que el acreedor puede emplear los medios legales a fin de que el deudor le
procure aquello a que se encuentra obligado.
2. Sanciones conminatorias
El apercibimiento dispuesto por el art. 1187 del Cdigo Civil se
encuentra implcito en toda condena a escriturar en razn de lo preceptuado
por el art. 513 del Cdigo Procesal, pues cuando el cumplimiento de una
obligacin de hacer se torna imposible, el acreedor tiene la facultad de acudir a
medios subrogatorios optativos como el de reclamar daos y perjuicios
(CNCiv., Sala D, 2000/08/14, "Silvestro de Len, Ada c. Gmez, Pedro A. y su
acumulado", La Ley, 2001-B, 863, J. Agrup., caso 15.576).
Esto es procedente y lgico porque de otro modo jams se podran
cumplir las obligaciones inejecutables. Pero la resolucin debe traducirse en los
daos y perjuicios que se determinarn en la forma prevista por el art. 513 del
Cdigo Procesal, siendo improcedente, por el contrario, que corresponda en
tal caso, sin ms, la prdida de la totalidad de las sumas pagadas y de las
mejoras introducidas, ya que la aplicacin de esta suerte de clusula penal
compensatoria (arts. 652 y 656, Cdigo Civil), slo es factible de hacerse
efectivo el pacto comisorio, pero no cuando esa resolucin sobreviene como
consecuencia del incumplimiento del mandato judicial (CNCiv., Sala C,
1979/04/05, "Cerso, S. R. L. c. Arbelo, Jos R.", La Ley, 1979-D, 464 - ED, 83367).
En consecuencia, la determinacin de los daos y perjuicios resultantes
de la frustracin de la compraventa de un inmueble, es una cuestin que
depende de las circunstancias de cada caso y no est sujeta a frmulas
rgidas.

Para ello se debe partir de que el incumplimiento de las promesas de

compraventa del inmueble frustrada por la conducta del vendedor constituye el
ttulo para el proceso de ejecucin de la sentencia que dispuso el
apercibimiento que se hizo efectivo declarando resuelto el contrato y obligando
al deudor a pagar daos e intereses (art. 889, Cdigo Civil y art. 513, Cdigo
Procesal). Asimismo, dado el carcter integral que debe asumir la reparacin,
el primer elemento a computar es el valor actual de un inmueble similar al que
fuera motivo del contrato resuelto.
Finalmente, el trmite de fijacin del monto a resarcir puede tramitar con
el procedimiento de tasacin (arts. 503 y 504) o ser derivado al proceso
sumario, segn el Juez resuelva.

Condena a no hacer
Art. 514. -- Si la sentencia condenare a no hacer alguna cosa, y el obligado la
quebrantase, el acreedor tendr opcin para pedir que se repongan las cosas al estado
en que se hallaban, si fuese posible, y a costa del deudor, o que se le indemnicen los
daos y perjuicios, conforme a lo prescripto en el artculo anterior.

1. Obligaciones de no hacer
La disposicin se vincula con los arts. 632, 633 y 634 del Cdigo Civil,
que facultan al acreedor a exigir la destruccin de lo hecho en violacin a la
obligacin de abstencin que desacata. La tarea es a costa del deudor, y si ello
no pudiera hacerse, se resuelve como indemnizacin por los daos y perjuicios
causados.
Por ejemplo, la sancin contra la violacin al art. 7 de la ley 13.512
(ADLA, VIII, 254), es en principio, la demolicin de la obra nueva ilcita, ya que
se trata del incumplimiento de una obligacin de no hacer (art. 633, Cd. Civil).
Aun cuando la solucin severa, es la que legal y ejemplarmente se
impone, pues de lo contrario, ante la impunidad imperara el desorden y hasta
el caos si todos los dueos de departamentos de ltimos pisos, con una y otra
excusa comenzaran a realizar innovaciones y a aadir piezas a las estructuras
de los edificios (CNCiv., Sala C, 1984/02/08, "Linch, Soc. en Com. por Accs. c.
Rud, Carlos A. y otros y Rodrguez, Domingo R. c. Linch, Soc. en Com. por
Accs. y otros", ED del 12/7/84, p. 1).
Es procedente la demolicin de las obras construidas en un espacio de
propiedad exclusiva en infraccin al reglamento de copropiedad y
administracin y a la ley 13.512 de conformidad con lo establecido por los arts.
633 y 2500 del Cdigo Civil, siempre que no constituya un ejercicio abusivo de
los derechos -art. 1071, Cdigo citado (CNCiv., Sala I, 2000/03/30, "Denis,
Juana A. c. Faiella, Carlos A. y otros", La Ley, 2000-D, 176 - DJ, 2000-2-1048).

De igual manera, si la concedente consider inaceptable la transgresin

formal de la concesionaria a lo pactado en el contrato de concesin,
consistente en la constitucin de una hipoteca sobre un inmueble de propiedad
de sta, debi -antes de proceder a la rescisin del contrato con justa causaintimar a la concesionaria a cancelarla, porque el efecto jurdico del
incumplimiento de la obligacin de no hacer por parte de su deudor da derecho
al acreedor a que se le repongan las cosas a su estado anterior (art. 633,
Cdigo Civil) (CNCom., Sala B, 1983/03/14, "Cilam, S. A. c. Ika Renault, S. A.",
La Ley, 1983-C, 233 - ED, 104-183).
Finalmente, si se incumpli la obligacin de identificar la simiente
propiedad de una firma, sin contar con la autorizacin de sta, debe abonar las
regalas correspondientes y someterse al resto de las condiciones de
licenciamiento fijadas por el criadero obtentor, facultndolo as para demandar
"perjuicios e intereses" (art. 634, Cdigo Civil) vocablo que es comprensivo de
las regalas reclamadas (CFed. Mar del Plata, 1992/06/11, "Criadero Kleinb y
otro c. Baos y Hnos.", La Ley, 1998-E, 764 [40.804-S]).

Condena a entregar cosas

Art. 515. -- Cuando la condena fuere de entregar alguna cosa, se librar mandamiento
para desapoderar de ella al vencido, quien podr oponer las excepciones a que se refiere
el art. 506, en lo pertinente. Si la condena no pudiera cumplirse, se le obligar a la
entrega del equivalente de su valor, previa determinacin si fuere necesaria, con los
daos y perjuicios a que hubiere lugar. La fijacin de su monto se har ante el mismo
juez, por las normas de los arts. 503 504 o por juicio sumario, segn aqul lo
establezca. La resolucin ser irrecurrible.

1. Procedimiento especial
Cuando la sentencia que se ejecuta consiste en entregar alguna cosa, el
procedimiento se aparta de las reglas comunes para disponer el secuestro de
lo pertinente, apenas resueltas las excepciones que, eventualmente, se pueden
articular (art. 506).
En el caso, la documentacin de respaldo debe estar vinculada con
algn compromiso entre partes que manifieste el acuerdo sobre la cosa; de otro
modo, y conforme a lo reglado por el art. 889 del Cdigo Civil, si el
cumplimiento de la prestacin se torna imposible por culpa del deudor, la
primitiva obligacin de dar o de hacer se convierte en la de pagar daos e
intereses.
Es as que por ministerio de la ley, es solucin que ha de concordarse
con la reglada por el art. 515 que indicamos, bajo apercibimiento de cuya
aplicacin se dict la condena a entregar los libros, la obligacin se transforma
en un objeto que, a partir de la imposibilidad de cumplimiento especfico, ser

la de pagar una suma de dinero representativa del dao experimentado por el

acreedor (CNCom., Sala C, 1984/02/15, "Editorial Codex, S. A., quiebra", ED,
108-441).
2. Secuestro de la cosa
El cumplimiento efectivo para obtener el reintegro de la cosa puede ser
resuelto por el Juez librando mandamiento de secuestro, autorizando todas las
diligencias que fuesen menester para ello; o en su defecto, adecuando el
trmite (art. 511) al procedimiento de ejecucin de sentencias que condenan al
pago de cantidad ilquida (art. 503), o por proceso sumarsimo (art. 319).
3. Inapelabilidad
La decisin que recaiga en la etapa de ejecucin de sentencia cuando
se condena a la entrega de cosas, respecto al curso a seguir para la
determinacin de los daos y perjuicios, a mrito de la expresa disposicin
contenida en la ltima parte del art. 513, resulta inapelable.

Liquidacin en casos especiales

Art. 516. -- Siempre que las liquidaciones o cuentas fueren muy complicadas y de lenta y
difcil justificacin o requirieren conocimientos especiales, sern sometidas a la decisin
de peritos rbitros o, si hubiere conformidad de partes, a la de amigables
componedores.
La liquidacin de sociedades, incluida la determinacin del carcter propio o ganancial
de los bienes de la sociedad conyugal, impuesta por sentencia se sustanciar por juicio
ordinario, sumario o incidente, segn lo establezca el juez de acuerdo con las
modalidades de la causa.

1. Liquidacin compleja
El art. 773 del Cdigo Procesal establece que procede la pericia arbitral
en el caso del art. 516; sin embargo, es una remisin confusa porque el marco
de intervencin que tiene en la ejecucin de sentencia el perito rbitro, es ms
acotado y depende de una resolucin judicial.
Por eso, es cientficamente muy opinable que la experticia prevista
necesite la determinacin de los puntos o temas sometidos a aqulla. La
fijacin del programa por dirimir es propia del laudo decisivo de una causa;
pero el temario de la peritacin arbitral del mencionado artculo esta
implcitamente constituido por la sentencia ejecutoriada pendiente de
concrecin en una cuenta (CNCom., Sala D, 1994/03/16, "Adams, Guillermo A.
c. Transporte 27 de junio S. A.", ED, 157-533).

La remisin a esta alternativa privada -dice Morello- cuyo laudo es en

principio inapelable, muestra un complemento de la jurisdiccin estatal digno de
observacin y seguimiento como experiencia integradora, que refuerce en
concreto la efectividad de los resultados sentenciales (Cdigo Procesal..., tomo
VI-A, cit., pg. 175).
El acuerdo entre partes puede derivar la estimacin al dictamen de
amigables componedores.
2. Liquidacin de sociedades
El segundo prrafo del art. 516 se refiere al procedimiento de liquidacin
de sociedades de todo tipo, de modo tal que, el tipo ordinario o sumarsimo se
asigna de acuerdo con la mayor o menor complejidad del modelo de sociedad
interesada.
Inclusive, siguiendo las pautas del art. 504, es posible llevar al trmite
incidental la liquidacin respectiva.
2.1 Liquidacin de la sociedad conyugal
A los fines de la determinacin del procedimiento a seguir para la
liquidacin de la sociedad conyugal mediante la tramitacin de un proceso de
conocimiento mediante, debe notificarse a una de las partes la enunciacin de
bienes integrantes del haber de esa sociedad que efecte la otra, ya que en
caso de haber conformidad aquel proceso resultara intil.
Aun cuando este trmite previo no est previsto en la ley ritual, es
necesario para el buen ordenamiento del proceso, porque slo en caso de
disconformidad habr necesidad de acudir a alguna de las vas previstas por el
art. 516.
En este sentido, se afirma que, la liquidacin de la sociedad conyugal no
es ms que un trmite que comprende diversas operaciones (inventario,
formacin de las masas, determinacin de recompensas, cuenta particionaria,
etc.). Si tales operaciones generan controversia los trmites contenciosos
correspondern a las diversas cuestiones litigiosas que se susciten en el curso
de la liquidacin, pero no a sta en s misma. Y as, la dilucidacin del carcter
propio o ganancial tramitar por va ordinaria o sumaria, a criterio del juez
conforme el art. 516 del Cdigo Procesal; los reclamos por inclusin o
exclusin de bienes en el inventario por la va incidental, segn el art. 725 del
mismo Cdigo (CNCiv., Sala A, 1984/08/02, "M., J. M. A. c. R., E. M. A.", La
Ley, 1985-B, 496, con nota de Elas P. Guastavino).
2.2. Liquidacin de sociedades comerciales
Es intelectualmente imposible sentenciar con acierto sobre una cuenta
comercial dentro del sistema escriturario del juicio de pleno conocimiento. Esta
forma, que puede ser apta para una discusin de derecho puro, dudosamente
lo es para recopilar en forma de actas y de informes las pruebas sobre hechos;
pero de nada sirve cuando es preciso examinar y decidir uno por uno los rubros

de un pasivo empresario. No ha sido arbitraria la norma del art. 516 del Cdigo
Procesal; ella tom cuenta atinada de que los jueces deben contraerse al
derecho, pero est colocada en las condiciones ideales para fijar una cuenta
(CNCom., Sala D, 1980/03/14, "Fantini, Pablo c. Spano Jos S.", ED, 89-213).
Por eso, se ha dicho que, al no presentar la sociedad de responsabilidad
limitada elementos contables en regla y conforme a derecho para que se pueda
practicar el balance respecto a los efectos de la resolucin parcial y, as,
determinarse el importe correspondiente a los sucesores del socio fallecido, ha
de procederse de conformidad a los arts. 516, 767 y 771 del Cdigo Procesal a
confeccionar dicho balance para lo cual se designarn peritos rbitros -uno por
cada parte y un tercero para ambos- los cuales debern pronunciarse en un
plazo de 20 das con base en las constancias del expediente, las clusulas
estatutarias y los registros y elementos de la sociedad demandada (CNCom.,
Sala E, 1994/06/14, "Codesido de Castro c. Los gallegos Alimenticios S. R. L.",
ED, 168-102).

CAPITULO II -- Sentencias de tribunales extranjeros. Laudos de tribunales

arbitrales extranjeros

Conversin en ttulo ejecutorio

Art. 517. -- Las sentencias de tribunales extranjeros tendrn fuerza ejecutoria en los
trminos de los tratados celebrados con el pas de que provengan.
Cuando no hubiese tratados, sern ejecutables si concurriesen los siguientes requisitos:
1. Que la sentencia, con autoridad de cosa juzgada en el Estado en que se ha
pronunciado, emane de tribunal competente segn las normas argentinas de jurisdiccin
internacional y sea consecuencia del ejercicio de una accin personal o de una accin
real sobre un bien mueble, si ste ha sido trasladado a la Repblica durante o despus
del juicio tramitado en el extranjero.
2. Que la parte demandada contra la que se pretende ejecutar la sentencia hubiese sido
personalmente citada y se haya garantizado su defensa.
3. Que la sentencia rena los requisitos necesarios para ser considerada como tal en el
lugar en que hubiere sido dictada y las condiciones de autenticidad exigidas por la ley
nacional.
4. Que la sentencia no afecte los principios de orden pblico del derecho argentino.
5. Que la sentencia no sea incompatible con otra pronunciada, con anterioridad o
simultneamente, por un tribunal argentino.

1. Eficacia extraterritorial de la sentencia extranjera

La ejecucin por jueces locales de sentencias dictadas en el extranjero

es un tema de larga prosapia en el derecho procesal, al punto de encontrar en
la obra de Morelli un referente ineludible para encausar el procedimiento
(Derecho Procesal Civil Internacional, traduccin de Santiago Sents Melendo,
Editorial Ejea, Buenos Aires, 1953).
Pero los tiempos han cambiado, y aqul fenmeno de colaboracin y
solidaridad entre magistrados, hoy se posiciona en el estudio del derecho de la
integracin, o del derecho comunitario.
Es verdad que ambos tienen repercusiones distintas y que no se afectan
por las decisiones judiciales que tienen las sentencias en sus respectivos
territorios. Pero tambin lo es que, si un pronunciamiento judicial no consigue
eficacia por tener que ejecutarse en otra jurisdiccin, la exigencia de un mundo
globalizado, o la necesidad de tener iguales necesidades de rapidez y
expeditividad, quedan sin respuestas o son antagnicas con los principios que
se declaman.
Por eso, la eficacia extraterritorial de las sentencias suele analizarse
desde una nueva perspectiva, donde el comienzo parte de estudiar el acceso a
la jurisdiccin internacional.
El punto de partida est ms avanzado en Europa que en Amrica. All,
la Convencin de Bruselas del 27 de setiembre de 1968 consagr el principio
de que las sentencias pronunciadas en un Estado parte, sera reconocida en
los dems sin que fuera necesario recurrir a procedimiento alguno, sin perjuicio
del derecho de oposicin (art. 26, prrafo primero).
En cambio Amrica responde con Tratados y Convenciones aislados,
que no muestran consistencia continental, y donde el regionalismo parece
auspiciar mejores destinos que un principio de colaboracin absoluto.
Esto se refleja en el art. 517 que comienza considerando que, a falta de
tratados, las sentencias extranjeras deben cubrir los requisitos que seala.
Por eso se ha dicho que, si en el caso corresponde atender a la va
administrativa que autoriza la Convencin de la Haya sobre aspectos Civiles de
la Sustraccin Internacional de Menores, ratificada por ley 23.857 (Adla, XLVIA, 87; L-D, 3707), no debe evaluarse el instrumento de auxilio judicial
internacional con las previsiones del exequatur a que se refiere el art. 517 del
Cd. Procesal (CNCiv., Sala G, 1995/03/01, "Wilner, Eduardo M. c. Osswald de
Wilner, Mara G.", ED, 162-558).
En esta dimensin se encuentran los Tratados de Derecho Procesal
Internacional de Montevideo (1889 y 1940), la Convencin Interamericana
sobre arbitraje comercial internacional (CIDIP I, Panam, 1975), o la
Convencin sobre eficacia extraterritorial de las sentencias y laudos arbitrales
extranjeros (CIDIP II, Montevideo, 1989), y el Protocolo de cooperacin y
asistencia jurisdiccional en materia civil, comercial, laboral y administrativa (Las
Leas -Argentina-, 1992).
No obstante, existen muchos ms para destacar como son:

La Convencin de La Haya incorporada a la legislacin interna por la

ley 23.458;

Convencin sobre obtencin de pruebas en el extranjero en materia

civil o comercial, del 18 de marzo de 1970, reconocida en la ley
23.480;

Ley 23.481 sobre recepcin de pruebas en el extranjero;

Ley 23.502 (Convencin sobre Procedimiento Civil, del 1 de marzo

de 1954);

La Convencin Interamericana sobre exhortos y cartas rogatorias,

con su protocolo adicional (Ley 23.503);

Ley 23.506 (Convencin Interamericana sobre prueba e informacin

de derecho extranjero);

Ley 23.619 sobre reconocimiento y ejecucin de las sentencias

arbitrales extranjeras;

Protocolos adicionales a la Convencin Interamericana sobre

recepcin de pruebas en el extranjero (Ley 24.037)

Los protocolos del Mercosur (Ley 24.578), entre otras.

2. Exequatur
En nuestro sistema normativo la aplicacin del derecho extranjero est
subordinada al respeto o adecuacin del mismo a los principios de orden
pblico internacional que refiere el art. 14 del Cdigo Civil. En la
particularizacin de esta directiva general, el art. 517 del Cdigo Procesal
determina, a su vez, las condiciones de ejecutoriedad de los pronunciamientos
emanados de los rganos jurisdiccionales extranjeros.
Por eso, una pretensin tendiente a ejecutar un pronunciamiento judicial
dictado en un procedimiento contencioso desarrollado en el extranjero, ms all
de la apariencia de mero requerimiento de auxilio procesal internacional que
pueda revestir la rogatoria, siempre debe ser analizada, salvo la existencia de
Tratados, mediante las pautas que brinda el art. 517 y sigtes. de la ley ritual, y
en la medida en que se trate o presuponga una sentencia de condena deber
homologarse esa sentencia extranjera como ttulo de ejecucin siguindose el
procedimiento del "exequatur (CNCom., Sala E, 1993/03/17, "Herstein, Diego J.
c. Bruetman, Martn E. y otros", ED, 156-63).
El exequatur es el acto jurisdiccional en virtud del cual se consiente en
nombre de la ley argentina la aplicacin de una sentencia extranjera en
territorio nacional. Recae sobre la propia sentencia y la inviste de los mismos
efectos que tienen las decisiones de los jueces nacionales sin necesidad de
entrar en la revisin del juicio.
El art. 517 no es un proceso ejecutivo, ni ejecuta propiamente la
sentencia; en realidad se trata de un proceso de conocimiento, desde que el
rgano jurisdiccional debe emitir una declaracin sobre la eficacia ejecutoria de
la sentencia o laudo extranjero.
Por tanto, en el caso de la invocacin de una sentencia dictada por un
tribunal extranjero, ella tiene eficacia si rene los requisitos que la norma

indicada menciona; en cambio, la solicitud de ejecucin de la misma requiere

acudir a la va del art. 518 del ordenamiento citado (CNCiv., Sala L,
1996/05/14, "S., S. A.", La Ley, 1997-F, 934 [39.957-S]).
Asimismo, corresponde la aplicacin del art. 517 cuando se pretende el
reconocimiento del convenio de liquidacin de la sociedad conyugal que integr
la sentencia de divorcio vincular dictada por un tribunal extranjero, pues no se
trata de una sentencia de condena sino de reconocimiento (CNCiv., Sala L,
mismo fallo anterior).
3. Procedimiento
El Cdigo reglamenta el procedimiento de reconocimiento de la
sentencia extranjera para los casos donde no existan convenios o tratados
especficos, en la medida que stos tienen prioridad en el acuerdo de reglas
procesales.
Cuando se trata de una sentencia de condena se impone el llamado
"juicio de exequatur" (juicio del ejectese). Ello, porque si en la ejecucin de la
sentencia de condena dictada internamente se requiere un trmite especial
(arts. 499 a 516, Cdigo Procesal), igual criterio debe adoptarse respecto de
una dictada en otro pas. La situacin cambia si slo se trata de su
reconocimiento. (CNCiv., Sala L, 1996/05/14, "S., S. A.", La Ley, 1997-F, 934
[39.957-S]).
El exhorto extranjero debe contener, entre otros, los siguientes
requisitos: debe inferirse con claridad el derecho invocado por el requirente,
expresar que se ha dispuesto acordar la medida solicitada y, como condicin
sustancial de procedencia de la resolucin cuyo cumplimiento se solicita, sta
no debe afectar el orden pblico interno del pas requerido (CNCiv., Sala H,
1996/04/18, "Remus, Alfonso A. c. Gradin, Mariano y otros", La Ley, 1996-D,
685 - DJ, 1996-2-1027).
Los requisitos que enumera el art. 517 parten de considerar al domicilio
del demandado, como el lugar de cumplimiento de las obligaciones,
interpretando que ambos son foros aptos para seguir el criterio de atribucin de
competencia (arts. 1215 y 1216, Cd. Civil) desde el punto de vista patrimonial,
en acciones de naturaleza contractual (CNCom., Sala E, 1998/07/17, "Trigo
Corporation c. Cristaleras de Cuyo S. A.", La Ley, 1999-F, 778 [42.180-S]).
La sentencia debe haber pasado en autoridad de cosa juzgada,
entendiendo por tal, el pronunciamiento firme y definitivo de acuerdo con las
reglas procesales del lugar de emisin.
El estudio acerca del cumplimiento de la exigencia de hecho impuesta
por el inciso 2 de nuestra ley -la citacin personal del condenado domiciliado
en la Repblica- ha de fundarse en las constancias o elementos que en el
curso del trmite del exequatur las partes le arrimen al juez nacional y que,
fundamentalmente, sern los testimonios que se presenten complementados
por informes consulares o diplomticos acerca del procedimiento que se sigui.
Consecuentemente, bien puede ocurrir que la sentencia extranjera haya
sido pronunciada con arreglo a las formalidades exigidas para su ejecutoriedad

local, y sin embargo la inexistencia de los elementos apropiados que as o

l
demuestre torna procedente su rechazo.
Esta sistema o exigencia del inciso 2, pretende asegurar la garanta
elemental del debido proceso con sustento en el principio constitucional de la
defensa en juicio, comn por lo dems a todos los ordenamientos procesales
modernos.
Por eso, la extraterritorialidad de la sentencia slo podr ser admitida
cuando ha sido dictada respetando rigurosamente ese derecho, privndola de
efectos en caso contrario.
La disposicin que se relaciona con que la obligacin constituida en el
extranjero sea vlida segn nuestras leyes, solamente adecua la posibilidad de
realizacin material de la pretensin, antes que la eventual afectacin al orden
pblico, como otrora fue regulado este inciso tercero.
El alcance dado al art. 517, inc. 4, es distinto del que surge, prima facie,
es decir como resultado de una interpretacin lingstica.
Desde el punto de vista lgico el legislador se refiere al "orden pblico
internacional" o al "orden pblico argentino" ya que de otro modo las sentencias
extranjeras seran por conocidas en muy contados ocasiones. Debe primar,
entonces, el criterio del art. 14, inc. 2 del Cdigo Civil y considerarse el orden
pblico como conjunto de principios.
Finalmente, el inciso 5 establece el principio de a
l primaca de la cosa
juzgada de la sentencia argentina sobre la externa.

Competencia. Recaudos. Sustanciacin

Art. 518. -- La ejecucin de la sentencia dictada por un tribunal extranjero se pedir ante
el juez de primera instancia que corresponda, acompaando su testimonio legalizado y
traducido y de las actuaciones que acrediten que ha quedado ejecutoriada y que se han
cumplido los dems requisitos, si no resultaren de la sentencia misma.
Para el trmite del exequatur se aplicarn las normas de los incidentes.
Si se dispusiere la ejecucin, se proceder en la forma establecida para las sentencias
pronunciadas por tribunales argentinos.

1. Competencia
El art. 518 es un supuesto diferente del artculo anterior; se trata, ahora,
de la ejecucin de la sentencia propiamente dicha; es decir, a superado la
etapa de admisin y reconocimiento que culmina con la declaracin de certeza

que concreta el Juez al admitir la fuerza ejecutoria del laudo o sentencia

extranjero.
En consecuencia, para la respectiva ejecucin dichos pronunciamientos
deben tener en nuestro territorio la misma fuerza que en el pas en el que fue
dictada, y para ello se requiere la competencia del tribunal en la esfera
internacional (CNCom., Sala D, 1986/05/08, "Artline, S. A. c. Basman, Lidia E.",
La Ley, 1986-D, 73).
Los pactos de jurisdiccin internacional, especialmente en materia de
contratos internacionales, son aceptados en la gran mayora de los estados.
Respecto de la Repblica Italiana existe un convenio bilateral vigente,
aprobado por ley 23.720 (Adla, XLIX -D, 3616), que determina pautas de
jurisdiccin indirecta.
Ello as, la inclusin de la prrroga de jurisdiccin entre las pautas de
jurisdiccin indirecta, demuestra el criterio coincidente de ambos pases,
Argentina e Italia, respecto de la aceptacin de la autonoma de la voluntad en
materia de jurisdiccin internacional (del fallo de primera instancia) (CNCom.,
Sala E, 1993/10/14, "Inta S. A. c. MCS Officina Meccanica S. P. A.", ED, 157131).
La determinacin del Juez competente no es distinta a las reglas
internas previstas en los arts. 5 y 6 de este cdigo.
2. Requisitos
Para ejecutar el laudo o sentencia extranjera es preciso adjuntar el
testimonio del acto y de los antecedentes que se tienen para acreditar el
carcter firme y ejecutoriado.
De conformidad con el art. 115 si los documentos acompaados no
estn en idioma nacional, debe producirse su traduccin oficial y la respectiva
legalizacin de los instrumentos. Esto ltimo, salvo que se trate de testimonios
eximidos por aplicacin de la Convencin de La Haya, ratificada por la Ley
23.458.
Siguiendo estas pautas, se ha dicho que debe revocarse el embargo si
fue decretado sin haberse acompaado rogatoria de juez extranjero solicitando
expresamente la medida, sin que surja de las constancias acompaadas su
procedencia, y sin que se haya pedido el exequatur (CNCom., Sala A,
1984/12/10, "Tradascel, S. R. L. c. Tannerco, S. A.", La Ley, 1986-B, 620
[37.245-S], - JA, 985-III-92).
3. Trmite asignado
El art. 518 establece el trmite del exequatur por el procedimiento de los
incidentes para aquellos casos donde no existan acuerdos internacionales.
Por eso, se ha dicho que cuando se trate de sentencias originarias de
pases que no tienen con el nuestro un tratado sobre la materia, es aplicable al
caso, pues no existe convenio con los Estados Unidos de Norteamrica sobre

asistencia judicial o de procedimiento civil (CNFed. Civ. y Com., Sala I,

1997/04/24, "Mission Insurance Company Trust c. Caja Nac. de Ahorro y
Seguro -en liquidacin", La Ley, 1998-D, 338).
El trmite incidental deriva en un contradictorio donde la intervencin del
Ministerio Pblico Fiscal es necesaria a los fines de dictaminar sobre la
competencia, y asumir el rol de parte en cuanto fuere lugar por derecho.
Segn Morello ed alter, la actuacin de la contraparte debe limitarse a
objetar la falta o violacin de los presupuestos previstos en el art. 517, no
pudiendo la litis abarcar otras cuestiones, pues ello llevara a desvirtuar la
naturaleza sumaria de este proceso especial, cuyo conocimiento queda
acotado al rea contorneada por la norma precitada. Sin embargo, agregan,
frente al supuesto excepcional de que faltaren los presupuestos liminares que
hacen a la regularidad del proceso, podran deducirse las excepciones de
incompetencia, falta de personera o litis pendencia, conjuntamente con la
contestacin a la demanda, las que se decidirn en ocasin de pronunciarse la
resolucin de mrito sobre la procedencia del exequatur. Eso as, dado que no
debe confundirse este proceso especial con la ejecucin de sentencia, donde
quedan eliminadas en este tramo las excepciones especficas de dicha
ejecucin (Cdigos Procesales..., tomo VI-A, cit., pgs. 238/9).
No obstante, se sostiene que la audiencia que se acuerda a la parte
contra quien se pide la ejecucin de la sentencia dictada en pas extranjero
slo tiene por objeto or observaciones sobre su forma, pues la oposicin de
excepciones y su prueba no son trmites esenciales en la primera etapa del
exequatur (CNFed. Civ. y Com., Sala I, 1997/04/24, "Mission Insurance
Company Trust c. Caja Nac. de Ahorro y Seguro -en liquidacin", La Ley, 1998D, 338).
Una vez que las partes han tomado conocimiento de la pretensin la
cuestin queda en estado de ser resuelta. La decisin es simple: si admite la
rogatoria, el trmite contina con el procedimiento previsto para la ejecucin de
sentencia local. Si desestima, debe devolver al Juez requirente la medida
solicitada; si esto en lugar de ser un trmite de cooperacin procesal, se
hubiera planteado como ejecucin de los testimonios acompaados,
corresponde ordenar el archivo.
Sin embargo, como el marco procesal es el de los incidentes, la
denegatoria tolera el recurso de apelacin. Este se debe articular en el plazo de
cinco das y se concede en relacin.

Eficacia de sentencia extranjera

Art. 519. -- Cuando en juicio se invocare la autoridad de una sentencia extranjera, sta
slo tendr eficacia si rene los requisitos del art. 517.

1. Reconocimiento directo
La divisin establecida entre reconocimiento (art. 517) y ejecucin (art.
518), tiene otra alternativa en la presente disposicin que depende del
contenido mismo de la sentencia que se quiere hacer valer.
Es decir, quien presenta una sentencia fornea, asignndole a la misma
el valor de la cosa juzgada, debe demostrar que se han cumplido los recaudos
del art. 517, o sea, los presupuestos del exequatur.
Por eso, corresponde no acordar eficacia a un fallo que no logra ser
manifiesto y suficiente en los trminos de la norma citada; como tambin es
inviable, si la misma se funda en normas que resulten incompatibles con el
espritu de la legislacin a que se refiere el art. 14 inc. 2 del Cdigo Civil,
circunstancia que se configura cuando aquellas impliquen la lesin de algn
principio general inferido de normas vigentes en el derecho argentino (CNFed.
Contenciosoadministrativo, Sala III, 2000/03/21, "Diez, Oscar A. S. A. c.
Segba", La Ley, 2000-E, 910 [43.115-S]).
Igual sucede, si la sentencia extranjera que se ejecuta en el pas
contiene la obligacin de pagar en divisa que el Gobierno Nacional ha privado
de circulacin, donde cabe poner de relieve que segn establece el art. 518, "si
se dispusiere la ejecucin, se proceder en la forma establecida para las
sentencias pronunciadas por tribunales argentinos" y, por ende, debe estarse a
lo dispuesto por el art. 511 del mismo ordenamiento en torno a que "si la
condena no pudiera cumplirse se le obligar (al vencido), a la entrega del
equivalente de su valor" circunstancia aplicable en autos (CS, 1987/09/17,
"Citibank N. A. c. Narbaitz, Hnos., y Ca. Soc. en Com. por Accs.", La Ley,
1988-C, 387 - JA, 987-IV-711).

Laudos de tribunales arbitrales extranjeros

Art. 519 bis. -- Los laudos pronunciados por tribunales arbitrales extranjeros podrn ser
ejecutados por el procedimiento establecido en los artculos anteriores, siempre que:
1. Se cumplieren los recaudos del art. 517, en lo pertinente y, en su caso, la prrroga de
jurisdiccin hubiese sido admisible en los trminos del art. 1.
2. Las cuestiones que hayan constituido el objeto del compromiso no se encuentren
excluidas del arbitraje conforme a lo establecido por el art. 737.

1. Vigencia de la Convencin de New York (1958)

El Tratado sobre reconocimiento y ejecucin de sentencias arbitrales
extranjeras, suscrito en Nueva York el 10 de Junio de 1958, e incorporado a
nuestra legislacin por la Ley 23.619, deja poco margen para la aplicacin del
art. 519 bis, merced al importante nmero de adherentes que tiene la
convencin internacional.

El principio de la reciprocidad, sumado a la ampliacin de las relaciones

jurdicas involucradas (sean o no contractuales pero siempre de carcter
comercial), genera un mbito propicio para la operatividad del laudo en igual
dimensin y alcance que tiene una sentencia extranjera.
Con anterioridad a la ley 22.434 (que es la que introduce este artculo en
el Cdigo Procesal), la ejecucin se rega por los preceptos del Tratado de
Montevideo de 1940.

TITULO II -- Juicio ejecutivo

CAPITULO I -- Disposiciones generales

Procedencia

Art. 520. -- Se proceder ejecutivamente siempre que en virtud de un ttulo que traiga
aparejada ejecucin, se demandare por obligacin exigible de dar cantidades lquidas de
dinero, o fcilmente liquidables.
Si la obligacin estuviere subordinada a condicin o prestacin, la va ejecutiva
proceder si del ttulo o de otro instrumento pblico o privado reconocido que se
presente junto con aqul, o de la diligencia prevista en el art. 525, inc. 4, resultare
haberse cumplido la condicin o prestacin.
Si la obligacin fuere en moneda extranjera, la ejecucin deber promoverse por el
equivalente en moneda nacional, segn la cotizacin del banco oficial que corresponda
al da de la iniciacin o la que las partes hubiesen convenido, sin perjuicio del reajuste
que pudiere corresponder al da del pago.

1. Naturaleza jurdica del juicio ejecutivo

El sistema adjetivo que tiene nuestro ordenamiento procesal no es
absolutamente efectivo como se pens en sus comienzos. La idea de
mantenerlo como un proceso de ejecucin pero insertando una etapa de
conocimiento, le ha privado de rapidez y eficacia, donde las medidas cautelares
tienen ms importancia que la compulsin directa que se puede lograr por la
va diseada a partir del art. 520.
Inclusive, la clasificacin que surge del esquema dispuesto, no es
clarificador, ni acierta en ventajas con el modelo. Por eso, entre la ejecucin
pura (arts. 499 a 516), el juicio ejecutivo comn (arts. 520 a 594) y las
ejecuciones especiales (arts. 597 a 605), la nica diferencia es el marco de
tolerancia para las cuestiones que afectan la naturaleza del ttulo, sin lograr con
ello una mayor expeditividad.

En consecuencia, la procedencia de la accin ejecutiva est sujeta a la

existencia de ttulo ejecutivo y crdito cuyo objeto sea moneda nacional o
extranjera (del voto en disidencia del doctor Cuartero) (CNCom., Sala D,
1995/04/20, "Rosciano, Rubn S. c. Texart Icsa y otro", La Ley, 1995-E, 261).
Con igual alcance se dice que, la finalidad del juicio ejecutivo no consiste
en lograr un pronunciamiento judicial que declare la existencia o inexistencia de
un derecho sustancial incierto, sino en obtener la satisfaccin de un crdito que
la ley presume existente en virtud de la peculiar modalidad que reviste su forma
de comprobacin (CNCiv., Sala E, 1997/04/09, "Obras Sanitarias de la Nacin
c. Bianchi, Carlos", La Ley, 1997-D, 468).
La caracterstica de ser un procedimiento que recin comienza a
"ejecutar" cuando el ttulo ha superado la etapa de admisin formal, le asigna al
proceso esa particular condicin de ser un juicio de ejecucin con una etapa
sumaria de conocimiento. En definitiva, no es un proceso de conocimiento,
pero tampoco es un proceso de ejecucin.
2. Ttulos ejecutivos
La denominacin de ttulo, aunque generalmente aceptada, tiene
connotaciones equvocas, porque se puede comprender en los contenidos del
derecho civil y pensar en el acto jurdico del que resulta la voluntad concreta de
la ley; o bien, darle un alcance restricto a la finalidad ejecutiva que con l se
persigue, y sostener as que, hay un ttulo en sentido formal que sera el
documento en que el acto est contenido.
Con esa limitacin, es preciso antes de darle coaccin directa, analizar
la eficacia que tiene, ocurriendo entonces dicha etapa de conocimiento que
sucede en dos tiempos diferentes: por vez primera cuando el Juez recibe la
pretensin ejecutiva y debe despachar la orden de intimacin; y luego, cuando
el ejecutado opone excepciones al progreso de la accin ejecutiva.
En ambos tiempos, se escala en la realizacin un juicio sumario (breve y
supuestamente expedito) donde el continente de las alegaciones y defensas
excedern en demasa la naturaleza cartular del ttulo que se ejecuta. Por eso,
pierde dicha esencia urgente y rpida para lograr el cobro de una deuda
previamente documentada, para instalarse en juego lento y sutil del proceso
bilateral y contradictorio que necesita de pruebas para reconocer el derecho
para obrar.
De lo expuesto surge que el problema del ttulo ejecutivo es determinar
"ab initio" su fehaciencia, para despertar con su verosimilitud la intimacin de
pago inmediata, que no obstante, podr difuminarse con la oposicin de
excepciones.
2.1 Requisitos
Los requisitos del ttulo ejecutivo son: a) consignar una obligacin de dar
sumas de dinero, b) suma que debe ser lquida o fcilmente liquidable, y c)

exigible y de plazo vencido; d) esto debe constar en un instrumento pblico, o

privado que debe bastarse a s mismo.
El juicio ejecutivo no investigar nada que no conste en el ttulo. En
consecuencia el crdito debe ser cierto para poder ser ejecutado, ya que si el
mismo fuere dudoso o controvertido se debera recurrir a un juicio de
conocimiento.
Por eso, para que proceda la va ejecutiva es menester que concurran
ciertos extremos que se desprenden del art. 520: a), que el ttulo consigne una
obligacin de dar una suma de dinero; b), que se trate de una suma lquida o
parcialmente liquidable y c), que la obligacin sea exigible, vale decir, que sea
de plazo vencido y que no se encuentre subordinada a condicin o prestacin.
Tambin es requisito esencial de aquella admisibilidad que el ttulo ejecutivo se
baste a s mismo, es decir que contenga todos los elementos enunciados
anteriormente y para el caso de que el documento en cuestin se remita a otro,
deben acompaarse ambos, pues de lo contrario no se cumple dicho recaudo
(CNCiv., Sala G, 1985/08/26, "Schwartzman, Mirtha A. y otro c. Hojman, Rubn
E.", La Ley, 1986-A, 192).
En sntesis, los presupuestos sustanciales del ttulo ejecutivo (requisitos
necesarios) son:

Obligacin de dar sumas de dinero

Suma lquida o fcilmente liquidable,

Deuda exigible

Objeto cierto

Plazo vencido o condicin cumplida

Que conste en instrumento pblico o privado.

a) Obligacin de dar sumas de dinero:

Solamente pueden llevarse a juicio ejecutivo deudas u obligaciones de
dar sumas de dinero.
Si la obligacin fuese en moneda extranjera, la ejecucin se ha de
promover en su equivalente convertido de conformidad con la cotizacin que
informe el Banco Central de la Repblica Argentina, que es a nuestro criterio, el
banco oficial que menciona el art. 530, prrafo 3.
La jurisprudencia afirma que, el art. 520 del Cdigo Procesal limita la va
ejecutiva a los ttulos enumerados en el art. 523, de los cuales surge una
obligacin exigible de dar cantidades lquidas de dinero o fcilmente liquidables
(CNCiv., Sala D, 1997/05/30, "Cargill S. A. c. Valarino, Domingo", La Ley, 1997E, 165).
En tanto que un instrumento pblico constate una obligacin exigible de
dar cantidades de dinero lquidas o fcilmente liquidables, existir ttulo
ejecutivo.

Y ello ser as con prescindencia del ttulo ejecutivo organizado por el

art. 4 de la ley 21.309 (Adla, XXXVI-B, 1093), en cuanto estn cumplidos los
recaudos de los arts. 520 y 523, inc. 1 (CNCiv., Sala A, 1989/08/18, "Rolandi,
Carlos A. c. Aranda, Jos L.", La Ley, 1989-E, 81).
En cambio, la escritura hipotecaria es ttulo ejecutivo siempre que de ella
surja una obligacin en dinero lquida y exigible. Por tanto, no reviste tal
cualidad aquella mediante la cual se garantizaron las deudas que una persona
contraiga hasta determinada suma de dinero y que surjan documentadas,
segn la escritura hipotecaria, en cualquier ttulo de crdito o documento
equivalente al que las partes acuerden carcter ejecutivo, mxime si el actor no
adjunt ninguno de los ttulos ejecutivos mencionados, ni instrument alguno
con los requisitos del art. 520 del Cdigo Procesal (CNCiv., Sala D, 1997/06/27,
"Compaa Elaboradora de Productos Alimenticios S. A. c. Gentile, Norberto",
La Ley, 1998-B, 188).
Pero, si bien toda obligacin cuyo objeto no sea dar sumas de dinero es
convertible en una de tal objeto dinerario (art. 505 inc. 3, Cdigo Civil), ello no
puede llevar a juzgar que esa conversin se produce automtica y
mecnicamente por causa del incumplimiento del deudor, con el efecto de que
toda obligacin sera ejecutable, en tanto cumpla tambin el recaudo de
resultar de ttulo ejecutivo originario o derivado de la preparacin de la va. Tal
efecto significara eliminar la limitacin legalmente impuesta por el art. 520 del
Cdigo Procesal al objeto de las obligaciones ejecutables, que slo puede
consistir en dinero o moneda extranjera (del voto en disidencia del doctor
Cuartero) (CNCom., Sala D, 1995/04/20, "Rosciano, Rubn S. c. Texart Icsa y
otro", La Ley, 1995-E, 261).
b) Suma liquida o fcilmente liquidable
Una suma es liquida cuando est especificada en el ttulo (por ejemplo
un cheque), y es fcilmente liquidable cuando para determinar la suma
alcanzara una simple operacin aritmtica (v.gr.: en un contrato de alquiler
sumar los meses que debe el deudor).
Se ha dicho que, nicamente constituyen ttulo hbil para promover
ejecucin -previo reconocimiento de firma por parte del deudor- aquellos
instrumentos privados en los cuales conste un reconocimiento de deuda
autnomo, lquido o fcilmente liquidable y exigible que provenga de una
manifestacin explcita del obligado en tal sentido, cuya interpretacin no
resulte incompatible con la limitacin de conocimiento que es propio del juicio
ejecutivo (CNCom., Sala C, 1990/08/28, "Electromecnica del Ascensor S. R.
L. s/quiebra c. Bressan, Albano", La Ley, 1991-B, 68, con nota de Jos Mara
Cur y Mariana Vzquez DJ, 1991-1-783).
El Cdigo Procesal ordena la integracin de un ttulo que, una vez
cumplida, satisfaga las condiciones ejecutivas del art. 520 del mismo
ordenamiento; esto es, que contenga el reconocimiento autnomo de deuda
lquida y exigible formulado por el deudor, o bien que dicho reconocimiento
pueda ser intelectualmente aislado de cualquier contraprestacin a cargo del

acreedor (CNCom., Sala A, 1999/10/29, "Instituto de Servicios Sociales para el

Personal Ferroviario c. Hospital Privado Crdoba S. R. L.", DJ, 2000-2-579).
Slo constituyen, en general, ttulo hbil para promover ejecucin, todos
aquellos instrumentos privados en los cuales consta un reconocimiento
autnomo de deuda lquida (o fcilmente liquidable), y exigible, que no
requieran una interpretacin incompatible con la limitacin de conocimiento que
es propia del proceso ejecutivo (CNCom., Sala C, 1994/12/09, "Banco Central
c. Rodrguez, Juan de Dios", La Ley, 1995-C, 687, J. Agrup., caso 10.375).
Pero si el monto no es lquido o fcilmente liquidable, no se hallan
reunidos los exigencias imprescindibles para que pueda prosperar una causa
ejecutiva.
Asimismo, si el ttulo ejecutivo es inhbil porque la deuda no es lquida,
no es exigible o faltan los requisitos inherentes a la legitimacin, no es
razonable reconocer que se ha cumplido, aunque parcialmente, las
obligaciones oportunamente asumidas en el mismo (CNCiv., Sala H,
1997/04/21, "Banco del Buen Ayre S. A. c. Spinelli, Pablo J.", La Ley, 1997-E,
310).
Cabe destacar que, el ejecutante debe proveer el clculo que revele la
cantidad lquida de dinero cuya ejecucin solicita no bastando con su
manifestacin de que el monto es fcilmente liquidable, de lo contrario su
pretensin sera inadmisible.
Sin embargo si el ejecutado reconoce la existencia de la deuda la
ejecucin procede hasta la cifra reconocida (CNCom., Sala D, 2000/06/05,
"Banco de la Provincia de Buenos Aires c. Cidade, Sergio Oscar y otros", ED,
189-483).
Asimismo, para que el documento que se pretende ejecutar traiga
aparejada ejecucin el mismo tiene que contener la indicacin de los sujetos
activos y pasivos de la obligacin, que se trate de una deuda lquida o
fcilmente liquidable y exigible, es decir, que sea una deuda de plazo vencido
sujeta a condicin no sujeta a condicin o prestacin (C. Civ. y Com., San
Isidro, Sala I, 1996/11/07, "Areco, Gloria c. Roldn, Javier", LLBA, 1997-755).
Por otro lado el artculo 522 establece que si del ttulo ejecutivo
resultare una cantidad liquida y otra que fuese ilquida, podr procederse
ejecutivamente respecto de la primera.
De ello surge que la deuda puede ser parcialmente liquida, y en ese
caso el acreedor podr reclamar solo la parte lquida.
Para lograr el cobro de la deuda ilquida al acreedor deber recurrir a un
juicio de conocimiento.
c) Deuda exigible
La obligacin resulta exigible cuando la deuda cierta ha vencido y se
encuentra en mora. Adems hay que tener en cuenta que si ella esta
documentada en instrumento pblico o privado, esto no convierte en exigible la

deuda, sino el vencimiento del plazo de pago. Si no hay exigibilidad no hay

ttulo ejecutivo.
Si de los trminos del ttulo surge una deuda exigible, por haber vencido
el plazo para su pago, ste es hbil para proceder ejecutivamente (CNFed. Civ.
y Com., Sala I, 1996/09/17, "Banade, patrimonio en liquidacin c. Fazio, Luis R.
y otro", La Ley, 1997-B, 520)
Descalificado el ttulo como pagar, el vencimiento a la vista obsta a
considerar el reconocimiento de deuda como continente de una obligacin
ciertamente exigible (CNCom., Sala A, 1995/03/17, "Citibank N. A. c. Dieguez,
Carlos E.", ED, 163-383).
Si el mutuo hipotecario acordado por las partes constituye una deuda
nica que debi ser restituida en cuotas con vencimiento escalonado, el
principio general es que la prescripcin corre para cada cuota desde el
momento en que sea exigible, pero, cuando se estipula que el atraso en una de
ellas determina la caducidad del plazo vigente para todas las no vencidas, la
prescripcin corre desde el momento en que se verifica tal contingencia, pues
el acreedor se encuentra en condiciones de exigir el pago ntegro de la deuda,
ya sea por va extrajudicial u ocurriendo ante el rgano jurisdiccional
correspondiente (CNFed. Civ. y Com., Sala II, 2000/04/26, "Banco de la Nacin
Argentina c. Bombal, Rosa Y. y otro", La Ley, 2000-D, 895 [42.967-S]).
d) Plazo vencido o condicin cumplida
El recaudo se integra con el precedente de exigibilidad ya mencionado;
la particularidad est en que la exigibilidad admite la actuacin directa del
acreedor, mientras que el plazo o la condicin cumplida hacen a la esencia
ejecutiva del ttulo.
Precisamente por eso, la obligacin que tenga un plazo para su
cumplimiento y que este vencido, es la nica que podra exigir el cumplimiento
de la obligacin y por lo tanto, su inexistencia, determinara la falta de ttulo
ejecutivo.
Empero, la mora no constituye un presupuesto de ejecutividad del
pagar, en tanto basta a tales efectos que rena las exigencias previstas por el
art. 520 del Cdigo Procesal, de instrumentar una obligacin lquida y exigible,
de plazo vencido (CNCom., Sala E, 1999/06/04, "Baghdo, Emilio J. c.
Micromnibus Ciudad de Buenos Aires", La Ley, 2000-A, 173).
La deuda se torna exigible cuando es de plazo vencido, pero a veces, el
cumplimiento del trmino no lleva necesariamente a la exigibilidad del crdito,
porque ello puede depender del tipo de deuda o de la liquidez que consiga
demostrar.
Cuando la deuda est vencida, pero no es exigible, la va es preparar la
va ejecutiva, porque se trata de un tpico instrumento incompleto para estar
revestido de las caractersticas del ttulo ejecutivo.
La diferencia entre mora y plazo de cumplimiento es necesaria para
comprender cundo se puede proceder ejecutivamente. Por ejemplo, si la

accionante acept previamente de un tercero el importe correspondiente al

pago de la cuota anterior del crdito hipotecario otorgado al ejecutado, e intim
el mes siguiente al deudor con posterioridad al vencimiento de la cuota
correspondiente, concedindole un nuevo plazo para el pago, su actitud de no
aceptar, dentro del trmino fijado, el pago que pretenda realizar aquel tercero
import ponerse en contradiccin con sus propios actos y adems hizo
inexistente la mora del deudor, por lo que no siendo exigible la deuda, el ttulo
ejecutivo resultaba inepto y por ende resulta fundada la inhabilidad de ttulo
opuesta (CPergamino, 1997/03/20, "Banco Crdito Argentino S. A. c. Nicita,
Carlos A.", LLBA, 1997-611).
2.2 Ttulos completos e incompletos
Fuera de las caractersticas recin expuestas, la demanda ejecutiva
presenta otras caractersticas que vuelven a condicionar la rapidez del
procedimiento. En efecto, se clasifican los ttulos ejecutivos en completos e
incompletos.
Los primeros aparejan por s solos ejecucin (arts. 520 y 523), mientras
que los restantes son aquellos a los que le falta alguno de los requisitos
mencionados, pero que pueden integrar a travs de una etapa previa de
formacin (arts. 525 y 526).
Por tanto, no existen problemas en que las partes acuerden darle fuerza
ejecutiva a un documento que celebren entre ellas, pero si no se encuentra
dentro de los enumerados en el art. 523, ser preciso recurrir a la etapa de
plenitud formal.
As se ha dicho que, la circunstancia de que las partes convengan la
procedencia de la va ejecutiva no autoriza a accionar por dicha va si el
instrumento carece de los requisitos exigidos por la ley para hacerla admisible
(C.Civ. y Com., Junn, 1990/10/25, "Cooperativa Agrop. Ltda. de Carabelas c.
Restaine, Damin y otro", La Ley, 1993-C, 376).

Opcin por proceso de conocimiento

Art. 521. -- Si, en los casos en que por este Cdigo, corresponde un proceso de
ejecucin, el actor optare por uno de conocimiento y hubiese oposicin del demandado,
el juez, atendiendo a las circunstancias del caso, resolver cul es la clase de proceso
aplicable.

1. Preferencia por el juicio de conocimiento pleno

Si bien el art. 521 del Cdigo Procesal permite que el sujeto que tiene un
ttulo ejecutivo opte por promover y tramitar un proceso de conocimiento, esa
posibilidad -acotada, puesto que en caso de oposicin del demandado la

cuestin queda sometida a la decisin del juez interviniente-, no prev, ni

supone la inversa (CNCom., Sala D, 1990/04/11, "Deutsche Bank c. Mosquera,
Alejandro P.", La Ley,1992-B, 156, con nota de Alejandro C. Verdaguer - JA,
1990-III-367 - ED, 138-185).
Por ello, promovido el proceso de conocimiento en ejercicio de la opcin
mencionada hacindolo en en forma reconvencional, y consolidada su
sustanciacin por la realizacin de actos procesales que corresponden a su
estructura, ya no es posible transformarlo (o reconvertirlo), en proceso de
ejecucin.
El cambio operado deviene, por lo tanto, definitivo, irreversible y
excluyente de toda ulterior posibilidad ejecutiva de la pretensin (CNCiv., Sala
D, 1980/08/19, "Meneset, Marcos c. Masri, David", La Ley, 1981-B, 60).
2. Oposicin del demandado
En la prctica cotidiana la opcin por el juicio pleno es un caso
acadmico, de modo tal que la oposicin resulta ms excepcional an.
De todos modos, el tiempo para plantearlo ocurre al contestar la
demanda, y debe ser fundada en el sentido de demostrar el perjuicio que le
provoca esa alternativa (v.gr.: mayores costos del juicio de conocimiento).
La resolucin del Juez debe ser inmediata, sin esperar la audiencia del
art. 360, porque se trata de asignar el trmite correspondiente a la pretensin
entablada. Esta claro que la oposicin no se sustancia, y que la decisin es
irrecurrible (art. 319 prrafo final).

Deuda parcialmente lquida

Art. 522. -- Si del ttulo ejecutivo resultare una deuda de cantidad lquida y otra que fuese
ilquida, podr procederse ejecutivamente respecto de la primera.

1. Ejecucin parcial de la deuda

La ejecucin parcial depende de las condiciones de liquidez, vencimiento
y exigibilidad que tiene la deuda. Si ella es en parte lquida y en parte ilquida,
basta consignar la lquida con el reconocimiento del deber de satisfacer la parte
ilquida ulteriormente (CNCiv., Sala E, 1995/11/02, "Gallo Dartayet, Susana G.
c. Mandirola, Roberto J.", La Ley, 1996-C, 788).
En tal sentido se indica que, si se trata de una deuda en parte lquida (la
cantidad ya fijada en la sentencia), y en parte ilquida (la cantidad que en
definitiva correspondiere en razn de la mora), rige entonces el art. 743 del
Cdigo Civil, en cuya virtud podr exigirse por el acreedor, y deber hacerse el
pago por el deudor, de la parte lquida, antes de que pueda tener lugar el pago
de la que no lo sea.

Y si bien el precepto se refiere a la facultad del acreedor y al correlativo

deber del deudor, la doctrina y jurisprudencia han interpretado que si el deudor
o un tercero depositan en calidad de pago la totalidad de la parte lquida de la
deuda, el acreedor est obligado a aceptarlo, sin que pueda argir que se trata
de un pago parcial.
En consecuencia, para calcular la desvalorizacin habida desde la mora
en el cumplimiento de la sentencia, deber computarse desde entonces hasta
el pago, deducir ste, y reajustar nuevamente el pago resultante.
Por tanto, si la regulacin de honorarios haba quedado consentida por
los obligados en cuanto a la cantidad lquida y encontrndose slo pendiente
en su caso un "plus" de incrementos solicitado por la ejecucin del crdito,
resulte procesalmente admisible la ejecucin de aqulla en virtud del art. 502,
ltima parte, del Cdigo Procesal, que permite, en caso de condena al pago de
una cantidad en parte lquida y en parte ilquida, proceder a ejecutar la primera
sin esperar que se liquide la segunda, supuesto admitido expresamente por el
art. 499, apart. 2 segn reforma de la ley 22.434, elemento no desdeable de
interpretacin (CNCiv., Sala F, 1981/04/01, "Job, Alberto F.", La Ley, 1981-D,
211 -ED, 93-687).
Tambin se ha dicho que, si la sentencia fija una cantidad lquida y otra
a liquidar en el procedimiento de ejecucin de sentencia, fijando para el
cumplimiento un plazo de 10 das, ste corre para la suma lquida a partir de la
ejecutoria de aqulla y a su vencimiento al acreedor poda iniciar el trmite para
hacerla efectiva. Pero si el acreedor, procede primero a liquidar la parte
ilquida, iniciando la ejecucin de sentencia con la planilla liquidatoria aprobada,
la obligacin de la demandada se torna exigible despus de transcurrir los 10
das hbiles desde el momento que la vendedora liquida la deuda, y la
contraparte conoce la suma de dinero que debe pagar (C2 Civ. Com.
Tucumn, 1978/02/02, "Zanetta de Correa, Mara L. c. Petronorte, S. A.", SP
LA LEY, 979-120).

Ttulos ejecutivos

Art. 523. -- Los ttulos que traen aparejada ejecucin son los siguientes:
1. El instrumento pblico presentado en forma.
2. El instrumento privado suscripto por el obligado, reconocido judicialmente o cuya
firma estuviese certificada por escribano con intervencin del obligado y registrada la
certificacin en el protocolo.
3. La confesin de deuda lquida y exigible prestada ante el juez competente para
conocer en la ejecucin.
4. La cuenta aprobada o reconocida como consecuencia del procedimiento establecido
en el art. 525.
5. La letra de cambio, factura de crdito, cobranza bancaria de factura de crdito, vale o
pagar, el cheque y la constancia de saldo deudor en cuenta corriente bancaria, cuando

tuvieren fuerza ejecutiva de conformidad con las disposiciones del Cdigo de Comercio
o ley especial.
6. El crdito por alquileres o arrendamientos de inmuebles.
7. Los dems ttulos que tuvieren fuerza ejecutiva por ley y no estn sujetos a un
procedimiento especial.

1. Clasificacin de los ttulos

El cdigo enumera sin demasiado orden ni rigurosidad una serie de
instrumentos pblicos y documentos privados a los que les reconoce fuerza
ejecutiva directa; sin embargo, la diversidad provoca confusiones en orden al
trmite procesal porque, aun encontrndose admitidos como ttulos ejecutivos a
los que corresponde el juicio previsto en el ttulo, ocurre que algunas de las
formas instrumentales aprobadas tienen una regulacin especial que juegan
diferentes aunque preserven las etapas ineludibles que seala el art. 543.
Algunos de los ttulos enumerados por el art. 523, como los instrumentos
pblicos y los papeles de comercio, traen aparejada ejecucin, pues son ttulos
completos. Los restantes, en cambio, requieren ser complementados o
perfeccionados, e incluso formados, mediante el cumplimiento de ciertos
trmites previos a la apertura del juicio ejecutivo (CNCiv., Sala H, 1997/02/28,
"Rossman, Juana E. c. Calegari, Guillermo", La Ley, 1997-D, 878, J. Agrup.,
caso 11.771)
Seala Fenochietto que lo expuesto dificulta el estudio armnico del
tema al plantear no pocas dificultades interpretativas, por ejemplo, si se
pretende aplicar la doctrina de los juicios ejecutivos cambiarios, con ttulos
esencialmente abstractos, a otros ttulos causados y de naturaleza civil.
Agregando que, el precepto induce a confusin al referirse, en algunos
incisos, a la forma del documento en que consta el ttulo (as, instrumento
pblico, privado) y en otros al ttulo mismo (letra de cambio, crdito por
alquileres). El instrumento es portador del ttulo, pero, para aparejar ejecucin,
necesariamente deber contener los presupuestos legales que ataen a su
existencia (obligacin dineraria lquida y exigible). Por ejemplo, el pagar
mercantil es ttulo ejecutivo, mientras sea exigible y, en cambio, cuando est
pendiente de vencimiento, no lo es; slo un abuso de lenguaje permite atribuir
carcter de ttulo al instrumento carente de exigibilidad (Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Nacin, tomo 3, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1999, pg. 19).
2. Instrumento pblico (Inciso 1)
El instrumento pblico (art. 979, Cdigo Civil) hace plena fe entre las
partes y frente a terceros, y recibe la calidad de ttulo ejecutivo cuando contiene
una deuda pactada que se encuentra vencida y en condiciones de ser exigible.
La fuerza del acuerdo entre partes aumentado por la calidad del
funcionario que lo emite, asigna al ttulo una condicin especial que hace
inadmisible en el juicio ejecutivo la redargucin de falsedad del instrumento.

Por eso, si el cuestionamiento del deudor se dirige a la falsedad

ideolgica del ttulo, por tratarse sta de una cuestin ajena a la naturaleza
sumaria que caracteriza al proceso de ejecucin, deviene improcedente
(CNCiv., Sala A, 1998/06/09, "Villaflor, Alejandro P. c. Muoz, Eusebio", La
Ley, 1998-E, 586).
En lneas generales, constituye ttulo ejecutivo el reconocimiento de
deuda con firma del deudor, certificada por instrumento pblico, al cual ste le
asign fuerza de ttulo ejecutivo y en el que consta la obligacin de pagar una
suma de dinero lquida, que a la fecha de la ejecucin se torn exigible
(CNCiv., Sala B, 1997/04/17, "Kraft Suchard Argentina S. A. c. Camerota,
Oscar A.", La Ley, 1997-D, 584).
El instrumento pblico se ejecuta con su documento original o con el
testimonio que lo acredita, y aun con la fotocopia autenticada que constata su
celebracin y dems condiciones.
Por eso, las circunstancias alegadas por el deudor en torno al domicilio
contractual expresado en el mutuo hipotecario no son susceptibles de ser
admitidas en el juicio ejecutivo, toda vez que estn dirigidas a cuestionar la
validez de un instrumento pblico cuyas constancias hacen plena fe hasta que
sea argido de falsedad en accin civil o criminal (CNCiv., Sala F, 1995/12/12,
"Juregui, Rubn D. y otro c. Rodrguez, Ricardo J. y otro", La Ley, 1996-C,
366).
3. Documentos privados (Inciso 2)
La estipulacin contractual mediante la cual se acuerda fuerza ejecutiva
a un instrumento privado es irrelevante si no concurren los presupuestos
concernientes a la estructura y funcin del ttulo ejecutivo. Ello, en tanto no
basta el pacto de la va ejecutiva para determinar por s sola la existencia de un
ttulo ejecutivo vlido.
Por tanto, si la ejecucin se ha promovido sobre la base de un
instrumento privado su admisibilidad como ttulo hbil a dicho fin, exige adems del previo reconocimiento de la firma por el deudor (art. 523, inc. 2)que en l conste una deuda lquida y exigible y no requiera una interpretacin
incompatible con la limitacin de conocimiento que es propia del juicio ejecutivo
(CNCiv., Sala G, 1985/08/26, "Schwartzman, Mirtha A. y otro c. Hojman, Rubn
E.", La Ley, 1986-A, 192).
Constituye ttulo hbil para promover la ejecucin todo instrumento
privado en el que consta el reconocimiento de una deuda lquida y exigible,
previo reconocimiento de la firma por parte del deudor (CNCom., Sala A,
1997/02/28, "Banco Ro de la Plata S. A. c. Meijome, Silvana", La Ley, 1997-C,
998, J. Agrup., caso 11.588).
Ahora bien, si el instrumento expresa la obligacin de pagar una suma
lquida y es privado, es un ttulo ejecutivo incompleto, de all la necesidad de la
preparacin de la va ejecutiva a los fines de completarlo. Tal circunstancia se
logra si iniciada la ejecucin del ttulo la firma no es desconocida por la persona
a la que se le atribuye.

En consecuencia, el instrumento privado suscrito por el obligado, y

reconocido judicialmente constituye un ttulo ejecutivo (CNCiv., Sala E,
1992/08/18, "Barlett, Daniel E. c. Forte, Miguel A.", La Ley, 1993-B, 451, J.
Agrup., caso 8895).
No obstante, el solo reconocimiento de un instrumento privado no le
otorga al mismo la claridad de ttulo ejecutivo, pues tambin debe reunir los
presupuestos procesales que abren la va ejecutiva, a saber legitimacin
sustancial activa y pasiva, objeto cierto y determinado, plazo vencido y
obligacin pura o condicin cumplida.
No parece exacto que en la ley procesal nacional argentina, el ttulo
ejecutivo suponga comprobacin fehaciente de la obligacin; resulta difcil
atribuir fehaciencia (habida cuenta de las condiciones de la dacin de fe en el
derecho privado), al peculiar ttulo consistente en el certificado de saldo deudor
de cuenta corriente bancaria (art. 523, inc. 5 citado; Cdigo de Comercio, art.
793), emanado para colmo del acreedor que en el rgimen bancario en
vigencia; o mucho ms difcil an, al certificado de deudas por expensas
comunes, expedido por el consorcio de propietarios; ms bien se presenta
como preferible interpretar que el ttulo ejecutivo llamado "convencional" por la
doctrina procesalista es un sucedneo histrico por extensin, de la ejecutoria
de sentencias con fundamento ontolgico en el rigor formal antes que en la
fehaciencia, pero con un menor grado de certeza.
Basado en esta apreciacin, se ha dicho que el convenio otorgado en
instrumento privado por el cual un letrado se comprometi a iniciar y proseguir
hasta su total terminacin un juicio pactndose por ello los honorarios, que le
corresponderan, no trae aparejada ejecucin en los trminos de lo dispuesto
en el Cdigo de Procedimiento, ni puede prepararse a su respecto la va
ejecutiva, pues las cuestiones que podran suscitarse en esa contienda
excederan el limitado mbito cognoscitivo del juicio ejecutivo, de donde
tambin se desprendera una lesin a la garanta de defensa en juicio (C.Civ. y
Com., Junn, 1997/05/29, "Muoz Saggese, Orlando J. c. Eguren, Mara E. A.",
LLBA, 1998-372).
En sntesis, el documento privado que tiene ejecucin directa es aqul
que no necesita citar a la otra parte para que reconozca la firma, exigindose
para ello que la misma se encuentre registrada en el protocolo del escribano
interviniente.
En caso contrario, no tiene el ejecutante la obligacin de demostrar la
autenticidad de la firma del ejecutado inserta en el ttulo, puesto que l no obra
en virtud de un instrumento privado simplemente, sino de un ttulo ejecutivo, es
decir, de un verdadero documento idneo en s mismo para servir como prueba
de la existencia de la obligacin.
4. Confesin de deuda lquida y exigible (Inciso 3)
La confesin que refiere la norma se vincula con la declaracin
(espontnea o provocada) que celebra ante Juez competente, la persona que
admite ser deudor de quien pretende usar el documento como ttulo ejecutivo.

En realidad, el requisito de confesar "deuda lquida y exigible" no es tan

estricto, porque en los hechos es suficiente admitir la existencia del crdito,
mientras que del contenido del instrumento surjan las condiciones establecidas.
Obviamente, encontrndose all indicados las sumas a pagar, las fechas de
vencimiento y el estado actual de la deuda; en conjunto surgir la mora y la
exigibilidad respectiva.
Inclusive la mencin al "juez competente" no fija una disposicin
ineludible, porque lo que pretende es asegurar la intervencin del juez natural evitando el juzgamiento por "comisiones" o "tribunales especiales"- en el acto
donde sucede la confesin.
En tal sentido, es vlida la confesin prestada ante juez que era a la
sazn competente, aunque el mismo haya devenido luego incompetente.
5. Cuentas aprobadas judicialmente
El ttulo ejecutivo lo conforma el documento que por s slo no trae
aparejada ejecucin, y es sometido al reconocimiento del deudor en los
trminos del art. 525 inciso 1.
No se trata obviamente de las cuentas judiciales que son producto de la
liquidacin (art. 503) o de la tasacin de costas (art. 77), ni de aquellas que
provienen del procedimiento reglado en los arts. 652 y ss. La norma se aplica a
los casos poco frecuentes de las cuentas corrientes no bancarias que se deben
integrar con la admisin y dems requisitos cartulares, para convertirse en
ttulo ejecutivo hbil y suficiente.
Debe distinguirse entre el pedido de revisin de una cuenta corriente
aprobada y la solicitud de rectificacin; porque sta no reabre la cuenta a una
rendicin general, en cuanto persigue la discusin de determinados artculos
cuya impugnacin se hace especfica y determinada. Por su parte la revisin,
en cambio, pone en tela de juicio la cuenta toda, lo cual no es permitido por la
ley so pena de hacer interminables los juicios y favorecer a los deudores de
mala fe (C.Civ. y Com., Rosario, Sala IV, 1993/03/10, "Liscawe S. A. c. Banco
Popular de Rosario", La Ley, 1994-A, 219, con nota de Osvaldo R. Gmez
Leo).
Resulta as que de aplicar este procedimiento a las cuentas bancarias, y
en particular al saldo emergente, provocara un trmite inusitado que
desvirtuara la operatividad propia del sistema.
Por ello, no existe obstculo a la preparacin de la va ejecutiva fundada
en un contrato de adhesin a una tarjeta de crdito y en un resumen de cuenta
desde que el art. 523 habilita la "cuenta aprobada o reconocida" como ttulo
ejecutivo (CNCom., Sala D, 1992/09/25, "Finvercon Ca. financiera c. Leis,
Hctor H.", La Ley, 1993-E, 647, J. Agrup., caso 9442).
Inclusive, habiendo las partes acordado fuerza ejecutiva a la certificacin
de cuenta aprobada, lquida y exigible que haga el banco emisor de la tarjeta
de crdito, acuerdo que no halla obstculo legal, satisfaciendo los requisitos
impuestos por el art. 523 del Cdigo Procesal de la provincia de Buenos Aires
para la procedencia del juicio ejecutivo, ha de reconocerse a la misma

naturaleza de ttulo ejecutivo hbil (C1 Civ. y Com., San Nicols, 1995/12/05,
"Banco de la Provincia de Buenos Aires c. Negri, Roberto J. y otra", LLBA
1996-1101).
6. Ttulos de crdito (Inciso 6)
En materia de ttulos de crditos la ley procesal no asigna ms que dos
condiciones, una referida a la calidad del documento a ejecutar en cuanto sea
una deuda lquida, vencida y exigible; y la otra, respecto a los trmites
inevitables del procedimiento ejecutivo (art. 546).
En lo dems, hay remisiones permanentes a las leyes especiales o al
Cdigo de Comercio.
6.1 Letra de cambio
El alcance y la extensin del derecho a la letra de cambio se encuentra
limitado a los trminos acordados en el documento de acuerdo a los principios
de literalidad y completividad que inspiran y gobiernan el derecho cambiario, y
determinan que las relaciones emergentes del ttulo se encuentran delimitadas
y subordinadas a la escritura inscripta en l (CNCom., Sala A, 1998/12/30,
"Atuel Fideicomisos Co. S. A.", La Ley, 1999-C, 45).
Para el ejercicio de la accin causal es necesario que: a) de la relacin
determinante de la creacin o transmisin de la letra de cambio derivase
alguna accin y subsista, vale decir que no est extinguida; b) que el pagar
haya sido protestado comprobando la no aceptacin o el no pago, mediante
protesto formalizado en tiempo til; c) que se restituya el pagar; d) que se
hayan cumplido las formalidades para que el deudor requerido pueda ejercer
las acciones regresivas que le competen.
La letra de cambio y el pagar protestados, o dispensado del protesto,
son ttulos ejecutivos de modo que, frente a ellos, el tribunal tiene el deber de
deducir la existencia del derecho del acreedor, salvo que el presunto deudor
formule oposicin, en cuyo caso asume la carga de la prueba de la falsedad del
ttulo y de la inexistencia del derecho del acreedor.
En la ejecucin de ttulos como el pagar o la letra de cambio, la falta de
legitimacin pasiva "ad causam" puede proponerse como defensa, slo que a
nivel de falsedad material extrnseca y mediante la alegacin de
desconocimiento o negativa de autenticidad de la rbrica atribuida al presunto
deudor.
Se trata de una defensa, en cuanto se afirma la inexistencia de uno de
los elementos constitutivos de una determinada relacin jurdica. El accionado
no se opone al progreso de la accin alegando hechos impeditivos u obstativos
que excluyan o permitan anular o impedir los efectos jurdicos del hecho
constitutivo en el cual se funda la accin; sino que simplemente niega la
existencia de la obligacin que se le atribuye, al no haber concurrido a
suscribirla

En este aspecto se afirma que, dentro de la normativa del decreto-ley

5965/63 (Adla XXIII-B, 936) no se prev, entre los obligados cambiarios, la
figura del cnyuge, indicndose que todos los que firman una letra de cambio,
como libradores, endosantes o avalistas quedan solidariamente obligados
hacia el portador, por lo que si el cnyuge no firm en alguna de las
condiciones mencionadas y slo lo hizo en su carcter de esposa del suscriptor
no resulta obligada al pago, por no existir nexo cambiario siendo procedente la
excepcin de inhabilidad de ttulo (C1 Civ. y Com., Mar del Plata, Sala II,
1996/12/12, "Banco Shaw S.A. c. Colombo, Rolando E. y otra", LLBA, 1997191).
Inclusive, se agrega que por imperio del art. 8 del decreto-ley 5965/63,
el que firma una letra de cambio o pagar como representante de una persona
de la cual no tiene poder, queda obligado cambiariamente como si lo hubiera
firmado en su propio nombre, sin perjuicio de los derechos que la propia ley le
concede en contra de quien dice representar (C. Civ. Com. y Contencioso
administrativo, San Francisco, 1994/06/22, "Viano, Remigio S. c. Cravero,
Hctor R.", LLC, 1994-1027).
Por ello, procede tambin la excepcin de inhabilidad de ttulo cuando
quien firma una letra de cambio invocando la representacin de otro -en el
caso, el administrador de un consorcio de propietarios- no invoca ni acredita la
existencia de mandato especial en los trminos del art. 9 del decreto-ley
citado, pues aun cuando est autorizado a realizar pagos, ello configura un
modo de extincin de obligaciones mientras que la suscripcin de dichos ttulos
generan aqullas (CNCom., Sala A, 2000/03/30, "Foster, Julio c. Consorcio de
Propietarios Avda. Corrientes 2564/74", La Ley, 2000-D, 647 - DJ, 2000-21193).
Sin embargo, si el ejecutado de una letra de cambio niega la
autorizacin del mandatario para suscribir dichos ttulos invocando su
representacin, incumbe al ejecutante producir la prueba enderezada a
demostrar la existencia del mandato especial que lo facultara a ello, pues
resulta de la integracin del ttulo que de otro modo ostentara el carcter de
incompleto (mismo fallo anterior).
En el marco de la ejecucin cambiaria -en el caso, se pretende realizar
el crdito que surge de una letra de cambio-, es insuficiente el embargo del
mismo con notificacin al deudor del embargante, debiendo secuestrrselo de
quien sea su portador (CNCom., Sala B,1999/06/16, "Cooperativa de Crdito
Santa Elena Ltda. c. Mindori, Oscar A.", JA, 2000-III-605).
Cabe agregar que, los certificados de depsito a plazo fijo, de
conformidad con la ley 20.663, se rigen supletoriamente por el decreto-ley
5965/63 -rgimen de letra de cambio, vales y pagars- y son ttulos de crdito
causales que gozan de los caracteres de necesidad, literalidad y autonoma
(CNCom., Sala E, 2000/06/15, "Vzquez, Hctor J. y otro c. Fabregas, Marcela
D.", La Ley, 2000-F, 527 - DJ, 2000-3-1118).
6.2 Factura de crdito

La Ley 24.760 crea a la factura de crdito como ttulo ejecutivo, que se

aplica en la compraventa de cosas, muebles, locacin de bienes o servicios o
de obra, siempre y cuando se pacte el pago para despus de ejecutar el
convenio.
Es un documento comercial que lleva implcita la mora automtica y que
en lo pertinente se rige por el decreto 5965/63, por tanto, se constituye en ttulo
completo y exigible cuando la deuda deviene exigible por estar vencida.
La factura de crdito se agreg al Cdigo de Comercio, pero fue
resistida por comerciantes y usuarios privndole del destino prefijado.
6.3 Vale o Pagar
a) Generalidades: Al vale y pagar tambin se le aplican las
disposiciones del decreto 5965/63. Los pagars se rigen por las disposiciones
especficas de la letra de cambio y otras que atienden a su propia naturaleza.
Son ttulos abstractos y a la orden, por lo cual, los libradores prometieron
incondicionalmente pagar una suma de dinero en el lugar y fecha en ellos
expresados (CNCiv., Sala G, 1997/06/03, "Granja Macris S. A. c. Saint Germs,
Jorge", La Ley, 1997-F, 336).
b) Competencia: A los fines de la atribucin de competencia territorial, es
suficiente con la designacin de una ciudad, sin que sea necesario
individualizar un domicilio, por ello debe considerarse cumplido el requisito de
fijacin del lugar de pago (art. 1 inc. 4, decreto-ley 5965/63), si a continuacin
del impreso "pagadero en" se encuentra agregado "Buenos Aires", debiendo
interpretarse esta ltima expresin como referida a la Capital Federal (CNCom.,
Sala B, 1994/09/15, "Lozal S. A. c. Sociedad Coop. de Obreros del Transporte
Automotor", La Ley, 1995-B, 293.
La expresin "Buenos Aires" consignada como lugar de pago, debe
considerarse referida a la Capital Federal, por ser una sola jurisdiccin.
En consecuencia, el fuero comercial de la Capital es competente para
entender en las acciones por las que se pretende el cobro del instrumento
(CNCom., Sala A, 1995/02/13, "Buena, Alberto c. Dertischler S. A.", La Ley,
1995-D, 567).
c) Legitimacin: En los ttulos cambiarios, el portador de la cambial es el
verdadero acreedor legitimado para percibir el crdito, por lo cual la prueba
instrumental que acredite el pago en los trminos del art. 544, inc. 6 del Cd.
Procesal debe ser directamente oponible al ejecutante.
Esto supone que toda demanda ejecutiva se traba contra quienes hayan
suscrito el documento encontrndose varias posibilidades a esclarecer.
Una de las ms importantes se refiere a la integridad del ttulo; por eso,
si bien el mismo se puede crear en blanco, accesoriamente debe ser
completado al vencimiento. Por lo tanto, el tenedor legitimado tiene la carga de
integrarlo con todos sus requisitos esenciales y en caso de no obrar as no
podr hacerlo valer (CNCom., Sala A, 1995/02/13, "Novak, Mario c. Miglierini,
Nstor C.", La Ley, 1995-D, 393. - DJ, 1995-2-927).

De acuerdo con lo dispuesto por los arts. 11 y 103 del decreto-ley

5965/63, es perfectamente factible, sin que ello de lugar a ilicitud, la creacin
de pagars con alguno o la totalidad de los elementos esenciales en blanco,
siempre que los mismos sean completados antes de su presentacin al cobro,
sea por el mismo suscriptor, el tomador del documento o cualquier portador
legitimado (CNCom., Sala C, 1994/12/29, "Francisco, Luis G. c. Malenchini,
Sonia I.", La Ley, 1995-C, 687, J. Agrup., caso 10.378).
d) Defensas y excepciones: En primer lugar, la excepcin de inhabilidad
de ttulo carece de sustento fctico jurdico si tiene como fundamento
encontrarse testada la "clusula a la orden" inserta en el ttulo base de la
ejecucin, al resultar superflua o intrascendente tal mencin en el nexo cartular
(CNCom., Sala A, 1996/02/14, "Garca, Mara E. c. Berner, Ral", ED, 169449).
Quien firma un ttulo cambiario invocando la representacin de otro debe
demostrar, conforme lo establecido en el art. 9, prrafo primero, del decretoley 5965/63 que se encuentra autorizado por mandato especial. As, si el
ejecutado niega la existencia de tal facultad que obliga al eventual mandante,
aqul debe producir la prueba tendiente a demostrar la existencia de dicha
facultad (CNCom., Sala A, 1998/09/18, "Dimmer S. A. s/ ped. de quiebra por
Banco Mayorista del Plata", La Ley, 2000-A, 562 [42.310-S] - ED, 182-430).
La denuncia de extravo resulta insuficiente para sustentar la defensa de
inhabilidad de ttulo cuando no se ha cumplimentado lo dispuesto por la
normativa prevista por el decreto-ley en cita, en materia de cancelacin (art. 55,
decreto ley 4776/63 -Adla, XXIII-B, 844-).
Adems, las manifestaciones atinentes a la prejudicialidad resultan
inconducentes a ese efecto en tanto el ttulo ejecutado goza de la autonoma y
abstraccin propia de los ttulos de crdito; admitir lo contrario conducira a la
discusin de la causa de la obligacin, lo cual est vedado en el juicio ejecutivo
(CNCom., Sala A, 1994/12/29, "B. H. Tejidos c. Ojea Maldonado, Elisabet", La
Ley, 1995-C, 689, J. Agrup., caso 10.399).
En los casos de pagars a la vista, es exigible desde su presentacin al
cobro; en tanto el art. 50, prr. 4 del decreto-ley 5965/63 pone el "onus
probandi" en cabeza de quien invoca la falta de presentacin del ttulo, razn
por la cual es inexorable la ponderacin de la conducta del acreedor, que debe
estar dirigida a facilitar al tribunal y al accionado el esclarecimiento de la verdad
objetiva.
e) Prescripcin: La prescripcin de la accin cambiaria directa, derivada
de pagars impagos, corre desde la fecha de su vencimiento (arts. 96 y 103
decreto-ley 5965/63) y, siendo el librador el principal obligado cartular,
corresponde aplicar la prescripcin del aceptante (art. 104, decreto-ley citado).
(CNCom., Sala A, 1999/04/16, "Banco Bansud c. Costa, Sara M.", La Ley,
1999-E, 41).
El plazo de prescripcin contemplado en el art. 96 del decreto-ley
5965/63 debe computarse desde la fecha del protesto o, en su defecto, desde
la expiracin del plazo legal o convencional para la presentacin (CNCom.,

Sala B, 1996/09/25, "Banco de la Ciudad de Buenos Aires c. Muoz Wright y

otro", La Ley, 1997-C, 535 - DJ, 1997-1-230)
En cambio, resulta aplicable el plazo de prescripcin de diez aos (art.
846, Cdigo de Comercio), y no el del art. 96 citado, si lo que se ejercita no es
la accin cambiaria, sino la causal derivada del contrato de mutuo
instrumentado en el pagar.
El pagar con vencimiento el mismo da de su creacin no es inhbil,
pues el art. 35, no lo condiciona en ese supuesto, y tampoco es aplicable el art.
99, por no existir plazo (CNCom., Sala E, 1994/11/25, "Leonardi de Rodrguez,
Mara c. Eichenbaum, Mariana C. y otro", La Ley, 1995-C, 687, J. Agrup., caso
10.379).
f) Condiciones del ttulo: De conformidad con lo dispuesto en el art. 33
del decreto-ley 5965/63, no puede negarse calidad cambiaria al pagar cuyo
aval se ha instrumentado por separado, caso en el cual no es necesario el
reconocimiento de firma del avalista, pues el mismo posee iguales efectos que
el aval instrumentado en el ttulo.
No mediando indicacin especial, se considera lugar de pago del pagar
el de creacin del ttulo (CNCom., Sala D, 1995/05/31, "Inversora Wislok S. A.
c. Alvarez, Roberto E. y otro", La Ley, 1997-C, 970 [39.565-S]).
Recurdese que el art. 1 inc. 5 establece que el vale o pagar debe
contener la indicacin del lugar de pago. Ello constituye un requisito natural del
ttulo de crdito y a falta de esa manifestacin especial, el lugar de creacin del
ttulo se considera lugar de pago y, consecuentemente, atributivo de
competencia territorial.
En el caso del pagar que no contiene indicacin del lugar de libramiento
slo es vlido como ttulo ejecutivo privado que documenta una obligacin
exigible de dar una suma de dinero, si ha sido debidamente reconocido por el
deudor, ya sea por la va preparatoria o bien por el reconocimiento habido en el
decurso de la causa.
El pagar en el cual no consta el lugar de libramiento no es vlido como
tal, en tanto se trata de un requisito esencial cuya ausencia lo torna inhbil, sin
perjuicio de que el mismo mantenga su rango de ttulo ejecutivo privado que
documenta una obligacin exigible de dar una suma lquida de dinero.
Las fechas de vencimiento indicadas en los ngulos superiores de los
pagars no integran ni forman parte de los mismos y, por lo tanto, sus
enmendaduras o raspaduras no los invalidan pues no encuadran en las
alteraciones del texto a las que se refiere el decreto 5965/63 (CNCom., Sala D,
1993/10/15, "Heredia, Francisco G. c. Brizuela, Vicente L. A. y otro", La Ley,
1994-B, 704, J. Agrup., caso 9682).
6.4 Saldo deudor de cuenta corriente bancaria
En el contrato de cuenta corriente bancaria se da una novacin de las
obligaciones resultantes de las operaciones realizadas en un determinado
lapso que pasan a engrosar esa masa comn de crditos y deudas que slo

definen la condicin de acreedor o deudor con la finalizacin de la cuenta,

oportunidad en que se establece el resultado de la relacin y se determina el
saldo de la cuenta, identificndose as la persona del deudor y del acreedor de
la relacin.
La Corte ha sostenido que, a la facultad de los bancos de emitir
certificados con calidad de ttulos ejecutivos -en el caso, saldo deudor de
cuenta corriente bancaria- se suma la particularidad de admitir como base del
juicio dichos documentos, creados por el propio acreedor sin ninguna
participacin del deudor, pudiendo debilitarse el derecho de defensa de ste
(del voto en disidencia de los doctores Molin O'Connor, Fayt y Lpez. La
mayora declar inadmisible el recurso) (CS, 2000/02/15, "Banco de Corrientes
c. Pretel, Oscar H.", La Ley, 2000-F, 854 - DJ, 2001-1-395 - Fallos 323:71).
La normativa vigente que exige que el certificado de saldo deudor est
firmado por gerente y contador del banco emitente, no puede razonablemente
entenderse que excluya a otro funcionario que se encuentre desempeando la
funcin, aun cuando no detente el cargo.
Desde otro punto de vista, el certificado de saldo deudor emitido
respecto de una cuenta corriente bancaria, que tuvo como nica finalidad
debitar saldos deudores emergentes de una relacin jurdica paralela nacida
del contrato de emisin de tarjeta de crdito sin posibilidad de utilizacin del
servicio de cheque, carece de aptitud para ser reclamado por va ejecutiva, de
conformidad con las previsiones del art. 794 del Cdigo de Comercio (CNCiv.,
Sala C, 1996/05/10, "The First National Bank of Boston c. Prez, Elsa Z.". La
Ley, 1996-D, 832 - DJ, 1996-2-1253).
Tambin es inhbil el certificado de saldo deudor en cuenta corriente
bancaria si carece de una de las firmas exigidas para el efectivo libramiento de
la constancia de saldo deudor que lo integra (CNCiv., Sala F, 1997/08/28,
"Citibank N. A. c. Szmulewicz, Jorge O. y otro", La Ley, 1998-C, 493).
En cuanto al monto que integra la deuda, se deben computar intereses
desde el cierre de la cuenta que es el momento cuando se determina el saldo
deudor.
As, se ha declarado que el art. 793 del Cdigo de Comercio, no exige
declaracin asertiva de los funcionarios del Banco emisor bastando para
conformar el ttulo ejecutivo la constancia del saldo deudor de la cuenta
corriente bancaria; pero requiere en cambio, el mayor rigor por parte de las
instituciones bancarias en la expedicin de los certificados. En ese sentido, no
puede interpretarse que la omisin en aclarar los nombres de los firmantes sea
relevante frente a la aclaracin de los cargos detentados, compatibles con la
exigencia de la mentada norma legal (CNCom., Sala A, 1995/03/08, "Banco de
Crdito Argentino S. A. c. Rodrguez, Hugo A. y otros", La Ley,, 1995-C, 688, J.
Agrup., caso 10.386).
Como el certificado de saldo deudor de una cuenta corriente bancaria,
expedido conforme se establece e indica precedentemente, es ttulo ejecutivo
hbil para accionar por va ejecutiva, los resmenes de cuenta e indagaciones
que pretendan hacerse respecto de su composicin son improponibles dentro
de dicho proceso.

En cuanto al rgimen de defensas, se advierte que el simple

desconocimiento del carcter de gerente y contador de los firmantes del
certificado de saldo deudor en cuenta corriente bancaria, carece de seriedad
como argumento fundante de la excepcin de inhabilidad de ttulo (CNCom.,
Sala A, 1997/06/10, "Banco del Buen Ayre c. Prez Dupont, Carlos", La Ley,
1997-F, 228 - DJ, 1997-3-1020).
Asimismo, la lesin subjetiva como el abuso del derecho son fenmenos
que operan en el mbito de los contratos, esto es, actos jurdicos bilaterales.
En consecuencia, la naturaleza del certificado de saldo deudor en cuenta
corriente bancaria ejecutado y la ndole del proceso ejecutivo, excluyen su
consideracin (CNCom., Sala A, 1995/07/07, "Lloyds Bank -BLSA- Ltd. c.
Gramonto, Omar A. y otro", La Ley, 1997-E, 1025 [39.835-S]).
La ejecucin de un saldo deudor en cuenta corriente bancaria,
tratndose de cuentas a la orden recproca o indistinta, implica que todos los
cotitulares son acreedores o deudores en forma solidaria (CNCom., Sala A,
1996/09/25, "Banco del Buen Ayre S. A. c. Waisberg, Simn", La Ley, 1997-A,
375, J. Agrup., caso 11.248).
En orden a la competencia judicial, ella se determina por la jurisdiccin
de la sucursal donde se halla radicada la cuenta, aunque es posible tambin,
aplicar la norma general de competencia -domicilio del deudor- si no se da la
existencia de clusula alguna de prrroga de la competencia territorial referida
al contrato de cuenta corriente cuyo saldo se reclama (CNCom, Sala A,
1997/05/30, "Deutsche Bank c. Schostak, Gehard", La Ley, 1999-B, 808
[41.366-S] - ED, 174-561).
El rgimen de excepciones tambin es excepcional, y por ello resulta
improcedente la excepcin de inhabilidad de ttulo opuesta en un juicio
ejecutivo fundado en un certificado de saldo deudor en cuenta corriente
bancaria, si no se desconoce la existencia de la cuenta y la discusin gira en
torno a la composicin del saldo.
En este sentido, se afirma que la omisin del demandado en desconocer
la existencia de la cuenta corriente bancaria cuyo saldo deudor el actor
pretende ejecutar, obsta toda posibilidad de discusin acerca de la composicin
de dicho saldo pues la ley es clara en cuanto considera a dicho saldo un ttulo
que lleva aparejada ejecucin (CNCom., Sala A, 1996/09/25, "Citibank N. A. c.
Rossi, Daro", La Ley, 1997-B, 515 - DJ, 1997-1-319).
Finalmente, todo error o abuso en que pueda incurrir el banco en la
ejecucin del saldo deudor en cuenta bancaria puede hacerse valer mediante
la accin en el juicio ordinario posterior.
Tal es el criterio que sostiene que cualquier error o abuso en el que
incurran los bancos al valerse del juicio ejecutivo para el cobro del saldo deudor
de cuenta corriente bancaria puede atacarse mediante la accin en el juicio
ordinario que el art. 500 del Cdigo de Comercio deja expedito a los supuestos
perjudicados (CNCom., Sala A, 1998/04/24, "Banco del Buen Ayre c. Salvador,
Araceli R.", La Ley, 2000-B, 880, J. Agrup., caso 14.872).

7. Crdito por alquileres o arrendamientos

El inc. 6 del art. 523 del Cd. Procesal asigna la calidad de ttulo
ejecutivo al crdito por alquileres o arrendamientos de inmuebles. Esta va no
se limita al rubro mencionado en el art. 1578 del Cdigo Civil, pues el concepto
est ampliado en el art. 1581 que extiende el trmite a cualquier otra deuda
derivada de la locacin, entre las que se encuentra el crdito devengado en
concepto de clusula penal.
La deuda devengada por la locacin urbana o rural, es un ttulo ejecutivo
que necesita ser formado -si el contrato fuese verbal- o completado -si el
contrato hubiese sido hecho en instrumento privado-.
La jurisprudencia afirma este temperamento, indicando que conforme
con lo dispuesto por el art. 523 inc. 6 del Cd. Procesal, el crdito por
alquileres o arrendamientos de inmuebles constituye ttulo que trae aparejada
ejecucin, la fuente del ttulo se encuentra en los arts. 1578 y 1581 del Cdigo
Civil, que extiende la accin ejecutiva a cualquier otra deuda derivada de la
locacin (CNCiv., Sala E, 1997/07/17, "Acerbo, Nstor H. c. Ecoplan S. R. L. y
otro", La Ley, 1998-C, 619).
El crdito se puede ampliar con la repeticin de impuestos, suministros
de luz elctrica y servicio telefnico ya pagados que estaban a cargo del
inquilino.
En este sentido, se dice que la va ejecutiva no se limita slo al crdito
por alquileres o arrendamientos de inmuebles. As, se extiende crdito
devengado en concepto de clusula penal, como tambin al reembolso de
impuestos, tasas y expensas ya abonados, con los gastos accesorios
correspondientes, cuando un pago se encontraba contractualmente a cargo de
la locataria (CNCiv., Sala A, 1995/09/04, "Moro de Rifice, Norma I. y otro c.
Tarlowski, Sebastin y otros", La Ley, 1997-D, 842 [39.659-S]).
Pero, el locatario no puede fundar la excepcin de inhabilidad de ttulo
opuesta contra la pretensin ejecutiva en la circunstancia de no haberse
cumplido con el recaudo prescrito por el art. 525 inc. 2 del Cdigo Procesal,
por haberse cuestionado el convenio de desocupacin celebrado en el juicio de
desalojo seguido entre las partes, pues la accin ejecutiva por cobro de
alquileres procede slo en razn de la naturaleza del crdito y, en
consecuencia, no depende de la permanencia del deudor en el inmueble
arrendado (CNCiv., Sala A, 1994/12/05, "Castao, Julio O. y otro c. Tortolano,
Alfredo R. y otros", La Ley, 1995-C, 684, J. Agrup., caso 10.364.).
Si se alega la compensacin -en el marco de la ejecucin de alquileresimporta reconocer la legitimidad y procedencia del crdito del ejecutante. Por
tanto, la falta de reconvencin enderezada a la restitucin del depsito en
garanta de una locacin obsta la compensacin de dicho crdito con los
correspondientes a los alquileres reclamados.
Ello as, pues la compensacin judicial requiere que los crditos hayan
sido materia de acciones respectivas, debidamente sustanciadas y de
reconocimiento en la sentencia (CNCiv., Sala B, 1994/10/01, "Malkes, Eduardo
y otros c. Casa Lzaro Costa S. A. y otro", JA, 1995-IV-393).

Como en principio no es procedente la compensacin de los alquileres

impagos con el depsito realizado por el locatario al suscribir el contrato de
locacin, resulta improcedente considerarlo como garanta del crdito
reclamado en la demanda (CNCiv., Sala C, 1995/09/28, "Cipollone, Ana M. c.
Serviam", DJ, 1996-1-958).

Crdito por expensas comunes

Art. 524. -- Constituir ttulo ejecutivo el crdito por expensas comunes de edificios
sujetos al rgimen de propiedad horizontal.
Con el escrito de promocin de la ejecucin debern acompaarse certificados de deuda
que renan los requisitos exigidos por el reglamento de copropiedad. Si ste no los
hubiere previsto deber agregarse constancia de la deuda lquida y exigible y del plazo
concedido a los copropietarios para abonarla, expedida por el administrador o quien
haga sus veces.

1. Cobro de expensas comunes

El ttulo ejecutivo que se acuerda responde a la necesidad de
complementar la Ley 13.512 de propiedad horizontal que, al establecer la
obligacin de los consorcistas habitantes de un edificio afectado a ste
rgimen, de pagar las expensas y las primas de seguro, permite encontrar una
va rpida a un problema comn de la habitacin compartida.
La accin se dirige contra el propietario y no contra quien se encuentre
en el lugar afectado, de manera que si es ste un locatario, usufructuario, o
mero tenedor, eventualmente el titular registral tendr contra ellos una accin
de regreso.
Actualmente, el rgimen de barrios cerrados, o de grandes espacios
compartidos por viviendas que dividen gastos comunes, encuentran el dficit
de tener una va diferente si ella no ha sido prevista en el reglamento de
copropiedad y administracin.
Conforme con lo dispuesto por el art. 524, prr. 2 del Cdigo Procesal,
el certificado de deuda, librado de acuerdo con los recaudos exigidos en el
reglamento de copropiedad, reviste suficiente fuerza ejecutiva, en cuanto a la
constancia de la existencia del crdito y la mora del deudor.
Por ello, no es necesario emplazar previamente, fijando un nuevo plazo
para el pago, antes de iniciar la ejecucin pues, no tratndose de un requisito
esencial, dicho requerimiento aparece cumplido con la intimacin de pago y
citacin de remate; mxime, si los respectivos certificados contienen los
vencimientos de cada perodo reclamado (CNCiv., Sala A, 1997/08/25,
"Sociedad Annima Cinematogrfica c. Asterix S. R. L.", La Ley, 1998-B, 14).

En consecuencia, el administrador del consorcio de propiedad horizontal

debe ajustar su requerimiento a lo establecido por el art. 524 citado, no
pudiendo en modo alguno acudir a la preparacin de la va ejecutiva normada
en el art. 525 del mismo ordenamiento (CNCiv., Sala C, 1995/08/22, "Simeran,
Arnoldo c. Harari, Jos", La Ley, 1996-C, 694, con nota de Hernn Racciatti).
De todos modos se ha dicho que, si bien el juez est obligado a
examinar el instrumento base de la accin ejecutiva (art. 531), en el caso del
cobro de expensas comunes no cabe extremar ese rigor, pues el pago de dicha
contribucin es fundamental para el normal desenvolvimiento del consorcio de
copropietarios. De all que sea procedente la va ejecutiva, aunque no se
encuentren reunidos todos los requisitos previstos, si el demandado no ignor
su deuda y slo cuestion su monto (CNCiv., Sala F, 1995/10/31, "Consorcio
de Propietarios Tucumn 602/604/608/612 c. Lucero Ca. de seguros", 38.674S, LA LEY, 1996-C, 768).

Preparacin de la va ejecutiva

Art. 525. -- Podr prepararse la accin ejecutiva, pidiendo previamente:

1. Que sean reconocidos los documentos que por s solos no traigan aparejada
ejecucin.
2. Que en la ejecucin por alquileres o arrendamientos, el demandado manifieste
previamente si es locatario o arrendatario y, en caso afirmativo, exhiba el ltimo recibo.
Si el requerido negase categricamente ser inquilino y su condicin de tal no pudiere
probarse sumariamente en forma indubitada, no proceder la va ejecutiva y el pago del
crdito ser reclamado por juicio sumario. Si durante la sustanciacin de ste se probare
el carcter de inquilino, en la sentencia se le impondr una multa a favor de la otra parte
equivalente al treinta por ciento (30 %) del monto de la deuda.
3. Que el juez seale el plazo dentro del cual debe hacerse el pago, si el acto constitutivo
de la obligacin no lo designare o si autorizare al deudor para realizarlo cuando pudiera
o tuviese medios para hacerlo. El juez dar traslado y resolver sin ms trmite ni
recurso alguno.
4. Que el deudor reconozca el cumplimiento de la condicin, si la deuda fuese
condicional.

1. Objetivos de la disposicin
La preparacin de la va ejecutiva tiene como finalidad posibilitar la
integracin de requisitos para que documentos que contengan la declaracin
de obligaciones de dar sumas de dinero, alcancen la condicin de ttulos
ejecutivos.
La citacin al deudor exige como presupuesto para su procedencia la
necesidad de la existencia de un ttulo ejecutivo, ya que todo el procedimiento

preparatorio tiende a que un ttulo que por s solo no trae aparejada ejecucin,
sea apto para su realizacin; mas si por el carcter intrnseco del ttulo en
cuanto a su estructura obligacional no puede llegar a convertirse en ejecutivo,
no corresponde comenzar dicha va (CNCom., Sala B, 1999/08/10, "Mercedes
Benz S. A. c. Distribuidora Alicom S. A. y otros", La Ley, 2000-B, 881, J. Agrup.,
caso 14.880).
Por tanto, es un trmite destinado a perfeccionar la validez ejecutiva,
que no se vincula con el contenido del instrumento. El art. 1028 del Cdigo Civil
aplica el sistema al referir que el reconocimiento judicial de la firma es
suficiente para que el cuerpo del instrumento quede tambin reconocido.
El complemento que la etapa ofrece se dirige hacia los ttulos llamados
incompletos, que son aqullos que carecen de algunos de los elementos
constitutivos que le son propios, ya sea la constancia de obligacin exigible de
la que resulten individualizados los sujetos activos y pasivos o el objeto de la
acreencia. Ante tal circunstancia se impone la integracin mediante el trmite
de preparacin de la va ejecutiva previsto en el art. 525 para que sea exhibido
como instrumento hbil (CNCiv., Sala A, 1995/08/28, "Vidal de Buhler, Angela
C. c. Garca, Horacio J.", La Ley, 1997-E, 1020 [39.819-S]).
Para la aplicacin del mecanismo previsto en la norma procesal, el
reconocimiento debe referirse a documentos atribuibles al presunto deudor y
que determinen un saldo por el contenido.
2. Reconocimiento de documentos (Inciso 1)
En el inciso primero del art. 525 se ordena la integracin tpica del ttulo
ejecutivo incompleto. Esto es, de aqul que todava no satisface las
condiciones para traer aparejada ejecucin por s solo.
Ello lo persigue a
y exigible formulado
reconocimiento pueda
intelectualmente aislado
cargo del acreedor.

travs del reconocimiento autnomo de deuda lquida

por el deudor, o bien, procurando que dicho
-aun en un contexto negocial ms amplio- ser
en el sentido de no depender de contraprestacin a

La jurisprudencia insiste en esta caracterstica de procedimiento inicial y

complementario que, cumplido, asigna plenitud al documento en los trminos
requeridos por el art. 520 del Cdigo Procesal (CNCom., Sala A, 1999/04/29,
"Banco Roberts c. Zahlut, Pablo A.", La Ley, 1999-E, 149 - DJ, 1999-3-421).
a) Tarjeta de crdito: Conforme lo dispuesto por el art. 525 inc. 1, para
la preparacin de la va ejecutiva deben presentarse no slo la solicitud y
condiciones generales del uso de la tarjeta de crdito, sino adems los
comprobantes de compra o pagos de servicios que se habran utilizado y la
liquidacin de los montos consignados en los distintos papeles (CNCom., Sala
A, 1997/02/21, "Banco Caja de Ahorro c. Etchart, Sergio O.", La Ley, 1997-E,
444).

Por tanto, es pertinente la preparacin de la va ejecutiva con

documentacin consistente en: a) Solicitud y condiciones generales de uso de
la tarjeta de crdito, que habra sido emitida por la entidad que requiere la
integracin documental; b) comprobantes de compras o pago de servicios que
se habra realizado utilizando el sistema, con firma atribuida al presunto deudor
y c), liquidacin de los respectivos montos consignados en los citados papeles.
Ello as, porque tales instrumentos, que se autocomplementan,
responden a las exigencias rituales impuestas para ese supuesto, por
aplicacin armnica de los arts. 520 y 523 inc. 4 del Cdigo Procesal, ya que
son papeles continentes de obligaciones fcilmente liquidables, dependientes
del reconocimiento a que se refiere el art. 525, inc 1.
En tales condiciones, no procede la preparacin si se fundamenta en
resmenes de cuenta emanados del actor, sin conformidad previa del
demandado, y en las condiciones del otorgamiento de la tarjeta de crdito. Ello
porque no resulta la existencia de crdito lquida y exigible y la complejidad de
la operacin no autoriza a preparar la va elegida por el trmite del art. 525 del
Cdigo Procesal, puesto que para requerir la confesin de deuda, sta debe
presentar las caractersticas de ejecutoriedad.
Pero si el usuario de la tarjeta de crdito omiti cuestionar los
resmenes de cuenta dentro del plazo pactado, es l quien debe enervar la
presuncin de cuenta aprobada, procurando acompaar los elementos
probatorios que para ello resulten pertinentes (C. Civ. Com., Familia y Trab.,
Marcos Jurez, 1997/08/20, "A.B.C. S.R.L. c. Galli, Marlene y otro", LLC, 19981486).
De igual modo, ante la existencia de una clusula en el resumen de
cuenta, conforme a la cual el deudor reconoce adeudar el pago de todos los
rubros que se detallan en la liquidacin practicada en el anverso del resumen
de la tarjeta de compra- crdito, con fecha y adems firma atribuida a la autora
del demandado, cabe considerar que ese instrumento, sumado a la solicitud de
la tarjeta de crdito y los recibos de las tarjetas, tambin con firmas atribuidas
al demandado, permiten la preparacin de la va ejecutiva de acuerdo al art.
525 inc. 1 y en los trminos del art. 523 inc. 4 del Cdigo Procesal (CNCom.,
Sala A, 1989/04/27, "Banco Credicoop Coop. Ltdo. c. Boscana, Jorge A.", La
Ley, 1991-C, 33, con nota de Ernesto Eduardo Martorell).
b) Contrato de mutuo: El artculo 523 inciso 1 atribuye fuerza ejecutiva
al instrumento pblico presentado en forma, mientras que el inciso 2 prev
como ttulo que importa ejecucin el instrumento privado suscrito por el
obligado, reconocido judicialmente o cuya firma estuviese certificada por el
escribano con la intervencin del obligado y registrada la certificacin en el
protocolo.
En el caso del contrato de mutuo, es posible recurrir a la preparacin de
la va ejecutiva sin tener que reclamar el cumplimiento por el proceso ordinario.
En el caso de contratos que se integran con pagars entregados como
integrantes de dichos convenios, ellos son igualmente hbiles y suficientes

para habilitar la va deuda de dinero lquida y exigible-, sin que resulte forzoso
recurrir a un proceso distinto.
Si tuviramos que marcar un lmite a esta fuerza ejecutiva del contrato
de mutuo deberamos encontrarla cuando las obligaciones declaradas son
complejas y no surge de ellas un mecanismo sencillo y claro para liquidar la
deuda emergente.
Adems, para ser ejecutivo, de la obligacin expuesta en el instrumento
debe surgir que el nico obligado es el demandado, respecto de quien ha de
obrar un reconocimiento de deuda (expreso o tcito) y un compromiso de
pago; en ausencia de ellos, no procede el juicio ejecutivo.
Ha dicho la Corte Nacional que, el examen de la viabilidad de la
ejecucin con sustento en el contrato mutuo, se rige por el artculo 61 del
decreto ley 5965/63, que habilita al portador de un ttulo cambiario a ejercer la
accin derivada de la relacin que determin la creacin o la transmisin del
ttulo, en las que se incluye la restitucin de la letra (CS, 1994/10/27, "Banco de
la Provincia de Corrientes c. Luis Benicio Molina, Luca B. Caballero de Molina,
Petrona P. Gmez Vda. de Molina", en Gozani, Osvaldo Alfredo, Respuestas
Procesales, tomo 2, Editorial Ediar, Buenos Aires, 2000).
Asimismo, se ha dicho que si bien la falta de determinacin de la cosa
hipotecada implica la nulidad de la hipoteca, no determina que el contrato de
mutuo al cual la garanta accede (art. 525, Cdigo Civil) deba tambin ser
declarado nulo. Por tanto, el juicio puede continuar como proceso ejecutivo
ante tales circunstancias (CNCiv., Sala F, 1996/02/07, "Groos, Rodolfo R. N. c.
Espartaco S. A.", La Ley, 1997-E, 1023 [39.829-S]).
3. Cobro de alquileres
La finalidad del trmite de preparacin de la va ejecutiva contemplado
en el inc. 2 del art. 525, consiste en el establecimiento de la suma lquida y
exigible que configura un factor indispensable para la viabilidad de la
pretensin.
El procedimiento lleva dos etapas, o dos obligaciones de manifestacin.
La primera es para que el citado reconozca su carcter de locatario o
arrendatario (o el ttulo que se atribuya por estar en el inmueble), y en caso
afirmativo, se pasa a la siguiente carga que es probar con documentos la
condicin que se atribuye. Esto es, si es inquilino exhibir el ltimo recibo, y si es
otra condicin, el documento que lo acredite.
Con ello, se forma el ttulo ejecutivo porque acompaado el contrato de
locacin, y practicada la liquidacin que se denuncia como deuda vencida y
exigible, el reconocimiento del deudor integra y asigna autonoma al ttulo de
crdito.
Con otro pensamiento, se sostiene que cuando el contrato de locacin
ha sido celebrado en instrumento privado, la citacin del locatario persigue el
doble objeto de obtener el reconocimiento de la firma y la exhibicin del ltimo
recibo (arg. arts. 1 y 2 del art. 525), mientras que si se trata de un contrato
verbal su sentido es requerir al citado que manifieste si es locatario y que

exhiba tambin, en el supuesto de reconocerse inquilino, el ultimo recibo de

pago (CNCiv., Sala B, 1995/06/04, "Gentile de Bosco, Mirta B. c. Crivella,
Mnica A. y otro", 38.447-S, LA LEY, 1996-B, 705).
Adems, el beneficio que otorga este procedimiento al locador para
proceder ejecutivamente, no se limita a una parte exclusiva del precio, pues
cabe extenderlo a todos los rubros (servicios de luz, gas, impuestos
municipales, servicio telefnico y expensas), que en su totalidad conforman el
alquiler pactado (CNCiv., Sala B, 1995/10/18, "De Barelli de Bocalandro,
Lucrecia c. Ayerza, Marcelo", La Ley, 1996-B, 135).
Si el requerido niega ser locatario, y esa calidad no surge manifiesta de
las constancias acompaadas, el proceso pierde su posibilidad ejecutiva,
debiendo el acreedor reclamarlo en juicio ordinario o sumarsimo (de acuerdo
con lo que el Juez resuelva en orden a lo dispuesto por el art. 319), aun cuando
la omisin de cambio que tiene el art. 525 inciso 2 (al no estar reformado por
la ley 25.488) llevara a pensar que solo corresponde el proceso de
conocimiento pleno.
En cambio, si se reconoci el carcter de inquilino y nicamente se
desconocieron las firmas que se le atribuan, es inaplicable la solucin prevista
en el art. 525, inc. 2, sin que por ello se rechace definitivamente la
procedencia formal de la va ejecutiva intentada pues el caso encuadra dentro
de los establecidos por el art. 528 (CNCiv., Sala B, 1987/03/31, "Consorcio
Libertol c. Erra, Nicols D., sucs.", La Ley, 1988-A, 558 [37.869-S]).
Con similar alcance, si durante la sustanciacin del proceso se prueba el
carcter de inquilino que se desconoci al comienzo, al dictar sentencia se
debe imponer una multa a favor del actor equivalente al treinta por ciento (30
%) del monto definitivo.
Asimismo, la intervencin del inquilino es necesaria para preparar la
ejecucin de alquileres contra el fiador, aunque sea liso, llano y principal
pagador, citndose previamente a aqul en la forma antes observada (CNCiv.,
Sala C, 1990/08/02, "Pasquali de Baudoimo, Delia c. Pifarre, Angel y otros", La
Ley, 1991-A, 239).
Recurdese que la citacin del locatario prevista, no slo es exigible al
efecto de reconocer firmas, sino tambin el carcter de locatario. Por ello, es
viable la citacin de los fiadores para reconocer su carcter de tal, pero no para
el reconocimiento de firma, pues no han intervenido en forma personal.
(CNCiv., Sala F, 1998/02/23, "Cometta, Leonidas M. c. Veneciano, Patricia y
otros", La Ley, 1998-E, 48).
Tambin, no resulta posible preparar la va ejecutiva cuando se invoca la
locacin de cosas muebles. Ellos sobre la base que el procedimiento mentado
por el art. 525, inc. 2, parte de una relacin fctica entre el emplazado y el bien
locado, cual es que el demandado habita en un inmueble respecto del cual se
reclaman los alquileres (del fallo de primera instancia) (CNCom., Sala D,
1986/12/11, "Hasler Argentina, S. A. c. Serrano, S. A.", La Ley, 1987-B, 27-ED,
122-417).

4. Determinacin del plazo de pago (Inciso 3)

El reconocimiento de deuda carece en s mismo de plazo de pago. Para
acceder con l al proceso ejecutivo corresponde, en principio, implementar la
preparacin de la va reglada por el art. 525, inc. 3 del Cdigo Procesal
(CNCom., Sala D, 1990/11/13, "Calvo, Julio R. c. Lpez, Manuel y otro", La
Ley, 1991-C, 473 DJ, 1991-2-467).
La disposicin se integra con el art. 618 del Cdigo Civil, por el cual se
establece que, si no estuviere determinado en el acto por el que se ha
constituido la obligacin, el da en que debe hacerse la entrega del dinero, el
Juez sealar el tiempo en que el deudor deba hacerlo.
De igual alcance resulta el art. 509 en su prrafo tercero del Cdigo Civil,
que dispone la fijacin judicial del plazo de pago en procedimiento sumario.
El rgimen ordena dar traslado al requerido, a los efectos de que ste
pueda oponerse al establecimiento jurisdiccional de un tiempo para cancelar la
deuda.
La decisin no intima de pago, porque su finalidad es completar el ttulo
insuficiente para tener ejecucin propia. Por eso, la sentencia es irrecurrible, y
cualquier oposicin debe tramitarse por la va de las excepciones al progreso
de la accin ejecutiva.
5. Deuda sujeta a condicin (Inciso 4)
La preparacin de la va ejecutiva de una obligacin de dar suma de
dinero, lquida o fcilmente liquidable, pero sujeta a clusula condicional, se
puede lograr por el inciso 4 que comentamos, citando al deudor para que
reconozca el cumplimiento de la condicin.
Sin embargo, la medida es admisible en cuanto concuerde con los
requerimientos que se piden para integrar el ttulo ejecutivo en los trminos del
art. 520; de otro modo, no habra posibilidad de ejecutar una deuda cierta,
lquida, vencida y exigible.

Citacin del deudor

Art. 526. -- La citacin al demandado para que efecte el reconocimiento de su firma se

har en la forma prescripta en los arts. 339 y 340, bajo apercibimiento de que si no
compareciese o no contestare categricamente, se tendr por reconocido el documento,
o por confesados los hechos en los dems casos.
El citado deber comparecer personalmente y formular la manifestacin ante el juez.
Dicha manifestacin no podr ser reemplazada por un escrito; tampoco podr
formularse por medio de gestor.

Si el citado no compareciere, o no probare justa causa de inasistencia, se har efectivo

inexcusablemente el apercibimiento y se proceder como si el documento hubiere sido
reconocido por el deudor personalmente, o hubiese confesado los hechos, en los dems
casos.
El desconocimiento de la firma por alguno de los coejecutados no impide que se cumpla
con lo dispuesto por los arts. 531 y 542, respecto de los deudores que la hayan
reconocido, o a quienes se los haya tenido por reconocida.

1. Procedimiento para la citacin del deudor

La citacin al deudor se practica por cdula o actuacin notarial (art.
136) y en la forma como se concreta la notificacin de la demanda, es decir, en
el domicilioreal. Al resultar un emplazamiento, el desconocimiento a estar a
derecho, tiene consecuencias por el obrar omisivo que, en el caso, es el
reconocimiento del documento, la admisin de un carcter denunciado (v.gr.: la
calidad de locatario), o la confesin del hecho que se le atribuye (v.gr.:
condicin de deudor principal).
La referencia que contiene art. 526 a los arts. 339 y 340, con respecto a
la forma en que se debe citar al presunto deudor en caso de prepararse la va
ejecutiva, no contradice la aplicabilidad del art. 343 de dicho ordenamiento, que
dispone la citacin por edictos a efectos del reconocimiento de firmas (CNFed.
Civ. y Com., Sala II, 1999/03/29, "Banco de la Nacin c. Raphael, Antonio A. y
otro", La Ley, 2000-B, 214 - DJ, 2000-1-861).
El instrumento privado reconocido por los fiadores y por el demandado
en los trminos del art. 526 del Cd. Procesal tiene fuerza ejecutiva, siempre
que contenga una deuda lquida y exigible que no est sujeta a condicin o
contraprestacin (CNCiv., Sala C, 1995/08/29, "Bruno Asaf, A. T. c. Riquelme,
R. S.", La Ley, 1996-A, 393).
Como se trata de una notificacin personal, no cabe en el caso la
presentacin a travs de gestor que invoca la representacin urgente prevista
en el art. 48 del Cdigo Procesal.
Asimismo, el reconocimiento de firma debe hacerse por mediante
comparecencia personal del deudor citado, no pudiendo ser suplida por la
presentacin de un escrito. De proceder en este sentido, debe continuar el
procedimiento haciendo efectivo el apercibimiento.
2. Oposicin del demandado
Tal como se anticip en prrafos anteriores, la citacin se cumpla
mediante comparecencia personal ante el Juez, quien recibir su declaracin
acerca de si reconoce o no la firma que se le atribuye.
La audiencia se celebra en las dos primeras horas de la atencin pblico
del tribunal, y no puede requerirse este acto por escrito toda vez que no se
trata de las audiencias previstas por el art. 125 del Cdigo Procesal.
De todos modos, si la presentacin por escrito contiene el
reconocimiento expreso de la firma, y lleva ese acto la firma de abogado que

patrocina al declarante, no se puede llevar la exigencia del comparecimiento

personal a un exceso ritual manifiesto incompatible con la finalidad que tiene
previsto el prrafo segundo del art. 526.
3. Efectos de la incomparecencia
El emplazamiento formulado en los trminos de esta disposicin obliga a
un obrar claro y concreto. Ello significa ser manifiesto y sin ambigedades,
porque la presuncin que se acta, no solamente se aplica al
incomparecimiento sino tambin a los actos que no son categricos.
As, si el demandado manifiesta que no recuerda haber firmado los
pagars y alega que considera que la firma que se le atribuye no le pertenece,
ello no importa desconocer en forma categrica la firma, ya que debe expresar
en forma precisa si las grafas que aparecen en el lugar de las firmas son o no
de su puo y letra. En consecuencia, se debe tener por reconocida las mismas
(CNCom., Sala B, 1969/11/14, La Ley, 139-788 [24.231 S]).
Asimismo, se ha dicho que el reconocimiento de la firma por
incomparecencia del demandado a la audiencia preparatoria del juicio
ejecutivo, o por no haber alegado falsedad en el acto de protesto, no impide
oponer la excepcin de falsedad de ttulo (CNCiv., Sala C, 1994/03/01,
"Carrefour Argentina c. Hbitat Artesanos", La Ley, 1994-D, 282).

Efectos del reconocimiento de la firma

Art. 527. -- Reconocida la firma del instrumento quedar preparada la accin ejecutiva,
aunque se hubiese negado su contenido.

1. Ttulo ejecutivo preparado

Con el reconocimiento expreso, tcito o consentido de la firma, queda
preparado el ttulo ejecutivo, sin importar que se hubiera desconocido el
contenido de la declaracin documental.
La admisin de la firma, ya sea expreso o tcito, otorga al instrumento
fuerza ejecutiva para la satisfaccin de un crdito lquido y exigible (CNCiv.,
Sala E, 1992/08/18, "Barlett, Daniel E. c. Forte, Miguel A.", La Ley, 1993-B,
451, J. Agrup., caso 8892).
Por eso, si los ejecutados reconocieron sus firmas en los trminos del
art. 527 pero negaron el contenido del documento sin alegar que el mismo
hubiera sido adulterado ni oponer la excepcin de falsedad, de inhabilidad de
ttulo no puede ser acogida (CNCiv., Sala C, 1995/12/21, "Bertone, F. c.
Miranda de Domnguez y otro", La Ley, 1997-F, 979, J. Agrup., caso 12.189).

Desconocimiento de la firma

Art. 528. -- Si el documento no fuere reconocido, el juez, a pedido del ejecutante, previo
dictamen de un perito designado de oficio, declarar si la firma es autntica. Si lo fuere,
se proceder segn lo establece el art. 531 y se impondr al ejecutado las costas y una
multa equivalente al treinta por ciento del monto de la deuda, que aqul deber dar a
embargo como requisito de admisibilidad de las excepciones. Si no las opusiere, el
importe de la multa integrar el capital a los efectos del cumplimiento de la sentencia de
remate.
La resolucin que declara la autenticidad de la firma e impone la multa ser apelable en
efecto diferido.

1. Desconocimiento de la firma
Las actuaciones posteriores al desconocimiento de la firma son opciones
que dispone el ejecutante. El cdigo establece en el art. 528 una de ellas, que
consiste en proceder al reconocimiento de la grafa a travs del dictamen
pericial.
Pero tambin est en el mbito de sus facultades dispositivas peticionar
la reconduccin del proceso por la va ordinaria, y requerir la produccin de
prueba pericial pero con las modalidades del art. 458 y subsiguientes.
Se afirma que este dispositivo legal acuerda al ejecutante la potestad de
optar entre el pedido de designacin de perito calgrafo y la promocin de un
proceso de conocimiento. En consecuencia, el juez carece de facultades para
realizar esta opcin -en uno u otro sentido- de oficio y, menos aun, en contra de
la posicin expresamente adoptada por la ejecutante (CNCiv., Sala A,
1991/05/21, "Daz, Miguel A. c. Luna, Mara del Carmen", La Ley, 1992-A, 52 DJ, 1992-1-409).
2. Efectos
Si la pericia determina la autenticidad de las firmas, el dictamen puede
ser observado y tendr el trmite del art. 473 del Cdigo Procesal. Con la
ratificacin del dictamen, se tiene por preparada la va ejecutiva, pero el
mandamiento que se ha de despachar impondr al ejecutado una multa que
alcanza el treinta por ciento (30%) del monto reclamado, y la aclaracin que
ser requisito para oponer excepciones, depositar a cuenta y orden del juzgado
el importe correspondiente a la sancin procesal.
Esto es as, porque el desconocimiento malicioso de una calidad
procesal, constituye paradigma de las llamadas conductas obrepticias. En el
caso de no reconocer una firma que luego resulta verificada en el curso de la
litis, se prev la imposicin de una multa del 30 % de la deuda, que no puede
escapar a la hiptesis genrica descripta en el art. 45 (CNCom., Sala C,

1992/05/19, "Tambos Lobos S. A. c. Produlac S. A. y otros", La Ley, 1993-A,

105).
En cambio, si la ratificacin versa sobre la falsedad de las firmas, queda
definitivamente impedida la procedencia de la va ejecutiva, siendo las costas a
cargo del ejecutante.
Solamente es apelable la resolucin que declara la autenticidad de la
firma e impone la multa procesal, concedindose el recurso en relacin y con
efecto diferido.

Caducidad de las medidas preparatorias

Art. 529. -- Se producir la caducidad de las medidas preparatorias del juicio ejecutivo,
sin necesidad de declaracin judicial, si no se dedujere la demanda dentro de los quince
das de su realizacin. Si el reconocimiento fuere ficto, el plazo correr desde que la
resolucin que lo declare hubiere quedado firme.

1. Preclusin
La caducidad de las medidas preparatorias prevista es una preclusin
especial automtica que opera "ministerio legis", sin necesidad de declaracin
judicial, cuando no se deduce la ejecucin dentro de los quince das de
realizada la misma. El juez de oficio, debe rechazar la ejecucin una vez
vencido dicho plazo.
Se ha dicho que, es procedente el levantamiento del embargo decretado
durante el trmite de preparacin de la va ejecutiva, si el inquilino demandado
niega su calidad de tal y el actor no solicita al juzgador su demostracin
sumaria, ni la designacin de perito en los trminos del art. 529 para que se
pronuncie acerca de la autenticidad de la firma que se le imputa (CNCiv., Sala
C, 1996/06/13, "Hotel de Espaa de Mar de Aj S. R. L. c. Movimiento Cristiano
y Misionero y otro", La Ley, 1997-A, 343 [39.162-S] - DJ, 1997-1-864).

Firma por autorizacin o a ruego

Art. 530. -- Si el instrumento privado hubiese sido firmado por autorizacin o a ruego del
obligado, quedar preparada la va ejecutiva si, citado ste, declarase que otorg la
autorizacin o que es cierta la deuda que el documento expresa.
Si la autorizacin resultare de un instrumento pblico, bastar citar al autorizado para
que reconozca la firma.

1. Ttulo ejecutivo firmado por autorizacin

La suscripcin de un documento privado que trae aparejada ejecucin

por una persona autorizada por el obligado, lleva a distinguir segn el modelo
como se haya conferido ese permiso.
Si fue verbal y sin instrumento que lo acredite, la citacin tiene como
objeto demostrar la autorizacin conferida y la certeza sobre la deuda formada;
mientras que frente a la existencia de una escritura pblica de mandato, el
actor debe acompaarlo en la demanda y requerir del autorizado el
reconocimiento de la firma.
En virtud del art. 9 del decreto-ley 5965/63, es necesario que quien
firma un ttulo cambiario invocando la representacin de otro, se encuentre
autorizado por mandato especial. Negada por el ejecutado la existencia de ese
mandato, incumbe al actor producir la prueba en contrario, pues se trata de la
integracin de un ttulo que de otro modo sera incompleto y de un hecho que el
demandado no puede probar (CNCiv., Sala A, 1996/11/29, "Viscontini, Osvaldo
H. c. Sanfelice, Armando y otro", La Ley, 1997-C, 780).
Por eso, corresponde a la accionante acreditar la autenticidad de la firma
del pagar ejecutado, si la misma fue negada por el defensor demandado
fallecido, desconocimiento debidamente autorizado por el art. 1032 del Cdigo.
Civil (C. Civ. y Com., Rosario, Sala I, 1985/11/28, "Banco Udecoop, S. R. L. c.
Garrone, Federico y/o Garrone, Miguel A.", Juris, 78-91).
Inclusive, dado que la firma de un ttulo ejecutivo puede ser dada en
blanco, confiriendo al acreedor un mandato tcito para su llenado, es
improcedente la excepcin de falsedad fundada en dicha circunstancia
(CNCom., Sala A, 1997/10/01, "Contardi, Martha E. c. Lema de Pedro, Alfredo
H.", La Ley, 1998-B, 919, J. Agrup., caso 12.493).
2. Ttulo ejecutivo firmado a ruego
La firma a ruego en los instrumentos pblicos se autoriza por el art. 1001
del Cdigo Civil que prev que, si alguna de las partes no sabe firmar debe
hacerlo a su nombre otra persona que no sea de los testigos del instrumento.
Esta circunstancia no impide agregar otras contingencias que impidan,
frente a cada situacin en particular, firmar el documento. Por ejemplo, cuando
existen lesiones transitorias; enfermedades permanentes; dificultades
ocasionales, etc.
En estas la citacin debe contener el apercibimiento de reconocer ante
el Juez la autorizacin a suscribir, de modo tal que pueda formarse el ttulo
ejecutivo en los aspectos necesarios para ser un documento completo que
traiga aparejada ejecucin directa.

CAPITULO II -- Embargo y excepciones

Intimacin de pago y procedimiento para el embargo

Art. 531. -- El juez examinar cuidadosamente el instrumento con que se deduce la

ejecucin, y si hallare que es de los comprendidos en los arts. 523 y 524, o en otra
disposicin legal, y que se encuentran cumplidos los presupuestos procesales, librar
mandamiento de embargo, observndose el siguiente procedimiento:
1. Con el mandamiento, el oficial de justicia requerir el pago al deudor. Si no se pagare
en el acto el importe del capital reclamado, del estimado por el juez en concepto de
intereses y costas, y de la multa establecida por el art. 528, en su caso, dicho funcionario
proceder a embargar bienes suficientes a su juicio, para cubrir la cantidad fijada en el
mandamiento. El dinero deber ser depositado dentro del primer da hbil siguiente en el
banco de depsitos judiciales.
2. El embargo se practicar aun cuando el deudor no estuviese presente, de lo que se
dejar constancia.
En este caso, se le har saber dentro de los tres das siguientes al de la traba.
Si se ignorase su domicilio, se nombrar al defensor oficial, previa citacin por edictos
que se publicarn por una sola vez.
3. El oficial de justicia requerir al propietario de los bienes para que manifieste si se
encuentran embargados o afectados por prenda u otro gravamen y, en su caso, por
orden de qu juez y en qu expediente, y el nombre y domicilio de los acreedores, bajo
apercibimiento de lo dispuesto en las leyes sobre la materia. Si el dueo de los bienes
no estuviere presente, en la misma diligencia se le notificar que debe formular esta
manifestacin dentro del plazo para oponer excepciones.
Aunque no se hubiese trabado embargo, la ejecucin continuar, pudiendo solicitar el
ejecutante la medida cautelar que autoriza el art. 534.

1. Examen del ttulo ejecutivo

A diferencia de los juicios de conocimiento, el examen de admisin de la
demanda, incorpora en los procesos ejecutivos, el estudio del ttulo que se
aplica como respaldo documental de la pretensin.
Este anlisis se concreta antes de proveer la peticin, y lleva como
finalidad determinar si los instrumentos acompaados se encuadran en los
requisitos de los arts. 523 y 524. Es decir, consistir en el control de los
presupuestos procesales y recaudos sustanciales necesarios para la existencia
de ttulo ejecutivo.
De manera que de encontrar que no rene los extremos exigidos por ley
para la prosecucin de este tipo de proceso, el juez rechazar in limine la
presentacin.
Se debe tener en cuenta que este estudio, si bien se realiza de oficio, no
es definitivo pues vuelve a calificar al tiempo pronunciar la sentencia ejecutiva,
donde impera el principio cardinal en la materia, por el cual: nulla executio sine

titulo. Esta evaluacin de las aptitudes del ttulo se debe realizar aun sin que el
ejecutado haya opuesto excepciones.
En este sentido se afirma que, el examen cuidadoso del ttulo en la
oportunidad prevista en el art. 531 supone una primera valoracin del juez
acerca de su eficacia. Fuera de dicha oportunidad, el juez debe volver a
apreciar la habilidad del ttulo al dictar sentencia de remate, aun en el supuesto
de que la parte demandada no haya opuesto excepciones (CNCiv., Sala B,
1996/10/21, "Serendipia S. A. c. Municipalidad de Buenos Aires", La Ley, 1998B, 919, J. Agrup., caso 12.487).
Inclusive, la ausencia de los requisitos esenciales para la admisibilidad
de la va ejecutiva autoriza al juez a rechazar la ejecucin por no existir ttulo
hbil que la traiga aparejada, declaracin que puede hacer aun de oficio hasta
el momento de dictar sentencia.
Con mayor razn cuando slo se ha intentado la preparacin de la va
ejecutiva mediante la citacin para el reconocimiento del instrumento privado y
todava tiene oportunidad de examinar cuidadosamente el instrumento, antes
de despachar la ejecucin (CNCiv., Sala G, 1985/08/26, "Schwartzman, Mirtha
A. y otro c. Hojman, Rubn E.", La Ley, 1986-A, 192).
Se agrega, asimismo que, en virtud de lo dispuesto por el art. 531, prr.
1 del Cdigo Procesal, el favorable despacho de la ejecucin supone un
cuidadoso examen del ttulo presentado y significa un juicio de admisibilidad
respecto de su habilidad ejecutiva, razn por la cual es incoherente emitir
oficiosamente un juicio contrario al momento del dictado de la sentencia
(CNCiv., Sala B, 1998/03/23, "Atmadjian, Elisa E. y otro c. Ros, Luis E. y otro",
La Ley, 1998-D, 292).
Por eso se ha sealado que, es inconducente sostener que la habilidad
del ttulo es cuestin que el tribunal puede plantear, aun de oficio, hasta el
momento de dictar sentencia; pues conforme el art. 531 del Cdigo Procesal, el
juez "examinar cuidadosamente" el instrumento con que se deduce la
ejecucin, y slo si hallare que es de los legalmente previstos y que se
encuentran cumplidos los pertinentes presupuestos procesales, abrir la va
ejecutiva. En consecuencia, el favorable despacho de la ejecucin supone un
cuidadoso examen del ttulo presentado, y significa un juicio favorable respecto
de su habilidad ejecutiva; por lo que es incongruente decir despus que no lo
es (CNCom., Sala D, 1995/02/09, "Banco Buenos Aires Building Society S. A.,
en quiebra c. Madryn Construcciones S. A.", La Ley, 1995-C, 687, J. Agrup.,
caso 10.376).
A lo anterior, cabe agregar que el juez puede sealar los defectos que
puedan obstar la ejecutabilidad del instrumento en la medida en que sean
subsanables (art. 34 inc.5 pto.b)
En el supuesto de que el ttulo no trajese aparejada la ejecucin, el juez
deber constatar el debido cumplimiento de la preparacin de la va ejecutiva.

2. Mandamiento de intimacin de pago

Se denomina mandamiento de intimacin de pago al documento firmado
por el juez con el cual se requiere al deudor el pago de la suma que resulte
adeudar segn el ttulo o para que, en su defecto, d a embargo bienes
suficientes para cubrir su importe (Cfr. Fenochietto, Carlos E., Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin, Tomo 3, Editorial Astrea, Buenos Aires, 2001,
pg. 61).
De ello surge que se trata de un instrumento pblico (art. 979 inc. 4,
Cdigo Civil) con todas sus cualidades.
De todos modos, el mandamiento es una orden judicial de
emplazamiento para cumplir de inmediato el pago de una obligacin
previamente instrumentada, que ya cuenta con una admisin formal que ha
verificado su procedencia. Por ello, el embargo es un acto contingente del cual
se podr prescindir, en determinados supuestos.
Tal el caso de un proceso en el que se hubiere trabado la medida con
anterioridad, haciendo innecesario repetirlo en el acto de notificacin; o bien, si
ocurre el pago ntegro como consecuencia de la intimacin, dejando al oficial
que practica la diligencia a cargo del depsito formal de la sumas de dinero
recibidas en pago.
El art. 531, faculta la traba del embargo aun cuando el deudor no
estuviera presente y el requerimiento -que constituye el trmite previo a esa
medida- puede hacerse en las personas que menciona el art. 141 del mismo
ordenamiento (CNCiv., Sala G, 1998/03/12, "Obras Sanitarias de la Nacin c.
Propietarios Jujuy 1197", La Ley, 1999-C, 181 - DJ, 1999-2-554).

2.1 Lugar del emplazamiento

La intimacin de pago y la traba eventual del embargo, a pesar de ser
actos personales, pueden practicarse con cualquier persona que se encuentre
en la casa (art. 339 en concordancia con art. 141).
El domicilio puede ser convencional o real, pero ello no obsta a las
notificaciones que se practiquen siempre que all se encuentre el emplazado.
Por eso, la orden prevista en el art. 531 puede llevarse a cabo en el
domicilio real del demandado, o bien en su domicilio procesal si lo hubiera
constituido en el expediente, en instrumento pblico, o en instrumento privado,
debidamente reconocido (CNCiv., Sala A, 1996/02/14, "Pecora, Jos G. y otro
c. Impronor S. R. L. y otro", 38.650-S, La Ley, 1996-B, 742).
2.2 Monto reclamado
La intimacin de pago se realiza sobre el capital reclamado ms la suma
que el juez presupueste para responder a intereses y costas. En caso de que el
accionante pretendiera cobrar lo adeudado con algn tipo de actualizacin
(v.gr.: en el caso de que se intente ejecutar alguna deuda en dlares) deber

abonar la correspondiente tasa de justicia sin perjuicio del resultado de tal

pretensin.
Se advierte as que, el mandamiento de intimacin de pago requiere slo
el del capital reclamado y el monto estimado por el juez en concepto de
intereses y costas. Siendo ese monto slo estimativo, es justamente en el
momento de practicarse la liquidacin donde habrn de determinarse las
sumas debidas, entre las que se encuentran los recargos y actualizaciones
contempladas por las leyes respectivas (CNCiv., Sala C, 1984/03/27, "Obras
Sanitarias de la Nacin c. Lazara, Juan B. y otros", La Ley, 1985-B, 163).
2.3 Mora
En caso de no encontrarse el ejecutado constituido en mora, la
intimacin de pago hace las veces en los trminos del prr. 2 del artculo 509
del Cdigo Civil.
En este aspecto se dice, por ejemplo, que la falta de especificacin de
plazo cierto y expreso de vencimiento de las facturas cuyo pago reclama el
actor, y el silencio guardado por el mismo a su respecto, conducen a concluir
que se trata de una obligacin sujeta a plazo tcito o bien a plazo incierto, por
lo que es inexcusable la prctica de la interpelacin para que opere la mora del
deudor (CNFed. Civ. y Com., Sala II, 1996/05/16, "Clnica del Nio de Quilmes
S. A. c. Obra Social de Panaderas de la Repblica Argentina", La Ley, 1997-E,
1024 [39.830-S]).
3. Embargo
Procede la traba del embargo en el supuesto de que el ejecutado no
pague en el acto de emplazamiento la totalidad de las sumas establecidas en el
mandamiento. En el caso, el Oficial evaluar conjuntamente con la persona
autorizada a diligenciar la medida, que bienes son pasibles de ser gravados
hasta cubrir las sumas reclamadas.
Si bien de comn se procede a inventariar los bienes con las
indicaciones del acreedor, entendemos que se trata de una facultad privativa
del Oficial de Justicia, quien acta como representante delegado por el Juez.
No obstante, el autorizado puede indicar los bienes muebles que
someter al gravamen y que dejar en depsito y custodia de quien se
encuentra en la casa. En caso de no aceptar el conferimiento, los bienes
podrn trasladarse y quedar constituido el depositario que el Oficial de Justicia
autorice a requerimiento del acreedor o su representante en la diligencia.
Una vez que los bienes se afectan, se exige al deudor que informe si
ellos se encuentran gravados y en qu condiciones y calidades.
Si los bienes que se pretenden discernir son inembargables (art. 219),
aunque se insista en tomarlos, el Oficial de Justicia debe imponer el criterio
procesal que prohibe afectarlos ("no se trabar nunca embargo" dice el art.
219), pero si autoriza la prctica, queda en el afectado el requerimiento de su
levantamiento en los trminos del art. 220.

4. Efectos de la intimacin
A partir de la notificacin comenzar a correr el plazo para dar
cumplimiento a todas las intimaciones que tal instrumento pblico contiene
(oposicin de excepciones, constitucin de domicilio procesal, etc.).

Denegacin de la ejecucin

Art. 532. -- Ser apelable la resolucin que denegare la ejecucin.

1. Principios generales
No habiendo normativa especial se aplican los principios generales que
surgen de los artculos 242 y siguientes. De manera que el recurso debe
deducirse dentro de los cinco das contados a partir de la notificacin de la
resolucin en comentario. En lo que respecta a la concesin del remedio
procesal, ser en relacin y con efecto suspensivo (arts. 243)
La providencia que rechaza la ejecucin propuesta es de mero trmite,
pero ocasiona un gravamen irreparable, por el cual se puede admitir el recurso
de reposicin previsto en el art. 238, el cual deber interponerse en el plazo de
tres das, tolerando la apelacin en subsidio.
Sin embargo, estn quienes interpretan que la resolucin que rechaza in
limine la ejecucin se tratara de una sentencia interlocutoria, con calidad de
definitiva, por lo que no cabra el planteo de una reposicin (Serantes Pea,
Palma, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Tomo II, Editorial,
Depalma, Buenos Aires, 1983, pg. 485).
2. Legitimacin
Obviamente solo el ejecutante podr interponer el recurso de apelacin,
pero como el art. 521 autoriza ejercer la opcin por el proceso de conocimiento
cuando correspondiera el de ejecucin, dado el caso de actor que endereza por
la va ordinaria, la oposicin del demandado hara una suerte de elipsis con
esta disposicin.
Por el contrario, el auto que hace lugar al juicio ejecutivo es inapelable.
El ejecutante porque no tiene agravios; y el ejecutado, porque puede esperar la
oportunidad prevista por los arts. 544 y siguientes.

Bienes en poder de un tercero

Art. 533. -- Si los bienes embargados se encontraren en poder de un tercero, se notificar

a ste en el da, personalmente o por cdula.
En el caso del art. 736 del Cd. Civil, si el notificado del embargo pagase indebidamente
al deudor embargado, el juez har efectiva su responsabilidad en el mismo expediente
por el trmite de los incidentes o del juicio sumario, segn correspondiere atendiendo a
las circunstancias del caso.

1. Bienes en poder de un tercero

La norma contempla dos casos diferentes. El primer prrafo supone el
caso de pretender afectar un bien que se encuentra indisponible, sea por estar
en poder de otro, o por hallarse previamente gravado.
En el primer caso, se debe informar al oficial de justicia quien tiene los
bienes, y en qu carcter los posee o custodia. Asimismo se debe indicar el
domicilio del tercero, con el fin de hacer posible la notificacin en el da o su
comparecimiento al acto que se practica.
En el supuesto siguiente, se debe notificar por cdula al
embargante anterior, o quien tenga un derecho preferente.
En ambos casos, el juez interviniente ordenar notificar al
poseedor de los bienes del gravamen que sobre ellos recae y se le har
saber la limitacin de su disponibilidad. A partir de entonces comenzar
a correr el plazo para que el tercero, de considerarse titular de los
bienes, interponga la correspondiente terceras de dominio.
El segundo prrafo viene a establecer las normas como se hace
efectiva la sancin contemplada en el art. 736 del Cdigo Civil respecto
a la nulidad que deja sin efectos el pago de una deuda embargada
judicialmente realizada por un tercero deudor del ejecutado que fue
notificado del gravamen respecto de los acreedores embargantes.
La disposicin del art. 736 del Cdigo Civil, no obstante aludir a
que el "pago no ser vlido", significa que el pago resulta inoponible
frente a los acreedores embargantes del accipiens (para evitar lo cual
debe consignar conforme al art. 757, inc. 5), pero conserva su eficacia
frente a ste, y sus otros acreedores no embargantes (CNCiv., Sala F,
1985/04/17, "Martnez, Toms A. y otra c. Dellacasa, Miguel C. J. y otra",
La Ley, 1986-C, 536 [37.281-S]).

Inhibicin general

Art. 534. -- Si no se conocieren bienes del deudor o si los embargados resultaren

presuntivamente insuficientes para cubrir el crdito del ejecutante, podr solicitarse
contra el ejecutado inhibicin general de vender o gravar sus bienes. La medida quedar
sin efecto si el deudor presentare bienes a embargo o diere caucin bastante.

1. Remisin a la medida cautelar

La inhibicin general de bienes constituye una medida cautelar que no
alcanza a un bien determinado sino que limita la capacidad del embargado
para disponer de su patrimonio.
Con esta precautoria se impide vender o gravar bienes registrables
(nicos sobre los que se puede realizar un control efectivo respecto de su
disposicin).
Procede como subrogante del embargo y siempre que se manifieste
desconocer bienes del deudor o que los conocidos fueren insuficientes para
afrontar la totalidad del monto reclamado (en cuyo caso deber fundarse
debidamente la imposibilidad de satisfaccin de las sumas reclamadas).
Atento a que el artculo en comentario reproduce en parte lo establecido
en el art. 228, a ste ltimo nos remitimos para su estudio.
Sin perjuicio de ello, se debe tener en cuenta que a diferencia de la
medida genrica, en el juicio ejecutivo no se deber prestar caucin para que
se decrete, por cuanto la verosimilitud en el derecho invocado es tal que
permite prescindir de la misma.

Orden de la traba. Perjuicios

Art. 535. -- El acreedor no podr exigir que el embargo recaiga sobre determinados
bienes con perjuicio grave para el deudor, si hubiese otros disponibles.
Sern aplicables, adems, las normas establecidas en el captulo relativo a las medidas
cautelares en cuanto fueren pertinentes.
Si los bienes muebles embargados formaren parte de un establecimiento comercial o
industrial, o fueren los de uso de la casa habitacin del deudor, ste podr exonerarlos
del embargo presentando otros bienes no gravados, o que, aun cuando lo estuviesen,
bastaren manifiestamente para cubrir el crdito reclamado.

1. Principios generales
La disposicin remite en el prrafo segundo a los principios generales en
materia de medidas cautelares, debiendo entenderse que se refiere a la
reglamentacin del embargo preventivo, a la forma y modalidades de su traba,
al alcance de los bienes inembargables, y a la regla de impedir daos que se
pueden evitar, que surge implcito en el art. 206 y que ampla el prrafo tercero
del presente.
Esta tercera parte de la norma, vuelve con el principio de prevencin del
perjuicio irreparable, cuya finalidad es procurar la satisfaccin del acreedor con

el menor perjuicio al deudor, aproximndose lo ms posible al cumplimiento por

el propio obligado.
2. El principio del dao menor
El propsito de la disposicin prevista en el prrafo 1 del art. 535 es
evitar que el embargo constituya una medida de perjuicio por el slo hecho de
daar al deudor, por lo cual el acreedor no podr exigir que la medida recaiga
sobre determinados bienes ocasionando un perjuicio innecesario, si hubiere
otros disponibles (CNFed. Civ. y Com., Sala I, 1999/03/16, "Hermosilla,
Carmelo y otro c. OSPIM y otro", La Ley, 1999-D, 748 [41.636-S]).
Una solucin contraria importara, sin lugar a dudas, un ejercicio abusivo
de un derecho porque pudiendo obtenerse un mismo resultado, se preferira
una situacin que genera daos innecesarios en el patrimonio del ejecutado.
Por el caso se ha indicado que, los pagos efectuados por el deudor que
es objeto de ejecucin forzada de sus bienes, deben ser imputados de
conformidad con los arts. 776 y 777 del Cdigo Civil, debiendo efectuarse la
pertinente deduccin en la liquidacin que permitir determinar el saldo
adeudado, suma esta ltima por la que deber proseguir la ejecucin si no es
abonada, ya que el acreedor no debe causar perjuicios innecesarios al
ejecutado (conf. principio informante de los arts. 535 y 204, Cdigo Procesal)
(CNCiv., Sala M, 1997/02/12, "Consorcio de Prop. Berutti 3590 c. Marconi", La
Ley, 1997-C, 535).
Asimismo, la traba de una inhibicin general de bienes incluyendo una
anotacin sobre la misma en las circulares que el Banco Central dirige a los
dems bancos integrantes del circuito, vulnera el principio comentado, pues
media un perjuicio grave para el deudor, si el acreedor incumpliendo la carga
procesal de establecer el asiento del gravamen que peticione, de hecho inhibe
la actividad bancaria y/o financiera del afectado (CNCom., Sala A, 1998/02/16,
"Sant Anna, Joaqun c. Inter Freight S. R. L.", La Ley, 2000-A, 571 [42.344-S]) ED, 181-678.
Cabe observar que no se trata de evitar perjuicios sin garantizar el
derecho del ejecutante, por eso esta disposicin no se refiere a prohibiciones
expresas sino a exigencias que constituyan situaciones de abuso con y en el
proceso.
Por eso, los perjuicios que el embargo pudiera ocasionar no son
fundamento suficiente para disponer su levantamiento pues, en todo caso,
autorizaran a solicitar la sustitucin de conformidad con lo dispuesto por el art.
203 a tenor de la remisin contenida en el art. 535. Mas, si no se ofrece bien
alguno a embargo, el planteo debe ser desestimado (del voto del doctor
Belluscio) (CS, 1990/08/07, "Obra Social para la Actividad Docente c. Provincia
de Catamarca", La Ley, 1990-E, 367).
Cabe observar que, a pesar de ello, hay situaciones de evidente
afectacin general, donde la medida cautelar misma es de imposible
aceptacin.

As se ha dicho que, la pretensin de trabar embargo incluyendo una

anotacin en las circulares que el Banco Central de la Repblica Argentina
dirige a todos los bancos integrantes del circuito financiero, implica extender la
medida a todos los fondos de cualquier naturaleza que la demandada tenga en
esas instituciones, ya sea en casas centrales, sucursales o agencias, de modo
que la medida se asemeja a una inhibicin general para operar en el sistema
financiero, pretensin que vulnera la norma del art. 535, prr. 1 del Cdigo
Procesal (CNCiv., Sala A, 1996/12/27, "Tsis Grupo Editorial Norma c. Beas,
Hugo", La Ley, 1997-C, 586 - DJ, 1997-2-766).
3. Establecimientos comerciales
El acogimiento de la parte ejecutada a las posibilidades que brinda el art.
535 tercer apartado, no es permitido en forma indefinida en el tiempo, sino que
debe ser oportuno.
Por tanto, le corresponde deducir el levantamiento dentro del quinto da
de afectado el bien que considera indisponible, porque vencido el plazo sin
haberse articulado cuestin al respecto, la situacin deviene inmutable por
exigencias del mismo proceso.

Depositario

Art. 536. -- El oficial de justicia dejar los bienes embargados en poder de un depositario
provisional que podr ser el deudor si resultare conveniente, salvo que aqullos se
encontraren en poder de un tercero y ste requiriera nombramiento a su favor.

1. Depositario judicial
El depsito civil es una especie de liberalidad, dado su carcter de acto
gratuito (art. 2182, Cdigo Civil), en cuya virtud el depositario se obliga a
guardar una cosa, abstenindose de uso y con la obligacin final de restituir
(arts. 2202 y 2208).
Para la existencia de un contrato de depsito se requiere como finalidad
principal la custodia de la cosa, y esa obligacin principal -adems de la guarda
mencionada- consiste en restituir "la misma e idntica cosa" (art. 2182, Cdigo
citado), ya sea al depositante o al individuo indicado para recibir el depsito, y
si ha sido hecho a nombre de un tercero, debe ser restituido a ste o a sus
herederos.
Estas caractersticas suelen confundir al depositario civil con el
depositario constituido a consecuencia de una diligencia judicial, quien tiene
ms similitudes con la custodia de bienes que con las obligaciones de
conservacin y restitucin propias del contrato.

2. Constitucin judicial de depositario

Establece el art. 216 del Cdigo Procesal que, frente al embargo de
bienes muebles debe designarse depositario judicial, a excepcin que se trate
de objetos de la casa donde vive el embargado, en cuyo supuesto, el mismo
ejecutado ser discernido depositario.
Quien lo designa es el propio oficial de justicia que est a cargo de la
diligencia. Para realizar la designacin tendr en cuenta los bienes a embargar,
la garanta del deudor y cualquier otro elemento que le permita actuar en
consecuencia y decidir sobre la conveniencia o no de que sea el mismo
embargado o tenedor el depositario de los bienes gravados.
En el supuesto del residente del inmueble, los bienes que all se
encuentran se presumen como de su propiedad, por lo que se pueden afectar
aunque estarn sujetos a eventuales terceras de dominio.
Corresponde al depositario el deber de vigilancia de las cosas que
quedan en su poder. Esta obligacin consiste, al decir de Podetti, en informar
al juez de cualquier evento que se produzca en ellas por obra de terceros, de
los propios litigantes o proveniente de la naturaleza misma de los bienes
puestos a su cuidado (Podetti, Ramiro J., Tratado de las medidas cautelares,
Editorial Ediar, Buenos Aires,1956, pg. 407).
3. Sanciones y penalidades
Las obligaciones del depositario llegan al extremo de hacerlo
penalmente responsable por el mal desempeo en sus funciones (art. 263,
Cdigo Penal).
En efecto, el depositario judicial de bienes embargados, respecto de los
cuales acepta en legal forma el cargo, incurre en el delito de malversacin de
caudales pblicos, si el pertinente mandamiento de secuestro de los mismos da
resultado negativo.
Por ejemplo, la desaparicin de la heladera embargada, de la cual se es
depositario, configura el delito de malversacin de caudales pblicos del art.
263, Cdigo Penal, en funcin del 261, ya que la conducta de aqul ha tenido
por efecto poner el bien fuera del alcance de la custodia, o sea que produjo el
quebrantamiento del vnculo de vigilancia establecido, tornando irrealizable el
fin al cual se le afect con el embargo.
Asimismo, comete el mismo delito quien, una vez asumida la obligacin
de depositario judicial de bienes embargados, mud los mismos sin anoticiar al
tribunal que dispuso la medida, extrayendo de ese modo de la esfera de
custodia los referidos bienes e impidiendo su recuperacin (CNCrim. y Correc.,
Sala IV, 2000/05/16, "Costa, Juan M.", La Ley, 2000-E, 666 - DJ, 2001-1-366).

Deber de informar

Art. 537. -- Cuando las cosas embargadas fueren de difcil o costosa conservacin o
hubiese peligro de prdida o desvalorizacin, el depositario deber poner el hecho
oportunamente en conocimiento del juez, si no lo hubiese expresado ante el oficial de
justicia, lo que se har saber a las partes a los fines del art. 205.

1. Deber de informacin
El carcter de los bienes, o la condicin de las cosas que se embargan,
pueden ser de difcil o costosa conservacin, en cuyo caso quien acepte ser
depositario (el ejecutado, quien se encuentre en la casa, o un tercero) debe
comunicarlo de inmediato al Oficial de Justicia que practica la diligencia, o en
cualquier estado del proceso (art. 202) podr comunicarse dicha circunstancia,
para que el Juez resuelva previa sustanciacin con el embargante.
Contestado el traslado, y de considerarlo necesario, el juez resolver la
forma de realizar los bienes.

Embargo de inmuebles o muebles registrables

Art. 538. -- Si el embargo hubiese de hacerse efectivo en bienes inmuebles o en muebles

registrables, bastar su anotacin en el registro, en la forma y con los efectos que
resultaren de la ley.
Los oficios o exhortos sern librados dentro de las cuarenta y ocho horas de la
providencia que ordenare el embargo.

1. Procedimiento para el embargo registral

Cuando el embargo se ordena sobre inmuebles o bienes muebles
registrables, el procedimiento se desarrolla mediante la expedicin de
documentos que se inscriben en las dependencias administrativas
correspondientes.
Estos instrumentos constituyen medios de comunicacin que realiza el
Juez a terceros comunicndoles las rdenes dispuestas y que el organismo
informado debe anotar y dar constancia del cumplimiento.
La inscripcin en el correspondiente registro es meramente declarativa y
produce efectos hacia terceros a partir de la inscripcin pertinente de la medida
cautelar trabada.
El orden de inscripcin que se concreta apenas recibido el oficio o el
testimonio que contiene la transcripcin de la orden judicial, produce un orden

de preferencias sucesivo. Es decir, quien embarga primero es preferido en el

cobro al que le sucede, aun siendo ste quien realice la subasta del bien.
2. No es un rgimen especial
El art. 538 del Cdigo Procesal no altera el rgimen genrico de las
medidas cautelares, que slo deben decretarse bajo responsabilidad de la
parte, quien debe dar caucin por las costas y daos y perjuicios que su traba
pueda ocasionar (CNFed. Civ. y Com., Sala I, 1997/03/11, "Faras, Marcelo y
otro", La Ley, 1997-D, 37).

Costas

Art. 539. -- Practicada la intimacin, las costas del juicio sern a cargo del deudor
moroso, aunque pagare en el acto de realizarse aqulla.

1. Costas en el allanamiento ejecutivo

El principio que rige en materia de costas en el juicio ejecutivo (arts. 539
y 558), se ajusta al general que respecto a ella surge de los arts. 68 y sigts. del
mismo cuerpo legal, especialmente respecto del art. 70 que dispensa de los
gastos causdicos a quien, sin dar motivo a la promocin del juicio, se allanara
en forma incondicional, oportuna, total y efectiva.
En este proceso se impone el criterio objetivo de la derrota, sin que los
jueces tengan la facultad de eximir de costas segn el mrito que hubiere,
salvo en lo que se refiere a las pretensiones de la otra parte que hayan sido
desestimadas (art. 558).
De all que, el allanamiento a la demanda ejecutiva producido con
posterioridad a la intimacin de pago, no exime al ejecutado de su obligacin
de abonar a la actora los gastos de la ejecucin (CNCiv., Sala C, 1987/06/30,
"Obras Sanitarias de la Nacin c. Rinaldi, Nicols V.", La Ley, 1987-E, 463
[37.736- S]).
Es harto reiterado sostener que, no obstante la plena vigencia del criterio
objetivo para la imposicin de las costas en los procesos de ejecucin, en cuya
virtud corresponde que ellas sean soportadas por quien sucumbe en sus
pretensiones, no es posible desconocer que el hecho de la derrota no es
siempre expresivo o indicativo de dicha pauta objetiva instituida por el
legislador (arts. 539 y 588), habida cuenta que el resultado ocasionalmente no
traduce la procedencia o improcedencia de un temperamento propuesto
oportunamente o, como podra ser el caso, el pleito entablado puede ser el
resultado de diversas alternativas ms o menos fortuitas o no enteramente
imputables a una sola de las partes involucradas (CNCiv., Sala D, 1983/04/14,

"Municipalidad de la Capital c. Maulhardt y Ca., S. A., Juan H.", La Ley, 1983D, 135 -ED, 104-767).
2. Distribucin de costas
Ahora bien, deben distinguirse las costas emergentes de las
excepciones opuestas -pago parcial y prescripcin- de aqullas por las que
prosper la demanda. Con relacin a estas ltimas, la regla normativa no
cambia aun cuando hubiera allanamiento, pues en orden a lo dispuesto en el
art. 539, el deudor moroso debe asumirlas aun cuando pagare en el acto de
practicarse la intimacin.
En cambio si el allanamiento es sobre las excepciones opuestas, se
produce una inmediata consecuencia: el sometimiento voluntario a las razones
argumentadas en la resistencia. Por ende el actor adquiere calidad de vencido
y siendo que las costas constituyen un resarcimiento debido a la vencedora por
los gastos que le ocasion el litigio, es indudable que deben ser impuestas al
accionante.
Como hemos visto, el principio que rige en materia de costas en el juicio
ejecutivo, se ajusta al criterio general que impera el vencimiento puro y simple;
y que en orden al allanamiento dispensa los gastos causdicos a quien, sin dar
motivo para la promocin del litigio, se allanan en forma incondicionada,
oportuna, total y efectiva.
De conformidad con lo expuesto, si el ejecutado a raz de una excepcin
de prescripcin reconoce la prdida de su derecho creditorio el principio
objetivo de la derrota solo podra ceder en el caso en que demostrara haber
tenido razones suficientes para imponer la demanda (Cfr. Gozani, Osvaldo
Alfredo, Las costas en el juicio ejecuitivo, en Respuestas Procesales, tomo 2,
Editorial Ediar, cit., passim).
3. Pago antes de la intimacin
Lo dicho hasta ahora es plenamente aplicable al supuesto de ocurrir el
pago con posterioridad al momento que se practica la intimacin; pero qu
sucede si el pago se concreta con anterioridad a ese momento?.
Segn Falcn se pueden dar dos situaciones. La primera corresponde a
la investigacin del estado moratorio del ejecutado para deducir de esa
circunstancia si le corresponde o no soportar los gastos del proceso. La
segunda posicin se relaciona con la inexistencia de mora, en cuyo caso se lo
libera de las costas pues se aplica, a su criterio, el art. 70, por el que se
impondrn las costas al vencido que hubiese reconocido oportunamente como
fundadas las pretensiones de su adversario, allanndose a satisfacerlas
(Cdigo Procesal...., tomo II, cit., pg. 662).
De este modo, solo podr eximirse de costas al ejecutado en dos
ocasiones, correspondiendo la primera, si no hay mora y paga antes de la
intimacin; y la restante, si no se encuentre en mora y paga al momento de la
intimacin.

En conclusin, los costos procesales en esta particular etapa del juicio

ejecutivo, dependen exclusivamente de la actitud del obligado, de modo tal que
corresponder poner a su cargo los gastos del proceso aunque haya pagado todo o parte de la deuda- antes de la intimacin o al efectuarse sta, si estaba
en mora.
A su vez, el estado moratorio al que nos referimos se relaciona con el
art. 509 del Cdigo Civil, es decir que exige la debida constitucin, a no ser que
se trate de obligaciones con vencimiento y mora automtica.
Por eso, las costas se imponen al deudor aun cuando pague antes del
requerimiento si ya se haba efectuado intimacin al avalista (cfr. Gozani,
Costas Procesales, 2 ed., cit.,pg. 419).
En cambio, la circunstancia de haber el ejecutado dado en pago el
importe del pagar en ejecucin, antes de haber sido intimado judicialmente en
los trminos del art. 542, autoriza a eximirlo del pago de las costas dado que al
hacerlo no se encontraba en mora por lo que la exencin que establece el art.
70, inciso 2, resulta aplicable al caso, puesto que su presentacin import un
allanamiento real, total, incondicional y efectivo, debiendo ser soportadas en el
orden causado (cfr. Gozani, Costas Procesales, 2 ed., cit., pg. 419).
Es tambin el caso que resulta cuando habindose seguido el trmite del
proceso ejecutivo por el cobro de los honorarios regulados, la cancelacin de la
deuda antes de que se hubiera concretado la intimacin de pago y sin que
medie constitucin en mora previa, se llega a la exencin de costas, resultando
as aplicable la solucin del art. 539, en virtud de las sealadas circunstancias
(CNFed. Civ. y Com., Sala I, 1979/06/23, "Antorcha Cia. de Seguros", La Ley,
1980-C, 567).

Ampliacin anterior a la sentencia

Art. 540. -- Cuando durante el juicio ejecutivo y antes de pronunciarse sentencia,

venciere algn nuevo plazo de la obligacin en cuya virtud se procede, a pedido del
actor podr ampliarse la ejecucin por su importe, sin que el procedimiento retrotraiga, y
considerndose comunes a la ampliacin los trmites que la hayan precedido.
En cada caso de ampliacin deber cumplirse con la intimacin de pago.

1. Ampliacin de los montos en ejecucin

Los arts. 540 y 541 contemplan el vencimiento de nuevos plazos o
cuotas luego de iniciada la demanda con el propsito de evitar la promocin de
nuevos juicios hasta el momento del pago total de la liquidacin. Lo que difiere
en una y otra norma es el procedimiento por el cual se da intervencin al
deudor, pero el propsito comn que inspira ambas disposiciones legales se
logra admitiendo que tambin procede la ampliacin por cuotas anteriores a la

sentencia, requerida despus de su dictado y siguindose el procedimiento del

art. 541 que contempla adecuadamente el derecho de defensa del ejecutado.
Se afirma as que, la admisin de cuotas vencidas de una misma
obligacin, se permite aun despus de promover la demanda y antes de dictar
sentencia, siguiendo para ello e procedimiento establecido que resguarda la
bilateralidad y contradiccin eventual (CNCiv., Sala B, 1997/06/25, "Consorcio
de Propietarios Av. Callao 894 c. Lasalle, Marta A. y otro", La Ley, 1999-C, 787,
J. Agrup., caso 13.889.
El artculo hace referencia a obligaciones peridicas o de tracto sucesivo
autorizando al ejecutante a ampliar lo reclamado en la demanda de manera de
abarcar las deudas que hayan devenido exigibles durante el transcurso del
proceso y que tengan como origen el mismo vnculo jurdico que genera el
reclamo.
El ejemplo tpico de esta situacin, y al que hace mencin expresa el
artculo 541, son las ejecuciones por expensas en propiedad horizontal, en
donde a pesar de la interposicin de la demanda, mes a mes, se generan
nuevos vencimientos que pueden ser incorporados al proceso en trmite.
Se debe tener en cuenta que para que la ampliacin sea procedente
deber versar sobre la misma obligacin, de manera que si se llega a intentar
la ampliacin de demanda respecto de ttulos autnomos, se deber acreditar
dicho vnculo bajo apercibimiento de denegar la ampliacin.
No es necesario realizar reserva del derecho de ampliar la demanda de
conformidad, toda vez que ello la ley no lo exige. Aun cuando es prudente y
previsor hacerlo, antes que de buena tcnica.
De todas maneras, la ampliacin de los montos a ejecutar requieren la
expresa peticin del ejecutante. Esta norma es concordante con lo establecido
en el art. 331 al que nos remitimos.
Adems, aun cuando es exacto que la literalidad de los arts. 540 y 541
slo analiza las cuotas que vencen con anterioridad o con posterioridad a la
sentencia de remate, razones de economa procesal aconsejan admitir la
ampliacin de la ejecucin respecto de cuotas que han vencido mientras se
puso el expediente en estado de pronunciar sentencia y se intima el pago
despus de su dictado (CNCiv., Sala E, 1995/06/27, "Stagnaro, Elsa L. c. Club
Ferrocarril Oeste", 38.632-S, La Ley, 1996-B, 739).
2. Intimacin de pago
La diferencia entre las disposiciones citadas radica en el procedimiento
por el cual se da intervencin al deudor, mas el propsito comn que inspira
ambas disposiciones legales se logra mediante la admisin de la ampliacin
por cuotas vencidas con anterioridad al pronunciamiento de la sentencia
requerida despus de su dictado y con sujecin al procedimiento previsto en la
segunda de las normas que se mencionan (CNCiv., Sala F, 1996/11/25,
"Olivieri, Julio C. c. Pace, Edgardo y otro", La Ley, 1997-B, 793 [39.335-S]).

El ltimo prrafo del precepto requiere que se intime de pago la suma

aumentada en la pretensin, sin que esto signifique abrir una nueva instancia
de discusin, pues la notificacin tiene como finalidad lograr el pago inmediato.
Por eso, al facultar al acreedor a ampliar la ejecucin, se arbitra un
medio tendiente a evitar al ejecutado los perjuicios que puede ocasionar el
incremento de intereses y la eventual ampliacin del embargo con respecto a
nuevas cuotas, pero no autoriza al ejecutado a oponer excepciones, pues lo
contrario implicara retrotraer el procedimiento en desmedro de la vigencia del
principio de preclusin preservado por aquella norma (CNCiv., Sala G,
1998/11/02, "Garzoni, Mara c. Ricci, Matilde", La Ley, 1999-C, 115 - DJ,
1999-1-943).
Ello as resulta por aplicacin del principio de preclusin de las etapas
procesales, por tanto, tampoco la ampliacin de la demanda retrotrae el
procedimiento.
Finalmente se debe recordar que el aumento de las sumas no
interrumpir el plazo para el dictado de la sentencia, momento hasta el cual se
podr ejercer el derecho que se cita.
3. Improcedencia
Tratndose de pagars no es de aplicacin esta disposicin, que
obviamente se refiere al caso de ejecuciones originadas en un solo documento
cuyas cuotas van venciendo y no a distintas obligaciones instrumentadas en
ttulos de crdito que entre s son autnomos.
En consecuencia, el supuesto de ampliacin de la cuanta del monto
reclamado inicialmente por el actor, sobre la base de nuevos pagars
aportados como soporte documental y con antelacin a la intimacin de pago y
citacin de remate no se halla comprendido en las disposiciones del art. 540
del Cdigo Procesal (CNCom., Sala B, 1996/09/26, "Abrafic S. A. c. Cohen,
Jacobo y otro", La Ley, 1997-C, 589).

Ampliacin posterior a la sentencia

Art. 541. -- Si durante el juicio, pero con posterioridad a la sentencia, vencieren nuevos
plazos o cuotas de la obligacin en cuya virtud se procede, la ejecucin podr ser
ampliada pidindose que el deudor exhiba dentro del quinto da los recibos
correspondientes o documentos que acrediten la extincin de la obligacin, bajo
apercibimiento de hacerse extensiva la sentencia a los nuevos plazos y cuotas vencidos.
Si el deudor no exhibiere recibos o documentos que fuesen reconocidos por el
ejecutante, o no se comprobase sumariamente su autenticidad, se har efectivo el
apercibimiento sin recurso alguno.
En cada caso de ampliacin deber cumplirse con la intimacin de pago.

Lo dispuesto en este artculo y en el anterior regir tambin en las ejecuciones por cobro
de alquileres y expensas comunes.
La facultad que otorga este artculo no podr ser ejercida una vez terminada la
tramitacin del juicio.

1. Ampliacin de los montos una vez dictada la sentencia ejecutiva

La ampliacin de las sumas a ejecutar, en obligaciones de pago
peridico, sucesivos o continuos, se puede concretar despus de dictada la
sentencia que manda llevar adelante la ejecucin, resguardando el derecho de
defensa del ejecutado, quien debe ser intimado de pago y emplazado por cinco
das, a presentar aquellos documentos que puedan extinguir la obligacin que
se accede.
La intimacin prevista importa la citacin para oponer tales defensas en
la medida que se limiten a las nuevas cuotas y siempre que no ataquen el ttulo
o las devengadas con anterioridad.
Es que, no le cabe al deudor el amplio espectro defensivo del art. 544
del Cdigo Procesal cuando se ampla la ejecucin con posterioridad a la
sentencia, sino que slo puede oponer defensas relativas nicamente a la
cuota ejecutada y no a las anteriores, sin poder atacar a su vez el ttulo comn
originario, pues el mismo ya le fue sometido a su examen en la primera
oportunidad defensiva y media al respecto una preclusin irreductible (CNCiv.,
Sala A, 1998/11/30, "B. de T., S. c. T., L. y otros", La Ley, 1999-D, 10).
Cabe observar que durante el tiempo que tiene el Juez para dictar
sentencia, pueden vencer nuevos plazos de la obligacin en cuyo caso
corresponde ampliarlos tras el pronunciamiento ejecutivo.
En efecto, si bien el art. 541 slo contempla la posibilidad de ampliar la
ejecucin con posterioridad a la sentencia cuando se trata de nuevos plazos o
cuotas de la obligacin en cuya virtud se procede, dicha posibilidad debe
hacerse extensiva a los supuestos en que se reclaman perodos anteriores a su
pronunciamiento (CNCiv., Sala H, 1995/02/09, "Consorcio de Propietarios Juan
Bautista Alberdi 2331/39 c. Municipalidad de Buenos Aires", DJ, 1996-1-1328).
2. Ejecucin de expensas y alquileres
Repetidamente se dice que la ampliacin de la ejecucin con
posterioridad al pronunciamiento de la sentencia y respecto de cuotas que han
vencido antes de ese momento, debe ser admitida por razones de economa
procesal, pues el trmite previsto admite con suficiencia el derecho de defensa
del ejecutado.
Sin embargo, el principio cede cuando se trata de reclamos que no se
limitan a alquileres vencidos con posterioridad a la integracin de la litis, sino
de cantidades globales que comprenden otros gastos ajenos a la materia
especfica de la ejecucin, documentados en instrumentos privados respecto
de los cuales los ejecutados no fueron intimados para su reconocimiento, ni
tampoco intimados a abonarlos en el juicio (CNCiv., Sala C, 1995/08/24, "S., A.
P. C. c. Ch. de M. S.", La Ley, 1996-A, 365).

Finalmente, si bien es cierto que el art. 541, "in fine" dispone que no es
admisible la ampliacin de la ejecucin una vez concluida la tramitacin del
juicio, esta ltima circunstancia debe ser adecuadamente entendida en el
sentido de que la finalizacin del proceso ejecutivo se opera recin con el pago
de la suma resultante de la liquidacin definitiva aprobada.

Intimacin de pago. Oposicin de excepciones

Art. 542. -- La intimacin de pago importar la citacin para oponer excepciones,

debiendo dejarse al ejecutado copia de la diligencia, del escrito de iniciacin y de los
documentos acompaados.
Las excepciones se propondrn, dentro de cinco das, en un solo escrito, conjuntamente
con el ofrecimiento de prueba.
Debern cumplirse, en lo pertinente, los requisitos establecidos en los arts. 330 y 356,
determinndose con exactitud cules son las excepciones que se oponen.
La intimacin de pago importar, asimismo, el requerimiento para que el deudor dentro
del plazo establecido en el prr. segundo de este artculo, constituya domicilio, bajo
apercibimiento de lo dispuesto por el art. 41.
No habindose opuesto excepciones dentro del plazo, el juez, sin otra sustanciacin,
pronunciar sentencia de remate.

1. Principios generales
La intimacin de pago hace las veces de notificacin de la demanda en
los procesos de conocimiento, por eso la presente disposicin encarga al oficial
de justicia (en el juicio ordinario, el que acta es el oficial notificador) la
comunicacin verbal directa del emplazamiento al pago, y la entrega inmediata
del escrito de demanda y de la documentacin acompaada.
En el acto que se cumple el ejecutado queda intimado a pagar en el
plazo de cinco das, o a interponer las defensas y excepciones que se
considere con derecho a deducir dentro del mismo plazo. De oponerlas, deber
acompaar la prueba que pretenda sostener como fundamento.
El emplazamiento realizado tambin importa la carga de constituir, en
idntico plazo, domicilio dentro del radio del juzgado. La consecuencia de su
incumplimiento es la misma del art. 41, es decir, que se lo tendr por
constituido en los estrados del juzgado.
2. Efectos de la notificacin
La intimacin de pago no es un trmite superfluo en el esquema
ejecutivo dispuesto; constituye el emplazamiento a estar a derecho y la
oportunidad que se otorga al ejecutado para que se presente y haga las
manifestaciones a que con derecho se considere.

Si paga en el acto de la intimacin, el acto no es ms que una

manifestacin voluntaria de sometimiento cuyos efectos son similares al
allanamiento, como ya referimos.
Obsrvese que de una u otra decisin depende la fase contradictoria del
proceso ejecutivo, aquella que llev a denominar al juicio como un proceso ms
de conocimiento que de pura ejecucin.
Para el ejecutante, la intimacin concreta la relacin jurdica bilateral e
impide que desista unilateralmente del proceso.
Por eso, si no surge del expediente que el actor desisti de la ejecucin
contra algunos de los demandados y resulta de sus constancias que ellos no
han sido intimados de pago a los fines del art. 542, la etapa inicial del juicio no
se encuentra totalmente cumplida como corresponde y la sentencia de remate
no puede ser dictada, ya que por la naturaleza del proceso tal sentencia debe
incluir a todos los demandados (CNCiv., Sala F, 1997/06/24, "Snchez, Oscar
c. Gmez, Hctor", La Ley, 1998-B, 920, J. Agrup., caso 12.500).
Incluso, se advierte que si bien en el desarrollo del proceso las partes
deben cumplir con las cargas que les competen en atencin a las
circunstancias de tiempo y estado, ello no excluye la posibilidad de que en el
juicio ejecutivo el demandado se presente en forma voluntaria cuando ha sido
ordenada la citacin de venta en los trminos del art. 542 (CNCiv., Sala G,
1996/10/21, "Luppino Hnos. S. A. c. Kuter, Dora", La Ley, 1997-C, 999, J.
Agrup., caso 11.593).
3. Excepciones
Otra exigencia del precepto consiste en determinar con exactitud las
excepciones que se oponen. La claridad no asienta en el nomen iuris, de la
defensa, porque en definitiva es sta una facultad jurisdiccional que se funda
en el principio iura novit curia.
La razn de individualizar las excepciones consiste en alegar y acreditar
los extremos suficientes para que proceda alguna de las autorizadas, aun
cuando se hayan nominado con un ttulo diferente.
En caso de no oponerse ninguna, no podr ejercerse tal derecho en el
futuro, quedando entonces el juez en condiciones de dictar la sentencia de
remate.
Finalmente, se debe tener en cuenta que todas las defensas debern
plantearse en un mismo escrito.

Trmites irrenunciables

Art. 543. -- Son irrenunciables la intimacin de pago, la citacin para oponer excepciones
y la sentencia.

1. Conceptos generales
Del enunciado del artculo, en principio, surgira que el juicio ejecutivo se
compone de actos irrenunciables y etapas eventuales que dependen de las
actitudes del ejecutante o del ejecutado.
De este modo, se parte de un error conceptual porque las formas no son
disponibles para las partes, siendo en todo caso declinable el derecho de
oposicin, el ofrecimiento de prueba, u otros actos que constituyen
manifestaciones de las cargas y facultades que tienen los legtimos
contradictores, pero en manera alguna, se puede considerar que sean
renunciables los trmites del juicio ejecutivo.
La intimacin de pago surte los efectos del emplazamiento o notificacin
de la demanda; la citacin para oponer excepciones le abre el camino al
demandado para que ejerza su derecho a la contradiccin; y la sentencia es el
acto esencialmente ms importante de la funcin jurisdiccional, porque culmina
con las etapas imprescindibles para una cobertura constitucional del derecho al
debido proceso constitucional.
Se advierte as, que no se trata nicamente de dar oportunidad de
defensa, ni de recortar el mbito del conocimiento para que el proceso cobre
una dimensin ms ejecutiva que ordinaria.
La intimacin y la citacin a oponer excepciones son actos simultneos,
de modo tal que no se podran escindir sin sacrificar la garanta de
bilateralidad; no obstante, son trmites sucesivos, porque la intimacin que se
satisface en el acto, despoja de sentido la continuidad del procedimiento, al
tener el Oficial de Justicia que depositar de inmediato los valores percibidos, o,
de ser esto materialmente imposible, al da siguiente hbil (art. 49, Acordada
3/75 CS).
En consecuencia, tampoco los trmites tendientes a la traba de embargo
carecen de aptitud impulsoria del procedimiento, pues, a diferencia de la
intimacin de pago, la disposicin de medidas cautelares no resulta esencial a
la ejecucin (CNCom., Sala B, 1996/03/26, "Caledonia Argentina Compaia de
Seguros S. A. c. Veiga S. A.", La Ley, 1996-E, 684, J. Agrup., caso 11.113).
Adems, la sentencia es un acto ineludible porque es la que manda
llevar adelante la ejecucin, siendo el nico acto jurisdiccional que autoriza la
subasta de los bienes embargados o la realizacin inmediata de otros bienes.
Hay muy pocas excepciones a esta regla, indicndose entre ellas lo
dispuesto en la Ley de prenda con registro cuando refiere a la venta
extrajudicial dispuesta en las ejecuciones administrativas hechas por el Estado.
Al no estar indicadas, y sin afectar principios constitucionales puntuales
como el derecho a la doble instancia, se pueden renunciar los recursos contra
la sentencia ejecutiva, y aun algunas excepciones que estn en el marco de los
derechos disponibles del deudor como son la compensacin, quita, espera o
remisin, o declinar otras como la recusacin sin causa (que no obstante est

prohibido por el art. 14); tambin se consideran actos de anticipacin posibles,

la fijacin de una base mnima para la ejecucin del bien gravado, la
designacin de un martillero por el ejecutante, entre otros.

Excepciones

Art. 544. -- Las nicas excepciones admisibles en el juicio ejecutivo son:

1. Incompetencia.
2. Falta de personera en el ejecutante, en el ejecutado o en sus representantes, por
carecer de capacidad civil para estar en juicio o de representacin suficiente.
3. Litispendencia en otro juzgado o tribunal competente.
4. Falsedad o inhabilidad de ttulo con que se pide la ejecucin. La primera podr
fundarse nicamente en la adulteracin del documento; la segunda se limitar a las
formas extrnsecas del ttulo, sin que pueda discutirse la legitimidad de la causa. El
reconocimiento expreso de la firma no impide la admisibilidad de la excepcin de
falsedad fundada en la adulteracin del documento.
Estas excepciones son inadmisibles si no se ha negado la existencia de la deuda.
5. Prescripcin.
6. Pago documentado, total o parcial.
7. Compensacin de crdito lquido que resulte de documento que traiga aparejada
ejecucin.
8. Quita, espera,
documentados.

remisin,

novacin,

transaccin,

conciliacin

compromiso

9. Cosa juzgada.

1. Principios generales. Taxatividad

La restriccin de conocimiento que impone la propia naturaleza del juicio
ejecutivo, limita tambin las excepciones y defensas que se puedan deducir; no
obstante, con ellas se consigue vulnerar o, al menos suspender el trmite
puramente compulsorio, abriendo una etapa de cognicin que lleva a
caracterizar al proceso como una va mixta donde confluyen singularidades del
juicio ordinario y de la ejecucin.
Las excepciones estn taxativamente enumeradas, lo que significa que
no se pueden deducir otras que no sean las que se identifican, aun cuando se
permite encuadrar en la admisin de una de ellas aunque se la nomine con
diferencias.
Debido al carcter limitativo que tiene la enumeracin de excepciones
formulada en los artculos 597 y 544, que resulta de las expresiones
"nicamente" o "nicas", respectivamente, que contienen dichas normas, no
est admitida entre otras, la excepcin de defecto legal en el juicio ejecutivo.

En tal sentido se sostiene que, sta defensa es inadmisible en el juicio

ejecutivo, por no estar prevista en la enumeracin taxativa del art. 544, dado
que la ley impone al juez un examen cuidadoso del instrumento con que se
deduce la ejecucin (CNCiv., Sala D, 1993/10/06, "Banco Popular Financiero S.
A. c. De Bella, Dominga", La Ley, 1994-C, 273. - DJ, 1994-2-745).
No obstante, el temperamento no puede llevar a injusticias notorias, y
pensando en ello se ha dicho que, si bien los arts. 597 y 544 no contemplan la
defensa de falta de legitimacin sustancial, debe admitirse su planteo por va
de la de inhabilidad de ttulo, pues de lo contrario se impondra a un tercero un
ttulo que no sera tal respecto de l (CNCiv., Sala F, 1998/02/10, "Dahan, Leon
y otros c. Villaguay S. A.", La Ley, 1999-B, 81 - DJ, 1999-2-284).
2. Excepciones en el litisconsorcio
De existir litisconsorcio pasivo, la oposicin por uno de los integrantes
suspende para los otros el procedimiento, como tambin que se mande llevar
adelante la ejecucin sin estar resueltas todas las excepciones opuestas.
Ello es el resultado de los efectos que puede producir una resolucin
favorable, y si bien es cierto que en un litisconsorcio facultativo cada uno de los
litisconsortes acta en forma autnoma, tambin lo es que en materia de
excepciones sustanciales contra el progreso de la accin ejecutiva, se
confunden o fusionan las consecuencias, porque ataen a la esencia de la
relacin jurdica, repercutiendo el xito del litisconsorte sobre el inactivo.
4. Excepciones en particular
Las nicas excepciones posibles se indican a continuacin, haciendo la
salvedad anunciada respecto a que pueden deducirse con otro nombre pero sin
incertidumbres ni inseguridad al objeto que refieren, porque puede el Juez
encarrilarlas (iura novit curia) en funcin de las potestades de saneamiento que
posee.
4.1 Incompetencia,
Cuando el ejecutado alega la ausencia de un presupuesto procesal,
como es la competencia del juez interviniente en la ejecucin, deber expedirse
a su respecto en la sentencia, toda vez que en el juicio ejecutivo no aparece
prevista la declaracin especial previa de admisibilidad o inadmisibilidad de las
excepciones.
La excepcin de incompetencia es oponible y admisible sin limitacin
alguna. En tal sentido, su tratamiento por el juzgador deber ser todo lo amplio
que fuere menester para determinar con precisin quin ser competente para
sentenciar la causa. Ello supone que se pueda cuestionar la competencia por
cualquiera de las causas que determinan su configuracin (v.gr.: territorio,
grado, materia, etc.).
Los supuestos jurisprudenciales son numerosos, como tambin lo son
las soluciones adoptadas.

En lneas generales, procede la excepcin cuando se viola la

competencia territorial, a no ser que hayan pactado la prrroga o el mismo
ttulo mencione el lugar donde la obligacin se debe cumplir.
Tambin cuando la ampliacin de la demanda ejecutiva se practica
como juicio independiente, debiendo seguir las reglas del art. 540 y conectarse
con la competencia del Juez que ya previno.
Por el contrario, es improcedente la excepcin de incompetencia
opuesta por quien se oblig como principal pagador de todas las obligaciones
asumidas por el cuentacorrentista con el banco acreedor, fundada en que el
juicio debe tramitar ante el juez provincial que interviene en la ejecucin del
saldo deudor en cuenta corriente bancaria promovida contra el
cuentacorrentista, si al obligarse aqul acept la jurisdiccin de los tribunales
ordinarios de la Capital Federal (CNCom., Sala D, 1996/03/22, "The First
National Bank of Boston c. Spada, Mario A. y otro", La Ley, 1997-B, 780
[39.264-S] - DJ, 1997-1-730).
Asimismo, cuando la ejecucin de un cheque es iniciada contra el
endosante y el librador ante la jurisdiccin del domicilio de este ltimo, el
endosante no puede oponer la excepcin de incompetencia, pues el endoso de
un cheque librado contra un banco ubicado en distinta jurisdiccin de la de su
domicilio y suscrito por un librador cuyo domicilio tambin es extrao, implica
aceptar ser demandado ante aquella jurisdiccin (CNCom., Sala D, 2000/06/02,
"Capdevielle Kay y Ca. c. Ruiz Toranzo, Marcela y otro", La Ley, 2000-F, 297 DJ, 2000-3-1115).
4.2 falta de personera
Falta de personera en las partes o sus representantes es insuficiencia
de personalidad que le permita estar en juicio y efectuar con derecho la
pretensin que persigue. No se trata de afectar la relacin jurdica entre quien
reclama y el objeto que para s pretende, sino de advertir que quien ejecuta o
es ejecutado, no tiene capacidad civil para estar en juicio.
La mayor confusin existente entre legitimacin y capacidad es el nexo
que se quiere trabar con el concepto de parte, insumindole a ste un carcter
sustancial o vinculado con la pertenencia del derecho subjetivo que, en
realidad, nada tiene que ver.
En todo caso, la capacidad para ser parte proviene de normas
materiales, en el sentido de capacidad de goce o disfrute; pero la capacidad
para obrar depende de los presupuestos procesales.
El Cdigo Civil entiende capaces a aquellos que tienen aptitud para
adquirir derechos y contraer obligaciones; pero el derecho procesal toma en
cuenta apenas parcialmente este sealamiento. Digamos que se acepta la
"posibilidad de actuar" antes que el ejercicio pleno, es decir, consigna una
especie de reconocimiento general en tanto no existan impedimentos que
indiquen algn supuesto de inhabilitacin.

La incapacidad es la excepcin, debiendo actuarse en el proceso a

travs de representantes; con ello se demuestra que la legitimatio ad causam
no guarda conexiones con la titularidad en el ejercicio de la accin.
Son incapaces: 1) los menores de 21 aos de edad, a no ser que
estuviesen emancipados, o actuaren en defensa de derechos laborales propios
u obtenidos con su trabajo personal; 2) los dementes declarados en juicio y los
sordomudos que no puedan darse a entender por escrito; 3) los concursados,
salvo para las actuaciones tendientes a conservar derechos individuales que el
sndico no preserva; 4) los condenados a pena privativa de la libertad por ms
de tres aos.
Una calidad similar que impide la actuacin directa en juicio, aun
teniendo capacidad (limitada o restringida), ocurre con los inhabilitados, cuyos
derechos deben representarse a travs de tutores o curadores.
La capacidad debe subsistir durante todo el proceso, de manera que si
se pierde en el curso del trmite operan otras figuras, tales como la sucesin
procesal y la representacin adecuada, entre otras.
En el juicio ejecutivo, la falta de personera solo es viable cuando se la
funda en la carencia de capacidad civil de los litigantes para estar en juicio, o
tambin, en la insuficiencia de la representacin invocada.
Por esta va no se podr denunciar la ausencia de legitimacin procesal,
es decir, la circunstancia de que el actor o el demandado no son las personas
especialmente habilitadas por la ley para sumir tales calidades con referencia a
la concreta materia sobre la que versa el proceso.
La falta de capacidad es un vicio subsanable, y por lo tanto, puede
corregirse el defecto con la representacin (legal, no voluntaria) o el mandato.
En consecuencia son impedimentos absolutamente conexos con el
derecho material, porque de estas normas se toma la capacidad civil que el
cdigo procesal exige.
Por estas caractersticas, la representacin que vincula a los problemas
de legitimacin, o ms correctamente, a los presupuestos procesales, son de
tres tipos:
a) La representacin legal que la ley asigna para sustituir la falta
transitoria de capacidad civil (v.gr.: menores de edad, tutores, curadores, etc.)
b) La representacin necesaria que deben aplicar las personas jurdicas
debidamente organizadas y reconocidas estatutariamente por los rganos del
Estado. Se extiende el modismo, para los casos de administradores de masas
concursales y hereditarias.
c) La representacin voluntaria, en la cual una persona que tiene
capacidad para actuar prefiere designar a otro para que en su nombre invoque
y desarrolle los actos a que l tiene derecho. Como se advierte, no es un caso
de suplencia o integracin de una capacidad ausente, sino de formas de
presentarse al proceso. Se rige por las normas sustantivas pertinentes y, una
vez instalado en el juicio, ha de acreditarse adecuadamente la representacin.

Se ha dicho, finalmente, que la admisibilidad de la excepcin

contemplada en el art. 544, inc. 2 est condicionada a la ausencia de
capacidad procesal en el actor o en el demandado y la falta, defecto o
insuficiencia de la representacin necesaria o voluntaria de quienes
comparecen al proceso en nombre de aqullos (CNCiv., Sala B, 1995/09/11,
"Norep S. A. c. Cipriani, Norma T.", DJ, 1996-1-643).
4.3 Litispendencia
El impedimento procesal al que hace referencia el inc. 3, tiene un
mbito ms restringido en el proceso ejecutivo en relacin con la litispendencia
que -como cuestin previa- contempla el art. 347, inc. 4, para los procesos de
conocimiento.
Por ello, la acreditacin de la confluencia de las tres clsicas identidades
-sujeto, objeto y causa- es exigible con mayor rigor en actuaciones de carcter
ejecutivo (CNCom., Sala A, 1996/10/24, "Burns, Philp Trustee Company Camberra- Limited c. Servicios Areos Patagnicos", La Ley, 1997-C, 999, J.
Agrup., caso 11.602).
La excepcin debe fundarse en la existencia de otro juicio seguido entre
las mismas partes con relacin al documento cuya ejecucin pretende el actor.
Pero es improcedente cuando es distinto el objeto que motiva la
promocin del proceso ejecutivo y del de conocimiento, pues aquello que se
decida en el ejecutivo no har cosa juzgada material en la accin ordinaria
(CNCom., Sala A, 1999/06/04, "The First National Bank of Boston c. Salvo,
Norberto", La Ley, 1999-F, 108 - DJ, 2000-1-926).
En general se sostiene que, la excepcin de litispendencia resulta
improcedente cuando existe diversidad de objeto en los dos procesos
promovidos -en el caso, una ejecucin prendaria y una causa penal seguida
contra el ejecutado- pues no cabe la posibilidad de que recaigan en ellos
pronunciamientos contradictorios, ya que la decisin de la ejecucin no hace
cosa juzgada material (CNCom., Sala A, 2000/04/13, "Banco Bansud c.
Cavallucci, Norma E.", La Ley, 2000-D, 530 - DJ, 2000-2-1259).
Asimismo, se advierte que dado que la consignacin no puede aceptarse
como un arbitrio para paralizar el juicio ejecutivo y privar al acreedor de la
utilidad que le brinda este tipo de proceso, es improcedente la excepcin de
litispendencia si la consignacin es posterior a la intimacin de pago o si difiere
el monto de ambos juicios. Pero si sta es anterior a la intimacin de pago en el
juicio ejecutivo, exhibe ciertas caractersticas de seriedad y se promueve por
una suma semejante a la pretendida por el ejecutante, la excepcin es
admisible (CNCiv., Sala A, 1997/03/18, "Paganelli, Csar M. y otro c. Laurito,
Vicente", La Ley, 1997-C, 962 [39.533-S]).
Por eso, la coexistencia del juicio ejecutivo y del de pago por
consignacin presenta modalidades especiales en virtud de lo cual, en
determinadas circunstancias, la excepcin de litispendencia puede prosperar
basada en la existencia de una consignacin.

Para que ello sea posible se requiere que la consignacin posea a

l
necesaria seriedad y no constituya un recurso para retardar la ejecucin; que la
demanda por consignacin se haya notificado con anterioridad a la intimacin
de pago y que la suma depositada cubra el crdito reclamado por el ejecutante
(CNCiv., Sala B, 1995/10/18, "Bonaventura, Carmelo c. Cassini, Jos", 38.535S, La Ley, 1996-B, 721).
4.4 Falsedad o inhabilidad de ttulo
Se trata de una de las excepciones denominadas "sustanciales" porque
se dirigen a cuestionar la validez formal o material del ttulo ejecutivo. En el
primer aspecto la oposicin se plantea contra las formas extrnsecas que tiene
el documento base de la accin ejecutiva; en el restante, se atacan los
presupuestos imprescindibles para constituir una relacin jurdica vlida.
Por este medio de defensa, de suma amplitud y consideracin en la
prctica cotidiana, se persigue concretar el principio central del juicio ejecutivo,
segn el cual nulla executio sine titulo.
Las formas de plantear la excepcin reconoce dos carriles principales:
a) La denuncia de falsedad, que juega como defensa de fondo cuando
se ataca la firma del instrumento; o la inexistencia de la deuda; y
b) la inhabilidad de ttulo, que cuestiona las formalidades exteriores del
ttulo.
a) Si la excepcin de falsedad slo puede fundarse en la adulteracin
del documento, significa que cuando se trata de una escritura pblica no basta
la sola negacin de la autenticidad de la firma que se atribuye al deudor, sino
que es necesario promover la accin civil o criminal destinada a destruir la fe
del instrumento, razn por la cual tampoco es suficiente el mero ofrecimiento
de prueba en contra de sus constancias (CNCiv., Sala A, 1996/04/15, "Banco
de Crdito Argentino S. A. c. Garasto de Alsberg, Stella Maris y otro", La Ley,
1996-D, 548 - DJ, 1996-2-1029).
La falsificacin total supone que el documento nunca existi, y que por
ello carece de sustento legal la pretensin ejecutiva. En cambio, la adulteracin
admite la existencia previa del ttulo ejecutivo que se modifica en perjuicio del
ejecutado. Por eso, mientras en el primero de los supuestos, adems de la
denuncia hay que desconocer la existencia de la deuda; en el segundo, se
puede admitir que la firma sea del autor sin que ello obstaculice el progreso de
la excepcin.
Cabe observar que, el incidente de redargucin de falsedad
contemplado en el art. 395 del Cdigo Procesal slo puede ser planteado en
conexin con un juicio de conocimiento, de modo que es inadmisible en los
procesos de ejecucin, en los cuales la falsedad documental debe hacerse
valer por va de la correspondiente excepcin, en los casos y de acuerdo a los
supuestos que expresamente admite en forma restrictiva y taxativa el art. 544.
Se ha dicho que, la adulteracin material en la cual se basa la excepcin
de falsedad se refiere a la alteracin mediante supresiones, modificaciones o

agregados, de las enunciaciones contenidas en la escritura pblica (CNCiv.,

Sala B, 1998/05/05, "Sabbatiello, Gabriela B. c. Cipullo, Mara", La Ley, 1998-F,
150); por tanto, ellas se pueden manifestar en el contenido del documento, o
bien, falsificando las firmas del escribano o de las partes intervinientes en el
acto (CNCiv., Sala F, 1995/12/12, "Juregui, Rubn D. y otro c. Rodrguez,
Ricardo J. y otro", La Ley, 1996-C, 366).
En cambio, no es adulteracin el acto de completar un documento
firmado en blanco, pues la firma est puesta y ante el supuesto acto abusivo,
cualquier estudio sobre la causa desborda el mbito limitado de la defensa
ejecutiva.
Por eso, es inadmisible la defensa de abuso de firma en blanco en la
ejecucin de un cheque, pues la excepcin del art. 544 inc. 4 se refiere a las
formas extrnsecas del ttulo y la firma puede extenderse en blanco, caso en el
cual se le confiere al acreedor mandato tcito para su llenado (CNCom., Sala
A, 1995/10/04, "Bouchoux, Carlos A. c. Luis y Gmez S. R. L.", La Ley, 1997-D,
843 [39.664-S]).
Si el planteo fuera de falsedad ideolgica de la escritura mediante la cual
se constituyera la obligacin cuyo cobro se persigue, se trata de una hiptesis
ajena a la defensa permitida, pues requiere debate y prueba entre las partes,
circunstancia que desnaturaliza la esencia rpida y compulsiva del juicio
ejecutivo.
Por eso se ha dicho que, la excepcin slo puede fundarse en la
adulteracin o falsificacin material total o parcial del ttulo, de modo que no es
viable si se pretende introducir una supuesta falsedad ideolgica, hiptesis
ajena a la norma mencionada, que requiere debate y prueba entre los sujetos
legitimados activa y pasivamente, y que excede la cognicin restringida de la
ejecucin hipotecaria (CNCiv., Sala A, 1997/04/14, "Beviacqua, Jos M. c.
Sandoval, Rosa del Valle", La Ley, 1997-D, 839 [39.650-S]).

b) Por su parte, la excepcin de inhabilidad de ttulo requiere que se

niegue la existencia de la deuda. Dicha negativa debe ser categrica y surgir
como indudable, de tal modo que una consideracin no se contraponga con
otra respecto de la existencia de la obligacin reclamada. La negativa no tiene
que ser puramente formal, de ser as queda desautorizado para interponer la
excepcin (CNCiv., Sala M, 1994/06/06, "Banco de Galicia c. Martnez", La Ley,
1995-C, 685, J. Agrup., caso 10.360).
Las formas extrnsecas del ttulo refieren a los elementos necesarios
para reconocer la existencia vlida de una deuda lquida, vencida y exigible. En
consecuencia, la defensa contempla permitir que se cuestione la idoneidad
jurdica del instrumento base de la ejecucin.
Por ello es viable -entre otros supuestos- cuando el ejecutado carece de
legitimacin procesal en razn de no ser la persona que figura en el ttulo como
acreedor o deudor (CNCiv., Sala B, 1997/02/26, "Consorcio de Propietarios
Country Golf El Sosiego c. Ramrez, Miguel A.", La Ley, 1997-C, 999, J. Agrup.,
caso 11.595).

Tambin se ha sostenido, por va del art. 18 del decreto 5965/63, la

posibilidad de discutir la buena fe del tenedor de una letra de cambio.
En efecto, sostiene el mencionado artculo que Las personas contra
quienes se promueva accin en virtud de la letra de cambio no pueden oponer
al portador las excepciones fundadas en sus relaciones personales con el
librador o con los tenedores anteriores, a menos que el portador al adquirir la
letra hubiese procedido a sabiendas en perjuicio del deudor demandado.
Es evidente que la relacin causal est vedada de estudio en la
sustanciacin y resolucin de las excepciones, contingencia que no impide
considerar esta cuestin en el juicio de conocimiento posterior al ejecutivo.
Lo mismo sucede cuando existe mera negativa de la deuda, sin que
paralelamente se haya demostrado su cancelacin al menos parcial o, segn el
caso, la existencia de una circunstancia que la prive de exigibilidad.
Ello determina que la excepcin de inhabilidad de ttulo resulte
manifiestamente inadmisible, con arreglo a lo dispuesto por el art. 544 inc. 4,
prr. 2 del Cdigo Procesal (CNCiv., Sala A, 1996/04/16, "Gonzlez, Luis A. y
otros c. Tricolor Bouza S. A. y otros", La Ley, 1996-D, 463 - DJ, 1996-2-761).
Tampoco se puede fundar en los vicios de lesin subjetiva o abuso del
derecho, pues por esa va se cuestiona la validez sustancial del ttulo y, por
tanto, la causa de la obligacin, transgrediendo el lmite de la adulteracin del
documento aludida en el citado artculo (CNCiv., Sala A, 1997/09/01, "Banco
Medefin c. De Giacomi, Juan e Hijos S. A.", La Ley, 1998-B, 167).
De igual modo, no le cabe al deudor el amplio espectro defensivo del art.
544 cuando se ampla la ejecucin con posterioridad a la sentencia (art. 541),
sino que slo puede oponer defensas relativas nicamente a la cuota ejecutada
y no a las anteriores, sin poder atacar a su vez el ttulo comn originario, pues
el mismo ya le fue sometido a su examen en la primera oportunidad defensiva y
media al respecto una preclusin irreductible (CNCiv., Sala A, 1998/11/30, "B.
de T., S. c. T., L. y otros", La Ley, 1999-D, 10).
4.5 Prescripcin
La excepcin de prescripcin opera como una forma de liberar por el
transcurso del tiempo, una obligacin previamente documentada.
Se debe interponer en la primera presentacin en juicio, momento que
en el juicio ejecutivo puede ser anterior al emplazamiento que diligencia el
Oficial de Justicia al notificar la intimacin de pago.
En efecto, si el ttulo ejecutivo no era completo y debi someterse a la
etapa preliminar de preparacin a la que debi concurrir el ejecutado, cabe
interrogarse si es esa la primera oportunidad a que refiere el art. 3962 del
Cdigo Civil.
En realidad, ste es una etapa preparatoria, donde aun no existe un
juicio, propiamente dicho.
Adems, cabe recordar que la reforma introducida por la ley 22.434 al
Cdigo Procesal, se inclin por una interpretacin distinta a la efectuada por la

Cmara Civil en pleno (La Ley, t. 1976-B, 285), acerca de qu debe entenderse
por la "primera presentacin" a que alude el art. 3962 del Cdigo Civil, al
disponer en el art. 346, prr. 4 que "la prescripcin podr oponerse hasta el
vencimiento del plazo para contestar la demanda o la reconvencin", norma
que tiene en la actual redaccin una pequea pero importante variable, por la
cual se establece que "en los casos en que la obligacin de comparecer
surgiere con posterioridad al plazo acordado al demandado o reconvenido para
contesta, podr oponerla en su primera presentacin", dejando en claro as
que, la excepcin se articula al tiempo de constituir debidamente la relacin
jurdico procesal.
De ah que, como regla, la prescripcin deba integrar la traba de la litis
juntamente con las dems defensas de fondo. Con esta solucin se evita el
dispendio de actividad jurisdiccional a que conduca el rgimen anterior, la que
no se desvirta al reputarse que contina en pie la posibilidad de articular la
prescripcin hasta el momento de contestar la demanda, aun cuando el
demandado haya comparecido en oportunidad anterior, a la vez que no se
vaca de contenido la referencia a la contestacin de demanda y se garantiza
con mayor amplitud el derecho de defensa al no imponerse un estudio
apresurado de los antecedentes para el que el demandado cuenta con todo el
plazo hasta el responde (de la ampliacin de fundamentos del doctor Greco)
(CNCiv., Sala G, 1985/04/26, "Consorcio de propietarios del Centro comercial
Barrio Piedrabuena, c. Municipalidad de la Capital", La Ley, 1985-C, 477 - DJ,
985-48-550).
En otro orden de cosas, cabe agregar que en el juicio ejecutivo, cuando
median pretensiones desestimadas, el ejecutado paga slo las costas atinentes
al monto por el que se ordene llevar adelante la ejecucin, y el ejecutante
segn la suma correspondiente al rechazo; pero cuando hay perodos que
quedaron excluidos en razn de haber mediado allanamiento a la excepcin de
prescripcin opuesta, las costas relativas a dichos perodos deben ser
impuestas en el orden causado y no a la actora (CNCiv., Sala C, 1998/02/10,
"Obras Sanitarias de la Nacin c. Consorcio prop. finca calle s/ nombre", La
Ley, 1999-D, 809, J. Agrup., caso 14.067 - ED, 178-346).
Si el proceso concluy al declararse la inhabilidad del ttulo, es
admisible, que en el ordinario posterior el ejecutado oponga nuevamente
prescripcin porque -al afectar la decisin judicial la apertura de la va- se trata
de una cuestin no tratada ni resuelta y de todos modos, la pertinencia de la
prescripcin podra haberse plasmado con posterioridad a la iniciacin del
ejecutivo (CNTrab., Sala II, 1994/08/31, "Caja Administradora del Fondo
Especial del Seguro c. Cuyo Ca. de seguros", DT, 1994-B, 2331).
Asimismo, a los efectos de computar el plazo de prescripcin de un
pagar -art. 96, decreto-ley 5965/63-, la constitucin en mora por falta de pago
del prstamo que le sirve de causa no puede extenderse a dicho ttulo ejecutivo
desde el momento en que ste se ha desprendido de su origen. (C1 Civ. y
Com., Mar del Plata, Sala I, 2000/04/06, "Banco de Balcarce Coop. Ltdo. c.
Garca, Juan D. y otros", LLBA, 2001-111).
Por su parte, el plazo de prescripcin de la accin por cobro ejecutivo de
un cheque debe computarse a partir de la fecha en que expir el trmino

acordado para su presentacin por el art. 54 del dec/ley 4776/63, y no desde su

presentacin efectiva.
4.6 Pago documentado
La excepcin de pago exige que se agregue la documentacin que
compruebe la cancelacin parcial o total de la deuda reclamada.
Su admisin depende de la verosimilitud del recibo, el cual tiene que
emanar del ejecutante y estar plenamente vinculado o referenciado con el
crdito que se ejecuta, sin que sean necesarias otras investigaciones.
La excepcin est supeditada a que la acreditacin del pago resulte de
recibo emanado del acreedor y/o su representante legtimo, que contenga
imputacin expresa al ttulo que documenta la deuda ejecutada. No puede
acudirse a la produccin de prueba incompatible con la sumariedad del juicio
ejecutivo para probar esto ltimo, pues ello importara desnaturalizar este
proceso convirtindolo en uno de conocimiento (CNCom., Sala E, 1998/06/24,
"Chacabuco Refrescos S. A. c. Caballo, Alcides J.", La Ley, 1999-F, 801, J.
Agrup., caso 14.475).
Por tal razn, la suficiencia del documento probatorio exime la apertura a
prueba de la excepcin planteada.
En tal sentido, y por la propia naturaleza sumaria anotada, no se admite
la apertura y produccin de pruebas tendientes a justificar la veracidad de la
afirmacin de pago que realiza el excepcionante, por lo cual es improcedente la
pretensin de la ejecutada de que se intime a un tercero a acompaar la
documentacin que acreditara la procedencia de la excepcin de pago
(CNCiv., Sala C, 1995/03/21, "Cadierno, Mercedes I. c. Grillo, Isabel", La Ley,
1995-E, 233).
La limitacin probatoria reducida al documento autosuficiente, es un
principio rgido que impide encontrar aperturas a un conocimiento ms amplio.
Basados en esas caractersticas se rechaza que la excepcin se funde
en la mera promocin de un juicio de consignacin, sino que es necesario que
medie una sentencia que declare la validez y fuerza de pago de los depsitos
efectuados o, en su defecto, el recibo o documento equivalente otorgado por el
acreedor (CNCiv., Sala E, 2000/04/04, "Kaufer Barb, Ricardo Luis c. DAmico,
Mario Alberto", ED, 189-64).
Si bien se reitera que, el pago, como acto jurdico que es, puede ser
demostrado por cualquiera de los medios admisibles legalmente, sin sujecin a
limitaciones, ello no basta para el juicio ejecutivo porque se requiere un
documento preciso y circunstanciado.
Se afirma as que, la pretensin de que la prueba de la excepcin de
pago se integre con las constancias anejadas a la causa penal promovida por
la demandada, resulta improcedente, pues ello conspirara contra la estructura
sumaria del juicio ejecutivo y conducira a indagar la causa de la obligacin
insusceptible de debate en el marco de este proceso (CNCom., Sala E,

1991/12/09, "Zani, Enrique O. c. Goya, Gregorio H.", La Ley, 1992-B, 436 - DJ,
1992-1-1210).
Igualmente, la defensa de pago, basada en un depsito que no habra
sido computado por el Banco actor, debe desestimarse en cuanto ella tiende a
la indagacin de la composicin de la cuenta corriente bancaria lo que
conducira ineludiblemente a examinar la causa de la obligacin, lo que se
encuentra expresamente vedado en el juicio ejecutivo, ello sin perjuicio del
derecho que tiene el deudor a subsanar esas cuestiones, mediante la
deduccin de la accin ordinaria en un proceso de conocimiento posterior al
juicio ejecutivo ya sustanciado (J.Civ. y Com., Azul, n1, 1995/06/29, "Banco
del Sud S. A. c. Santomauro, Mario y otra", LLBA, 1996-148).
En conclusin, a los fines de la excepcin de pago, esta debe resultar de
los propios documentos, sin necesidad de otras investigaciones, dada la
limitacin de conocimiento a las formas extrnsecas que rigen el juicio ejecutivo
(CNCiv., Sala I, 1998/03/03, "Gorasso, Mara c. Montero, Alfredo", La Ley,
1999-F, 801, J. Agrup., caso 14.473 - JA, 1998-III-393).
4.7 Compensacin
La compensacin opera como defensa en el juicio ejecutivo con las
mismas exigencias probatorias que la excepcin anterior.
La procedencia de la compensacin est sometida a ciertas
restricciones. Se admite si el ejecutado prueba la existencia de un ttulo
ejecutivo contra el actor, de la misma naturaleza que contra l se demanda.
As, debe fundarse en un crdito lquido y exigible ejecutivamente,
porque la carencia de la primera condicin obliga a recurrir previamente al
juicio de conocimiento para fijar su monto, y la ausencia de la segunda, por
estar pendiente de plazo o condicin, tornara al ttulo en inhbil (CNCiv., Sala
B, 1995/09/06, "Chorowski, Jacobo A. c. Kasanetz, Luis A. y otros", La Ley,
1996-A, 688).
Asimismo, la oposicin de modo eficaz de la excepcin de
compensacin en el juicio ejecutivo, requiere que el crdito que se invoque sea
de igual naturaleza que aqul cuya ejecucin pretende el actor (mismo fallo
anterior).
En consecuencia, dado que en el juicio ejecutivo slo es posible articular
la excepcin de compensacin mediante el ofrecimiento de un instrumento
representativo de un ttulo ejecutivo -acorde con la enumeracin de los arts.
523 y 524-, el camino de defensa no puede emprenderse si es que no se tiene
un crdito lquido o fcilmente liquidable y exigible (CNCiv., Sala G,
1998/11/02, "Garzoni, Mara c. Ricci, Matilde", La Ley, 1999-C, 115 - DJ,
1999-1-943).
4.8 Quita, espera, remisin, novacin, transaccin, conciliacin y
compromiso documentado

Todas ellas son defensas que se sostienen en renuncias que puede

realizar el acreedor dentro de la disponibilidad de sus derechos y que importan
la extincin de la obligacin originaria.
Si la renuncia se relaciona con una parte del crdito, hablaremos de
quita, y la excepcin versar sobre esa porcin de capital o intereses que
deviene improcedente de reclamo.
Por ejemplo, si el Estado de la Provincia de Santa Fe admiti la
existencia de una deuda en favor del actor, originada en la falta de pago de
parte del precio de la obra pblica contratada y luego de efectuar dicho
reconocimiento con los alcances otorgados por los arts. 718, 721 y 722 del
Cdigo Civil, las partes acordaron una quita de lo adeudado y el pago mediante
pagars librados de conformidad con las prescripciones del decreto provincial
4749/88, no puede luego aqul alegar en el juicio ejecutivo un presunto exceso
en la determinacin de la deuda (C.Civ. y Com., Santa Fe, Sala I, 1998/02/06,
"Construcciones Oliva S. A. c. Provincia de Santa Fe", LL Litoral, 1998-838).
La excepcin de espera constituye un plazo concedido al deudor, ya sea
por disposicin legal o por concesin del acreedor, o una prrroga del plazo
originario, concedida con posterioridad a la convencin que origin el ttulo
ejecutivo. La formulacin de la excepcin debe estar respaldada por los
documentos correspondientes, de los que debe resultar la concesin del nuevo
plazo o prrroga del originariamente fijado (CNCiv., Sala A, 1995/10/10,
"Zunino, Mara A. y otros c. Knoll, Nicols A. y otro", La Ley, 1996-A, 791, con
nota de H. Eduardo Sirkin).
Un tpico caso de espera son las refinanciaciones de deudas que no
importa novacin de la deuda primitiva, y por lo tanto, impiden que se ejecuten
estos convenios repactados.
Cabe destacar que la espera debe provenir del acreedor ejecutante, sin
que pueda el Juez acordar un plazo indirecto, como resulta cuando, el a quo
mantiene la paralizacin del proceso ejecutivo a la espera de una decisin del
juez penal, sin analizar siquiera si este ltimo la consideraba necesaria y, sin
indagar si en aquella sede haba sido dictada alguna medida que involucrara a
la actora en los delitos all denunciados.
De modo tal que al suspender sine die el derecho de sta de obtener un
pronunciamiento jurisdiccional que resuelva sus pretensiones, tal conducta
aparece dotada de un excesivo rigorismo formal y afecta gravemente la
garanta consagrada en el art. 18 de la Constitucin Nacional. Ello as, toda vez
que si las sentencias pudieran dilatar sin trmino la decisin del caso
controvertido, los derechos quedaran indefinidamente sin su debida aplicacin,
con grave e injustificado perjuicio de quienes los invocan y vulneracin de la
garanta de defensa en (CS, 1996/08/20, "Canteras Timoteo S.A. c. Mybis
Sierra Chica S. A. y otros", La Ley, 1996-E, 534).
En la remisin, habr que distinguir el supuesto que se realiza a favor de
un fiador en cuyo caso estaremos ante una falta de legitimacin activa, o que la
haya realizado a favor del deudor en cuyo caso se habr de producir los
mismos efectos que el pago respecto a sus herederos, codeudores solidarios y

agotar la obligacin a favor del acreedor (arts. 876 y siguientes del Cdigo
Civil).
As se afirma que, la ejecucin es improcedente si el acreedor
efectivamente ha renunciado a cobrar honorarios a su comitente. No hay
obstculo formal para que esa renuncia se haga valer en el pleito ejecutivo,
porque ha sido instrumentada y probada por escrito, en las condiciones que la
ley establece para la procedencia de la excepcin de remisin (C.Civ. y Com.,
Crdoba, 3 Nom.,1991/11/27, "Manubens Calvet, Romn R. F. c.
Municipalidad de Jess Mara", LLC, 1993-659).
La novacin importa la extincin de la obligacin originaria (art. 803,
Cdigo Civil).
Para que la excepcin por este motivo resulte proponible en el juicio
ejecutivo, debe hallarse acreditada en forma documental, dado que aquel modo
de extincin de la obligacin no se presume.
Se ha dicho que, si la parte demandada no ha acompaado
documentacin idnea para sustentar la excepcin articulada y como las
circunstancias en que pretende fundar la novacin aparecen vinculadas con el
origen de la obligacin, la apertura de la causa a prueba y la nulidad solicitada
resultan improcedentes, desde que las acreditaciones ofrecidas no versan
sobre hechos conducentes que puedan ser examinados en el proceso
ejecutivo, tornndose, entonces, ineficaz la prueba ofrecida al respecto, que
son propias de un proceso de conocimiento (C.2 Civ. y Com., La Plata, Sala I,
1995/10/05, "Gamboa, Luis c. Gamboa, Mara S.", DJBA, 149-6391).
Adems, la novacin es un acuerdo documentado, que no se prueba con
mecanismos indirectos como la entrega de cheques para saldar la deuda, a no
ser que ello se diga expresamente en el recibo ya que en caso contrario se
debe interpretar como una forma de pago sujeta a condicin.
El compromiso es tambin un acuerdo al que las partes se sujetan para
que el conflicto sea resuelto por un rbitro o un amigable componedor.
Comnmente, en el caso de que dicho acuerdo se hubiere celebrado
dentro de un contrato ser llamado clusula compromisoria; por el contrario, de
pactarse con posterioridad al vnculo contractual se lo conoce como
compromiso. La excepcin en el juicio ejecutivo referencia a ambos supuestos.
Pero el compromiso puede tener otra interpretacin para argumentarse
como defensa de fondo.
En efecto, la excepcin de "compromiso documentado", es admisible en
juicio ejecutivo si existe un documento distinto del ttulo en ejecucin, cuya
presentacin al momento de oponer la defensa demuestra que se ha pactado
la improcedencia del reclamo compulsivo.
No se confunde con la inhabilidad de ttulo, desde que no est referida al
ttulo mismo sino a un convenio complementario de aqul, que enerva su
eficacia ejecutiva.
Por ejemplo, el compromiso documentado que frustra la exigibilidad en
ttulo ejecutivo de un pagar, debe estar referido al mismo, como tal

individualizado, y no a la relacin contractual que diera origen al libramiento

(TS Crdoba, Sala Civil y Com., 1998/02/23, "Hormix S. A. c. Celotti e Hijos,
Luis", LLC, 1999-510).
Finalmente la cosa juzgada, remite al anlisis del art. 347 inc. 6, aunque
debe recordarse que tras la reforma introducida por la ley 22.434, se faculta al
juez a declarar la existencia de cosa juzgada en cualquier estado de la causa,
siendo esta atribucin extensiva al proceso ejecutivo.
La excepcin de cosa juzgada, que tiene por objeto impedir la intil
tramitacin del proceso ejecutivo cuando media sentencia dictada en un
proceso anterior sustanciado entre las mismas partes y en virtud del mismo
ttulo, es improcedente si se trata de tres ttulos absolutamente diferenciados e
independientes entre s (C.Civ. y Com., Junn, 1990/10/25, "Cooperativa Agrop.
Ltda. de Carabelas c. Restaine, Damin y otro", La Ley, 1993-C, 376).
La accin ejecutiva no puede encuadrarse en lo dispuesto por el art.
1101 del Cdigo Civil, porque la sentencia que en dicho proceso se dicte
implica cosa juzgada meramente formal quedando abierto el juicio ordinario
posterior, motivo por el cual la denuncia penal de un supuesto delito
relacionado al ttulo ejecutivo no justifica la suspensin de la ejecucin, en el
caso hipotecaria (C.Civ. Com. y Penal, Zrate, 1998/12/03, "Banco de Crdito
Argentino c. Ignacio G. Amatrain S. A.", LLBA, 1999-746).

Nulidad de la ejecucin

Art. 545. -- El ejecutado podr solicitar, dentro del plazo fijado en el art. 542, por va de
excepcin o de incidente, que se declare la nulidad de la ejecucin.
Podr fundarse nicamente en:
1. No haberse hecho legalmente la intimacin de pago, siempre que en el acto de pedir la
declaracin de nulidad, el ejecutado depositara la suma fijada en el mandamiento u
opusiera excepciones.
2. Incumplimiento de las normas establecidas para la preparacin de la va ejecutiva,
siempre que el ejecutado desconozca la obligacin, niegue la autenticidad de la firma, el
carcter de locatario, o el cumplimiento de la condicin o de la prestacin.
Es inadmisible el pedido de nulidad si el ejecutado no mencionare las excepciones que
no ha podido deducir, en trminos que demuestren la seriedad de su peticin.

1. Rgimen de las nulidades en el juicio ejecutivo

Como una proyeccin autnoma de las regla previstas para las defensas
y excepciones, se reglamenta un sistema particular que acta como rgimen de
control de los presupuestos procesales para entablar una relacin jurdica
vlida en el juicio ejecutivo.
Estn quienes sostienen que en realidad no hay autonoma, porque la
llamada nulidad de la ejecucin del art. 545, constituye una defensa apareada
con las enumeradas en el art. 544 y no un tema previo y separado, de modo tal
que es de aplicacin el art. 551 del mismo cuerpo que requiere una decisin
(CNCom., Sala D, 1992/12/11, "Banco de Crdito Rural Argentino S. A. c.
Ferrier S. A.", La Ley, 1993-E, 648, J. Agrup., caso 9453).
La nulidad persigue obrar como sancin legal a los actos que han
vulnerado el principio de legalidad instrumental, o cuando se hayan superado
sin cumplimiento etapas que en este proceso se consideran irrenunciables.
Al igual que el mtodo dispuesto en los arts. 169 y ss., las nulidades se
toman como relativas, de manera que su aplicacin requiere la peticin expresa
del interesado.
Por tanto, se explica que el plazo establecido en los arts. 545 y concs.
del Cdigo Procesal es de carcter perentorio, de manera que, transcurrido sin
la formulacin del planteo de nulidad, queda operada la convalidacin de los
actos eventualmente viciados (art. 170, mismo ordenamiento) (CNCiv., Sala F,
1996/02/07, "Asociacin Mutual de la Industria y el Comercio de la Repblica
Argentina c. Videla, Luca T.", La Ley, 1996-D, 868 [38.909-S], - DJ, 1996-2708).
Planteado, aparecen tres notas caractersticas para su admisin: 1) la
nulidad debe estar prevista en la ley; 2) se priva al acto de sus efectos
normales; 3) la causa de la sancin es contempornea a la celebracin.
Asimismo se debe tener en cuenta que la nulidad de un determinado acto no lo
priva de absolutamente todos sus efectos sino de los esenciales, aqullos que
se tienen en mira al ejecutarse.
2. Nulidad por excepcin o por incidente
Entre el supuesto del incidente de nulidad y la excepcin hay una
pequea diferencia. En la ltima el objeto es impugnar la validez de los actos
procesales que han llegado a conocimiento del ejecutado con anterioridad a la
intimacin de pago debiendo, en este caso, oponerla conjuntamente con el
resto de las excepciones. Mientras que el incidente se reserva para cuestionar
la validez de la notificacin o los actos posteriores en virtud de lo normado por
los arts. 169 y siguientes.
La doctrina interpreta que el planteo de nulidad de la ejecucin debe
efectuarse en la oportunidad de oponer excepciones, o por incidente, cuando el
vicio invocado haya llegado a conocimiento del damnificado con posterioridad

(CNCiv., Sala A, 1998/02/24, Moyano Nores, Jos M. c. Istephanian, Claudio

A. y otros, La Ley, 1999-C, 786, J. Agrup., caso 13.884).
En el caso del planteo de nulidad por va de excepcin propuesto en el
primer inciso de la norma, se requiere que la intimacin de pago haya sido
vlida. Sin embargo, la procedencia no es tan simple, porque de haberse
consentido, o sin presentar la impugnacin revestida de los dems
presupuestos de entrada, la excepcin deviene inadmisible.
Por eso se ha dicho que, en virtud de lo dispuesto por el art. 545, cuando
la nulidad de la ejecucin se fundare en la circunstancia de no haberse hecho
legalmente la intimacin de pago, es condicin de admisibilidad de ese planteo
que el ejecutado deposite la suma fijada en el mandamiento u oponga
excepciones (inc. 1, art. citado) (CNCiv., Sala E, 1984/06/08, Municipalidad
de la Capital c. Martnez, Benito y otro, La Ley, 1984-D, 337 - ED del 26/10/84,
p. 15).
Tambin, de conformidad con el criterio restrictivo que rige en materia de
nulidades procesales, si no se ha hecho legalmente la intimacin de pago, el
demandado, para acreditar su inters y el perjuicio sufrido, debe depositar la
suma fijada en el mandamiento u oponer excepciones, no slo mencionndolas
sino fundndolas para demostrar la seriedad de su peticin (CNCiv., Sala A,
1998/03/17, "Garrido, Esteban c. Trujillo de Mari, Ins M.", La Ley, 1998-C,
831).
Por su parte, el inciso 2 resguarda la regularidad de la etapa de
preparacin de la va ejecutiva, y como sucede en el primer caso, el control
sobre los presupuestos queda condicionado a que el ejecutado desconozca la
obligacin, niegue la firma que se le atribuye, o contradiga el carcter que se le
atribuye en la relacin jurdica que se pretende demostrar.
En uno y otro supuesto, la nulidad se debe interponer dentro del plazo
para oponer excepciones.
Ahora bien, en el caso de peticionarse por va incidental, se podr
cuestionar la validez de la notificacin de la intimacin de pago que habr de
impedir la posibilidad de oponer excepciones en debido tiempo. La resistencia
depende que no exista subsanacin de los vicios que afectan dichos actos.
Sin perjuicio de lo anterior, cualquier cuestionamiento respecto a la
validez de actos posteriores no requerir el cumplimiento de tales extremos.
Finalmente, el artculo en comentario no debe entenderse como limitativo de
las nulidades genricas analizadas en los arts. 169 y ss.
3. Requisitos generales y propios de las nulidades
Las nulidades del juicio ejecutivo no difieren de los principios aplicables
en general para las nulidades de los actos procesales, con la nica diferencia
de los requisitos que deben integrarse al tiempo de ser presentadas.
Es necesario que exista un perjuicio para el ejecutado, y que el mismo
sea alegado y demostrado, toda vez que impera la regla de impedir consagrar
una nulidad por la nulidad misma (art. 172, 2 prrafo).

En efecto, como la mayor parte de las nulidades procesales son de

carcter relativo y por tanto, subsanables por medio de la confirmacin expresa
o convalidacin tcita, el transcurso del tiempo, o la actuacin siguiente al acto
irregular, purga los vicios eventuales del proceso.

Subsistencia del embargo

Art. 546. -- Si se anulare el procedimiento ejecutivo o se declarare la incompetencia, el

embargo trabado se mantendr, con carcter preventivo, durante quince das contados
desde que la resolucin qued firme. Se producir la caducidad automtica si dentro de
ese plazo no se reiniciare la ejecucin.

1. Vigencia de las medidas cautelares

Decretada la nulidad procesal del trmite, o habindose declarado la
incompetencia del tribunal para entender en el juicio ejecutivo promovido, el
proceso vuelve a su punto de inicio, es decir, se anula todo lo actuado desde el
momento en que el vicio se produce.
La anulacin obedece al error de procedimiento, y no puede afectar ni
alcanza a las actuaciones cumplidas en orden a la admisin formal del ttulo
ejecutivo, el cual al tener superada la etapa de verosimilitud, proyecta su
eficacia a los actos de aseguramiento que se hubieran conseguido.
Por eso, si bien el cdigo refiere al mantenimiento del embargo
decretado, la continuidad alcanza a otras medidas cautelares, como la
inhibicin general de bienes, o las intervenciones dispuestas.
2. Plazo de vigencia
El error in procedendo exige reparacin inmediata, acordando al actor un
plazo de quince das (hbiles) contados desde que queda firme la providencia
que declara la nulidad, para reiniciar la ejecucin o enmendar el vicio advertido.
Si transcurre el tiempo estabelcido y el actor no concreta los actos
consecuentes, cesa ipso iure la vigencia del embargo; quedando a cargo del
afectado el levantamiento de las medidas ordenadas, sin ms trmite que
requerir la emisin de los oficios necesarios para informar al registro respectivo
cuando se trate de bienes inmuebles o muebles registrables.
Si lo embargado fuesen bienes muebles, tiles y/o mercaderas, la
caducidad es automtica.

Trmite

Art. 547. -- El juez desestimar sin sustanciacin alguna las excepciones que no fueren
de las autorizadas por la ley, o que no se hubieren opuesto en forma clara y concreta,
cualquiera sea el nombre que el ejecutado les hubiese dado. En ese mismo acto dictar
sentencia de remate.
Si se hallaren cumplidos los requisitos pertinentes, dar traslado de las excepciones al
ejecutante por cinco das quien al contestarlo ofrecer la prueba de que intente valerse.
No se har declaracin especial previa acerca de la admisibilidad o inadmisibilidad de
las excepciones.

1. Trmite de las excepciones. Rechazo in limine

El trmite de las excepciones admite dos caminos posibles: a)
sustanciarlas de inmediato, sin que ello signifique una admisin implcita al
correr traslado, y b) rechazarlas in limine por no ser debidamente planteada
(fundamentacin) o no pertenecer al cuadro de aqullas que resultan posibles
de articular (autorizadas por el art. 544).
La facultad de conferir traslados no es privativa del Secretario aun
cuando el Cdigo Procesal en su art. 38 la prevea dentro de sus funciones,
pues tal actuacin corresponde -generalmente- en primer trmino al juez, como
en el caso de traslado de las excepciones en el juicio ejecutivo, en el que ste
debe apreciar -de conformidad con el art. 547 del mismo ordenamiento- si las
interpuestas se tratan de aquellas autorizadas por la ley o si se interpusieron en
forma clara y concreta (CNCom., Sala E, 1999/12/15, "Banco Bansud S. A. c.
Pro-Far S. R. L.", DJ, 2000-3-427).
La facultad que el art. 547 confiere al juzgador, no se limita a las
excepciones no autorizadas por la ley, sino tambin a aquellas que no obstante
encontrarse comprendidas en la misma, carecen "ab initio" de los requisitos
bsicos para ser considerada como tales.
Por eso, el rechazo de las excepciones sin sustanciacin, no invalida el
procedimiento, pues ese traslado constituye una forma ordenatoria y no una
forma decisoria (CNCom., Sala D, 1995/04/20, "Bacs S. A. c. Wagmaister,
Samuel", La Ley, 1995-E, 47. - DJ, 1995-2-670).
La circunstancia de que el juez haya dispuesto conferir traslado de una
excepcin afectada por una de las deficiencias a las que alude el art. 547, no
configura obstculo para que, en oportunidad de pronunciar sentencia, se
rechacen las defensas, mandando llevar adelante la ejecucin.
En efecto, recurdese que la resolucin que ordena el traslado de las
excepciones no constituye juicio definitivo acerca de su admisibilidad (CNCom.,
Sala E, 1996/06/19, "Garona Luzuriaga, Hernn c. Kuzis, Alfredo", La Ley,
1996-E, 290 - DJ, 1996-2-1300); y que el prrafo tercero de la norma,

claramente dispone que no se har declaracin especial acerca de la admisin

o rechazo de las excepciones.
2. Prueba de las excepciones
Un tercer camino en el trmite formal se encuentra cuando la excepcin
se plantea denominando de una manera distinta pero con fundamentos
suficientes y claros para dar traslado como si fuera una de las que el art. 544
autoriza.
En el caso, la sustanciacin no significa que el Juez resuelva admitir la
defensa, sino que har uso del ya mencionado principio iura novit curia
subsumiendo la presentacin en una de las excepciones correspondientes.
Las defensas se sustanciacin mediante notificacin expresa, es decir
librando cdula al ejecutante (art. 135 inciso 2), salvando opiniones en
contrario que estiman que la comunicacin se practica "ministerio legis".
Por su parte, el ejecutante, deber contestar la excepcin opuesta y, en
su caso, ofrecer toda la prueba de la que intente valerse, de la que se dar
traslado al ejecutado. En caso de no hacerlo, el juez sin ms trmite dictar la
sentencia.
Cabe observar que, la solucin contemplada en el art. 547, prrafo 2,
no se opone al art. 333 del mismo, en cuanto determina la agregacin de la
prueba documental al tiempo de la demanda, siempre y cuando la que se
ofrezca al contestar el traslado de la excepcin se limite tan solo a desvirtuar la
defensa y no a introducir elementos de juicio que fueran omitidos en el
comienzo del proceso (CNCom., Sala B, 1994/11/24, "Banco Shaw S. A. c.
Distribuidora Me S. R. L.", La Ley, 1995-B, 500. - DJ, 1995-2-680).

Excepciones de puro derecho. Falta de prueba

Art. 548. -- Si las excepciones

constancias del expediente,
sentencia dentro de diez das
el plazo se contar desde que

fueren de puro derecho o se fundasen exclusivamente en

o no se hubiere ofrecido prueba, el juez pronunciar
de contestado el traslado; si no se lo hubiere contestado,
se hubiere requerido la resolucin.

1. Cuestin de puro derecho

Cuando las excepciones no requieren de produccin probatoria, por
resultar situaciones a interpretar con las constancias que obran agregadas en
el expediente judicial, el Juez debe proceder a resolverlas en el plazo de diez
das contados desde que se contest el traslado de las defensas deducidas por
el ejecutado.

En efecto, tal ser la solucin cuando: 1) la prueba ofrecida se basa en

los instrumentos pblicos o privados reconocidos obrantes en autos; 2) no se
hubiese ofrecido prueba alguna 3) en caso de que la propuesta se declarare
intil, dilatoria o carente de eficacia; 4) cuando lo controvertido sea
exclusivamente el derecho o, de existir controversia sobre hechos, ella sea
sobre los calificados como inconducentes.
Puede ocurrir que el Juez dicte por error la providencia que declare la
cuestin de puro derecho, en cuyo caso se ha dicho que, ella no debi haber
sido dictada por el a quo, habida cuenta que si consideraba innecesaria la
apertura a prueba de las excepciones opuestas, tuvo que haber dictado la
correspondiente resolucin y, eventualmente, la sentencia dentro del plazo de
diez das a partir de la presentacin del escrito en que se contesta el traslado
de la defensa opuesta. Por ello, y sin perjuicio de lo que pueda resolverse en la
oportunidad procesal pertinente, deben volver a los autos a primera instancia a
fin de que se resuelva sin ms trmite la excepcin opuesta (CNCiv., Sala A,
1984/03/13, "Pignani, Augusto A. c. Arambarri, Eder N. y otro", La Ley, 1984-C,
253 - DJ, 984-O, 17).
Asimismo, la prescindencia del juez de las pruebas propuestas por la
ejecutada para decidir las excepciones opuestas no invalida, en principio, la
sentencia que manda llevar adelante la ejecucin, pues conforme lo dispone el
art. 548 puede legalmente desestimarlas sin recurrir a la apertura a prueba y
sin afectar, en consecuencia, la regularidad del pronunciamiento (CNCiv., Sala
B, 1995/10/31, "Adpa S. A. c. Pimiento S. R. L.", DJ, 1996-1-1260).

Prueba

Art. 549. -- Cuando se hubiere ofrecido prueba que no consistiese en constancias del
expediente, el juez acordar un plazo comn para producirla, tomando en consideracin
las circunstancias y el lugar donde deba diligenciarse.
Corresponder al ejecutado la carga de la prueba de los hechos en que funde las
excepciones.
El juez, por resolucin fundada, desestimar la prueba manifiestamente inadmisible,
meramente dilatoria o carente de utilidad.
Se aplicarn las normas que rigen el juicio sumario supletoriamente, en lo pertinente.

1. Apertura a prueba
En forma expresa establece el artculo que slo proceder la apertura a
prueba en un proceso ejecutivo en el supuesto de que se hubiere ofrecido
prueba que fuere ajena a las constancias de autos.

Del tercer prrafo del artculo se toma que es requisito sine qua non que
la prueba ofrecida sea admisible y pertinente (art.364). Si las dos exigencias
enunciadas no se encuentran presentes, el expediente pasar a sentencia sin
ms trmite.
En este aspecto, dado que es facultad del sentenciante desestimar las
medidas probatorias que aprecie manifiestamente inconducentes, las pruebas
orientadas a dirimir la falsedad ideolgica del ttulo -en el caso, se opuso la
defensa de abuso de firma en blanco- resultan improcedentes dentro del
proceso ejecutivo en tanto es ajena a su continencia la relacin causal
antecedente de los ttulos ejecutados (CNCom., Sala A, 1999/03/18,
"Fernndez, Jorge R. c. Toce, Abel J.", La Ley, 1999-E, 680 - DJ, 2000-1-186).
El criterio que se utiliza para abrir la causa a prueba es restrictivo
debiendo el juez realizar un anlisis de cada uno de los medios ofrecidos,
teniendo la obligacin de desestimar aquella que no considere til, que sea
dilatoria o manifiestamente inadmisible. En consecuencia, se trata de una
facultad ordenatoria.
2. Plazo y objeto de prueba
No establece el cdigo un plazo de prueba especial para el juicio
ejecutivo, aunque la celeridad y constriccin del trmite obligan a considerar
una brevedad manifiesta. No obstante, el trmino queda supeditado al criterio
del juez, quien lo establecer teniendo en consideracin la complejidad de las
pruebas a producir.
Ahora bien, si tenemos presente que la prueba en el juicio ejecutivo no
se puede dirigir a los hechos o, ms precisamente, a la causa de la obligacin,
las verificaciones tendrn que ser dirigidas a la validez del ttulo o documento
que se pretenda ejecutar.
En tal circunstancia, la controversia se reduce al instrumento, y como tal,
son pocas las acciones que pueden desarrollarse para confirmar su eficacia
ejecutiva (v.gr.: bastara con la prueba pericial cuando se manifiesta la
adulteracin).
Previendo el abuso probatorio, el cdigo ha dispuesto la desestimacin
fundada de la prueba no esencial; y de aplicar las normas que rigen el proceso
ordinario (aunque el art. 549 remite al sumario, pensamos que es por una
inadvertencia ms de la ley 25.488 que derog esta modalidad de
procedimiento), el Juez puede indicar qu pruebas estima conducentes para
alcanzar certidumbre y fehaciencia documental.
En consecuencia, la apertura a prueba de las excepciones en el juicio
ejecutivo es una facultad del tribunal, que puede prescindir vlidamente de esta
etapa procesal cuando la considera intil, por ser los elementos obrantes en la
causa suficientes para resolver (CNFed. Contenciosoadministrativo, Sala III,
1988/02/23, Procuracin del Tesoro de la Nacin c. Lpez Rega, Jos, La
Ley, 1988-C, 473 - DJ, 988-2-874).

3. Carga de la prueba
El principio cardinal en materia probatoria es que incumbe la carga de
demostrar la razn y verdad de sus afirmaciones al que alega un inters y
derecho en su favor.
El art. 377 sostiene la necesidad de verificar la relacin de hecho y la
aplicacin del derecho que se invoca.
En materia ejecutiva sucede una particularidad. Los hechos que
constituyen la pretensin se sostienen en el ttulo ejecutivo cuya calidad,
fehaciencia y regularidad condicionan la admisin de esta va rpida. En
consecuencia, la autorizacin formal de la demanda ejecutiva, depende de la
presuncin inicial que manifieste verosmil al documento cuya ejecucin se
intenta.
Si bien es cierto que, despus de realizar esta primera compulsa sobre
el ttulo, el Juez vuelve a hacerlo al tiempo de dictar la sentencia, sus poderes
no son los mismos. En la oportunidad del art. 531 obra de oficio y asume el
control original de la verificacin del instrumento de la ejecucin y en la del art.
547, su competencia se limita a examinar las objeciones opuestas por va de
excepcin.
Por ello, las deficiencias o vicios del ttulo ejecutivo que no fueron
materia de debate introducida por el excepcionante, importan consentir o
aceptar la eficacia ejecutiva, cuestin que veda al juez un pronunciamiento al
respecto.
La segunda parte del art. 549 pone en cabeza del ejecutado la carga de
la prueba los hechos en que funde las excepciones, estableciendo as un
principio al que cabe estar porque es de la propia esencia de la materia en que
le corresponde gobernar (CNCom., Sala B, 1988/03/08, "Houston, Robin c.
Reynal, Enrique", La Ley, 1989-B, 614, J. Agrup., caso 5980).
Comienza aqu una etapa distinta a la primera, donde el Juez tuvo que
dar admisin a la prueba liminar de procedencia ejecutiva; ahora ingresa en
una regla especfica que, segn explica Palacio, puede o no coincidir con el
principio general establecido en el art. 377 (Derecho Procesal Civil, tomo VII,
cit., pg. 438).
Cuando se referencia a la prueba de los hechos, en materia ejecutiva
hay que continuar la senda por la que transita el ttulo ejecutivo, que es el
objeto fundante de la pretensin, de modo tal que la prueba del demandado
(ejecutado) ser correspondiente con la enumeracin de situaciones del art.
544.
Por eso, las excepciones sustanciales deben por va de principio ser
probadas con documentos emitidos por el ejecutante, relacionados con la
deuda que reclaman y, en general, de carcter probatorio autosuficiente.
De ser as, la prueba de los hechos impeditivos y extintivos le
corresponde a quien los alega, pues los hechos modificativos no son posibles
de articular en el juicio ejecutivo, toda vez que no se pueden sustanciar ni son
admisibles las cuestiones que se vinculan con la causa de la obligacin.

Si advertimos este nexo entre objeto a probar y motivos de excepcin,

pronto se advertir que la aplicacin supletoria de las normas del juicio de
conocimiento se trata ms para limitar la prueba que para ampliar las
facultades de intervencin jurisdiccional.
Dice acertadamente Fenochietto que de esta manera, se evita que el
procedimiento no cumpla con la funcin especfica para la que ha sido creada
por el legislador fijando determinadas pautas. Por tanto, no se autorizan otros
medios probatorios que no sean los mencionados en la ley, debiendo
desterrarse la testifical; o bien, no se permite producir prueba fuera de la
jurisdiccin del juzgado. Por ltimo, se remite a la discrecionalidad judicial el
calificativo de intil a aquellos medios probatorios impropios o innecesarios a
los fines de la prueba de la excepcin (Cdigo Procesal..., tomo 3, cit., pg.
111).
En conclusin, existe una inversin del onus probandi porque el
ejecutante demuestra "su verdad" (la validez formal del ttulo ejecutivo) al
tiempo de deducir la pretensin; mientras que, si el ejecutado plantea
excepciones y abre una instancia de discusin que ordinariza el proceso, es a
l a quien le corresponde probar lo inverosmil el ttulo ejecutivo.
En este aspecto, se ha sealado que si fue desvirtuado el carcter
ejecutivo del proceso -pues se requiri la prueba de la facturacin mensual de
la empresa demandada para establecer el importe de la tasa de inspeccin,
seguridad e higiene y, con ello, se desconoci el carcter ejecutivo de la boleta
de deuda ante su impugnacin por la demandada-, no fue correcto mandar
llevar adelante la ejecucin por el monto de la boleta ante el fracaso de la
prueba de libros ofrecida por la demandada. En efecto, en tales circunstancias
resulta inaplicable el segundo prrafo del art. 549 del Cd. Procesal, y debi
ser la actora quien probara la real magnitud de su crdito (CS, 1996/10/10,
"Municipalidad de General Roca c. Empresa Nac. de Telecomunicaciones", La
Ley, 1997-C, 17).

Sentencia

Art. 550. -- Producida la prueba se declarar clausurado el perodo correspondiente; el

juez pronunciar sentencia dentro de los diez das.

1. Finalizacin del perodo de prueba

Vencido el plazo de prueba, corresponde dictar sentencia en el plazo de
diez das sin necesidad de que las partes lo requieran.
Si las excepciones se fundan en cuestiones que pueden ser apreciadas
con las constancias agregadas en el expediente, el trmino establecido para
pronunciarse comienza a contarse desde que se contest la excepcin
deducida.

Finalmente, de requerirse la apertura a prueba, no existiendo en estos

procesos alegatos, la produccin cumplida determina que, en forma
automtica, pasar la causa para definitiva.

Sentencia de remate

Art. 551. -- La sentencia de remate slo podr determinar que se lleve la ejecucin
adelante, en todo o en parte, o su rechazo.
En el primer caso, al ejecutado que hubiese litigado sin razn valedera u obstruido el
curso normal del proceso con articulaciones manifiestamente improcedentes, o que de
cualquier manera hubiese demorado injustificadamente el trmite, se le impondr una
multa a favor del ejecutante, cuyo monto ser fijado entre el cinco por ciento y el treinta
por ciento del importe de la deuda, segn la incidencia de su inconducta procesal sobre
la demora del procedimiento.

1. Sentencia de remate
Tcnicamente no se afronta una sentencia de remate sino un
pronunciamiento que manda llevar adelante la ejecucin. Su denominacin se
mantiene por tradicin verncula sin distinguir entre aquella que hace lugar a la
pretensin y la que la rechaza.
La decisin estimar lo planteado si no hay excepciones opuestas, o si
ellas resultan denegadas. A contrario sensu, la admisin de las excepciones
importa cancelar el progreso de la accin ejecutiva.
La sentencia del juicio ejecutivo no es "de condena", pues slo tiene el
alcance y efecto previsto en el art. 551 prrafo primero del Cdigo Procesal
(CNCom., Sala D, 1997/06/03, "Emirian, Artin c. Abadjian, Mara C.", La Ley,
1998-B, 920, J. Agrup., caso 12.501).
Las formas que deben cumplirse son iguales a las del art. 163, pese a
que no se trata ms que de una providencia de carcter inusual que supone
reconocer la eficacia ejecutiva del ttulo presentado, y disponer la realizacin de
los bienes que se hubieran embargado.
En los hechos, la ejecucin propiamente dicha comienza tras este
pronunciamiento, de modo tal que debe establecer las bases de la liquidacin
(conf. art. 165) y postergar para la etapa de liquidacin lo referente a
accesorias, intereses, costas y honorarios definitivos.
La sentencia de remate cumple la finalidad de poner en conocimiento del
deudor el monto por el que la ejecucin prospera y las bases de lo
jurdicamente adeudado. Debe determinar, entonces, la fecha de la mora, como
comienzo del cmputo de las cadenas accesorias aun aceptando que las
formas de la sentencia en el juicio ejecutivo no estn sujetas a las formalidades
de las que se pronuncian en el ordinario, es imprescindible que ella contenga la

decisin expresa, positiva y precisa de todas las pretensiones con arreglo a la

accin deducida (CNCiv., Sala H, 1996/05/13, "Banco Credicoop Coop. Ltdo. c.
Tilotta", La Ley, 1997-A, 375, J. Agrup., caso 11.258).
2. Inconducta procesal
La multa prevista en el art. 551 del Cdigo Procesal sanciona dos
conductas autnomas y distintas: a) Litigar sin razn valedera obstruyendo el
curso normal del proceso con articulaciones manifiestamente improcedentes, y
b), demorar injustificadamente el trmite.
La conducta del litigante es temeraria cuando posee la certeza o una
razonable presuncin de que litiga sin razn valedera, teniendo conciencia de
su sinrazn. Se trata, en efecto, del ejercicio arbitrario de la facultad de
accionar, sea deduciendo pretensiones o defensas cuya falta de fundamento es
evidente (Gozani Osvaldo A., Temeridad y malicia en el proceso, Editorial
Rubinzal Culzoni, Buenos Aires, 2002, pg. 65).
Tambin se prev la conducta maliciosa de las partes al sancionar al
litigante que hubiera obstruido el curso normal del proceso con articulaciones
manifiestamente improcedentes o que de cualquier otra forma hubiere
demorado sin causa ni fundamento vlido el procedimiento habitual del proceso
respectivo.
Las conductas descriptas en el art. 551 prrafo segundo, deben
configurar un comportamiento imputable que demuestre sin duda alguna que
se litiga sin razn valedera, o se obstruye el curso normal del proceso, con
articulaciones manifiestamente improcedentes, que pretenden postergar la
llegada a la sentencia.
La distincin entre ambas situaciones queda enmarcada en una injusta
oposicin, unida al deliberado propsito de diferir el pronunciamiento de la
condena (CNCiv., Sala A, 1994/02/11, Sortino, Gustavo F. y otros c.
Carbonere, Analgiro A. y otro, JA, 1994-IV-594)
El anlisis de la conducta obstruccionista de los litigantes debe
realizarse con mayor severidad en el juicio ejecutivo a fin de establecer si
corresponde la imposicin de las sanciones previstas, por tratarse de un
proceso con carcter especfico integrado por un menor nmero de actos,
reducidos temporalmente para asegurar mayor celeridad y sumariedad
(CNCiv., Sala A, 1999/10/04, Puglisi, Domingo y otro c. Rivadeneira Ponce,
Jos Luis y otro, ED, 187-560)
La conducta temeraria se produce cuando se deducen pretensiones o
defensas cuya admisibilidad o falta de fundamento no puede ignorarse con
arreglo a una pauta mnima de razonabilidad.
Por tanto, para su configuracin no es suficiente el simple elemento
objetivo, representado por la carencia de fundamento o por la injusticia de la
pretensin o de la oposicin, pues es necesaria la conciencia de la propia sin
razn (CNCiv., Sala B, 1998/03/23, "Atmadjian, Elisa E. y otro c. Ros, Luis E. y
otro", La Ley, 1998-D, 292).

Cabe agregar que, la simple articulacin de defensas que se desestiman

no resulta suficiente para configurar la inconducta procesal prevista (CNCiv.,
Sala A, 1995/09/12, Huaco de Hearne, Susana B. y otros c. Figueroa, Graciela
o Figueroa y Rodrguez Scotti, G., La Ley, 1997-D, 849 [39.694-S] - ED, 166180).
Estas cuestiones, vinculadas con la apreciacin de la conducta de los
litigantes, al igual que las que derivan de las facultades que otorga el art. 551 a
los magistrados de la causa son ajenas, como principio, a la instancia
extraordinaria (CS, 1976/10/21, "Moline O'Connor, Eduardo c. Perkins, Gladys
L.", Fallos, 296:228).
Por ejemplo, la conducta procesal de quien en el proceso de ejecucin
de alquileres primero manifiesta que no abona por carecer de dinero y luego
desconoce de forma improcedente la firma inserta en el contrato de locacin,
teniendo en cuenta que fueron certificadas por escribano pblico, encuadra en
los trminos del art. 551 por haberse conducido temerariamente en el pleito
(CNCiv., Sala E, 2000/05/31, "Capdevila Vila, Helena c. Trimarco Digo, Jos
Mara", ED, 189-148).
Asimismo, se ha dicho que los principios contenidos en el art. 45 del
Cdigo Procesal se complementan, en el proceso ejecutivo, con la previsin del
art. 551 del mismo ordenamiento, que comprende no slo a la conducta
temeraria o maliciosa, sino que, adems, sanciona a quien obstruye el curso
normal del proceso con articulaciones manifiestamente improcedentes o, de
cualquier manera, demora injustificadamente el trmite. A su vez, se establece
idntica previsin en el art. 594, cuando el ejecutado dilata innecesariamente el
cumplimiento de la sentencia de remate (CNCiv., Sala A, 1997/04/29,
"Emprendimiento Recoleta S. A. c. Muiz, Gladys E. y otro", La Ley, 1997-D,
839 (39.648-S); tambin, CNCiv., Sala A, 1999/02/03, "S. G. y otros c. G., A.",
La Ley, 1999-D, 426).
Esta sancin es terminante en el sentido de que al ejecutado que incurra
en inconducta procesal se le impondr una multa en favor del ejecutante, pero
se convalidara una desigualdad si el comportamiento procesal del actor no se
apreciara con similar rigor, pues resulta tan reprochable entorpecer el cobro del
crdito como obligar a litigar a quien ha pagado (CNCiv., Sala G, 1996/12/27,
"Municipalidad de Buenos Aires c. Pieragostini, Humberto", La Ley, 1997-B,
796 [39.351-S]).
La multa referida debe establecerse sobre el capital reclamado y que se
condena a pagar en la sentencia de trance y remate, con exclusin de los
intereses y las costas, conclusin que emerge de la comparacin del
mencionado artculo y el art. 594 del mismo cuerpo legal, ya que ste hace
mencin del "importe de la liquidacin aprobada" distingo que no existira en
caso de que otra fuere la solucin.
3. Casustica
La circunstancia que el ejecutado presentara defensas que
necesariamente impuso la recepcin de pruebas para su dilucidacin, como en
el caso de la negativa de su propia firma, y que luego, en pleno trmite de

stas, se allan a la demanda y que no se haya trado una explicacin

satisfactoria de tal conducta, reconocindose por otra parte que intent el pago
del crdito por la va indirecta de un subrogante, import para el resultado final
del proceso una dilacin innecesaria, que lo hace pasible de la sancin
establecida (CNCom., Sala B, 1981/10/01, "Miguet, Miguel P. c. Mateos, Luis y
otro", ED, 97-222).
Tambin, si por un lado se niega categricamente la firma de un
documento y, por otro, se admite la posibilidad de que haya existido un
documento de favor (lo que no es discutible en juicio ejecutivo), se configura
una conducta sinuosa condigna de sancin, por lo que corresponde aplicar la
multa prevista al demandado que motiv la demora injustificada del juicio
oponiendo la excepcin de falsedad que exigi una pericia caligrfica cuyo
resultado fue adverso al excepcionante (CNCom., Sala C, 1980/11/07,
"Marzolini, Nlida E. c. Moro, Juan", La Ley, 1981-A, 315).
La circunstancia de haber dado lugar el ejecutado a una tramitacin
adicional como es la pericia caligrfica para establecer la autenticidad de una
firma, provocando de tal forma una indudable dilacin en el tiempo de duracin
del proceso ejecutivo, autoriza la aplicacin de la multa establecida en el art.
551 (CNCom., Sala C, 2000/02/04., "Cermica General Pacheco c. Prado,
Rubn O.", La Ley, 2000-D, 857 [42.830-S] - DJ, 2001-1-303).

Notificacin al defensor oficial

Art. 552. -- Si el deudor con domicilio desconocido no se hubiese presentado, la

sentencia se notificar al defensor oficial.

1. Notificacin
El supuesto previsto se configura en el caso de citacin al demandado
por edictos, sin que ste haya comparecido.
Su finalidad no es de simple formalidad, pues el Defensor oficial puede
interponer el recurso que entienda procedente contra la sentencia, si interpreta
que existen causas fundadas para hacerlo.
Pero, al cursarse la intimacin de pago en un domicilio denunciado bajo
la responsabilidad de la ejecutante, no corresponde la intervencin del defensor
oficial, atento a no ser ste el caso previsto en el art. 552 del Cd. Procesal,
pues no se trata de un deudor con domicilio desconocido (CNCom., Sala C,
1997/06/24, Banco de Galicia y Buenos Aires c. Solari, Carlos O., La Ley,
1997-E, 231)

Juicio ordinario posterior

Art. 553. -- Cualquiera fuere la sentencia que recaiga en el juicio ejecutivo, el ejecutante o
el ejecutado podrn promover el ordinario, una vez cumplidas las condenas impuestas.
Toda defensa o excepcin que por la ley no fuese admisible en el juicio ejecutivo podr
hacerse valer en el ordinario.
No corresponder el nuevo proceso para el ejecutado que no opuso excepciones,
respecto de las que legalmente pudo deducir, ni para el ejecutante, en cuanto a las que
se hubiese allanado.
Tampoco se podr discutir nuevamente las cuestiones de hecho debatidas y resueltas
en el juicio ejecutivo, cuya defensa o prueba no tuviese limitaciones establecidas por la
ley, ni las interpretaciones legales formuladas en la sentencia, ni la validez o nulidad del
procedimiento de la ejecucin.
La falta de cumplimiento de las condenas impuestas podr ser opuesta como excepcin
de previo y especial pronunciamiento.
El juicio ordinario promovido mientras se sustancia el ejecutivo no produce la
paralizacin de este ltimo.

1. Principios generales
Con la reforma introducida por la ley 25.488, este procedimiento de
conocimiento tramitar segn las normas del juicio ordinario. Es la instancia
adecuada que posee el ejecutado para debatir la causa del crdito reclamado,
y tiene como objetivo el resarcimiento del dao producido por la ejecucin del
ttulo que se cuestiona.
Se debe tener en cuenta que para poder incoar este proceso posterior,
quien lo haga deber acreditar haber cumplimentado todas las obligaciones
provenientes de la sentencia del proceso ejecutivo.
En este juicio ordinario posterior la pretensin del actor no puede
exceder el marco de la relacin jurdica que motiv el juicio ejecutivo anterior y
la satisfaccin de sus condenas.
Por ello, no tiene como finalidad rever lo decidido, sino agotar el
pronunciamiento sobre la totalidad de las facetas involucradas en el conflicto,
atento el restringido mbito cognoscitivo de aqul (CNCom., Sala A,
1998/11/18, Rodrguez, Luis N. c. Prncipe, Hctor R., La Ley, 2000-A, 587
[42.388-S] - ED, 182-831).
Unicamente procede la revisin en los casos en que existan defensas
inoponibles por su naturaleza en dicho juicio, o cuando no se las pudo hacer
valer por las limitaciones de ese tipo de proceso. (CNCiv., Sala C, 1984/04/10,
Dello Russo, Amrica I. y otro c. Buenos Aires Building Society, S. A., La Ley,
1984-C, 330 - DJ, 984-0-18 - ED del 29/6/84, p. 7).
En idntico sentido se afirma que, no es absoluto el principio segn el
cual la sentencia pronunciada en el juicio ejecutivo slo produce cosa juzgada
formal. El juicio de conocimiento posterior no tiene por objeto suplir los errores
o las negligencias en que las partes hubiesen incurrido, sino desarrollar un

procedimiento de amplia discusin donde se admitan pruebas y defensas que

no pudieron ser alegadas en el ejecutivo (CNCom., Sala B, 1996/08/05,
"Pascual, Francisco c. Rodrguez, Leonor", La Ley, 1997-F, 980, J. Agrup.,
caso 12.198).
En definitiva, habr que recordar que las manifestaciones relativas a la
causa o ilicitud de la obligacin resultan inconducentes en el juicio ejecutivo,
pues exceden el tenor literal exclusivo de los documentos y contraran, por
ende, los principios de completitividad y abstraccin propios de los papeles de
comercio que les restan toda significacin.
Es por ello que todas las cuestiones relacionadas con la fuente del ttulo
ejecutivo quedan reservadas para el eventual proceso ulterior (CNCom., Sala
A, 1994/11/24, "Caja de Crdito Coop. La Capital del Plata c. Luis, Mara Ins",
La Ley, 1995-C, 686, J. Agrup., caso 10.372); sin perjuicio de sealar la
finalidad de rever lo decidido respecto a la totalidad de las facetas involucradas
en el conflicto, atento el restringido mbito cognoscitivo de aqul (CNCom.,
Sala A, 1998/11/18, "Rodrguez, Luis N. c. Prncipe, Hctor R.", La Ley, 2000A, 587 [42.388-S] - ED, 182-831).
As queda dicho que, la accin ordinaria posterior al juicio ejecutivo no
carece de lmites: la frontera de lo que puede discutirse es la efectiva
controversia y prueba exhaustiva introducida y producida; pues no pueden
existir dos contradictorios plenos sobre una misma cuestin y porque cuando
las cuestiones resueltas por la sentencia pronunciada en el proceso de
ejecucin fueron de amplia sustanciacin, debate y resolucin en ambas
instancias, juega el art. 553 que dispone la prohibicin de introducirlas en un
juicio ordinario posterior (CNCom., Sala B, 1996/08/05, "Pascual, Francisco c.
Rodrguez, Leonor", La Ley, 1997-F, 980, J. Agrup., caso 12.196).
2. Cumplimiento de las condenas impuestas
Si bien para abrir la va ordinaria previamente deben cumplirse las
condenas impuestas en el juicio ejecutivo, conforme lo establecido por el art.
553 e indirectamente el art. 591, ese requisito no constituye una imposicin
legal incondicionada y absoluta, ni tampoco de orden pblico.
As fue dicho que, como no se advierte que el actor pueda emplear la
tramitacin del juicio ordinario como va para dilatar el pago de los honorarios
que debe abonar como consecuencia de la condena en el juicio ejecutivo, no
resulta procedente impedir la tramitacin de este juicio ordinario (CNCiv., Sala
F, 1997/12/02, Goldn de A. M. G., Ada M. c. Municipalidad de Buenos Aires,
La Ley, 1999-C, 788, J. Agrup., caso 13.900).
Asimismo, la promocin del proceso ulterior previsto, sin el cumplimiento
previo de las condenas impuestas en la ejecucin anterior, tampoco configura
por s sola conducta temeraria o maliciosa en los trminos del art. 45 del
Cdigo Procesal (CNCom., Sala D, 1990/11/05, "Simonian, Carlos y otro c.
Verchik, David", La Ley, 1993-B, 454, J. Agrup., caso 8922).

3. Partes
En el juicio posterior son partes exclusivamente el ejecutante y el
ejecutado, y solo por excepcin podrn traerse terceros interesados que
debieron responder o quedar alcanzados por la obligacin documentada.
No obstante, cabe sealar que no se trata de perseguir que el proceso
de conocimiento acte como una accin de repeticin contra el obligado
autntico, porque est no es la va ni la finalidad del juicio ordinario posterior.
En la mecnica establecida, es necesario que la relacin causal debatida
en dicho procedimiento amplio guarde correspondencia con el objeto de la
ejecucin. Es decir que, se ha de tratar del anlisis de la relacin jurdica
subyacente al ttulo que sustent el proceso ejecutivo (CNCom., Sala A,
1997/01/10, La Ley, 1998-B, 734).
Adems, el juicio ordinario ha de ser necesariamente posterior al
ejecutivo en los supuestos que contempla el art. 553, y, por consiguiente,
ambos no son acumulables (CNCiv., Sala D, 1980/08/19, Meneset, Marcos c.
Masri, David, LA LEY, 1981-B, 60).
4. Cuestiones que admiten revisin
La cosa juzgada en el juicio ejecutivo limita el conocimiento posterior que
admite el proceso ordinario de conocimiento. Es verdad que la ejecucin no
consigue efectos definitivos pues al ser puramente formal lo que se resuelve,
de hecho queda permitido revisar y replantear todas las cuestiones que
quedaron al margen por esa limitacin cognoscitiva, pero tambin lo es que, las
excepciones sustanciadas y probadas con las pruebas posibles de ofrecer, son
suficientes y bastantes para dar por concluido el debate a su respecto.
En consecuencia, el juicio ordinario posterior al juicio ejecutivo es
admisible cuando se trata de garantizar el derecho de las partes que, dada la
naturaleza del ejecutivo, fue restringido por limitaciones o prohibiciones
procesales que pudieron afectar la amplitud de la defensa y de la prueba.
Cuando ello no ocurre, lo decidido en el juicio ejecutivo hace cosa juzgada y no
puede reeditarse en el ordinario posterior.
Es esta una caracterstica del proceso: no lograr res judicata sustancial;
siendo as, porque se prescinde de la declaracin jurisdiccional de la existencia
de la obligacin. La sentencia se limita a mandar a perseguir la ejecucin.
La sentencia de remate tiene efecto de cosa juzgada material en la
medida en que la sentencia a dictarse en el proceso ordinario posterior slo
puede recaer sobre pretensiones legalmente excluidas del juicio ejecutivo, o
cuestiones cuya alegacin y prueba se hallen sujetas a restricciones (CNCom.,
Sala A, 1998/11/18, "Canet, Gustavo L. V. Domnguez, Jos A.", ED, 186-23 JA, 2000-I-424).
Como corolario de lo expuesto se observa que las cuestiones que no
hacen a las formalidades extrnsecas del ttulo con el que se promueve la
ejecucin sino a las relaciones causales subyacentes en la gnesis de la
obligacin, no pueden tener lugar dentro del estrecho marco cognoscitivo que

proporciona el juicio ejecutivo, pues la discusin de las mismas est vedada en

este tipo de procesos por expreso imperativo legal (art. 544, inc. 4) y
reservada en principio para el eventual juicio ordinario posterior que pudiera
entablarse con arreglo a lo normado por el art. 553 (CNCom., Sala C,
1995/02/10, "Vaneskehian, Fabio c. Luque de Surez, Mnica", La Ley, 1995C, 686, J. Agrup., caso 10.371).
Tambin, el ejecutado carente de documentacin para justificar el pago
parcial que alega, dispone de esta va de amplio conocimiento para proponer la
consideracin del aspecto inaudible en el juicio ejecutivo (CNCom., Sala D,
1992/02/20, "Iberia Lneas Areas de Espaa S. A. c. Prez, Francisco y otro",
La Ley, 1992-D, 223).
En suma, del texto del art. 553 no puede sino extraerse la posibilidad
que tiene el ejecutado de cuestionar la deuda que se le atribuye mediante un
proceso de conocimiento -de carcter declarativo-, que si bien es cierto no
paraliza la ejecucin, tampoco se ve impedido por sta.
Esto es lo que surge explcito de la norma; quedan fuera de discusin
ordinaria:
a) las excepciones debatidas con amplitud y sin limitaciones en la
prueba propuesta;
b) las cuestiones de hecho que se hubieran resuelto;
c) las interpretaciones legales efectuadas en la sentencia;
d) la validez o nulidad del procedimiento de ejecucin.
5. Juez competente
Ser juez competente para entender en el juicio de conocimiento
posterior aqul que lo haya hecho en el proceso ejecutivo (art. 6 inc. 6), como
una aplicacin ineludible del principio de conexidad.

Apelacin

Art. 554. -- La sentencia de remate ser apelable:

1. Cuando se tratare del caso previsto en el art. 547, prr. primero.
2. Cuando las excepciones hubiesen tramitado como de puro derecho.
3. Cuando se hubiese producido prueba respecto de las opuestas.
4. Cuando versare sobre puntos ajenos al mbito natural del proceso o causare
gravamen irreparable en el juicio ordinario posterior.
Sern apelables las regulaciones de honorarios que contuviere la sentencia de remate o
fueren su consecuencia, aunque ella, en el caso, no lo sea.

1. Principios generales
La sentencia ejecutiva, por su naturaleza declarativa de un derecho que
reconoce y manda continuar, limita las posibilidades de impugnacin de
acuerdo con la resistencia que el ejecutado haya opuesto tras la intimacin de
pago.
Si no hubo excepciones que resolver, el principio es la inapelabilidad del
pronunciamiento; y la regla es simple: la ausencia de crtica contra el ttulo
ejecutivo enfatiza un reconocimiento liminar que determinara una suerte de
obrar contra sus propios actos, que se manifestara de admitir recursos
posteriores contra la decisin que constituye y declara la fuerza ejecutiva del
documento.
Entonces, conforme a los enunciados del art. 554, la sentencia de
remate es susceptible de apelacin, con las limitaciones propias referidas a los
aspectos relacionados con el trmite del juicio.
Por consiguiente, la admisibilidad del recurso, estar dada en la medida
que se presente alguno de los supuestos contemplados en ella (CNCiv., Sala
G, 1997/07/15, "Banco Tornquist c. Giglio, Horacio", La Ley,1998-E, 827 - J.
Agrup., caso 13.215).
Como se advierte, la restriccin recursiva est orientada al ejecutado,
antes que al actor que reclama el reconocimiento ejecutivo de un ttulo.
Por eso se ha dicho que, la norma limita los recursos al accionado ms
no al ejecutante (CNFed. Contenciosoadministrativo, Sala III, 1981/08/27,
Gobierno nacional -Ministerio de Bienestar Social- c. Capano, C. y Ca., S. R.
L.", BCNFed., agosto 981-102, nm. 208).
2. Cuestiones objeto del recurso de apelacin
Si bien est acotada la va recursiva cuando no se han opuesto
excepciones al progreso de la ejecucin, dicha limitacin no resulta aplicable
cuando el juez se ha pronunciado sobre un captulo que es ajeno a aquello que
debi constituir objeto de la sentencia (CNCiv., Sala I, 1998/10/22, "Gmez,
Cristina E. c. Prez, Eduardo A. y otro", La Ley, 1999-E, 972 - J. Agrup., caso
14.428).
La ausencia de excepciones es una gua, pero no una regla insuperable,
porque corresponder conceder la apelacin cuando por ese medio se
pretende hacer valer una nulidad que pretenda remediar un vicio manifiesto en
la sentencia de remate, como es la condena al pago de una suma mayor de la
intimada.
Por iguales razones, es apelable la sentencia de remate si se cuestiona
la tasa de inters (CNCom., Sala A, 1996/02/14, "Spell S. A. c. Dondero Hnos.
y Ca. S. A.", DJ, 1996-1-747); o se causa un gravamen irreparable en el juicio
ordinario posterior.

3. Regulacin de honorarios
El art. 554 establece que las regulaciones de honorarios son apelables
aunque no lo sea la sentencia de trance y remate que origin esa
remuneracin, pero esa norma opera dentro del sistema de virtual nica
instancia resultante del lmite cuantitativo impuesto por el art. 242 del mismo
Cdigo (CNCom., Sala D, 1996/03/08, "Banco del Buen Ayre S. A. c. Cardelli,
Fermn", La Ley, 1997-E, 1051, J. Agrup., caso 11.887).
Se debe tener en cuenta que el rgimen de apelacin de honorarios es
autnomo respecto de los dems supuestos.
Son siempre apelables y se trata de una excepcin al principio general
que establece que estos remedios procesales deben ser fundados en el mismo
escrito de impugnacin, bajo apercibimiento de considerarlos desiertos. En el
caso, ser facultativo para el apelante el fundar su recurso.

Efecto. Fianza

Art. 555. -- Cuando el ejecutante diere fianza de responder de lo que percibiere si la

sentencia fuese revocada, el recurso se conceder en efecto devolutivo.
El juez establecer la clase y el monto de la fianza. Si no se prestase dentro de los cinco
das de haber sido concedido el recurso se elevar el expediente a la cmara.
Si se diere fianza se remitir tambin el expediente dejndose, en primera instancia,
testimonio de las piezas necesarias para que prosiga la ejecucin.

1. Ejecucin de la sentencia apelada

La celeridad que impone el proceso ejecutivo, faculta al actor que
encuentra apelada la sentencia, a ofrecer fianza o garantas suficientes para
impedir el efecto suspensivo tradicional del recurso, facultndolo de este modo
a seguir con el trmite de ejecucin.
En la prctica, la caucin se ofrece y considera por el Juez de manera
discrecional. Una vez que ste la determina, el ejecutante tiene cinco das para
cumplir con la orden judicial.
Concretado, se deben fotocopiar las piezas esenciales del expediente
para proceder a la subasta de los bienes embargados (v.gr.: demanda
ejecutiva; sentencia que manda llevar adelante la ejecucin; testimonios de los
embargos ordenados y trabados, etc.); porque el cuerpo principal de las
actuaciones ser elevado a la Cmara de apelaciones respectiva, quedando
dichas copias en la instancia originaria que continuar con los trmites de
compulsin.

2. Clase y monto de la fianza

La clase y monto de la caucin es resorte exclusivo del juez y slo se
ordenar a pedido del ejecutante.
El criterio a utilizar para su estimacin deber estar supeditado a los
perjuicios que, en forma directa, se puedan producir en el caso de hacerse
lugar a la apelacin deducida.
Segn lo dispuesto por el art. 591 en concordancia con el actual
precepto en comentario, la ejecutada puede pedir tilmente que la contraparte
preste fianza para percibir el capital y sus intereses. As, el ejecutante no puede
oponerse, basndose en la condicin de "anterior" al ejecutivo de un proceso
ordinario iniciado por la accionada, pues dicho cuestionamiento concierne al
juicio que debe dictarse sobre la cancelacin automtica de la fianza cuando
transcurra el plazo de quince das desde su constitucin (CNCom., Sala B,
1997/06/06, "Paz, Vctor M. c. Apis Delta S. A.", La Ley, 1998-A, 401).

Fianza requerida por el ejecutado

Art. 556. -- La fianza slo se har extensiva al resultado del juicio ordinario, cuando as lo
requiriere el ejecutado en los casos en que, conforme al art. 553, tuviere la facultad de
promover el juicio ordinario posterior.
Quedar cancelada:
1. Si el ejecutado no promoviere el juicio dentro de los quince das de haber sido
otorgada.
2. Si habindolo deducido dentro de dicho plazo, la sentencia fuere confirmada.

1. Fianza a peticin del ejecutado

Si el juez hace lugar a la extensin de la fianza a las resultas del juicio
ordinario posterior, se crea al ejecutado la carga procesal de incoar en el plazo
de quince das el proceso de conocimiento bajo apercibimiento de tener por
perdido ipso iure el beneficio concedido.
El segundo supuesto de prdida de la extensin de la fianza, no
depende del accionar del ejecutado sino del resultado de la apelacin
deducida.
La facultad que otorga el Cdigo Procesal al ejecutado de exigir fianza
que garantice el resultado del juicio ordinario posterior est condicionado, de
suyo, al cumplimiento de las condenas impuestas en el ejecutivo. No otra
interpretacin puede darse a lo establecido en el art. 556 en tanto ste remite a
lo dispuesto por el art. 553 (CNCom., Sala E, 1981/11/16, Viale, Fernando J. c.
Durn, Rodolfo A., ED, 97-462).

La cancelacin de la fianza bajo ningn punto de vista obstar a la

prosecucin del proceso de conocimiento posterior.

Carcter y plazo de las apelaciones

Art. 557. -- Las apelaciones en el juicio ejecutivo se concedern en efecto diferido con
excepcin de las que procedieren contra la sentencia de remate y la providencia que
denegare la ejecucin.

1. Efecto de los recursos

Los recursos que se deduzcan en el trmite del juicio ejecutivo debern
concederse con efecto diferido, de modo tal que la remisin de las actuaciones
a la Cmara de apelaciones quedar postergado hasta el momento en que el
Tribunal deba resolver las impugnaciones eventuales contra la sentencia
ejecutiva.
En cambio, los recursos planteados contra la providencia que deniega la
va, o que por el contrario, manda llevar adelante la ejecucin, son por va de
principio concedidos con efecto suspensivo, a excepcin del caso previsto en el
art. 555.
Se explica as que, el art. 557 establece que las apelaciones en el juicio
ejecutivo concedern en efecto diferido con excepcin de las que procedieren
contra la sentencia de remate y la providencia que denegare la ejecucin. Mas
es dable sealar que segn lo dispone el art. 247 del citado ordenamiento, en
los procesos de ejecucin de sentencia, si la resolucin recurrida fuere
posterior a la mencionada en el art. 508, el recurso se fundar en la forma
establecida en el prrafo primero del art. 246. Si no se procedi del modo
descripto sino fundndose en la disposicin del art. 260 del Cdigo ritual que se
refiere a los juicios ordinario y sumario ajenos al "sub examine" -ejecucin
hipotecaria- corresponde el desglose del memorial presentado (CNCiv., Sala F,
1982/05/21, Carles de Ahorro y Prstamo para la Vivienda, S. A. . Rubello,
Hctor A., La Ley, 1983-B, 765, J. Agrup., caso 4838).
2. Fundamentacin del recurso
Las apelaciones deben fundarse en el mismo escrito de interposicin del
recurso contra la sentencia en virtud de lo normado por el art. 247 prr. 1.
Excepciones a este principio general son las situaciones previstas en el
art. 532, como as tambin aqullas que procedieran contra la sentencia de
remate.
Se observa que, las cuestiones de prueba resueltas en el juicio ejecutivo
no resultan recurribles ante la segunda instancia, ello de conformidad a lo

normado por los arts. 549, 557 y 260 inc. 2 (del voto de la mayora) (CNCiv.,
Sala H, 1999/08/31, Gobierno de la Ciudad de Buenos Aires v. Verde y Negro
SRL, JA, 2000-II-556), aunque el temperamento no se coincidente ni
mayoritario.
En efecto, tambin se ha dicho que las resoluciones concernientes a
medidas probatorias, pronunciadas en juicios ejecutivos, por aplicacin de la
norma especfica contenida en el art. 557 resultan apelables con efecto diferido
(CNCom., Sala E, 1989/04/10, "Ferral, Adolfo c. Jardn de Infantes La Jirafa y
otros", La Ley, 1990-C, 574, J. Agrup., caso 7133).

Costas

Art. 558. -- Las costas del juicio ejecutivo sern a cargo de la parte vencida, con
excepcin de las correspondientes a las pretensiones de la otra parte que hayan sido
desestimadas.

Si se hubiese declarado procedente la excepcin de pago parcial, al ejecutado se le

impondrn slo las costas correspondientes al monto admitido en la sentencia.

1. Principio general
Las particularidades que tiene el juicio ejecutivo respecto de los
procesos de conocimiento pleno se reflejan tambin en el curso de las costas.
Rige, por va de principio, el sistema del vencimiento puro y simple sin
posibilidad para el Juez de exonerar aquellos gastos cuando el mrito del
asunto lo permita.
Este es el criterio que adopta el art. 558 sin variar la tradicin imperante
desde el antiguo cdigo de procedimientos de la Capital Federal; por eso, la
plenitud del principio objetivo de la derrota descarta toda valoracin sobre la
conducta de las partes o la ndole de las cuestiones controvertidas.
As lo ha ratificado la Corte Suprema al sostener que, debe dejarse sin
efecto la sentencia que impuso las costas en un juicio ejecutivo en el orden
causado, omitiendo examinar la posible aplicacin del art. 558 en cuanto prev
que se impongan a la vencida (CS, 1996/05/21, "A. N. A. c. Traballoni, Juan
Carlos", La Ley, 1996-E, 648 [39.011-S]).
En definitiva, este precepto procesal, en forma clara y precisa expresa
que las costas del juicio ejecutivo deben imponerse a la parte vencida, con
excepcin de las que corresponden a pretensiones de la otra parte que hayan
sido desestimadas; por ello, deben distinguirse los gastos emergentes por la
excepcin de pago parcial que cubre perodos tambin demandados, de
aquellos que corresponden por el proceso (CNCiv., Sala A, 1985/03/13, "Obras
Sanitarias de la Nacin c. Sociedad Rural Argentina", La Ley, 1987-A, 653

[37.497-S]).
Por eso, esta primera parte del art. 558 no difiere de la contenida en los
arts. 69 y sigts., de manera tal, que su suerte depender del xito que se logre
en los planteos que al efecto se formulen.
Algunos sostienen que la regla particular que se aplica, antes que el
vencimiento puro y simple, es la que surge del allanamiento incondicionado,
oportuno, total y efectivo, de modo tal que, se ajusta al art. 70 que dispensa de
los gastos (CNCiv., Sala A, 1986/05/12, "Obras Sanitarias de la Nacin c.
Consorcio de Propietarios Bathurst 3338", La Ley, 1986-D, 395).
Pero esta es una interpretacin singular, pues la misma Sala reitera que,
en el juicio ejecutivo, el rgimen de las costas queda determinado por el
progreso o rechazo de la ejecucin, sin que quepa apartarse del principio
objetivo de la derrota plasmado en el art. 558 (CNCiv., Sala A, 1995/09/25,
"Ure, Carlos E. c. Robbiano, Ernesto N. y otros", La Ley, 1998-E, 761 [40.793S]).
Sin embargo, lo que se advierte es que la extensin de la derrota no
impide morigerar cargas adicionales como el curso de intereses o la entidad de
la multa que cupiese.
Por eso, el art. 558 no se ve modificado por el uso de la facultad
morigeradora que pueda efectuar el juzgador al reducir la clusula penal
originariamente pactada entre las partes (CNCiv., Sala A, 1996/12/02, "Rohde,
Jorge A. c. Muchnik, Andrs y otros", La Ley, 1997-B, [39.327-S]).
2. Costas cuando progresa la excepcin de pago parcial
De acuerdo a lo dispuesto en el art. 558, 2 parte, no puede imponerse
un porcentaje de las costas a la ejecutante y otro al ejecutado. Ello se debe a
que el objeto del proceso ejecutivo es una sentencia de condena. Si sta se
obtiene, objetivamente no existe otro vencido que el ejecutado puesto que se
dispone hacer lugar a la ejecucin en su contra.
Cuando se dan estos casos de admisin parcial de la demanda, por
progresar la excepcin de pago no completo, no se trata de vencimientos
mutuos y parciales, sino de mandar continuar adelante la ejecucin por el
monto admitido, y sobre esta base, se impondrn las costas al vencido.
La solucin del art. 558, 2 parte, entronca con la que prevaleca cuando
la excepcin de pago parcial era inadmisible en nuestro ordenamiento procesal.
En este entonces, por razones de equidad no se computaba la cantidad
pagada al imponer las costas y regular los honorarios, sin perjuicio de que lo
pagado se hiciera valer en el momento de la liquidacin (CNCiv., Sala C,
1983/05/12, "Obras Sanitarias de la Nacin c. Consorcio de Propietarios
Bartolom Mitre 2416", La Ley, 1984-B, 89).
Conforme a lo estatuido, entonces, la procedencia del pago parcial,
implica que para el cmputo de las cosas que debe abonar el deudor
nicamente se tiene en consideracin el monto admitido en la sentencia sin
perjuicio de la regulacin que corresponda al demandado por la parte que

prospera la defensa.
En definitiva, impera la jurisprudencia que sostiene que, las costas
referidas al proceso del juicio ejecutivo deben imponerse de acuerdo a lo
dispuesto en la segunda parte del art. 558, cuando habiendo prosperado la
defensa de pago parcial, corresponde imponerlas slo con relacin al monto
que en definitiva se admite (CNCiv., Sala A, 1985/05/17, "Obras Sanitarias de
la Nacin c. Consorcio de Propietarios Carlos Pellegrini 187", La Ley, 1985-D,
56).
3. Calidad de vencido
De acuerdo con lo explicado observamos que el proceso ejecutivo tiene
dos modalidades para resolver la distribucin de costas.
De un lado se impone el criterio objetivo de la derrota sin que se pueda
eximir de ellas segn el mrito estimado.
Pensamos, entonces, en una ejecucin que desenvuelve un proceso
completo (intimacin de pago, citacin para oponer excepciones y sentencia)
que decide el curso de los gastos causdicos con la providencia que manda
llevar adelante la ejecucin.
Por otra parte, se recoge la situacin de quien paga la deuda que se le
reclama en el auto de intimacin debiendo, en tal caso, imponer las costas
segn el estado moratorio del ejecutado al tiempo de consignar. Es decir que,
en esta segunda posibilidad, las costas se resuelven segn la mora.
Ahora bien, en uno y otro es posible sealar la presencia de un vencido,
en los trminos clsicos con que se califica el principio objetivo de la derrota.
El desarrollo de un juicio ejecutivo cualquiera puede ofrecer las
siguientes variantes:
3.1 Juicio ejecutivo sin oposicin de excepciones
La citacin al ejecutado para que deduzca las excepciones a que con
derecho se considere, constituye prueba de que el ejecutante no tiene
prevalencia ni superioridad en el proceso, de manera que el equilibrio ofrecido,
que hace a la garanta del debido proceso, permite razonar que existe un
vencido, consecuencia natural de la ausencia de inters -o derecho- para
defenderse.
No obstante, si la renuncia a defenderse es producto de un acuerdo
anticipado, y ello no se denuncia en el acto de la intimacin, no se puede
aplicar este argumento como defensa, ni para variar el curso de las costas.
3.2 Juicio ejecutivo donde progresan las excepciones o defensas
Si la pretensin ejecutiva resulta desestimada por el progreso de las
excepciones opuestas, evidentemente el ejecutante resulta "vencido" y debe
cargar con las costas del proceso.

Sin embargo, cuando prospera una excepcin de pago parcial no se

configura tpicamente la calidad de derrotado, ni existe vencimiento recproco,
pues la deuda se reconoce y solo se defiende por una cancelacin incompleta.
En este sentido, se ha dicho que en el juicio ejecutivo, a los efectos de la
imposicin de costas no debe considerarse la desestimacin o el progreso de
las excepciones separadamente y dado que la "sentencia de remate slo podr
determinar que se l eve la ejecucin adelante, en todo o en parte, o su rechazo"
(conf. art. 551, prr. 1), habr de estarse al resultado global de la misma (art.
558) (CNCiv., Sala E, 1998/06/18, "Menndez de Decleva, Laura L. c.
Hernndez, Elba R.", La Ley, 1999-B, 852, J. Agrup., caso 13.695).
Por tanto, las costas relativas a una excepcin que prosper en el curso
de una ejecucin fiscal deben ser impuestas al actor, en virtud de lo establecido
por el art. 558 del Cdigo Procesal en el sentido de que, siempre que haya
habido pretensiones desestimadas, el ejecutado debe pagar las costas de
acuerdo con el monto por el que se ordena llevar adelante la ejecucin y el
ejecutante segn la suma correspondiente al rechazo parcial (CNCiv., Sala K,
1999/04/30, "Ciudad Autnoma de Buenos Aires c. Avenida Antrtida Argentina
1385", La Ley, 2000-C, 886 [42.601-S]).
Estas facultades se nominan como "distribucin proporcional de las
costas", porque aun sin cambiar la regla del vencimiento objetivo y su
imposicin consecuente, se permite al Juez ponderar con equidad el monto real
por el que progresa la demanda, ajustando as las costas siguientes.
3.3 Juicio ejecutivo donde progresan parcialmente las excepciones
o defensas
El progreso parcial de la ejecucin impone en esa proporcin la condena
en costas al ejecutado; pero no exime al actor de resarcir las ocasionadas por
su exceso en la peticin, desde que la responsabilidad absoluta por el
vencimiento no excluye la posible coexistencia de la responsabilidad del
litigante subordinada a los requisitos ordinarios de culpa y dolo.
3.4 Allanamiento a la ejecucin
Este caso debe considerarse como reconocimiento de la legitimidad del
crdito reclamado y la suerte de las costas depende, exclusivamente, de la
mora del ejecutado.
No obstante, la calidad de vencido puede diferir en el caso inverso. En
efecto, si el actor se allana a las excepciones del ejecutado, es l el vencido, y
como tal deber soportar las costas.
Pero como el sometimiento voluntario oportuno y fundamentado puede
cambiar el destino de los gastos causdicos, cabe observar si el allanamiento a
la defensa tiene motivos vlidos que puedan excusar la pretensin ejecutiva
(v.gr.: incompetencia aceptada por razn del territorio, existiendo un acuerdo
escrito -no ejecutable- de prrroga jurisdiccional).
En este sentido se explica que, en el juicio ejecutivo, cuando median

pretensiones desestimadas, el ejecutado paga slo las costas atinentes al

monto por el que se ordene llevar adelante la ejecucin, y el ejecutante segn
la suma correspondiente al rechazo; pero cuando hay perodos que quedaron
excluidos en razn de haber mediado allanamiento a la excepcin de
prescripcin opuesta, las costas relativas a dichos perodos deben ser
impuestas en el orden causado y no a la actora (CNCiv., Sala C, 1998/02/10,
"Obras Sanitarias de la Nacin c. Consorcio prop. finca calle s/ nombre", La
Ley,1999-D, 809, J. Agrup., caso 14.067 - ED, 178-346).

Lmites y modalidades de la ejecucin

Art. 558 bis. -- Durante el curso del proceso de ejecucin, el juez podr de oficio o a
pedido de parte, y si las circunstancias as lo aconsejaren, fijar una audiencia para que
comparezcan ejecutante y ejecutado con el objeto de establecer la forma ms rpida y
eficaz de satisfacer el crdito, procurando evitar perjuicios innecesarios.
A esta audiencia debern comparecer las partes personalmente, y se celebrar con la
que concurra. No podr sealarse una nueva con el mismo objeto, ni tampoco podr el
ejecutado promover posteriormente incidentes por causas anteriores que no fueron
invocadas en dicha audiencia.

1. Principios generales
La posibilidad de encontrar soluciones alternativas en el cumplimiento de
la obligacin que se ejecuta, faculta al Juez, de oficio o a pedido de parte, a
convocar a una audiencia donde perseguir establecer las pautas de un arreglo
convenido para satisfacer el crdito, evitando daos mayores que podran
suscitarse con la continuidad del trmite.
La decisin obra de oficio cuando pueden advertirse posibilidades
concretas de pacificacin. Por ejemplo, habida cuenta de la existencia de
precedentes judiciales que avalan la posibilidad legal de compensar saldos
fiscales disponibles con deudas previsionales, y porque se trata del ejercicio del
derecho de defensa, se ha dicho que, corresponde convocar a las partes a la
audiencia prevista en el art. 558 bis, para cuya celebracin puede requerirse
que los letrados que concurran en representacin de la ejecutante, lo hagan
con facultades suficientes para llegar a una eventual conciliacin (CNFed. Civ.
y Com., Sala II, 1998/11/26, "Direccin Gral. Impositiva c. Petro Tank S. A.", La
Ley, 1999-D, 66).
La finalidad del precepto encuentra su razn de ser en el artculo 511,
por el cual la actividad jurisdiccional es imprescindible para darle al juicio
ejecutivo un cumplimiento efectivo sin afectar al ejecutado ms all de lo
estrictamente necesario.

2. Concurrencia facultativa
La ausencia del ejecutante no impide la celebracin del acto, e inclusive,
que sea dicha parte la que proponga al Juez una forma de pagar el crdito
reclamado.
Las facultades jurisdiccionales no se extralimitan si se acepta el
ofrecimiento, y el ejecutante ausente deber consentirla sin posibilidad de
anulacin ni replanteo.
En cambio, la incomparecencia del ejecutado, es muestra elocuente de
su desinters por evitar perjuicios innecesarios, de modo tal que cualquiera sea
el estado del proceso, el mismo continuar y ser antecedente para denegar
una nueva audiencia con el mismo objeto.

CAPITULO III -- Cumplimiento de la sentencia de remate

SECCION 1 -- Ambito. Recurso. Dinero embargado. Liquidacin. Pago
inmediato. Ttulos o acciones
Ambito

Art. 559. -- Si la subasta se dispone a requerimiento de propietario o de condmino y no

en cumplimiento de una sentencia de condena, la operacin se regir por las normas del
derecho sustancial; en este caso, las que se establecen en este Cdigo slo sern
aplicables en lo que fueren conciliables con aqullas.

1. Conceptos generales
Las notorias dificultades de nuestro juicio ejecutivo para alcanzar con
celeridad y eficacia el cumplimiento de una obligacin previamente
documentada, se enfatiza en esta nueva etapa del proceso que tiene como
finalidad la realizacin de los bienes sometidos a embargo.
En lneas muy amplias, se puede observar que el acreedor atraviesa
"mini" procesos dentro de una instancia que debiera ser nica. Comienza con
la acreditacin de su derecho creditorio, poniendo a consideracin del Juez el
ttulo cuya ejecucin pretende. Si supera este momento de admisin formal, y
consigue que el Juez despache la intimacin de pago y la citacin para oponer
excepciones, consigue entrar a un segundo momento en su trnsito hacia la
sentencia. Aqu queda sujeto a las actitudes del ejecutado, que si se defiende
oponiendo excepciones, le ordinariza el proceso, abriendo una etapa de
conocimiento sumario (por lo breve) donde la solucin definitiva es incierta. Si

obtiene sentencia favorable, se manda continuar con la accin ejecutiva, y una

vez que esta queda firme y ejecutoriada, recin all (salvo que diera fianza
suficiente) podr entrar en este captulo donde la rapidez y expeditividad no es
clara ni manifiesta.
En la prctica no hay cumplimiento de sentencia alguna, y menos aun
"de remate"; lo primero porque la sentencia ejecutiva nicamente ordena
proceder con los trmites necesarios para que el ejecutante pueda haberse con
su crdito; y lo segundo, porque lejos se est de subastar porque aun no se
han designado funcionarios ni cosas que rematar.
Por eso, este captulo exige explicaciones muy precisas para advertir el
desatino de su complicado procedimiento.
2. Subasta regida por normas sustanciales
La redaccin acordada al art. 559 es de la ley 22.434 que escindi las
disposiciones entre subastas pblicas, o acciones dirigidas a dar cumplimiento
a una sentencia de condena; y subastas privadas, donde el acuerdo entre
partes se somete a consideracin judicial para que sea ella quien resuelva la
venta de los bienes indivisos.
Este ltimo supuesto se rige por las normas del Cdigo Civil, en cuanto
fuere pertinente, y el objeto es dividir voluntariamente los bienes propios, o
separar aquellos que estn en condominio.
Por eso, corresponde autorizar al curador, a fin de proteger el patrimonio
del causante, la negociacin de la venta en forma privada del inmueble ubicado
en el extranjero, toda vez que estara expedita la va de subasta judicial -en
virtud de una sentencia extranjera que ordena la divisin del condominio- y,
"prima facie", existen presunciones serias y precisas acerca de la probable
obtencin de un precio inferior al que resultara de la venta privada (CNCiv.,
Sala G, 1998/05/29, "R., C.", La Ley, 1999-B, 253).
En ambos casos, la venta es judicial, pero con particularidades distintas.
Mientras la subasta que es producto de la sentencia condenatoria necesita de
bienes embargados para proceder a su realizacin; la venta privada no es una
ejecucin propiamente dicha, y por eso, no corresponde el embargo sobre las
cosas, aunque el adquirente tenga derecho de eviccin (art. 2122, Cdigo
Civil), y si se trata de un bienes registrables es preciso el asentimiento del
cnyuge (art. 1277, Cdigo Civil).
Por su parte, la subasta pblica, en virtud de los elementos formales y
de fondo que la rodean, es un acto jurdico complejo que desborda los lmites
del derecho privado y encuentra adecuada formulacin en la conjuncin de los
derechos civil y procesal. Por tal razn, las normas de la compraventa se
aplican slo subsidiariamente a las adquisiciones en remate pblico (CNCiv.,
Sala B, 1995/09/10, "Compaa Financiera del Atlntico S. A. c. Casa, Olimpia
R.", La Ley, 1997-E, 1058, J. Agrup., caso 11.947).
3. Subasta judicial de los bienes

La venta forzada en el proceso ejecutivo no equivale a una enajenacin

contractual, pues no es el acreedor ni el deudor quienes venden, sino que se
trata de un acto jurisdiccional realizado por el juez en nombre propio (CNCiv.,
Sala F, 17/10/91, Otto Garde y Ca. S. A. c/ Saracco, Beatriz N., JA del
24/3/93, nro.5821, pg.78).
Al proceder de esta manera, el rgano jurisdiccional ejerce un poder de
imperio nsito en la funcin jurisdiccional, el que ninguna relacin guarda con
los eventuales poderes sustanciales que los sujetos privados del proceso
tienen con respecto al bien o a los bienes sobre los cuales versa la
enajenacin.
El rgano tampoco acta en sustitucin de la actividad del deudor, sino
en virtud del ejercicio de un poder autnomo y a raz del pedido de venta
formulado por el ejecutante en la etapa de cumplimiento de la sentencia de
remate (fallo antecitado).
Ahora bien, debido a la naturaleza jurdica de la subasta pblica, que no
ha sido encomendada por el dueo de la cosa sino por el juez, hace que sea
diferente, en uno y otro caso, la funcin del martillero pblico, quien no acta
como mandatario de las partes ni representante de ellas, no vende por cuenta y
orden del dueo, sino por delegacin del juez (CNCiv., Sala A, 1997/08/11,
"Danon de Altaraz, Richi y otro c. Rizzo, Juan H. y otro", La Ley, 1998-C, 52)

Recursos

Art. 560. -- Son inapelables, por el ejecutado, las resoluciones que se dictaren durante el
trmite de cumplimiento de la sentencia de remate, salvo las que se refieran a cuestiones
que:
1. No pueden constituir objeto del juicio ordinario posterior
2. Debiendo ser objeto del juicio ordinario posterior, con arreglo al art. 553, no obstante,
han sido debatidas en la etapa de cumplimiento de la sentencia por haber asentido el
ejecutante.
3. Se relacionen con el reconocimiento del carcter de parte.
4. En los casos de los arts. 554, inc. 4 y 591, 1 y 2 prrs.

1. Principios generales
Esta disposicin establece el principio general de inapelabilidad para el
ejecutado de las resoluciones pronunciadas durante el trmite de cumplimiento
de la sentencia de remate; dicha regla es congruente con la naturaleza jurdica
de la ejecucin de sentencia, pues los trmites estn encaminados ms a
realizar el patrimonio, que a decidir cuestiones de derecho.
De admitirse lo contrario se sustraera el expediente al conocimiento del

juez de la causa, dilatando y desnaturalizando el procedimiento.

La imposibilidad de recurso durante esta etapa se dirige exclusivamente
al ejecutado, sin alcanzar a terceros (v.gr.: comprador en la subasta) y menos
aun al ejecutante.
El principio al que hace referencia el art. 560 se refiere a las
resoluciones propias de la etapa de cumplimiento de la sentencia de remate del
juicio ejecutivo; por lo tanto, cuando se trata de la decisin sobre peticiones
autnomas o que exceden al mbito natural del proceso de ejecucin, o sobre
puntos ajenos al estricto trmite del juicio o que producen un agravio que no
puede ser reparado en el juicio ordinario posterior, aqul debe ceder, dando
lugar a la aplicacin de las reglas generales de la apelabilidad (CNCiv., Sala B,
1994/09/27, "Wolcoff, Jorge c. Nazar, Liliana", ED, 163-258).
Criterio que se repite al sostener que, el rgimen de inapelabilidad debe
ser interpretado de manera estricta, de forma tal que slo pueden quedar
alcanzadas aquellas resoluciones judiciales que regularmente se ajusten al
procedimiento impuesto y no las que se aparten del mismo e infieran un
agravio eventual al recurrente (CNCiv., Sala G, 1997/09/23, "Consorcio de
Propietarios Avda. Entre Ros 674/76 c. Vocaturo, Francisco", La Ley, 1998-D,
766).
2. Excepciones a la regla de inapelabilidad
Las resoluciones que se pronuncien durante el cumplimiento de la
sentencia de venta son inapelables para el ejecutado, en virtud de la remisin
que contiene el art. 510 del Cdigo Procesal a las reglas del cumplimiento de
la sentencia de remate.
La apelabilidad queda sustancialmente limitada a los supuestos
especficos que prev el art. 560 (CNCiv., Sala C, 1996/03/19, "Gouchanian de
Papazian, Alicia B. c. Papazian, Teodoro", La Ley, 1998-A, 497, J. Agrup., caso
12.414).
La ratio legis de las excepciones previstas es que aquellas resoluciones
que no puedan ser revisadas en el futuro, sean pasibles de apelacin, como as
tambin en aquellos supuestos en los que el agravio que se pueda llegar a
producir sea irreparable en todo tiempo.
Los supuestos indicados son taxativos, y se definen en orden a la regla
recin advertida.
2.1 Imposibilidad de tratamiento en el juicio ordinario posterior
Si la resolucin que causa agravio no se puede plantear en el plenario
ulterior, o sindolo, sera de gravamen irreparable, la apelacin es posible por
el ejecutado.
La causa "Burman c/ Alvarez" (CS, 1983/03/08, La Ley, 1983-D, 287) es
un ejemplo de como acta esta regla. En el caso, se haba deducido recurso
contra la sentencia ejecutiva que mand llevar adelante el proceso y, a
consecuencia de ello, se procedera a la subasta de la nica vivienda del

ejecutado donde habitaba con su familia. Llegada a la instancia extraordinaria,

el Alto Tribunal sostuvo que, si bien las decisiones recadas en los juicios
ejecutivos no constituyen, en principio, sentencia definitiva a los fines del art. 14
de la ley 48, cabe hacer excepcin al referido principio en los supuestos en
que, sin desvirtuar la naturaleza del procedimiento, tratndose en el caso de la
vivienda del deudor y su familia, se aleguen defensas basadas en hechos
notorios derivados de las variaciones de la poltica econmica.
De otro modo, se procedera a subastar la morada familiar y una
reconduccin eventual en el ordinario posterior sera evidentemente tardo e
insuficiente para recobrar el bien que, a esa altura, estara perdido.
La casustica es nutrida, pero a los fines del ejemplo, se trata de dar
posibilidad de recurso a todas aquellas cuestiones que no podran ser resueltas
por el juicio ordinario posterior.
2.2 Debate previo consentido
Tambin se pueden apelar aquellas resoluciones que, estando fuera del
marco de discusin que tolera el juicio ejecutivo, fue consentida por el
ejecutante al controvertir sobre esos aspectos sin sealar su improcedencia
formal.
2.3 Personalidad procesal
Los casos de conflicto entre partes por cuestiones vinculadas con la
capacidad o la representacin procesal, son apelables sin limitaciones.
2.4 Otras cuestiones.
La ley 22.434 autoriz la apelacin a letrados y partes de todos los
honorarios que se regulen en la sentencia ejecutiva como as tambin en
cualquiera de sus consecuencias (art. 554 ltimo prr.).
Asimismo, la admisin de impugnaciones se proyecta a cuestiones
incidentales vinculadas con la liquidacin definitiva, o las que se relacionen con
la tasa de inters, o que de manera general, se trate de motivos ajenos al juicio
ejecutivo que se hubieran planteado en este proceso.

Embargo. Sumas de dinero. Liquidacin. Pago inmediato

Art. 561. -- Es requisito del trmite de cumplimiento de la sentencia de remate, la traba de

embargo.
Cuando lo embargado fuese dinero, una vez firme la sentencia o dada la fianza a que se
refiere el art. 555, el acreedor practicar liquidacin de capital, intereses y costas, de la
que se dar traslado al ejecutado, aplicndose, en lo pertinente, las reglas de los arts.
503 y 504. Aprobada la liquidacin, se har pago inmediato al acreedor del importe que
de ella resultare.

1. El embargo
No existe posibilidad de cumplimentar una sentencia de condena si no
hay bienes embargados que subastar. Por eso, el embargo es un requisito de
la ejecucin, aunque no sea un trmite esencial.
El segundo prrafo del art. 561 se refiere al embargo de sumas de
dinero; ste puede ser voluntario o provocado.
Del primer tipo son los depsitos que realiza el oficial de justicia que
practic la diligencia de intimacin de pago y logr que en ese acto se le
entregara una suma de dinero que queda en caucin hasta que se practica la
liquidacin definitiva. Tambin es voluntario cuando es el ejecutante el que se
presenta depositando judicialmente, sin dar en pago, pero dejando el dinero a
las resultas de la discusin posterior.
Si ello fue producto de una medida cautelar, se advierte que a partir del
da de nota correspondiente a la resolucin que hace saber esa presentacin,
comienza a comer el plazo para que se produzca la caducidad de la
precautoria por falta de interposicin de la demanda principal, sin que a tal
efecto sea menester que el embargo se trabe por el total por el cual se lo
orden, pues el concepto de "traba" a los efectos del curso de ese plazo, se
refiere al resultado material de la medida, con independencia del quantum de
las sumas efectivamente cauteladas (CNFed. Civ. y Com., Sala III, 1995/07/19,
"ANSeS c. Cruz Azul Asistencia Mdica S. A.", ED, 166-315 - JA, 1996-II-481).
Del segundo tipo son las medidas de compulsin directa que afectan el
activo de cuentas corrientes, crditos que tiene el ejecutado, o en general, toda
medida que ordena la indisponibilidad del dinero embargado.
En principio son susceptibles de embargo la totalidad de los bienes
materiales e inmateriales que, siendo apreciables en dinero, forman el
patrimonio de una persona de conformidad con los arts. 2311 y 2312 del
Cdigo Civil (CNCiv., Sala G, 1995/08/08, "Fiunello, Osvaldo c. Venice,
Francisco", DJ, 1995-2-928).
2. Liquidacin de capital
Como un imperativo del propio inters, el ejecutante que tiene
consentida o ejecutoriada una sentencia ejecutiva, o que preste caucin
suficiente para proceder a su cumplimiento a pesar de estar apelada, debe
practicar liquidacin de capital, intereses y costas dentro del dcimo da de
quedar firme el pronunciamiento, o de aceptada la fianza ofrecida.
En lo pertinente se aplica el procedimiento establecido en los arts. 503 y
504, normas a las que remitimos.
De la cuenta se corre traslado al ejecutado, pudiendo ocurrir que:
a) de aprobarse la liquidacin, se ordenar el pago inmediato al
ejecutante, sin ms limitaciones que las que origine la denuncia de

cargas y obligaciones fiscales;

b) de impugnarse la liquidacin, y quedar en estado de ser resuelta por
la Alzada (en virtud del recurso de apelacin), para poder percibir lo
depositado, el ejecutante deber prestar fianza.
3. Liquidacin presentada por el ejecutante
Si el ejecutante no practica la liquidacin en el plazo previsto, o podr
realizarla el demandado de conformidad con las reglas del art. 503 prrafo
primero.

Adjudicacin de ttulos o acciones

Art. 562. -- Si se hubiese embargado ttulos o acciones que se coticen oficialmente en los
mercados de valores, el ejecutante podr pedir que se le den en pago al precio que
tuvieren a la fecha de la resolucin que as lo dispone; si no se cotizaren, se observar lo
establecido por el art. 573.

1. Valor de la adjudicacin
Cuando el embargo trabado por el ejecutante hubiera recado sobre
ttulos o acciones que coticen en el mercado de valores, podr solicitar que se
le adjudiquen al valor que tuvieran a la fecha de la resolucin que as lo
disponga y actuar con el mismo procedimiento que el embargo sobre sumas de
dinero.
Pero si esos ttulos no cotizan en el mercado de valores se proceder
como si fuera una subasta de cosas muebles, conforme al procedimiento
previsto en el art. 573.
Es una situacin similar a la que sucede cuando se persigue la subasta
pblica de los derechos y acciones hereditarios embargados en el sucesorio sin
haber inscripto la declaratoria de herederos, y existir otros sucesores en
concurrencia con el deudor, razn por la cual el haber permanece indiviso.
Ello as, el acreedor tiene a su disposicin las acciones previstas en los
arts. 1196, 3452 y concs. del Cdigo Civil, pero de ninguna forma la posibilidad
de obtener una subasta que implicara la transferencia de derechos eventuales
(CNCiv., Sala A, 1994/02/28, "La Equitativa Ca. de seguros c. Fridman,
Myriam", JA, 1995-I-655).
La modalidad de cobro por adjudicacin de ttulos o acciones prevista
supone un pago por entrega de bienes en los trminos del art. 779 del Cdigo
Civil.
Por eso, la comisin por custodia de los ttulos est a cargo del deudor
slo hasta la adjudicacin, fecha a partir del cual el acreedor est en
condiciones de disponer del bien, aceptado en sustitucin del objeto especfico

de la prestacin debida (CNCom., Sala C, 1988/09/23, "Cerino, Isolina A. c.

Gonzlez, Osvaldo R.", La Ley, 1989-E, 310, con nota de Carlos Eduardo
Fenochietto).
La posibilidad de la subasta de derechos y acciones embargados surge
del art. 1327 del Cdigo Civil, ya que en el mismo la palabra cosa ha sido
tomada en la acepcin ms amplia, comprendiendo todo lo que forma el
patrimonio.
Vale decir que los objetos corporales susceptibles de valor y los
derechos y acciones, no habiendo disposicin que prohiba la enajenacin, son
pasibles de venta; puesto que cuando la ley prohibe la realizacin de algn
derecho y accin lo hace, primero expresamente y, segundo, atendiendo a su
carcter de derecho personalsimo (CN Civ., Sala C, 1994/08/04, "Da Costa,
Mario F. c. Club Universitario de Buenos Aires", La Ley, del 9/3/995, pg.6).
Pero es inadmisible la pretensin de subastar los derechos y acciones
que el demandado tiene en un juicio de contenido patrimonial contra terceros
en los que obtuvo sentencia favorable (CNCom., Sala A, 1992/05/29, "Bellver
Zambrini, Julio A. c. Bellucci, Nicols R y otros", JA del 5/8/92, nro. 5788,
pg.26).
De todos modos, es improcedente la subasta de acciones y derechos,
ello no sucede si se trata de crditos definidos, claros, precisos y fcilmente
estimables.
No procede la subasta pblica de acciones y derechos emergentes de
una compraventa que se encuentra en litigio por escrituracin, sin perjuicio del
derecho de ejercitar la accin oblicua acordada por el art. 1196 del Cdigo
Civil.
Asimismo, tampoco procede la subasta de la parte hereditaria indivisa,
en cuyo caso el acreedor debe ejercer la aludida accin oblicua para obtener la
determinacin de la parte de su deudor (C.Apelaciones de Concepcin del
Uruguay, Sala Civil y Com., 1996/02/26, "Banco de Entre Rios c. Horn, Julio",
DJ del 266/2/97, ao 13, nro. 7).

SECCION 2 -- Disposiciones comunes a la subasta de muebles, semovientes

o inmuebles
Martillero. Designacin. Carcter de su actuacin. Remocin

Art. 563. -- Las cmaras nacionales de apelaciones abrirn, cada ao, un registro en el
que podrn inscribirse los martilleros con ms de dos aos de antigedad en la
matrcula y que renan los dems requisitos de idoneidad que reglamente el tribunal. De
dicha lista se sortear l o los profesionales a designar, quienes debern aceptar el
cargo dentro de tercero da de notificados.

El martillero ser nombrado de oficio, en la forma establecida en el prrafo precedente,

salvo si existiere acuerdo de las partes para proponerlo y el propuesto reuniere los
requisitos a que se refiere el prr. primero. No podr ser recusado; sin embargo, cuando
circunstancias graves lo aconsejaren, el juez, dentro del quinto da de hecho el
nombramiento, podr dejarlo sin efecto.
Deber ajustar su cometido a las instrucciones que le imparta el juez; si no cumpliere
con este deber podr ser removido; en su caso, se le dar por perdido total o
parcialmente el derecho a comisin o se aplicar en lo pertinente la sancin que
establece el 3 prr. del art. 565.
No podr delegar sus funciones, salvo autorizacin expresa del juez.
El martillero no es parte en los trmites del cumplimiento de la sentencia de remate; slo
podr tener intervencin en lo que se refiere a su actuacin, en los trminos
establecidos en este Cdigo o en otra ley.

1.Designacin de martillero
El martillero es un auxiliar de comercio que, cuando ha sido designado
para intervenir en una subasta pblica, no acta en tal calidad ni como
mandatario o comisionista de los sujetos del proceso, sino como auxiliar interno
del rgano jurisdiccional.
Las particularidades de tal actuacin determina que no perciba un sueldo
por su desempeo sino una remuneracin especial denominada comisin u
honorario (CNCiv., Sala A, 1996/05/21, "Waingarten, Naum c. Tortesi, Marco A.
y otro", La Ley, 1997-A, 146 - DJ, 1996-2-211).
Esta particularidad, unida a la naturaleza jurdica de la subasta pblica,
muestra que la funcin a llevar a cabo no est encomendada por el dueo de la
cosa sino por el juez, de manera que hace diferencias con uno y otro caso. En
el primero sera un mandatario de las partes o un representante de ellas, que
vende por cuenta y orden de sus comitentes; mientras que en la actuacin por
delegacin judicial es un colaborador de la justicia y su tarea se remunera
como honorarios.
2. Registro de martilleros y rematadores judiciales
Para ser martillero o corredor inmobiliario y, en tal condicin, poder
actuar como rematadores judiciales, se exige poseer matrcula y dos aos
mnimos de antigedad, aunque no haya tenido ejercicio profesional.
El art. 104 del Reglamento para la Justicia Comercial establece que,
para acceder a la matrcula se debe superar un examen de idoneidad y, entre
otros requisitos, el aspirante debe declarar bajo juramento que cuenta con
personal necesario para realizar subastas, de manera que la insuficiencia de tal
elemento estar a su exclusivo cargo.
Ello as, los gastos correspondientes a los colaboradores que ste
contrate, por su seguridad o comodidad, son erogaciones inherentes a su
profesin y deben correr a su costa, quedando absorbidos por la comisin que

perciba (CNCiv., Sala G, 1998/04/17, "Garca, Eugenio c. Maestro, Ral", La

Ley del 19/3/999).
Por su parte, el Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil
establece que, cuando los peritos inscriptos fuere numerosa, el Tribunal de
Superintendencia podr disponer que se confeccionen sendas listas para los
grupos de juzgados que se determinen, las que sern elaboradas por la
Direccin de Tecnologa del Consejo de la Magistratura, con el soporte tcnico
que se le remita (art. 103).
3. Nombramiento de martillero
La designacin de martillero puede ser: a) propuesta por las partes; y b)
nombrado por el Juez de la lista respectiva.
En el primer supuesto, el auxiliar no necesita estar inscripto en el registro
oficial, aunque se requieren las dems condiciones que para el rematador
anotado en la lista judicial.
Debe ofrecerse por las partes expresamente por escrito y en conjunto,
pues la propuesta de uno y el silencio del contrario no significa aceptacin
tcita, toda vez que el cdigo refiere al acuerdo entre partes y no a la decisin
de uno, convalidada por la inaccin de otro.
De resultar designado por el Juzgado, debe aceptar el cargo dentro del
tercer da de notificado por cdula o medio idneo permitido (art. 136). La
omisin en concurrir en el tiempo fijado, es causa de remocin inmediata, y
puede llegar a eliminarlo de la lista por su negativa reiterada.
Adems, no podr ser recusado por las partes, pero de alegar una de
ellas causas justificadas para su actuacin, podr dejarse sin efecto su
designacin dentro del quinto da de hecho el nombramiento. La peticin
revocatoria no tiene sustanciacin.
4. Ejercicio de las funciones
Si bien el martillero, por su oficio, conoce la forma de realizar un remate
y por ello se lo llama y designa; no obstante, est sometido a la autoridad
judicial, ya que es un auxiliar de la justicia.
De esta manera es el Juez quien dirige las modalidades de realizar los
bienes, instruyendo al martillero como se efectuar la subasta.
El funcionario que acepta el cargo y no cumple su cometido o lo cumple
de manera deficiente, maliciosa o en cualquier forma perjudicial para los
interesados, es pasible de responsabilidades civiles y penales que las leyes
establecen, sin perjuicio de las sanciones procesales que pueden ser aplicadas
por los jueces (arts. 35, 563, 580 parte segunda y 581).
Por eso, corresponde revocar la remocin del martillero dispuesta con
fundamento en que llev a cabo la subasta a pesar de haber sido ordenada su
suspensin por la apertura del concurso preventivo del demandado, pues no
puede pretenderse que frente a las circunstancias apuntadas le se exigible al

auxiliar verificar una situacin que debi serle comunicada a travs de algn
funcionario del juzgado interviniente, mxime considerando la necesidad de dar
certeza y seriedad a las enajenaciones realizadas por orden judicial, conducta
que se le impone en forma rigurosa al martillero (CNCiv., Sala B, 1997/08/07,
"Wohlgemuth, Daniel c. Siegwart, Graciela", DJ, del 13/5/998, ao 14, nro.19,
pg. 115).
Asimismo, se ha dicho que, si el martillero demuestra una grave incuria
en el cumplimiento de su cometido (frustrando tres fechas de remate), siendo
objeto de reiterados apercibimientos y demorando notablemente el curso del
proceso, puede ser removido (CNCiv., Sala K, 1991/03/14, "Galera Gral.
Gemes SA c. Lentini, Carlos A.", JA, del 29/7/992, nro. 5787, pg.61).
Como el martillero no es parte, tampoco puede ejercer funciones
pretendiendo beneficiar a alguna de ellas. De hacerlo de manera ostensible,
viola el deber que le fue encomendado.
De igual manera socava la finalidad de sus tareas si delega en otro, aun
siendo dependiente, la celebracin de la subasta judicial.
5. Honorarios o comisin del martillero
El art. 13 de la ley 24.432 dispone que los jueces deben regular los
honorarios de los profesionales intervinientes en el proceso peritos, sndicos,
abogados, liquidadores y dems auxiliares de la justicia-, sin atender a los
montos establecidos en los regmenes arancelarios nacionales o locales que
rijan su actividad, cuando la naturaleza, alcance, tiempo, calidad o resultado de
la tarea realizada o el valor de los bienes que se consideren, indicaren
razonablemente que la aplicacin lisa y llana de esos aranceles ocasionaran
una evidente o injustificada desproporcin entre la importancia del trabajo
efectivamente cumplido y la retribucin que en virtud de las normas
arancelarias habra de corresponder.
As, se ampla el margen de discrecionalidad del juez, aunque
supeditado a la fundamentacin explcita y circunstanciada de las razones que
justifican tal decisin. A esta limitacin corresponde agregar la que se deriva
del art. 1 de la ley citada, que modific el art. 505 in finedel Cdigo Civil.
La merma en la comisin del martillero interviniente en una subasta
judicial no debe disponerse en todos los casos, sino analizando sus
peculiaridades, y nicamente cuando la estimacin aproximada de las costas
impusiera un tope mximo dentro del cual sera menester prorratear las
retribuciones de todos los profesionales que intervienen en el proceso (CNCiv.,
Sala A, 1997/08/11, "Danon de Altaraz, Richi y otro c. Rizzo, Juan H y otro", DJ
del 21/10/98, Ao XIV, nro.42, pgs. 551/2.
En el orden nacional, no existe ley que establezca el porcentaje de la
comisin del martillero, pues la n 20.266, que regula el ejercicio de la
profesin,
solamente dice que la percibe sobre la base del precio
efectivamente obtenido (arts. 11 y 13).
En la subasta pblica, no resulta de estricta aplicacin la ley 24.441 de
financiamiento de la vivienda, que rige la actividad extrajudicial de los

martilleros en el trfico inmobiliario, en tanto tiende a favorecerlo disminuyendo

los costos de las transacciones.
De todos modos se ha dicho que, debe admitirse la aplicacin del art. 77
de la ley citada, como pauta orientadora para fijar la comisin del martillero que
acta en subasta judicial, porque se trata de un supuesto similar al de corretaje
inmobiliario previsto en la norma (CNCiv., Sala C, 1997/04/24, "Vecchio, Nstor
O c. Sorbara, Salvador", La Ley, del 25/3/998, pg. 7).

Depsito de los importes percibidos por el martillero. Rendicin de cuentas

Art. 564. -- El martillero deber depositar las sumas recibidas y rendir cuentas del remate
al juzgado, dentro de los tres das de realizado. Si no lo hiciere oportunamente, sin justa
causa, carecer de derecho a cobrar comisin.

1. Rendicin de cuentas
Practicada la subasta, el martillero debe rendir cuentas dentro del tercer
da. La liquidacin debe ser exhaustiva y documentada, debiendo incorporarse
la boleta de depsito de las sumas recibidas,
Se pueden deducir de los montos percibidos, los costos de la subasta y,
en caso de inmuebles, las deudas impuestos, tasas y contribuciones que posea
- salvo que expresamente se establezca lo contrario.
La carga de la prueba de la necesidad del gasto incurrido y, en su caso,
del monto del mismo, est a cargo del martillero, porque es a l a quien la ley
impone que rinda cuentas en legal forma.
En efecto, estando autorizado a retener "per se" del producido de la
subasta sus gastos, que son nada ms y nada menos que "gastos de justicia",
lo menos que puede exigrsele es la carga de exponer con claridad las
explicaciones acerca del destino de los fondos retenidos de los que no es
dueo, sino mero administrador.
El extravo de los comprobantes no impide al martillero rendir cuentas y
depositar la sea recibida, porque dicha prdida pudo ser suplida con las
constancias de sus libros para llegar al monto del saldo debiendo rectificarse
posteriormente cualquier pequea diferencia (CNCom., Sala B, 20/3/68,
Siegtrist, Juan F. C/ Pomito, Salvador SRL, ED, 22, fallo 11220).
El incumplimiento por parte del martillero en la realizacin de la rendicin
de cuentas puede llevar a la prdida del derecho a comisin.
De las cuentas presentadas se dar traslado a las partes por cinco das.
2. Depsito judicial

El depsito de las sumas resultantes de la realizacin de los bienes

embargados deber realizarse en el Banco de depsitos judiciales. Estos son,
segn la normativa vigente a la fecha, el Banco de la Nacin Argentina para el
fuero civil y el Banco de la Ciudad de Buenos Aires para los restantes fueros.
La cuenta debe ser abierta a nombre del juez consignando la causa a la que
corresponden.

Comisin. Anticipo de fondos

Art. 565. -- El martillero percibir la comisin que corresponda conforme al bien

subastado, establecida por la ley o, en su caso, la costumbre.
Si el remate se suspendiere o fracasare sin culpa del martillero, el monto de la comisin
ser fijado por el juez, de acuerdo con la importancia del trabajo realizado; si se anulare,
tambin sin su culpa, tendr derecho a la comisin que correspondiere. Si el mismo
martillero vendiere el bien en un remate posterior, su retribucin ser determinada
atendiendo al efectivo trabajo que le hubiere demandado esa tarea.
Si el remate se anulare por culpa del martillero, ste deber reintegrar el importe de la
comisin que percibi, dentro del tercero da de notificado por cdula de la resolucin
que decreta la nulidad.
Cuando el martillero lo solicitare y el juez lo considere procedente, las partes deben
adelantar los fondos que se estimen necesarios para la realizacin de la subasta.

1. Comisin del martillero

Se denomina comisin al honorario establecido por el auxilio prestado a
la jurisdiccin al practicar una subasta por ella ordenada.
Si bien la costumbre, en atencin a que la ley 20.266 , que regula en el
orden nacional la profesin de martillero, nada dice en cuanto a los porcentajes
de remuneracin que por su labor corresponde aplicar, ha fijado dichos
porcentajes en un 10 % para el caso de bienes muebles y en un 3 % para los
inmuebles, nada impide que dichas proporciones puedan ser variadas,
adecuadas, reducidas o canceladas, pues es el juez quien en definitiva fija la
comisin (CNCiv., Sala F, 1996/02/05, "Frymety, Otty S., suc.", La Ley, 1996D, 22 - DJ, 1996-2-711).
Tambin es habitual que la comisin se cancele en el acto de la subasta,
debiendo el martillero declararlo en la rendicin de cuentas a que est obligado
practicar.
2. Suspensin y cancelacin de la subasta
En caso de que la subasta sea suspendida o cancelada, el cdigo
analiza dos situaciones. Si es por culpa del martillero, o si resulta producto de
otras circunstancias.

El primer supuesto lleva a la prdida del derecho a comisin, debiendo

restituirla si ya la hubiera percibido, dentro de los tres das de ser notificado del
auto que as lo decide.
En cambio, el segundo prrafo del art. 565, modificado oportunamente
por la ley 22.434, prev la remuneracin del martillero cuando la subasta ha
fracasado sin su culpa, aun cuando la venta del bien se lleve a cabo en un
remate posterior.
Esa remuneracin debe fijarse atendiendo el efectivo trabajo que le
demand la tarea. As, dado que ante el fracaso de la primer subasta el
martillero debi realizar actuaciones para poner nuevamente en marcha ese
acto -fijacin de fecha y publicacin de edictos-, y los trabajos anteriores -como
la aceptacin del cargo, comprobacin del estado del bien y de su ocupacinresultaron tiles pues fue innecesaria su reiteracin, cabe concluir que no se
trata de una doble remuneracin por la misma actividad (CNCiv., Sala G,
1997/07/07, "G. M. c. M., V.", La Ley, 1998-B, 94).
La suspensin del remate puede ser transitorio o constituirse en
definitivo, y aun cuando el cdigo no diferencia, es de pura lgica considerar
esa situacin porque el martillero no tiene derecho a percibir comisiones por
cada subasta fracasada, sino un honorario nico de conformidad con las
particularidades de la causa (cfr. Fenochietto, Cdigo Procesal..., tomo 3, cit.,
pg. 163).
Adems, la circunstancia de que el precio obtenido en la subasta pblica
sea inferior al de una venta particular no es motivo de nulidad del remate como
as tampoco es causa de nulidad el hecho de que el precio obtenido sea bajo,
como consecuencia de la falta de postores (CNCom., Sala C, 1983/05/16,
"Toledo de Sotera, Norma c. Fridman, Jorge", ED, 107-296).
Finalmente, en el caso en que el acto sea suspendido o cancelado por
culpa del ejecutante, ste ser quien cargue con el pago de la comisin
(CNCom., Sala E, 1997/03/21, "Srur, Roberto c. Wietrznik, Armando", La Ley,
1998-C, 931 [40.931 S]) .
3. Adelanto de fondos
El martillero puede solicitar que se le anticipen los gastos necesarios
para proceder a celebrar la subasta judicial, solicitud que ser evaluada por el
juez quien, en caso de considerarlo necesario, ordenar el adelanto y fijar la
cuanta.
La ley no prev sancin alguna para el ejecutante (subasta pblica) o
para las partes (subasta privada) renuente a integrar el depsito aprobado,
circunstancia que puede llevar a suspender el trmite, o a asumir el costo por el
martillero con cargo de reintegro al practicar la cuenta final.

Edictos

Art. 566. -- El remate se anunciar por edictos, que se publicarn por dos das en el
Boletn Oficial y en otro diario, en la forma indicada en los arts. 145, 146 y 147. Si se
tratare de bienes de escaso valor, slo se publicarn en el Boletn Oficial, por un da y
podr prescindirse de la publicacin si el costo de la misma no guardare relacin con el
valor de los bienes.
Si se tratare de inmuebles, podr asimismo, anunciarse en diarios del lugar donde estn
situados.
En los edictos se indicar el juzgado y secretara donde tramita el proceso, el nmero del
expediente y el nombre de las partes si stas no se opusieren; el lugar, da, mes, ao y
hora de la subasta; no tratndose de bienes de escaso valor, se individualizarn las
cantidades, el estado y el lugar donde podrn ser revisados por los interesados; se
mencionar, asimismo, la obligacin de depositar el importe de la sea y de la comisin
en el acto de remate y, en su caso, las modalidades especiales del mismo.
Si la subasta fuere de inmuebles, deber indicarse, adems, la base, condiciones de
venta, estado de ocupacin y horario de visitas; si estuvieren sujetos al rgimen de
propiedad horizontal, en las publicaciones y en el acto del remate deber determinarse el
monto de las expensas comunes correspondientes al ltimo mes, y la deuda por este
concepto, si fuere posible.
En todos los casos, la ltima publicacin deber realizarse cuando menos cuarenta y
ocho horas antes del remate.
No podrn denunciarse defectos de publicidad de la subasta vencidos cinco das
contados desde la ltima publicacin.

1. Publicidad de la subasta
La norma bajo anlisis si bien remite a lo normado en los arts. 145 a 147
con relacin a la publicidad que debe ser observada al ordenarse una subasta,
se debe tener en cuenta que las finalidades perseguidas son diferentes.
En efecto, en los primeros artculos lo que se persigue es una
notificacin o acto procesal de comunicacin a una parte ausente o con
domicilio desconocido; pero aqu se pretende dar a publicidad la realizacin de
determinados bienes sobre los cuales se presume existe un inters general.
Dicho en otros trminos, el edicto cumple una doble funcin: es un
requisito de publicidad que tiene como finalidad lograr un efecto econmico en
el precio para solventar la subasta, de modo tal que est compuesto tanto por
el monto de la puja como por la asuncin del dbito anunciado (CNCom., Sala
D, 1998/03/05, "Escandarani, Elas c. Fagre, Juan C.", La Ley, 1998-E, 691).
Este aspecto, implcitamente se relaciona con la necesidad de contar
con postores que faciliten la realizacin efectiva del remate.
Por otro lado, la publicidad de los edictos de remate en el Boletn Oficial
reviste el carcter de requisito esencial dentro del procedimiento previsto por el
Cdigo, por lo que su omisin -sea sta atribuible a la parte encargada de
instar el procedimiento, o a los responsables de la publicacin no puede
subsanarse por el consentimiento de las partes ni ser alcanzado, por ende, por
el principio de preclusin.
Se trata se un presupuesto de validez del acto celebrado, y por ello, el
error en el edicto puede llevar a la nulidad de la subasta.

Es verdad que, para decretar la nulidad de una subasta judicial es

necesario que se haya omitido alguno de los recaudos esenciales que
establece el art. 566, pero tambin lo es que, algunos de esos defectos son
subsanables y evitan declarar la nulidad por el solo hecho de un error
intrascendente.
Por ejemplo, los eventuales defectos que pudieran adolecer la
publicacin de los edictos que anuncia el remate debe ser denunciado dentro
del plazo previsto por el art. 566 "in fine", resultando extemporneo el ulterior
cuestionamiento sobre el punto, como veremos de inmediato (cfr. CNCiv., Sala
F, 1985/11/18, "Brea, Germn W. c. Ayub, Vctor G.", La Ley, 1986-B, 120 - DJ,
986-II-405).
Tambin, la colocacin de carteles es un elemento que colabora con una
mejor publicidad de la realizacin del bien, pero su omisin no es causal de
nulidad de la subasta desde que no es un recaudo que la ley exija para
anunciar el remate (CNCiv., Sala A, 1989/04/17, "Parodi, Alberto R. y otra c.
Chamorro, Celia", La Ley, 1989-D, 87).
En suma, el rgimen de perfeccionamiento del dominio en las subastas
judiciales no se encuentra alcanzado por lo dispuesto en el art. 2505 del
Cdigo Civil, pues la subasta tiene un sistema de publicidad propio, constituido
por la publicacin de edictos.
Por tanto, si bien la inscripcin registral resulta necesaria para asegurar
la continuidad del tracto y facilitarle al comprador la realizacin de los actos de
disposicin que derivan de su calidad de propietario, la eficacia del acto y su
oponibilidad erga omnes es consecuencia natural del rgimen de publicidad de
las subastas y no de la inscripcin en el registro de la propiedad (CNCiv., Sala
A, 1996/07/01, "Consorcio de Propietarios Edificio Juan B. Alberdi c. Trotta,
Elida", La Ley, 1997-E, 1059, J. Agrup., caso 11.952 - DJ, 1997-1-1002).
Obsrvese en igual sentido de importancia que tienen los edictos, que
en materia de ejecucin hipotecaria se extiende la notificacin al deudor.
Por eso se insiste en afirmar que, en caso de subasta judicial de un
inmueble hipotecado, la citacin al acreedor hipotecario debe hacerse en forma
adicional a la publicidad del remate, debiendo citrselo por edictos en caso de
desconocerse su domicilio (art. 575, Cdigo Procesal), tal comunicacin no
queda suplida por la publicacin de los edictos anunciando la subasta, mxime
cuando ello conducira a la extincin del gravamen hipotecario respecto del
adquirente prevista en el art. 3196 del Cdigo Civil en caso de comparecencia
tarda del acreedor (CNCom., Sala E, 1997/03/21, "Srur, Roberto c. Wietrznik,
Armando", La Ley, 1998-B, 892 [40.275-S]).
2. Contenidos del edicto
Es trmite previo ineludible al remate judicial de un inmueble, el
establecimiento con exactitud del estado de ocupacin, a fin de hacerlo constar
en la publicidad, conforme lo requiere la adecuada tutela de los diversos
intereses comprometidos en la subasta.
Una vez informado suficientemente de las condiciones del dominio y de

la ocupacin eventual del inmueble, si la subasta se tratara de propiedades de

esta naturaleza, el martillero debe confeccionar los edictos con las siguientes
menciones:
a) Lugar de situacin del inmueble o de la cosa;
b) Cartula del expediente, y si en sta se encuentra el nombre de las
partes involucradas, debern prestar conformidad para esta
exposicin; en caso contrario, se indicar el nmero de expediente;
c) Precisar Juzgado y secretara interviniente, indicando dems datos
de localizacin para que all se puedan constituir los interesados;
d) Lugar, da y hora de la subasta;
e) Estado de las cosas, y en el caso de inmuebles, el horario de visita
permitido;
f) Condiciones de venta, indicando la obligacin de depositar en el acto
del remate el importe de la sea y de la comisin establecida;
g) Si fuesen inmuebles en propiedad horizontal se deber informar el
monto mensual de las expensas (especificando la del ltimo mes) y
la existencia de deuda pendiente de cancelacin.
El edicto se publicar por dos das en el Boletn Oficial y en un diario
local dentro del radio donde estn los bienes, cuando menos con cuarenta y
ocho horas de anticipacin a la subasta.
La oponibilidad "erga omnes" de la venta en subasta judicial proviene del
especfico rgimen de publicidad a que la misma se halla sujeta, pues la
publicacin de los edictos permite el conocimiento de la fecha del remate para
todos los terceros eventualmente interesados (CNCiv., Sala E, 1997/07/10,
"Consorcio Propietarios Arabe Siria 2723/29 c. Musella, Norma S. y otro", La
Ley, 1998-E, 131).
3. Excepciones previstas
Cuando los bienes a subastar (no inmuebles) fueren de escaso valor, la
publicacin de edictos se puede realizar por un da en el Boletn Oficial, y podr
prescindirse de toda publicidad si el valor de la publicacin fuere mayor al de
los bienes a realizar.
4. Defectos de publicidad
Establece el prrafo final de la norma, que no se podrn deducir
planteos de nulidad basados en defectos de la publicidad, si ello no se realiza
dentro de los cinco das siguientes al de la ltima publicacin.
El principio es la subsanacin del vicio y la prevencin de nulidades
futuras que se pudieran plantear, por dicha causa, contra la subasta realizada.
Por tanto, deviene extemporneo el planteo de la nulidad por
inobservancia en las formalidades, teniendo en cuenta la publicidad por
edictos, la fecha de realizacin y el momento de presentacin de la letrada

(CFed. Mar del Plata, 1997/04/07, "Dukart, Marcelo V. c. Aurora Austral S. A.",
La Ley, 1998-F, 857 [41.006-S]).
En consecuencia, se ha dicho que debe sancionarse por temeridad y
malicia a la parte y a su letrado, por plantear la nulidad de la subasta con
fundamento en defectos de publicacin inexistentes y de modo largamente
extemporneo en relacin al art. 566 "in fine" (CNCiv., Sala C, 1987/07/23, "Del
Atlntico, S. A. c. Veronesi, Abdon y otros", La Ley, 1988-B, 610 [37.920-S]).

Propaganda. Inclusin indebida de otros bienes

Art. 567. -- La propaganda adicional ser a cargo del ejecutante, salvo si el ejecutado
hubiese dado conformidad, o si su costo no excediere del dos por ciento de la base.
No se podr mencionar en la propaganda, ni subastar en el mismo remate, bajo pena de
perder el martillero su comisin, bienes distintos de aquellos cuya venta fue ordenada
judicialmente.
Si la propaganda adicional se realizare a travs de diarios, ser aplicable lo dispuesto en
el ltimo prrafo del artculo anterior.

1. Propaganda adicional
La publicidad adicional no es un requisito necesario para informar y
difundir ampliamente la celebracin de la subasta, por eso, cuando se resuelve
hacerla, los gastos quedan a cargo del ejecutante o del interesado en que se
realice.
Si hay acuerdo entre partes, o el monto a invertir en la propaganda
adicional no excede el dos por ciento (2 %) de la base, los costos se comparten
en partes iguales, y se descuentan de lo obtenido en el remate.
Los folletos y volantes que el martillero reparti con anterioridad a la
subasta sin autorizacin expresa del juez, no pueden entenderse incluidos en
la expresin gastos de publicidad.
Por tanto, debe responder por su costo el rematador que asumi un
riesgo que es inadmisible trasladar a las partes (CNCiv., Sala G, 1995/11/29,
"Ovington, Jorge C. c. Ferrone, Gerardo", 38.491-S, La Ley, 1996-B, 713).
Se ha dicho que, si bien la colocacin de carteles es un elemento que
colabora con una mejor publicidad de la realizacin del bien objeto del remate,
su omisin no es causal de nulidad de la subasta desde que no es un requisito
que la ley exija para anunciar el remate (CNCom., Sala C, 1998/08/31, "Cofone,
Roberto c. Mndez, Isolina", La Ley, 1998-F, 185).
2. Limitaciones de la publicidad

La subasta anunciada se limita a los bienes que se informaron en el

edicto, sin posibilidad de aplicar otros objetos en dicho acto.
Ello es producto de la congruencia que debe existir entre la delegacin
judicial y los poderes del rematador, quien de excederlos, perder el derecho a
la comisin, aunque subsistir la eficacia de la subasta realizada para no
perjudicar el derecho de los terceros adquirentes.
Si alguien pretendiera la nulidad de la subasta por defectos en la
publicidad adicional, la estimacin ser restrictiva.
Por ejemplo, se ha dicho que, la negligencia del comprador del inmueble
subastado en examinar la causa en la que se decret el remate, no es excusa
para admitir la nulidad de la subasta con sustento en la incompleta informacin
obtenida en los edictos acerca de las condiciones del inmueble, pues lo
atinente a tal nulidad debe considerarse con carcter restrictivo (CNCiv., Sala
F, 23/12/997, Parets de Perosanz, Alicia B. c/ Pintos, Jos M., DJ del
18/11/98, Ao XIV, nro.46, pg.823).
Asimismo, aunque existan dudas acerca de la colocacin de un cartel
bisagra en la vereda los das de exhibicin del inmueble a subastarse, la
omisin no traera aparejada la nulidad del remate, pues la colocacin de
carteles es posible como propaganda adicional segn lo previsto por el art. 567,
pero sta no es obligatoria sino slo facultativa y admisible en los trminos que
la norma citada prev (CNCiv., Sala C, 2000/09/21, Consorcio Fray Justo
Santa Mara de Oro 3040 c/ Rodrguez, Alberto s/ ejec., ED, del 31/8/01,
pag.7).

Preferencia para el remate

Art. 568. -- Si el bien estuviere embargado en diversos procesos seguidos contra el

ejecutado, salvo disposicin especfica de otra ley que regule ejecuciones especiales, la
subasta se realizar en el que estuviere ms adelantado en su trmite, con prescindencia
de la naturaleza o garantas que tuvieren los crditos.
La preferencia que se acordare para la realizacin del remate importa reconocer al
acreedor que promovi el juicio donde se ordena, la facultad de proponer martillero, si
en el acto constitutivo de la obligacin se le hubiere otorgado esa prerrogativa.

1. Embargos simultneos sobre un mismo bien

El hecho de coexistir sobre un mismo bien distintas medidas cautelares
(v.gr.: embargo y anotacin de litis), o varias decretadas por jueces distintos en
ocasiones sucesivas (v.gr.: embargos), no se relaciona en la especie con la
preferencia para el cobro que establece el art. 218, sino en ver quien de ellos
tiene prioridad para subastar el bien de que se trate.
La solucin del Cdigo Procesal no se relaciona con el origen del crdito

o el grado de preferencia para el pago, sino que, para optimizar el principio de

economa procesal, privilegia al expediente que tuviera ms adelantadas las
actuaciones destinadas al remate, para que sea all donde el acto se realice.
El anlisis es omnicomprensivo y no depende nicamente del grado de
avance en el procedimiento, porque pueden suscitarse cuestiones anexas que
impidan concretar con eficacia el principio que la norma establece, si se lo
aplica estrictamente.
Por eso, se ha dicho que corresponde suspender el remate que tiene
preferencia en virtud del art. 568, cuando, aunque ms avanzado en el trmite,
slo procede la subasta del 50 % indiviso del inmueble embargado y en la
ejecucin hipotecaria se decreta el remate de la totalidad (CNCom., Sala B,
1999/06/18, "Castro, Hugo E. c. Ramaglia, Edgardo A. y otro", La Ley, 1999-F,
381).
Asimismo, ha sido sealado que, el art. 568 debe ser interpretado en el
sentido de que, en caso de que se haya dictado un decreto de subasta sobre el
mismo bien en distintas actuaciones, el remate deber realizarse en aquel
juicio en el cual el trmite se encuentre ms adelantado, no obstante las fechas
en que se haya dispuesto el remate. Solucin, esta, que no resulta aplicable en
el sub lite, donde la subasta oportunamente ordenada fue luego suspendida y
slo ahora el accionante ha pedido que se decrete nuevamente (CNCom., Sala
A, 1997/05/23, Banco del Buen Ayre c. Filgueira., ED del 10/9/997, pg.5).
2. Supuesto de subastas coexistentes
El conflicto entre procesos que invocan preferencia para la subasta se
resuelve de conformidad con las reglas de determinacin de la competencia, de
modo tal que la Cmara de apelaciones del fuero que primero hubiera conocido
ser quien lo decida, por aplicacin del principio de prevencin.
Si el conflicto se plantea entre jueces de distinta jurisdiccin, le
corresponder a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Una vez que se decide el proceso que proceder a subastar, se extiende
a este juicio la facultad de proponer martillero siempre que en el acto
constitutivo de la obligacin se hubiera acordado esa prerrogativa.
Disposicin que persigue beneficiar a acreedores prendarios e
hipotecarios que suelen incorporar entre sus clusulas dicha previsin.

Subasta progresiva

Art. 569. -- Si se hubiese dispuesto la venta de varios bienes, el juez a pedido del
ejecutado, podr ordenar que la subasta se realice en distintas fechas y que se
suspenda cuando el precio obtenido alcanzare a cubrir el crdito, intereses y costas
reclamados.

1. Remates en fechas diferentes y progresivas

As como pueden coexistir embargos y otras medidas cautelares sobre
un mismo bien, pero en varios procesos; tambin el ejecutado puede encontrar
que su patrimonio mobiliario e inmobiliario est afectado por una variedad de
medidas en un mismo proceso. En tal caso, ordenado el remate, y con el fin de
evitar que los resultados de una subasta comn excedan las necesidades
econmicas reclamadas, se puede ordenar la subasta progresiva.
Esto consiste en realizar bienes en actos distintos, de manera ordenada
y sucesiva. Es decir, se lleva adelante un primer remate de algunos de los
bienes gravados, luego del cual se rinden cuentas conforme el art. 564. En el
supuesto de que no se hubieran percibido la totalidad del crdito adeudado, se
proseguir con la realizacin del remanente. En caso contrario, se suspendern
las otras subastas y se levantar el embargo recin cuando se hayan
satisfecho la totalidad del crdito con sus accesorios y costas.
La ratio legis del artculo es evitar la produccin de perjuicios
innecesarios al ejecutado. Lo que se contempla es la posibilidad de que las
sumas adeudas puedan ser satisfechas con la ejecucin de parte de los bienes
embargados.
Una manifestacin de esta modalidad la tiene el art. 2677 del Cdigo
Civil, que autoriza al acreedor a hacer embargar y vender la parte indivisa de
su condmino deudor, antes de la divisin de los comuneros. La venta
mediante subasta de la parte indivisa deber efectuarse en forma progresiva
hasta alcanzar a cubrir el crdito reclamado, conforme lo dispuesto por el
artculo que comentamos.
La subasta progresiva no exige la liquidacin actualizada del crdito
ejecutado, mas es indudable que requiere cuanto menos la concreta estimacin
del quantum del mismo, de modo que el martillero sea adecuadamente
instruido sobre el momento en que deber suspender las progresivas
enajenaciones (CNCom., Sala D, 1996/06/11, "Tacchi, Carlos M. c. Peters
Hnos.", La Ley, 1996-E, 345 - DJ, 1996-2-446).
2. Subasta fraccionada de inmuebles
Para que esta modalidad sea aplicable, se requiere que el bien a
ejecutar sea pasible, tanto fctica como jurdicamente, de ser parcelado
mediante el correspondiente loteo.
De considerar el juez que este proceder causa al ejecutante perjuicios o
dilaciones, se rechazar el pedido y se proceder a subastar la propiedad en
su totalidad.
La venta en forma progresiva puede ser dispuesta por el juez de oficio
en virtud de lo normado por el art. 558 bis del Cdigo, o bien plantearse por la
parte interesada en que as se resuelva.

Posturas bajo sobre

Art. 570. -- Cualquiera sea la naturaleza de los bienes a subastar, a pedido de parte o de
oficio el juez podr disponer que se admitan posturas en sobre cerrado, en las
condiciones que fije, que debern indicarse en los edictos y, en su caso, en la
propaganda.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin o las cmaras podrn establecer las reglas
uniformes de aplicacin de la expresada modalidad del remate.
Si se tratare de subasta de muebles que se realice por intermedio del Banco de la Ciudad
de Buenos Aires u otras instituciones oficiales que admitan posturas bajo sobre, se
aplicar esa modalidad en los trminos que establezcan las respectivas
reglamentaciones.

1. Ofertas en sobre cerrado

Las dificultades para celebrar una subasta se reflejan en cuestiones
tangenciales, pero vinculadas con la engorrosa forma de proceder
ejecutivamente sobre los bienes del deudor.
Las subastas han reconocido desde largo tiempo la aparicin de
conjuntos de personas que actuando sobre la voluntad de los concurrentes al
acto pblico, impiden la celebracin normal de la subasta, generando la
renuencia de postores u ofertas abusivas que llevaban a comprar
prcticamente en el precio de la base.
Con la oferta bajo sobre se pretende evitar que las llamadas ligas de
compradores puedan obstruir la propuesta de mejores ofertas. Asimismo la
aceptacin de ofertas en sobre cerrado permite la intervencin de potenciales
compradores que no necesiten concurrir al lugar del remate.
Se ha dicho que, la modalidad de la oferta bajo sobre con antelacin a la
fecha del remate es un medio adecuado para combatir la actividad de las
llamadas ligas de compradores, calificadas de verdaderas asociaciones
ilcitas que valindose de maniobras, amenazas y vas de hecho impiden, en
los remates judiciales, las ofertas del pblico, para adjudicarse los objetos de la
subasta, a vil precio (J. Nac.1 Instancia Comercial Capital (juzgado nro.8),
firme, 1965/04/20, Serena Argentina SA, quiebra, ED, 10-506, fallo 5620).
Por ello, para asegurar la correccin y eficacia del sistema de ofertas
bajo sobre, el martillero deber aceptarlas en el domicilio constituido en los
autos hasta el da anterior a la subasta y en el lugar del remate durante el
trmino de edictos y de exhibicin de los bienes, destacndose en la publicidad
la posibilidad de efectuar dichas ofertas, para cuya aceptacin se fijar un
mnimo de sea, la cual se devolver directamente cuando aqulla sea
superada; se confeccionarn y agregarn a los autos, planillas de las ofertas,
dando cuenta documentada de las devoluciones de sea y hacindose saber a
los oferentes que, en caso de aceptacin de sus ofertas, debern concurrir

dentro de tercero da a retirar lo comprado, bajo apercibimiento de perder la

sea, la que se depositar en autos; se pondr asimismo, a la vista del pblico,
donde se reciban las ofertas, una lista detallada de las mercaderas en venta,
proporcionando a los interesados sobres para la oferta, los que se abrirn en
presencia del pblico quince minutos antes del remate; al comienzo de la
subasta de cada bien, se leer en voz alta, las ofertas relativas al mismo
(mismo fallo anterior).
Las condiciones y trmite de la postura bajo sobre sern determinadas
por el juez quien instruir al martillero a su respecto. Las ofertas se entregan a
ste ltimo con la antelacin fijada por el magistrado y se darn a conocer a los
otros oferentes al comenzar el acto de la subasta.
2. Oficina de subastas judiciales
La acordada 24/2000 emitida por la Corte Suprema de Justicia de la
Nacin, cre la Oficina de Subastas Judiciales que ser el lugar donde se
llevarn a cabo todas las subastas de inmuebles, muebles, derechos, valores
mobiliarios y semovientes ordenados por los seores magistrados a realizarse
en la Capital Federal, con el control y supervisin del Jefe de la misma
(Acordada n 10/99).
La Oficina recibir la comunicacin del juzgado que ordena el remate o
la subasta con las constancias que llevar el edicto, asignar el turno, y tendr
a su cargo la organizacin y control del desarrollo del acto.
En el caso de los inmuebles, las fechas se asignarn respetando el
orden de ingreso de dichas comunicaciones; y para los muebles, derechos,
valores mobiliarios y semovientes se concentrarn todos en un mismo da,
quedando a resolucin del encargado de la dependencia cuantas veces al mes
corresponde.

Compra en comisin

Art. 571. -- El comprador deber indicar, dentro del tercero da de realizada la subasta, el
nombre de su comitente, en escrito firmado por ambos. En su defecto, se lo tendr por
adjudicatario definitivo.
El comitente constituir domicilio en esa presentacin, bajo apercibimiento de lo
dispuesto en el art. 41, en lo pertinente.

1. Concepto
El art. 79 de la ley 24.441, incluido en el art. 598, inc.7, prohibe
expresamente en la ejecucin hipotecaria la compra en comisin.

Sin embargo, se ha puesto en duda si ese criterio se aplica en las dems

subastas judiciales (CNCiv., Sala J, 1998/06/02, "Hernaiz, Alcira A y otros c.
Etcheto, Martn M.", ED, 178-376), creyendo que no constituye obstculo.
Ocurre que, el objetivo primordial de la reforma introducida por la ley
24.441 al cdigo procesal, es la realizacin de los bienes a travs de subastas
judiciales en medio de procedimientos prstinos, es decir, lo ms alejados
posible de la oscuridad que en algn tiempo ensombreci a estos actos
mediante la utilizacin del recurso de su obtencin, en comisin por parte de
inescrupulosos intermediarios.
En efecto, la compra en comisin es una forma de adquisicin regulada
en el Cdigo Civil bajo la forma del contrato de comisin, y advierte que las
diferencias con las modalidades establecidas en el reglamento adjetivo son
pocas.
Una de ellas est en el tiempo de denunciar el nombre del comitente,
que se puede reservar hasta el momento de la escrituracin en el orden
sustancial; mientras que el artculo 571 obliga a denunciarlo tres das despus
de celebrada la subasta.
Si la denuncia acerca de la persona del comitente se realiza en forma
extempornea, se impone tener al comprador en comisin por comprador
definitivo (CNCom., Sala E, 1990/09/13, "Pombar, Nicanor A. c. Abad,
Carmen", La Ley, 1991-E, 572).
2. Requisitos de la presentacin
Hecha la denuncia, el comitente deber constituirse ante el juzgado
debiendo denunciar su domicilio real y constituir el procesal, donde sern
vlidas las notificaciones que en lo sucesivo se practiquen.
La omisin de cumplir con esta carga, importa aplicar los efectos del art.
41, es decir, que las sucesivas comunicaciones que se le deban transmitir,
sern hechas en los estrados del juzgado bajo las formas de la notificacin por
ministerio de la ley (art. 133).

Regularidad del acto

Art. 572. -- Si existieren motivos fundados y sin perjuicio de la facultad del juez para
disponerlo de oficio, el ejecutante, el ejecutado o el martillero podrn solicitar al juzgado
la adopcin de las medidas necesarias para proveer a la regularidad del remate y al
mantenimiento del orden que asegure la libre oferta de los interesados.

1. Medidas complementarias
Si bien, en principio, lo atinente a la nulidad de la subasta debe ser
considerado con criterio restrictivo a fin de evitar que se cree un clima contrario

a esta clase de ventas, la aplicacin de tal criterio debe realizarse de acuerdo

con las circunstancias del caso y con suma prudencia, so peligro de lesionar la
seriedad y seguridad que debe primar en estas ventas (que es deber del
magistrado cuidar) y de producirse as el efecto contrario al que se trata de
resguardar.
Precisamente, con el fin de alcanzar el objeto de realizar los bienes y
distribuir el producido entre los acreedores concurrentes, esta disposicin
pretende que, con los elementos disponibles y en ejercicio activo de los
poderes jurisdiccionales, se indiquen medidas complementarias que aseguren
la celebracin del acto sin perturbaciones.
Es evidente que la presencia del Juez en tal oportunidad garantiza la
eficacia del resultado, pues de existir inconvenientes se pueden resolver en el
acto, o anular el procedimiento sin ms trmite.
Sin embargo, la ausencia de estas medidas complementarias no se
pude utilizar como argumento para invalidar el procedimiento.
En tal sentido se ha dicho que, debe tenerse por no probado en el caso
que la posible actuacin de una "liga" de compradores hubiera incidido en
perjuicio de la libertad de las ofertas, en la adjudicacin definitiva de la finca
que se concret luego de diversas posturas, o en el nimo de los que
efectivamente estaban interesados en la compra, ya que demostracin de ello
lo es el satisfactorio precio obtenido para la poca en que se efectu la
subasta, que super ampliamente la base establecida (CNCiv., Sala C,
1981/04/27, "Consorcio de Propietarios Virrey Ceballos 205/15 c. Zamora
Casas, Pedro suc.", La Ley, 1981-D, 68).
Asimismo, se ha sostenido la inadmisin del planteo de nulidad de una
subasta si el ejecutado la funda en no haberse sustanciado la prueba por l
ofrecida, cuando en el escrito recursivo se alude genricamente a disturbios
ocasionados por el accionar de la "liga de rematadores", sin precisar en qu
consisti tal accionar y qu disturbios ocasionaron. Ello as, porque este
requisito es necesario no solo para sustentar con visos de seriedad el planteo y
consecuentemente valorar en forma adecuada la prueba que, eventualmente,
pueda producirse, sino tambin para apreciar la entidad de los disturbios,
mxime si el martillero neg enfticamente la existencia de alguna irregularidad
y asever que la subasta "cont con custodia policial" y se demuestra que el
bien se vendi en un precio que super ampliamente la base fijada por el
juzgado, lo que implica que la adjudicacin se concret luego de diversas pujas
por parte de los interesados en la adquisicin, circunstancia que se vislumbra
contraria a cualquier actuacin de una liga de compradores en perjuicio de la
libertad de ofertas (CNTrab., Sala III, 1999/04/22, "Batelli, Roberto L. c.
Tamburrini, Roberto A.", DT, 2000-A, 85 - DJ, 2000-1-1410).

SECCION 3 -- Subasta de muebles o semovientes

Subasta de muebles o semovientes

Art. 573. -- Si el embargo hubiere recado en bienes muebles o semovientes, se

observarn las siguientes reglas:
1. Se ordenar su venta en remate, sin base, al contado o con las facilidades de pago
que por resolucin fundada se establezca, por un martillero pblico que se designar
observando lo establecido en el art. 563.
2. En la resolucin que dispone la venta se requerir al deudor para que, dentro del plazo
de cinco das, manifieste si los bienes estn prendados o embargados. En el primer
caso, aqul deber indicar el nombre y domicilio de los acreedores y el monto del
crdito; en el segundo, el juzgado, secretara y la cartula del expediente.
3. Se podr ordenar el secuestro de las cosas, que sern entregadas al martillero para su
exhibicin y venta; al recibirlas ste, las individualizar con indicacin de su estado y del
lugar y fecha en que se lleva a cabo la entrega.
4. Si se tratare de muebles registrables, se requerir a los registros que correspondiere
un informe sobre las condiciones de dominio y gravmenes.
5. La providencia que decrete la venta ser comunicada a los jueces embargantes; se
notificar por cdula a los acreedores prendarios, quienes podrn formular las
peticiones que estimaren pertinentes, dentro de tercero da de notificados.

1. Reglas para la subasta de bienes muebles

El remate de los bienes muebles embargados se realiza con plena
sujecin a las reglas siguientes:
a) La subasta se ordena sin base y con pago convenido. La calidad de
los bienes a rematar impone ponerlos a la venta pblica sin haberlos tasado
previamente, de modo tal que la mejor oferta importar para el postor, la
adquisicin del objeto (art. 117, Cdigo de Comercio).
El precio de venta ser el propuesto y aceptado por el martillero,
debindose cancelar de inmediato, salvo que se hubiera anunciado la
existencia de facilidades de pago y ellas fueran aceptadas por el comprador en
la subasta.
b) En forma previa se debe informar si el o los objetos a subastar se
encuentran gravados. Esta denuncia de gravmenes (embargos anteriores,
prendas o hipotecas) es un acto ordenado conjuntamente con el auto de venta.
Se dispone como intimacin para que el ejecutado informe en el plazo de cinco
das, y no se superpone con la misma obligacin que tuvo al tiempo de
procederse al embargo de esos bienes (art. 531 inciso 3).
Cuando se denuncia la existencia de prenda o hipoteca, la informacin a
prestar se relaciona con el nombre y domicilio de los acreedores y el monto del

crdito respectivo; mientras que el aviso de embargos, exige comunicar el

juzgado, secretara y cartula del expediente.
c) Secuestro de los bienes. Este es un acto necesario para la subasta
judicial, porque con el desplazamiento de los bienes a un lugar de exhibicin y
venta se facilita el conocimiento general y el inters que sobre ellos pueda
existir.
La persecucin y secuestro de los bienes embargados debe hacerla la
parte interesada para ponerlos a disposicin del martillero, ya que tales
diligencias no le incumben a ste ltimo, quien debe limitarse a realizar el
remate para el cual sido designado, previa exhibicin de los bienes, la que no
puede suplirse con la descripcin que de ellos se haga en los edictos.
Ahora bien, se ha destacado que si en forma previa a la venta se dijo de
condiciones establecidas, ellas no pueden sorprender al oferente y posterior
adquirente.
En efecto, la circunstancia puesta de relieve en la publicidad de la
subasta y destacada tambin en los recibos de las seas, de que las ventas de
los muebles rematados se hallaban sujetas a la "aprobacin" de la vendedora,
muestra sin duda que tales operaciones se encontraban supeditadas a una
verdadera condicin suspensiva, dado que con aquellas expresiones se
publicitaba que el encargado de la subasta careca de facultades para concluir
sendas operaciones de venta de los bienes rematados y que la voluntad del
propietario era el factor que subordinaba la adquisicin de los derechos por
parte de los pretensos adquirentes de aqullos (art. 528 del Cdigo Civil). Es
por ello que la inexistencia de una formal comunicacin no aceptando las
operaciones concertadas en la subasta, dentro del plazo acordado para la
emisin del acto de aprobacin, no trae como consecuencia el
perfeccionamiento de las ventas, sino su frustracin (CNCiv., Sala A,
1996/02/19, "Frigorfico El Jaguel S.R.L. c. Capdo S. A.", La Ley, 1997-F, 954
[40.065-S]).
d) Condiciones de dominio y gravmenes en muebles registrables. Si el
remate a proceder lo es respecto de automviles, embarcaciones o aviones
(muebles con registro), se debe requerir, antes de proceder a la subasta, las
condiciones de dominio y gravmenes que afecten a los mismos.
El agregado al art. 10 decreto-ley 6582/58, efectuado por la ley 22.130,
que habla de la inscripcin de los automotores cuya enajenacin realicen los
organismos pblicos o bancos oficiales, establece una serie de pasos que
deben seguirse; si no obstante no se cumplieran algunos de ellos y el
automotor fuera igualmente subastado, el registro seccional dar curso al
trmite y si resultare que el automotor ya se encuentra inscripto en el registro,
el encargado, una vez practicada la inscripcin inicial, la comunicar a la
Direccin Nacional y al registro seccional donde se encuentre radicado el
vehculo inscripto, adjuntando fotocopia autenticada de la solicitud tipo 05, con
la constancia de inscripcin inicial practicada (C.Fed. Civ y Com. Federal, Sala
III, 1994/12/24, "Miranda, Pablo D.", JA, del 20/9/95, nro. 5951).
e) Comunicacin a jueces embargantes y acreedores prendarios. La
citacin del acreedor prendario antes del remate, que debe contener

emplazamiento, tiende a permitirle la defensa de su derecho para evitar que,

como consecuencia de la subasta, los bienes pasen a poder de un tercero
adquirente, contra quien no poseera accin reipersecutoria. Adems, pretende
asegurarle la efectividad de su privilegio y dar al que resulte comprador en el
remate una seguridad de la pronta aprobacin del mismo y la entrega del bien
(CNCom., Sala B, 1965, Benito, Isabel H. c/ Saavedra, Oscar, ED 12-325,
fallo 6398).

Articulaciones infundadas. Entrega de los bienes

Art. 574. -- Al adjudicatario que planteare cuestiones manifiestamente improcedentes

que demoraren el pago del sa ldo del precio, se le impondr la multa que prev el art. 581.
Pagado totalmente el precio, el martillero o la parte que, en su caso, correspondiere,
entregar al comprador los bienes que ste hubiese adquirido, siempre que el juzgado
no dispusiere otra cosa.

1. Sanciones por malicia procesal al adquirente

Tanto el art. 581 como el presente, sancionan al adquirente en una
subasta judicial que, con prcticas obstruccionistas manifiestamente
infundadas, pretende postergar el cumplimiento de la obligacin de pago a que
se comprometi al concretar una oferta aceptada por el martillero.
La multa se aplica en el caso de venta con facilidades de pago, pues de
otro modo, la cancelacin se realiza de inmediato.
2. Entrega de los bienes
La entrega de los bienes queda a criterio judicial, porque en la prctica
pueden ocurrir distintas cuestiones: a) que se impugne el acto por vicios
formales en la celebracin; b) que est sujeto a condiciones de aprobacin
judicial; c) que se haya anunciado la entrega contra entrega del pago total; etc.
En el caso de bienes muebles de valor poco significante, la posesin del
bien adquirido tras la oferta aceptada, suele ser inmediato al pago, y en el acto
de la subasta; en cambio, con los muebles registrables, al bien deben
agregrseles oficios y testimonios que ordenen al registro pertinente la nueva
inscripcin de dominio.

SECCION 4 -- Subasta de inmuebles

A) Decreto de la subasta

Embargos decretados por otros juzgados. Acreedores hipotecarios

Art. 575. -- Decretada la subasta se comunicar a los jueces embargantes e inhibientes.

Se citar a los acreedores hipotecarios para que dentro de tercero da presenten sus
ttulos. Los de grado preferente, dentro del mismo plazo, podrn solicitar el aumento de
la base hasta cubrir el importe de sus crditos.

1. Comunicacin a jueces embargantes e inhibientes

La venta de bienes inmuebles divide sus exigencias por etapas. En el
decreto de venta es preciso: a) informar a acreedores embargantes e
inhibientes; b) citar a los acreedores hipotecarios; c) designar martillero; d) se
fija la base para el remate en las dos terceras partes de la valuacin fiscal; e)
se establecer el lugar, da y hora del remate, y f) se establecer la
propaganda adicional a los edictos que informarn del acto.
La seccin 4 del cdigo debe leerse armonizando las disposiciones,
procurando interpretarlas en conjunto con el fin de no aislar el contexto donde
se pretenden aplicar.
Por tanto, el orden debi ser diferente. En efecto, el art. 576 dispone los
requisitos previos a ordenar la venta en pblica subasta. El art. 577 ordena las
bases del remate; el art. 575 los actos posteriores de informacin a acreedores
judiciales e hipotecarios; el art. 578 es el procedimiento de fijacin de la base
de venta y en adelante se establecen las condiciones que debe abastecer el
comprador para tomar posesin del bien, o en su caso, para que la adquisicin
quede perfeccionada.
En el caso del art. 575, el propsito que se persigue, es que los jueces
embargantes e inhibientes puedan percibir el remanente que pueda llegar a
quedar de la realizacin de los bienes, como as tambin que los acreedores
hagan valer sus respectivos derechos con relacin a la liquidacin y precio de
venta del bien.
As, se ha resuelto que la comunicacin del decreto de subasta a los
jueces embargantes ordenada, no tiene otra finalidad que anoticiarlos de la
medida dispuesta, y en modo alguno constituye ocasin para que se aumente
la base, facultad reservada nicamente a los acreedores hipotecarios (CNCiv.,
Sala J,1995/11/9, "Caivano , Rodolfo O c/ Gonzlez, Jorge y otros", La Ley,
1997-C, 965, [39.543-S]).
Esta notificacin se realiza por oficio, pues es el medio habitual de
comunicacin entre jueces; y por cdula a los acreedores que tienen hipoteca.
El diligenciamiento corre por cuenta del ejecutante.

Este es el criterio que ha adoptado la jurisprudencia nacional al resolver

que la comunicacin prevista respecto de la resolucin que ordena la subasta
del inmueble, se tendr por cumplida con el diligenciamiento del oficio
respectivo o de la cdula pertinente en el caso del acreedor hipotecario
(CNCiv., Sala M, 1996/05/03, "De R. c. R.", JA del 3/12/97, nro. 6066) .
En cuanto hace a la acreditacin de su cumplimiento y, dado que el
artculo tiene como finalidad la mera comunicacin de la subasta a los jueces
embargantes e inhibientes, a los efectos de que obren en autos las
contestaciones respectivas al decreto de subasta, basta con que la parte actora
o indistintamente sus letrados acompaen las constancias con fecha de haber
presentado la comunicacin en los juzgados que corresponda (CNCiv., Sala G,
1998/05/28, "Sursen SA c. Agrosoja Servs. Agropecuarios SRL", La Ley del
19/5/99).
2. Citacin a acreedores hipotecarios
Toda vez que en caso de subasta judicial de un inmueble hipotecado, la
citacin al acreedor hipotecario debe hacerse en forma adicional a la publicidad
del remate, debiendo citrselo por edictos en caso de desconocerse su
domicilio (art. 575, Cdigo Procesal), tal comunicacin no queda suplida por la
publicacin de los edictos anunciando la subasta, mxime cuando ello
conducira a la extincin del gravamen hipotecario respecto del adquirente
prevista en el art. 3196 del Cdigo Civil en caso de comparecencia tarda del
acreedor (CNCom., Sala E, 1997/03/21, "Srur, Roberto c. Wietrznik, Armando",
La Ley, 1998-B, 892 [40.275-S]).
La falta de citacin del acreedor hipotecario no acarrea la nulidad del
remate por s solo, sino la no extincin de la hipoteca.
Adems el art. 3196 del Cdigo Civil no exige dicha citacin como
condicin de validez de la subasta sino nicamente para la extincin y
cancelacin de la hipoteca (CNCom., Sala C, 1983/05/10, "Segura, Alberto R.
D. c. Soneira, Marcelino M.", ED, 104-686).
El cumplimiento o no de la citacin al acreedor hipotecario constituye
una cuestin de hecho insusceptible -en principio- de ser revisada en la
instancia extraordinaria.
A diferencia de los acreedores embargantes e inhibientes, los
hipotecarios con grado preferente, tienen la posibilidad de solicitar el aumento
de la base de la subasta de manera que cubra su crdito.
Esta peticin deber realizarse, conforme lo establece expresamente el
artculo en comentario, dentro de los tres das de ser notificado el decreto de
subasta. En caso de silencio a pesar de haber sido debidamente notificado, el
acreedor hipotecario no perder sus derechos, de manera que en el momento
de la distribucin de lo obtenido se mantendr su privilegio ms no podr
figurar en la base de la subasta (CNCiv. Sala H, 1996/05/13/, "Mendioroz, J. c.
Barros de Palavecino", La Ley, 1997-B, 234).
En efecto, la finalidad de la citacin de los acreedores dispuesta es
resguardar el derecho que les asiste para defender su crdito y,

eventualmente, solicitar el aumento de la base de la subasta, lo que hace que

su legitimacin en el proceso sea restringida y no asuman el carcter de coejecutantes (CNCom, Sala C, 22/5/97, "Banco de Galicia y Buenos Aires c.
Captria, Jos R y otro", LL del 16/10/997).
Sin perjuicio de lo anterior, consideramos que los acreedores en idntico
grado tambin podrn solicitar el aumento de la base. Tal circunstancia puede
acaecer, por ejemplo, en el supuesto de un mutuo hipotecario en el que los
acreedores sean varias personas y solo se hubieren presentado a ejecutar
judicialmente alguno de ellos.
De todas formas, y en una lnea que pareciera contraria a la sostenida,
nuestra jurisprudencia ha resuelto que en caso de duda respecto de si un bien
es preferido o igual al que se est ejecutando, se debe aumentar la base de la
subasta por su importe, sin perjuicio de lo que ms adelante se pueda llegar a
resolver (CNCiv., Sala H, 1996/05/13, "Mendioroz, J. c. Barros de Palavecino",
La Ley, 1997-B, 234).
3. Citacin del condmino por ejecucin sobre la totalidad del bien
Se ha destacado, tambin, que corresponde citar a juicio al condmino
no demandado del bien inmueble sobre el cual se ha dispuesto la subasta de la
parte indivisa del accionado si el acreedor hipotecario sobre la totalidad del
mismo pretende, con fundamento en la indivisibilidad de su crdito y del
gravamen que lo garantiza, que el remate ordenado comprenda la totalidad del
bien (CNCom., Sala A, 1999/03/26, "Campo Dal Orto, Juan J c. La Mattina,
Ernesto L", La Ley, 1999-E, 918).

Recaudos
Artculo 576. -- Antes de ordenar la subasta el juez requerir informes:
1 Sobre la deuda por impuestos, tasas y contribuciones.
2 Sobre las deudas por expensas comunes, si se tratare de UN (1) bien sujeto al rgimen
de propiedad horizontal.
3 Sobre las condiciones de dominio, embargo e inhibiciones, segn las constancias del
registro de propiedad inmueble. Los informes tendrn una vigencia de SESENTA (60)
das, a cuyo vencimiento debern ser actualizados.
Asimismo, intimar al deudor para que dentro de tercero da presente el ttulo de
propiedad del inmueble, bajo apercibimiento de obtener testimonio a su costa. No se
realizar la subasta mientras no se haya agregado el ttulo o, en su caso, el testimonio.
Podr comprobarse judicialmente el estado de ocupacin del bien si las circunstancias
as lo aconsejaren.

1. Finalidad

La jurisprudencia es coincidente en afirmar que el objetivo de esta norma

es preservar la transparencia y regularidad de la venta (CNCiv., Sala B,
1998/03/03, "Molina, Miguel A. c. Vai, Viviana I.", La Ley, 1998-F, 543).
La tarea le corresponde al ejecutante o interesado en la subasta, porque
al martillero se lo designa despus de hacer estas verificaciones.
Con los recaudos exigidos, adems de verificar el estado de dominio del
bien sujeto a remate, se ofrece un estado completo de la situacin jurdica del
inmueble, que impide concretar una subasta de bienes con irregularidades o
compromisos que pueden afectar la aprobacin de la subasta.
En efecto, se ha resuelto que los informes previstos en el art. 576 inc.1,
requeridos antes de ordenarse la subasta, tienen por finalidad determinar el
importe de las deudas que han de hacerse efectivas sobre el precio de
adquisicin del inmueble, pues el posible comprador debe contar con la
informacin de los impuestos y tasas adeudados con anterioridad a la compra,
para deslindar su posicin respecto de ellos (CNCiv., Sala D, 1997/07/15,
"Nuevo Banco Santurce c. Tingolay SA", La Ley , 1998-C, 185) .
Sin perjuicio de ello, en el plenario Servicios Eficientes SA c. Yabr, se
resolvi que no corresponde que el adquirente en subasta judicial afronte las
deudas que registra el inmueble por impuestos, tasas y contribuciones,
devengadas antes de la toma de posesin, cuando el monto obtenido en la
subasta no alcanza para solventarlas, no cabiendo una solucin anloga
respecto de las expensas comunes para el caso de que el inmueble se halle
sujeto al rgimen de la ley 13.512 (CNCiv., en pleno, 1999/02/18, "Servicios
Eficientes SA c.Yabra, Roberto", La Ley del 31 / 3 /99) .
De todos modos, tambin se ha sostenido que, a pesar de la doctrina
plenaria, ella solo se refiere a los impuestos posteriores a la constitucin de la
hipoteca, pues los crditos por impuestos existentes con anterioridad
prevalecen sobre esta ltima, ya que el acreedor hipotecario estuvo en
condiciones de conocerlos, dada la publicidad de las certificaciones que deben
solicitar los escribanos para poder constituir la garanta, y deben, en
consecuencia, ser solventados por la acreedora hipotecaria y posterior
adquirente en subasta, sin perjuicio de su derecho de repetirle al deudor
originario (CNCiv., Sala C, 2001/04/17, "Fenndez Souto, Mnica Graciela y
otro c. Torrisi, Delia Mara Esther y otros.", ED, del 19/7/01).
De manera que el comprador en remate adquiere el bien libre de todo
gravamen, pues la subasta judicial tiene el carcter y alcance de un acto de
atribucin de derechos autnomos a favor de aqul, con prescindencia de los
derechos del transmitente, puesto que el adjudicatario recibe el bien raz libre
de gravmenes que se trasladan al precio de compra, en virtud del principio de
subrogacin real, por lo que no responde por las deudas anteriores a su
posesin (C. Apel.Civ. y Com., San Isidro, sala I, 1998/08/13, "Alseno, Eugenio
y otro c. Alvarez, Pedro N.", La Ley del 19/5/99).
Los certificados de dominio e inhibicin que acreditan la situacin
jurdica del inmueble tienen vigencia por sesenta das, a cuyo vencimiento
tendrn que actualizarse con una nueva emisin.

En este sentido se ha dicho que, aun cuando la cuestin resulta dudosa

el plazo de vigencia de los informes mencionados en el art. 152 del
Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil, sobre cuya base fuera
menester dictar un pronunciamiento, es por su naturaleza procesal. Represe
que dicha norma al igual que el inc. 3 del art. 576 del Cdigo Procesal, alude a
la vigencia de los informes dentro del proceso. En consecuencia, slo deben
computarse los das hbiles (CNCiv., Sala E, 1983/05/03, "Videmari, Aquiles,
suc.", ED, 104-753).
2. Ttulo de propiedad
La ejecutada deber presentar dentro del tercer da de la intimacin que
el Juzgado le curse, el ttulo de propiedad del inmueble, o en su caso, el
testimonio de la escritura pblica respectiva que obtendr a su exclusivo cargo.
Ser tambin a su costa si es el interesado quien deba obtener una segunda
copia del instrumento.
La oportunidad para adjuntarlo ha de ser anterior a la resolucin que
ordena la subasta y no, como lo dispone el art. 572, con posterioridad al
dictado de aqulla. Inclusive, no puede realizarse el remate mientras no haya
sido agregado el ttulo. Todo ello favorece, sin duda, la regularidad del apremio
(CNCom., Sala B, 1982/11/05, "Torrillate, Daniel c. Campos, Juana R. y otro",
La Ley, 1983-B, 293).
3. Deudas de impuestos y expensas comunes
Las deudas relativas a impuestos, tasas y contribuciones sern
requeridas mediante informes a las respectivas reparticiones. El silencio del
prestador o la falta de informacin transcurridos veinte das desde la
notificacin, determina la presuncin de inexistencia de deuda (art. 398, tercer
prrafo).
Las deudas por expensas comunes en la propiedad horizontal, se
ordenar por medios de informes a la respectiva administracin, para que
indique sobre el saldo existente en la respectiva unidad funcional. Esto es as
debido a que este tipo de deudas constituyen obligaciones propter rem que se
transmiten con el dominio.
Es por ello que reiteradamente se ha resuelto que la certificacin de las
deudas por expensas se exige en virtud de la obligacin del comprador de
atender el pago de las que no se extingan con el producto de la subasta, por lo
que deben ser conocidas por ste antes del remate (CNCom., Sala E,
1999/09/30, "Banco Shaw c. Lacomba, Angel", La Ley, 2000-B, 271 - DJ, 20001-1405).
4. Constatacin del estado de ocupacin
Cuando existen dudas respecto al estado de ocupacin del inmueble,
sobre todo si la venta se dispone como "libre de ocupantes", es conveniente

ordenar se constate dicha situacin a travs del oficial de justicia de la zona

donde el bien se encuentre.
En su caso, corresponder intimar a los ocupantes del bien a rematarse
judicialmente para que acrediten la condicin de inquilinos que invocan, a fin de
que el Juez conozca acabadamente cul es el estado de ocupacin real de
dicho bien, y poder as preservar la incolumidad de los actos procesales y
salvaguardar los principios de moralidad y economa procesal (CNCiv., Sala B,
1974/08/19, La Ley, 156-844 [31.842 S]).

Designacin del martillero. Lugar del remate.

Artculo 577. -- Cumplidos los recaudos a que se refiere el artculo anterior, se ordenar
la subasta, designando martillero en los trminos del artculo 563 y se determinar la
base. Oportunamente se fijar el lugar donde aqulla debe realizarse que ser donde
tramita la ejecucin, o el de ubicacin del inmueble, segn lo resolviere el juez de
acuerdo con lo que resultare ms conveniente; se establecer tambin el da y la hora,
que no podrn ser alterados salvo autorizacin del juez o acuerdo de partes expresado
por escrito. Se especificar la propaganda adicional autorizada, en los trminos del
artculo 567.

1. Designacin del martillero

Verificado el estado dominial y, en su caso el de ocupacin del inmueble,
se decreta el auto de venta entre cuyos contenidos estar la designacin de
martillero y la determinacin de la base del bien sujeto a remate.
El nombramiento del martillero sigue los pasos y requisitos previstos en
el art. 576. Conjuntamente y completando estos recaudos, se deben tener en
cuenta los arts. 59 a 63 de la Ley 10.973 que establecen la vigencia de las
listas de martilleros para los nombramientos de oficio. Estos se harn por
sorteo, en audiencia pblica y en presencia de los representantes de los
colegios profesionales mediante bolillero. Dichos sorteos se anunciarn en el
tablero del juzgado indicndose da, hora y expediente y debern ser
comunicados a las partes y al respectivo colegio. Se establece claramente que
ningn martillero podr ser sorteado por segunda vez mientras la lista no haya
sido agotada (Piedecasas, Miguel A., Rgimen legal del martillero y de la
subasta judicial, Editorial Rubinzal Culzoni, Buenos Aires, 1997, pg. 323).
2. Lugar de la subasta
El lugar en el que se realizar el acto de la subasta quedar a criterio del
juez quien podr optar, segn las circunstancias de la causa, entre el lugar de
tramitacin de la ejecucin o el de ubicacin del inmueble.
Esta pauta se aplica en la subasta de inmuebles hipotecados, dando
preferencia al espacio geogrfico donde el bien se encuentra, salvo que existan
serias razones para que se cumpla en distinto lugar.

La misma providencia debe establecer el da y la hora de la subasta,

habiendo trado serias complicaciones las variaciones sufridas. Ello que, por
va de principio es inadmisible, a veces se tolera como suspensin del remate
para una nueva fecha que se anuncia posteriormente.
Sin embargo, la alteracin de la fecha y horario no es un cambio de
circunstancias, sino la modificacin de una resolucin judicial que, en el caso,
aparecera como sin cumplimiento, o dicho en otros trminos, desconocida por
la decisin del martillero.
Por eso, es recomendable aplicar lo dispuesto por el art. 66 de la ley
10.973 que faculta a los auxiliares en la subasta para solicitar de los jueces
todas las medidas que sean necesarias para llevar a cabo su cometido, e
incluso, solicitar la aprobacin de los actos resueltos por iniciativa propia con la
finalidad de cumplir, antes que desconocer, la orden judicial.
3. Propaganda adicional
La propaganda adicional debe ordenarse en el auto de venta; sin
embargo, sera mejor autorizarla una vez que el martillero haya aceptado el
cargo y dispuesto las medidas preparatorias necesarias para celebrar el
remate.
Dice Piedecasas que en esta materia, la regla es comn tanto para
muebles como para inmuebles y cuando su costo no excediere del 2% de la
base, o el demandado hubiese prestado conformidad, sern a cargo del
producido del remate pero si el costo excede del 2% y no hay conformidad del
ejecutado, la propaganda adicional ser a cargo del ejecutante (ob. cit., pg.
350).

Base. Tasacin

Art. 578. -- Si no existiere acuerdo de partes, se fijar como base los dos tercios de la
valuacin fiscal actualizada correspondiente al inmueble.
A falta de valuacin el juez designar de oficio perito ingeniero, arquitecto o agrimensor
para que realice la tasacin; la base equivaldr a las dos terceras partes de dicha
tasacin.
Para la aceptacin del cargo, plazo para el cumplimiento de la tarea y, en su caso,
remocin, se aplicarn las reglas de los arts. 469 y 470.
De la tasacin se dar traslado a las partes, quienes dentro de cinco das comunes
expresarn su conformidad o disconformidad. Las objeciones debern ser fundadas.
El juez tiene la facultad de apartarse de la tasacin o de lo estipulado por las partes,
fijando la base en una suma que impida que los bienes sean malvendidos.

1. Base para el remate

La subasta judicial de inmuebles parte de un valor mnimo que permita

sufragar los gastos bsicos del remate, y que tienen como motivo elemental,
evitar que se hagan ofertas irrisorias o abusivas.
El proceso de tasacin es una etapa esencial antes de proceder al
remate, y como debe estar indicado el valor en el auto ordenatorio, el cdigo se
preocupa con demasiada puntualidad sobre como arribar a un valor
consensuado, o en su caso, dando las reglas para su determinacin.
2. Acuerdo de partes
La base para ofertar puede estar convenida entre las partes. El acuerdo
requiere de una manifestacin expresa en el expediente, o de un contrato
previo a la ejecucin.
De todos modos se ha dicho que, si bien es cierto que por imperio de lo
previsto por el art. 1197 del Cdigo Civil, debe considerarse como base de la
subasta la que arreglan las partes entre s, ello admite excepciones habida
cuenta que el ltimo prrafo del art. 578 del Cdigo procesal prev en forma
expresa, que el juez tiene facultades de apartarse de la tasacin o de lo
estimado por las partes, fijando la base en una suma que impida que los bienes
sean malvendidos (CNCiv., Sala E, 1999/10/28, Chaguar SA Agropecuaria c.
Tirelli, Bernardo, ED del 6/3/00).
Tal el caso en el que resulte verosmilmente probable el fracaso de la
subasta sobre la base del monto pretendido por el acreedor hipotecario, en el
que es razonable el criterio asumido por el juez de reducir la base para la
subasta del inmueble embargado, en el caso de fracaso del primer remate
(CNCom, Sala B, 1996/04/10/, Daz, Oscar J. C/ Garca, Mario y otro, La Ley
del 30/3/99).
3. Valuacin fiscal
Si no hay acuerdo entre partes, la base se fija judicialmente en las dos
terceras partes de la valuacin fiscal actualizada correspondiente al inmueble.
As lo indica el primer apartado del art. 578, sin que ese valor pueda
considerarse absoluto, porque es del Juez la ltima decisin.
El valor fiscal se obtiene de las facturas emitidas para pagar los servicios
de alumbrado, barrido y limpieza; o bien solicitndolas a los organismos
municipales de la localidad donde se encuentre el inmueble.
4. Nombramiento de tasador
En la hiptesos que no se pueda conseguir la valuacin fiscal o que la
obtenida no se encuentre debidamente actualizada ser necesaria la tasacin
del bien. Para ello se designar de oficio a un perito ingeniero, arquitecto o
agrimensor.
Una vez designado el auxiliar, ste presentar su informe dentro del
plazo que se le establezca. Del informe se dar traslado por ministerio de ley a

las partes para que formulen, las observaciones e impugnaciones que estimen
convenientes.
Cumplido el Juez deber resolver, fijando la base de la subasta en las
dos terceras partes de la tasacin final. Los honorarios correspondientes al
perito interviniente se regularn conforme los principios generales establecidos
por el Cdigo Procesal.
Este procedimiento nos parece absolutamente innecesario y provoca un
gasto intil y dispendioso.
El martillero, hoy da, est profesionalizado de tal modo que se
encuentre absolutamente capacitado para determinar el valor venal del
inmueble.
Inclusive, el art. 8 inciso b) de la Ley 20.266 le autoriza a efectuar
tasaciones, lo que significa que puede fijar oficialmente el precio mximo o
mnimo de una cosa.
Pareciera que como esta facultad no estuvo prevista para el martillero en
el Cdigo de Comercio, aunque fue incorporada despus por la ley citada, el
cdigo procesal ha mantenido la prohibicin e, inclusive, la desalienta en la
interpretacin jurisprudencial.
La oposicin a que sea el martillero-rematador quien fije el valor de
venta, se ha sostenido en la falta de idoneidad, en la carencia de ttulo
especfico, en la carencia de habilitacin, en la existencia de otros
profesionales habilitados, y hasta mencionando que la ley 20.266 fue alguna
vez declarada inconstitucional (cfr. Piedecasas, ob. cit., pg. 109).
Por eso, bien se ha dicho que no se puede compartir esta posicin
jurisprudencial, porque de la lectura de la ley 20.266 -que solo fue declarada
inconstitucional en un caso concreto y aislado- se colige que el martillero, por
su naturaleza y funcin en el mercado, es uno de los profesionales que mejor
puede efectuar el pronstico del precio de venta o de mercado de un bien; por
ende, es idneo para efectuar dicha tarea, mxime an cuando ha rendido un
examen de capacitacin para acceder a la condicin de martillero (art. 1 inciso
e), ley 20.266) (cfr. Piedecasas, ob. cit., pg. 109).
5. Aplicacin de la ley 24.441
El art. 598, en la redaccin dada por la ley 24.441 (Adla,LV-A,296), no
resulta aplicable en lo referente a la fijacin de la base de subasta y
modalidades de venta del bien (CNCiv., Sala J,1995/10/11, "Caivano, Rodolfo
C. c. Gonzlez, Jorge y otros", La Ley, del 17/6/97, fallo 39.543).
No obstante, la circunstancia que el art. 58 de la ley citada disponga que
la base de la subasta ser el monto de la deuda a la fecha de procederse a la
venta no significa que, al liquidarse definitivamente lo debido de acuerdo a las
pautas legales y a los intereses, pueda el adquirente liberarse de las
obligaciones que asumi libremente con anterioridad cuando se le confiri la
tenencia del inmueble a un precio mayor que el determinado como base del

remate (CNCiv., Sala E, 1998/09/10, "Mogno, Alda Alfreda c. Holtzman,

Marcelo Jacobo", ED, 185-643).
Por ello, corresponde acceder a la peticin del acreedor hipotecario de
que se fije la base de la subasta en una cifra inferior al crdito (CNCom., Sala
D, 2000/05/19, "Starplast SA s/ quiebras/ inc. de conc.esp. por Alta Plstica
SA", JA del 1/8/01, n 6257).

B) Constitucin de domicilio

Domicilio del comprador

Art. 579. -- El martillero requerir al adjudicatario la constitucin del domicilio en el lugar

que corresponda al asiento del juzgado. Si el comprador no lo constituyese en ese acto y
no lo denunciare oportunamente, se aplicar la norma del art. 41, en lo pertinente.

1. Principios generales
Se llama adjudicatario a quien en definitiva adquiere el bien subastado,
sea por ser el mejor postor o el nico oferente, quien a partir de ese momento
toma posesin de los derechos emergentes del remate, y se convierte en parte
en las cuestiones que pudiera suscitar el trmite de aprobacin de la subasta.
Por esta razn pesa sobre el comprador la carga de constituir domicilio
en el radio del juzgado. De no hacerlo, todas las providencias que deban
practicrsele, le quedarn notificadas por ministerio de la ley y en los estrados
del juzgado.
El martillero es quien deber exigir al comprador que en el boleto de
compraventa constituya domicilio dentro del radio del juzgado (CNCiv en pleno,
1967/07/03, La Ley, 127-792).
Esta obligacin del martillero se confunde con las potestades
jurisdiccionales que se vinculan con la aceptacin de la calidad de parte, aun
cuando la del comprador sea de carcter incidental y contingente.
Por tanto, la vigencia del plenario citado puede considerarse en estado
de revisin, porque pese a que no se puede denegar la intervencin del
comprador en las mltiples oportunidades que tiene y que enseguida se
sealan, lo cierto es que no debe ser potestad del martillero intimar a constituir
domicilio legal, salvo que se interprete que acta por delegacin judicial en
cumplimiento de la orden de venta que debe anunciar la denuncia de domicilio
como una carga del adquirente.
El adquirente puede participar en el incidente de nulidad de la subasta;
podr plantear la compensacin del precio si es acreedor del ejecutado; ser
sujeto pasivo si es renuente en el cumplimiento del saldo de precio, como si
demuestra una conducta obstruccionista en sus intervenciones; tiene

legitimacin activa en el incidente de sobreseimiento del juicio promovido por

del demandado y en la peticin de indisponibilidad de fondos (Fenochietto, ob.
cit., tomo 3, pg. 190).

C) Deberes y facultades del comprador

Pago del precio. Suspensin del plazo

Art. 580. -- Dentro de los cinco das de aprobado el remate, el comprador deber
depositar el importe del precio que corresponda abonar al contado, en el banco de
depsitos judiciales; si no lo hiciere en esa oportunidad y no invocare motivos fundados
para obtener la suspensin del plazo, se ordenar nueva subasta en los trminos del art.
584.
La suspensin slo ser concedida cuando medien circunstancias totalmente ajenas a la
conducta del adquirente y en situaciones que no pudieren ser superadas con las sola
indisponibilidad de los fondos.
El ejecutante y el ejecutado tienen legitimacin para requerir el cumplimiento de las
obligaciones del comprador.

1. Integracin del precio

A diferencia de la subasta de muebles en donde el adjudicatario recibe
los bienes de inmediato (salvo disposicin en contrario), en las de inmuebles el
procedimiento debe transitar por requerimientos adicionales.
En efecto, dentro de los cinco das de aprobada la subasta se le
notificar dicha circunstancia al comprador, por cdula, quien dispondr de
otros cinco das para integrar el pago del bien adquirido.
En caso de incumplimiento de este plazo, el juez ordenar una nueva
subasta, salvo que existan razones serias que justifiquen la demora.
La falta de pago lleva a una nueva subasta. Basta con verificar el hecho
de que haya transcurrido el tiempo, y que exista pedido del interesado.
No cabe sustanciar el pedido de nueva subasta porque as se abrira una
nueva posibilidad de cumplimiento cuando ya ha desaparecido su causa por la
presentacin oportuna del titular del inmueble, que importa el ejercicio del
derecho a la resolucin derivada de la mora del comprador (CNCiv, Sala G,
1990/03/12, Benvenuto, Irma s. suc.ab intestato, ED del 22/11/90).
A pesar de tratarse de un plazo perentorio, la Cmara Nacional de
Apelaciones en lo civil ha resuelto en pleno que en tanto no se haya decretado
una nueva subasta el adjudicatario podr integrar el saldo del precio (CNCiv.
en pleno, 1969/07/10, La Ley, 136-802).

El depsito se debe integrar ante el Banco respectivo de la jurisdiccin

interviniente; aunque se ha resuelto, contrariamente a lo establecido por el
artculo en comentario, que es vlido el pago del saldo de precio que el
comprador en subasta pblica hiciera extrajudicialmente, en forma directa a los
acreedores hipotecarios y profesionales intervinientes, de acuerdo a las
liquidaciones aprobadas en el expediente (CS, 1967/09/08, Lxica Alvear,
Diego y otra c. Viale, Luis, ED, 19-701, fallo 10.053).
2. Compensacin del pago del precio
El acreedor ejecutante se encuentra expresamente autorizado a alegar
en su beneficio la compensacin prevista en el art. 818 del Cdigo Civil
pudiendo pagar, en caso de ser el adquirente del bien subastado, solamente la
sea y luego, hasta la concurrencia de su crdito, compensar el saldo de
precio.
La denuncia de compensacin se debe autorizar antes de celebrar la
subasta. Esto es as en tanto ser el juez quien resuelva el derecho del
ejecutante de compensar su crdito con el bien. De manera que hacerlo en el
remate mismo es extemporneo y no puede ser contemplado por el martillero.
Respecto de la posibilidad de compensar la sea, se ha resuelto que el
acreedor hipotecario no puede compensar su crdito con la sea que debera
pagar en caso de resultar el mayor postor y adjudicatario en el remate del
inmueble asiento de su garanta, pues la subasta genera gastos por cubrir con
ese importe, respecto de los cuales el gravamen hipotecario queda postergado
(CNCom, Sala D, 1996/03/15, Rapoport, Bernardo c/ Toledo, Nora y otro, La
Ley, del 8/6/99).
Lo mismo sucede de llevarse a cabo la compensacin si concurren al
acto otros acreedores que resulten privilegiados por la preferencia de pago.
3. Legitimacin para requerir el cumplimiento de las obligaciones
del adquirente
Tanto el ejecutante como el ejecutado poseen legitimacin suficiente
para incoar al adjudicatario al cumplimiento de las obligaciones por l
asumidas.

Articulaciones infundadas del comprador

Art. 581. -- El adjudicatario que planteare cuestiones manifiestamente improcedentes que

demoraren el pago del saldo del precio, se le impondr una multa que podr ser del
cinco por ciento al diez por ciento del precio obtenido en el remate.

1. Sanciones por demora en el pago del precio

El comprador en subasta judicial se convierte en parte incidental, y ms

all de las obligaciones que se analizaron en el artculo anterior, asume
deberes y cargas procesales, propio de aceptar las reglas previstas para el
remate.
La multa por inconducta que sta norma consagra, no es ms que la
aplicacin del principio de moralidad y buena fe procesal, por el que se permite
sancionar las conductas obstruccionistas (art. 45).
Se ha entendido que, el acreedor que reclama el depsito de saldo de
precio por el comprador lo hace en tiempo oportuno aun despus de la
aprobacin del remate porque lo referente al depsito del saldo de precio debe
ser planteado luego de aprobado aqul, como lo dice claramente el art. 580.
Incluso el art. 581 prev sabiamente incidencias que puede plantear el
comprador "que demoraren el pago del saldo de precio", y son severamente
sancionadas porque suponen la aprobacin del remate y la preclusin de las
etapas anteriores del proceso (del voto del doctor Vernengo Prack) (CNCiv.,
Sala B, 1984/05/17, "Frnandez de Dura, D. c. Dura, Etwin E.", ED del 8/8/84,
p. 5).
2. Aplicacin de la multa al letrado
Del juego armnico de los textos de los arts. 581 y 45 surge que la multa
prevista por el primero para sancionar al adjudicatario que demora el
procedimiento en la subasta puede serle impuesta al letrado, por cuanto ste
debe apreciar la viabilidad de las cuestiones antes de proceder a su planteo
(CNCiv., Sala C, 1994/03/01, "Torossian, Jorge c. Benayas, Mara C.", La Ley,
1994-D, 384.-DJ, 1994-2-1083).
3. Interpretacin de las conductas
No toda demora en la integracin del saldo de precio constituye una
accin dilatoria en el cumplimiento de las obligaciones asumidas al quedar
aceptada la oferta hecha en la subasta.
Las incidencias posteriores se deben interpretar por el Juez de acuerdo
con la entidad e importancia de las argumentaciones.
En tal sentido, se ha dicho que el mero disenso con la forma de
notificacin del auto de aprobacin del remate, aunque errneo, no importa en
s mismo intencin de perturbar o dilatar innecesariamente el trmite (CNCom.,
Sala B, 1995/12/19, "Relea Acua, Roberto c. Provenzano, Mariol y otro", La
Ley, 1995-E, 449).

Pedido de indisponibilidad de fondos.

Artculo 582. -- El comprador que hubiere realizado el depsito del importe del precio
podr requerir su indisponibilidad hasta tanto se le otorgue la escritura, o se inscriba el

bien a su nombre si prescindiere de aqulla, salvo cuando la demora en la realizacin de

estos trmites le fuera imputable. La indisponibilidad no regir respecto de los gastos
de escrituracin y pago de impuestos.

1. Finalidad
Los fondos provenientes de una subasta, depositados, responden en
garanta de las eventuales deudas de carcter impositivo, por lo cual es
procedente acordarse la disponibilidad de tales fondos, si se reservan las
sumas necesarias para responder al pago de los respectivos impuestos.
Esta medida podr ser mantenida en la medida en que la escrituracin
no se vea demorada por negligencia del adquirente ya que se estaran
perjudicando los derechos del acreedor ejecutante (CNCiv., Sala B,
1986/02/27, "Di Sabatto de Celleti, Pascual R. y otro, sucs.", La Ley, 1988-B,
609).
Como consecuencia del principio enunciado, mientras no cese el estado
de indisponibilidad de los fondos depositados por el comprador en subasta
judicial, no corresponde, sin su conformidad, autorizar extraccin alguna,
cualquiera sea la prioridad o privilegio que se invoque.
En sntesis, esta facultad que se acuerda al comprador, tiene como
finalidad esencial crear las condiciones mnimas indispensables para que aqul
pueda asegurarse la obtencin del bien adquirido.
Sin embargo, su ejercicio debe conciliarse con los derechos del acreedor
a la percepcin de su crdito, de modo que la indisponibilidad puede aceptarse
durante un lapso razonable, cabe levantarla cuando la demora en los trmites
de la escrituracin fueran imputables al adquirente (CNCiv., Sala C,
1986/02/27, "Di Sabatto de Celleti, Pascual R. y otro, sucs.", La Ley, 1988-B,
609 [37.917-S]).
2. Limites a la indisponibilidad
Las limitaciones enunciadas en el ltimo prrafo del artculo en
comentario se deben a que son sumas de dinero necesarias para llevar
adelante la escrituracin en s.
Los fondos que sean necesarios para el pago de los gastos de
escrituracin e impuestos a cargo de la vendedora, no quedan afectados segn
se ha dicho, de modo que no se garantizaran suficientemente los derechos del
comprador con el arbitrio de dejar en autos una suma prudencial para
responder por dichas erogaciones (CNCiv., Sala G, 1981/05/11, "Llinas Pla,
Flix, suc.", La Ley, 1982-A, 280).
Asimismo, se repite el concepto al sostener que, la indisponibilidad de
los fondos provenientes de la subasta tiene por fin exigir a la parte vendedora
que se coloque en condiciones de suscribir la escritura. Por ello, no
corresponde que el acreedor intime la escrituracin del comprador, bajo
apercibimiento de disponer del saldo de precio, si la operacin no estaba en

condiciones de realizarse por inconvenientes ajenos a l. Los fondos

responden en garantas de eventuales deudas (CNCiv., Sala C, 1993/05/04,
"Alsina, Fernando c. Pecar, Eduardo", JA, 1994-I-165).
Adems, como la indisponibilidad de los fondos no rige respecto de los
gastos de escrituracin y pago de impuestos mientras el ejecutante no est
totalmente desinteresado, a
l s sumas depositadas no podrn aplicarse a otro
destino, salvo que se tratare de las costas de la ejecucin, o del pago de otro
acreedor preferente y privilegiado (art. 590).
Estos fondos producidos de la subasta judicial, deben
indisponibles por el plazo de diez das hbiles, cuando se trata de
afectado a la propiedad horizontal, a fin de que el consorcio de
presente la liquidacin del crdito por expensas comunes hasta la
bien al adquirente.

mantenerse
un inmueble
propietarios
tradicin del

Presentada la liquidacin, la indisponibilidad se limita al monto de esa

cuenta, quedando los fondos depositados que excedan dicho monto
inmediatamente disponibles para el ejecutante (CNCom., Sala D, 1998/03/05,
"Escandarani, Elas c. Fagre, Juan C.", La Ley, 1998-E, 691).
3. La ley 24.441
Esta normativa crea un sistema especial para las ejecuciones
hipotecarias y establece en su art. 79, modificatorio del art. 598, que en los
casos previstos en el presente artculo, no proceder la compra en comisin ni
la indisponibilidad de los fondos de la subasta. No obstante el juez podr pedir
caucin suficiente al acreedor.

D) Sobreseimiento del juicio

Sobreseimiento del juicio

Art. 583. -- El ejecutado slo podr liberar los bienes depositando el importe del capital y
de lo presupuestado en concepto de intereses y costas, sin perjuicio de la liquidacin
que ulteriormente correspondiere; asimismo, una suma a favor del comprador, integrada
por la comisin del martillero, sellado del boleto y el equivalente a una vez y media del
monto de la sea.
Los importes debern ser satisfechos aunque el martillero hubiere descontado los
gastos del remate de la cantidad correspondiente a sea.
La indemnizacin establecida sobre la base del valor de la sea es sin perjuicio de otras
que pudieren corresponder en concepto de responsabilidad civil.
La simple promesa de pago no autoriza a pedir el sobreseimiento; tampoco podr
supeditarse el pago a la exigencia de una liquidacin previa.

El ejecutado no podr requerir el sobreseimiento si el comprador hubiese depositado en

pago el saldo del precio dentro de los plazos a que se refiere el art. 580, o antes. Por
saldo de precio se entiende el que debe abonarse al contado.
La facultad de solicitar el sobreseimiento slo podr ser ejercida por el ejecutado o, en
su caso, sus herederos.
Si el adquirente fuere el acreedor autorizado a compensar, el ejecutado podr requerir el
sobreseimiento antes de que se tenga por oblado o compensado el precio de venta con
el crdito del adquirente.
En las cuestiones que se plantearen acerca de la suficiencia del pago realizado por el
ejecutado, el comprador slo es parte en lo que se refiere a las sumas que podran
corresponderle de conformidad con lo establecido en el prr. primero.

1. Principios generales
Realizada la subasta, y antes de que el adjudicatario deposite la
integracin del saldo que perfeccionar la compra y obtendr la tradicin del
bien, el ejecutado podr liberar los bienes rematados, dando en pago la
totalidad de las sumas reclamadas en concepto de capital con ms sus
intereses y costas.
Esta idea de pago in extremis el cdigo lo ha denominado
"sobreseimiento en el juicio ejecutivo", asignando un trmino de connotaciones
penales que no se apropiado con el movimiento hacia una justicia de rostro
ms humano, donde la realizacin de bienes debe estar acompaado de un
sentido de justicia y ausencia de excesos.
El cumplimiento se integra con varios requisitos:
a) depsito judicial de,
b) capital e intereses liquidados y firmes,
c) ms una previsin razonable para honorarios que no estuviesen
regulados,
d) ms una suma para el comprador afectado equivalente a una vez y
media del monto de la sea,
e) ms la comisin del martillero,
f) ms el costo del sellado del boleto.
Estas sumas a integrar deben ser hechas a nombre y cuenta de las
actuaciones judiciales, y sujetas a la aprobacin del Juez de la causa.
No pueden contener promesas de pago, ni pretender garantizarlo con
otros bienes, ttulos o valores.
No descuenta suma alguna, aunque ellas se hubieran tomado con
anterioridad (por ejemplo, el correspondiente a la sea).
Los montos depositados quedarn supeditados a la liquidacin que se
realice, la que podr arrojar la existencia de saldos que tambin debern ser
satisfechos por el deudor.

2. Oportunidad para pedir el sobreseimiento

Con este procedimiento se disipa toda duda acerca del lmite temporal al
que se halla supeditado el sobreseimiento, recogiendo, sin duda, la doctrina
sentada en el fallo plenario "E. A Calacagno y Ca., S. C. A. Establecimiento
Don Germn c. Corviella Muras, Carlos" de fecha 26 de diciembre de 1978 (La
Ley, 1979-A, 374), que haba establecido que "basta el pago del saldo de
precio sin necesidad de aprobacin del remate para que se torne improcedente
el sobreseimiento en la ejecucin" (CNCiv., Sala C, 1983/02/22, "Frechou,
Hctor c. Rizzi, Luis J.", La Ley, 1983-C, 283 - ED, 104-131).
Pero en los prrafos finales del art. 598 surgen dos cuestiones ms: a) el
supuesto de compensacin de crditos, y b) insuficiencia de la integracin.
Las soluciones difiere; en el primer caso, con el depsito de los importes
que antes se detallan es suficiente porque no se requiere de liquidacin previa,
de modo que el pago total justipreciado debe ser anterior al auto que apruebe
el pedido de aprobacin de la subasta, cuando se trata de compensacin
requerida por el acreedor ejecutante, y antes de que se apruebe el pedido de
compensacin si se trata de otro acreedor.
Cuando el cdigo dice que debe ser anterior a que se tenga por oblado o
compensado el precio de venta, no especifica esta diferencia. Peor lo cierto es
que si el pedido de compensacin lo plantea el acreedor ejecutante, la
autorizacin es anterior a la subasta, de modo tal que se perdera la posibilidad
de sobreseimiento de marcarse los tiempos tal como el ordenamiento los
indica; en cambio, modificando el temperamento como se propone, se
equilibrara la situacin con otros acreedores adquirentes.
En el otro caso, si la integracin del depsito se practica durante la etapa
de cumplimiento del pago del saldo, y estando ella disputada; la pendencia de
resolucin favorece al deudor quien puede cancelar y dejar subsistente en el
comprador el derecho de cuestionar los importes resarcitorios que le
corresponden.
3. Limitaciones por el accionar del comprador
El derecho consagrado en el artculo en comentario existe nicamente
en la medida en que el adjudicatario de los bienes no hubiese depositado la
totalidad del precio dentro de los plazos previstos por el art. 580.
Es decir que si el comprador de los bienes realizados hubiese dado en
pago el precio dentro de los cinco das de notificado el auto que aprueba la
subasta, el deudor no tendr la posibilidad de acogerse a esta forma de
solucin sin perder el bien inmueble.
Por eso, la circunstancia de que el acreedor haya sido dispensado de
depositar el monto de la sea no exime al ejecutado de la carga de pagar en la
indemnizacin prevista, el equivalente a una vez y media su importe, porque la
situacin de acreedor que compra el bien, no difiere de la de cualquier otro
adquirente (CNCiv., Sala F, 1983/02/08, "Mejalelaty, Elas c. Inmobiliaria
Continental, S. R. L.", La Ley, 1983-C, 114 -ED, 103-723).

4. Legitimacin para peticionar el sobreseimiento

La facultad de aplicar este procedimiento le corresponde nicamente al
ejecutado o sus herederos, de manera que los terceros acreedores no podran
subrogarse en los derechos del deudor.
En consecuencia, si un tercero hace el depsito del importe de la deuda
antes de que se cumplan los plazos para la integracin del saldo de precio, por
va de principio debiera declarrselo inadmisible.
5. Oposicin del comprador al sobreseimiento
El adquirente podr constituirse en parte incidental y controvertir el
derecho previsto en esta norma, nicamente respecto de los valires que a l
deben reintegrrsele.
Es una limitacin absurda, que afecta el derecho de defensa en juicio, y
la seguridad jurdica que deben garantizar las subastas pblicas.
Sin embargo, desde otra perspectiva, se ha dicho que si hay
inconstitucionalidad en este precepto, el mismo deriva de poner en posesin
del inmueble al acreedor antes de aprobar la subasta.
Se dice, entonces que es inconstitucional el art. 598 del Cdigo
Procesal, toda vez que el otorgamiento de la tenencia del bien hipotecado al
acreedor antes de la aprobacin del remate implica el previo lanzamiento del
an propietario, quien, en virtud de la facultad prevista en el art. 583 del Cdigo
citado de obtener el sobreseimiento del juicio ejecutivo hasta que se apruebe la
subasta, ve violado su derecho de propiedad sobre el inmueble (art. 17,
Constitucin Nacional). (CNCiv., Sala D, 1998/12/23, "Banco Tornquist c. Prez
de Guglieri, Mara", La Ley, 1999-F, 451 - DJ, 2000-1-497 - JA, 1999-III-512 ED, 183-175).
Tambin se agrega que, es inconstitucional el art. 3936, 2 parte, del
Cdigo Civil, pues el desalojo del an propietario del inmueble hipotecado
antes de la aprobacin del remate importa la violacin del derecho de
propiedad del ejecutado, toda vez que, en virtud de la facultad prevista en el
art. 583 del Cdigo. Procesal, ste puede obtener el sobreseimiento del juicio
ejecutivo con anterioridad a la subasta del inmueble (mismo fallo anterior)
6. La ley 24.441
La ley 24.441 prev para las ejecuciones especiales que tramiten
conforme su normativa en su artculo 66 que dentro de los treinta das corridos
de efectuada la ejecucin extrajudicial, el deudor podr recuperar la propiedad
del inmueble si pagara al adquirente el precio obtenido en la subasta, ms el
tres por ciento previsto en el artculo 60.

E) Nuevas subastas

Nueva subasta por incumplimiento del comprador

Art. 584. -- Cuando por culpa del postor cuya oferta hubiese sido aceptada como
definitiva en el acto del remate la venta no se formalizare, se ordenar nuevo remate.
Dicho postor ser responsable de la disminucin real del precio que se obtuviere en la
nueva subasta, de los intereses acrecidos, de los gastos ocasionados y de las costas
causadas con ese motivo.
El cobro del importe que resultare, previa liquidacin, tramitar por el procedimiento de
ejecucin de sentencia, quedando embargadas a ese efecto las sumas que el postor
hubiere entregado.

1. Incumplimiento del comprador

Se indic al comentar el artculo 580, que el comprador en subasta tiene
cinco das para integrar el saldo del precio. El plazo se cuenta a partir del
quinto da de aprobado el remate.
Entre aquella disposicin y la presente, resulta que el comprador en
subasta judicial debe abonar dentro del plazo legal el saldo de precio. A partir
de ese instante, deja de pertenecerle. El dinero y los intereses que devengue
pasan a engrosar el capital obtenido en la subasta, el que ser objeto luego de
la liquidacin pertinente y su distribucin de acuerdo a esta ltima.
La indisponibilidad de los fondos, de ninguna manera significa que stos
continen en cabeza del comprador. Por ello, mal puede quien result
comprador en la subasta, solicitar el retiro de los intereses que el saldo de
precio dado en pago hubiere devengado durante el lapso de su
indisponibilidad.
En caso de incumplimiento, y a pedido de parte, se procede en los
trminos del presente dispositivo.
El pedido por parte interesada es fundamental en la medida en que
nuestra jurisprudencia tiene resuelto que lo que importa para saber si el
comprador en subasta pblica tiene derecho a pagar despus de haber vencido
el trmino perentorio que se le hubiere concedido al efecto, es conocer si, en el
momento en que de hecho pretende saldar, existe la causa del pago.
Si el contrato de compraventa mantiene virtualidad debe recibirse el
pago. Si, en cambio, el vencimiento del plazo ha sido alegado como un
presupuesto del derecho a resolver el contrato, ya no puede pretender el
comprador forzar la recepcin de un pago que sera sin causa por haber dejado
el contrato de surtir efectos en razn de dicha resolucin (CNCiv., Sala G,
12/3/90, Benvenuto, Irma s/ suc. ab intestado, ED del 22/11/90).
2. Responsabilidad del postor remiso

Al postor remiso que regula el cdigo adjetivo, a diferencia de lo

preceptuado en el Cdigo Civil, le queda afectada la sea y se le extiende la
responsabilidad por la eventual disminucin del precio obtenido en la nueva
subasta, con ms los intereses acrecidos, gastos y costas ocasionados.
La subasta judicial de inmuebles tiene un rgimen legal especfico que
proviene de la ley adjetiva por su naturaleza eminentemente procesal. Por
consiguiente, los oferentes que demoran la integracin del saldo, y como tal se
los declara "postores remisos", no pierden las sumas entregadas al martillero,
como sucede en el caso previsto por el art. 1202 del Cdigo Civil, que es propio
del mbito contractual. Las mismas quedan sujetas a las responsabilidades
establecidas por el art. 584 (CNCom., Sala A, 1989/05/05, "Garderes Carbajal,
Carlos c. Stein S. A., Ernesto", La Ley, 1991-B, 162, con nota de H. Daniel
Casal JA, 1989-IV-161).
De igual alcance resulta el fallo que sostiene que, las sumas entregadas
por el postor remiso quedan sometidas ministerio legis a responsabilidad por
los conceptos especificados en el art. 584. No son aplicables las directivas del
art. 1202 del Cdigo Civil, por tratarse de una situacin peculiar del proceso de
ejecucin, subordinada a la regularizacin especfica (CNCom., Sala D,
1982/03/31, "Galvagno, Jos c. Patti, Antonio J.", ED, 99-532).
3. Supuesto en el que no se realiza subasta posterior
La responsabilidad del postor remiso por la totalidad del crdito insoluto
del ejecutante se refieren a la disminucin real del precio obtenido en la nueva
subasta con sus derivaciones econmicas comunes.
De manera que el dao sufrido debe determinarse cuantitativamente,
para saber cul fue la real disminucin a la que alude la norma indicada y por la
que debera responder aqul. En cambio la responsabilidad es directa y
presumida sin prueba en contrario, respecto de los gastos ocasionados y las
costas generadas con su actitud que hizo fracasar la subasta.
El postor remiso es responsable de los intereses moratorios por el
perodo transcurrido desde el vencimiento del plazo otorgado para el depsito
del saldo de precio hasta la nueva subasta y percepcin del precio de venta, en
el cual el acreedor no puede disponer del capital que tena expectativas de
recibir al quedar aprobada la compraventa judicial
Los intereses deben calcularse sobre el total del precio de compra en
subasta, ya que las sumas por l depositadas quedan embargadas a los
efectos previstos por el art. 587 (CNCiv., Sala M, 2000/03/28, "Exprinter,
Banco c. Lopez, Adriana", indito).
4. Forma de ejecutar las sumas debidas
Restando integrar el saldo de precio, y a fin de llevar adelante la
ejecucin de las sumas debidas, se proceder a practicar liquidacin de todos
los rubros.

De ella se dar traslado en los trminos de ley y, una vez que se

encuentre firme, podr ser ejecutada segn las normas que regulan las
ejecuciones de sentencia, con embargo automtico de las sumas por el
adjudicatario entregadas.
5. Subastas fracasadas. Consecuencias
Si bien la realizacin de una nueva subasta es una de las alternativas
contempladas por la ley para el supuesto de frustracin de la primera
adjudicacin, se encuentra implcito en la regulacin legal que la decisin
respectiva incumbe con exclusividad al juez de la causa, no pudiendo sus
auxiliares sustituirlo en su potestad jurisdiccional, por justificados que fueran los
motivos de ese proceder (CNCom., Sala C, 1993/06/24, "Agrupacin Mdica
Argentina S. A.", La Ley, 1994-E, 159, con nota de Isidoro Eisner - IMP, 1994B, 2237).
Los remates sucesivos no se vinculan con el supuesto del art. 569,
porque el remate del inmueble es nico y se posterga por una causa justificada.
De otro modo, se otorgaran facultades excesivas al martillero, y hasta se
favorecera cierta induccin a los presuntos adquirentes a abstenerse de ofertar
con la certidumbre de que en escaso tiempo la venta se efectuar sin base,
configurndose de tal modo un serio riesgo de afectar el derecho de propiedad
del ejecutado, que en el caso de concretarse no podra ser salvado mediante la
utilizacin de ninguna va procesal (CNCiv., Sala C, 2000/07/13, "Consorcio de
Prop. Cangallo 1228/30 c/ Primo, Fabin M.", La Ley del 20/12/00).
La retrogradacin del acto al valor de base importa en los hechos la
realizacin de una nueva subasta, pues reinicia la puja desde el origen,
soslayando las posturas intermedias hasta la primera adjudicacin frustrada, lo
que impide hablar de continuacin de ese acto.
Asimismo, corresponde la devolucin de las comisiones como as
tambin la prdida del derecho a su percepcin, cuando se resuelve la nulidad
de la subasta y de la circunstancia de haber tenido su origen en el mal
desempeo de su funcin por parte de los martilleros (CNCom., Sala C,
1993/06/24, "Agrupacin Mdica Argentina SA", La Ley del 27/10/94).
A veces, si el comprador de un bien en subasta pblica no paga el saldo
del precio en el plazo establecido -plazo que es perentorio-, pueden existir
circunstancias excepcionales que tornen admisible el pago tardo, aunque el
postor deba responder por los intereses moratorios
As se ha dicho que, si la compradora hizo el depsito del saldo del
precio del bien adquirido en subasta un ao despus, por causa no imputable a
ninguna de las partes, en tales circunstancias no se trata de sancionar la mora
del comprador, pues de hecho no existi, y aun en la hiptesis de haber
existido no encontrara su solucin en la actualizacin de la deuda o en los
intereses moratorios, sino en las disposiciones del art. 584.
Con ello se pretende evitar que por un hecho externo a las partes, la
compradora pueda ejercer abusivamente su derecho, aprovechando que el tipo
de proceso no dejaba a la acreedora o a la parte demandada la oportunidad de

defender el suyo. Por ende como el mantenimiento estricto de las prestaciones

deriva, en este caso, en un enriquecimiento sin causa del comprador y ello no
puede ser propiciado por el tribunal es razonable la actualizacin del saldo de
precio desde la fecha del remate hasta la del depsito y previa deduccin del
monto abonado, la revalorizacin del saldo hasta la fecha del pronunciamiento
y por los ndices de precios de la construccin (CNCiv., Sala A, 1985/03/14,
"Banco Comercial del Norte c. Ramrez, Eduardo", La Ley, 1985-C, 309).

Falta de postores

Art. 585. -- Si fracasare el remate por falta de postores, se dispondr otro, reduciendo la
base en un veinticinco por ciento. Si tampoco existieren postores, se ordenar la venta
sin limitacin de precio.

1. Fracaso por falta de oferentes

El procedimiento previsto en el art. 585 para las hiptesis de fracaso de
la subasta por falta de postores no ha sido solamente instrumentado en
resguardo de los derechos del acreedor, para evitar dilaciones y gastos, o del
deudor propietario del bien ofertado, para asegurarse la existencia de un precio
remanente, sino en el propio inters de la jurisdiccin, en nombre de la cual se
ejecuta el acto y respecto de cuya seriedad y garanta no se puede dudar
(CNCiv., Sala A, 1996/04/16, Deutsche Bank Argentina SA c. Kotwika,
Roberto, La Ley, 1996-D, 146 - DJ, 1996-2-704).
2. Fecha del segundo remate
Se ha mencionado con insistencia, y la Corte lo ratifica que, si el tribunal
apelado dispuso que en el supuesto de fracasar el primer remate, se efectuase
uno nuevo media hora despus con una reduccin de la base en un 25 %, y en
la hiptesis de malograrse este ltimo, otra subasta con igual intervalo y con un
nueva reduccin de igual proporcin, para finalizar con un cuarto remate
sucesivo luego de media hora de espera, sin base, en tales condiciones, lo
decidido va en contra del espritu y los propsitos de la norma del art. 585, que
contempla la posibilidad de remates sucesivos, pero a condicin de que lo sean
en fechas distintas.
De otro modo se estara induciendo a los presuntos adquirentes a
abstenerse de ofertar con la certeza de que en poco tiempo la venta se
efectuara sin base, configurndose as un serio riesgo de afectar el derecho de
propiedad del ejecutado, que en caso de concretarse no podr ser salvado
mediante la utilizacin de ninguna va procesal (CS, 1984/09/04, "Brezca, Ral
o Brezca y Kizon, Ral c. Barzani, Rosa y otra", La Ley, 1984-D, 536).
La falta de postores significa ausencia de oferentes, situacin distinta a
la venta a bajo precio que no provoca la nulidad de la subasta.

La causa del valor nfimo en el precio obtenido, no es causa de

anulacin, si la base del remate fue solicitada por la ejecutante teniendo
presente el valor real del inmueble y el monto de las deudas que pesan sobre
aqul, lo que fue consentido por la ejecutada, mxime si no se recurri al
sistema previsto por el art. 585 (CNCiv., Sala E, 1997/08/03, "Gonzlez, Jorge
R. y otro c. Mernies, Mnica C. y otro", La Ley, 1998-F, 883 [41.087-S]).

F) Perfeccionamiento de la venta. Trmites posteriores. Desocupacin del inmueble

Perfeccionamiento de la venta

Art. 586. -- La venta judicial slo quedar perfeccionada una vez aprobado el remate,
pagado el precio o la parte que correspondiere, si se hubieren otorgado facilidades, y
luego de realizada la tradicin del inmueble a favor del comprador.

1. Principios generales
La transmisin del dominio de un inmueble vendido en subasta judicial
se perfecciona una vez pagado el precio, aprobado el acto realizado por el
martillero y hecha efectiva la tradicin.
Mientras no se cumpla con la totalidad de estos actos, el adquirente est
facultado para ceder los derechos y acciones que surgen del boleto de
compraventa, a cuyo fin no se requiere el otorgamiento de una escritura
pblica, pues tal cesin est enmarcada dentro de la rbita de los derechos y
acciones personales del cedente, los cuales son negociables por el simple
acuerdo de voluntades formalizado por escrito.
En el caso de la venta judicial, la cesin debe coincidir con el nivel de
exigencia formal que tiene el trmite, mxime si la venta se resuelve en un
proceso que, todo l, es un instrumento pblico, debiendo dicha operacin
sinalagmtica concluirse en una escritura pblica.
Es decir, en el caso concreto de las cesiones hecha por instrumento
privado con certificacin de firmas, deben realizarse por medio de un
instrumento especfico que es la escritura pblica (CNCiv., Sala J, 1998, 06/02,
Hernaiz, Alcira y otros c. Etcheto, Martn, ED del 4/8/98).
2. Aprobacin de la subasta
La confirmacin judicial de la subasta reclama el examen de las
condiciones en que se cumpli la orden del Juez, para dejar establecida la
inexistencia de vicios que puedan invalidar lo actuado o afectar la compraventa
convenida con el mejor postor, pero no para que el solo arbitrio del ejecutado y
an con la conformidad del ejecutante, lo dejen sin efecto.

3. Escritura e inscripcin en el correspondiente registro

Cabe advertir que en la especie, ni el acto notarial ni la correspondiente
inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble constituyen requisitos de
validez para el perfeccionamiento de la subasta.
As resulta porque la subasta judicial posee su propio sistema de
publicidad por medio de edictos, de modo tal que la oponibilidad erga omnes
del remate proviene del especfico rgimen de publicidad a que la misma se
halla sujeta, pues a
l publicacin de los edictos permite el conocimiento de la
fecha del remate para todos los terceros eventualmente interesados (CNCiv.,
Sala E, 1997/07/10, "Consorcio de Prop. Arabe Siria 2723-29 c. Musella Norma
y otro", La Ley, 1997-E, 1059, J. Agrup., caso 11.952 - DJ, 1997-1-1002).
Sin perjuicio de ello, la inscripcin de la venta materializada mediante
subasta judicial resulta necesaria para asegurar la continuidad del tracto y
facilitarle al comprador la realizacin en el mbito registral, de los actos de
disposicin que emerjan de su calidad de propietario.
4. La tradicin o traspaso de la posesin
La tradicin indica que el adquirente toma posesin efectiva del
inmueble y comienza a ejercer en l los actos que le sean propios.
La entrega de las llaves de la finca es un supuesto de tradicin simblica
que es posible si la finca tiene puertas, puesto que si lo que interesa a la ley, es
como principio general, la posibilidad fsica de disponer de la cosa, y la entrega
de las llaves no es una tradicin ficta ni una tradicin brevi manu sino el
medio de crear la posibilidad fsica (nota al art. 2385, Cdigo Civil), mal podra
mediante la entrega de las mencionadas llaves crearse una posibilidad de
aprehensin u ocupacin de la cosa que desde antes ya exista.
La posesin dada judicialmente, es un caso atpico de transmisin,
donde el juez obra en nombre del anterior poseedor, lo mismo cuando firma
una escritura en nombre del vendedor ( v.gr.: art. 512), pero en esta suerte de
sustitucin el tribunal no escapa a los principios que rigen en materia de
adquisicin de la posesin, es decir, no basta que por un auto judicial
manifieste su deseo de darse por desposedo, sino que debe ajustarse a
alguna de las formas previstas por la ley.
Cuando existe imposibilidad actual de fijar un plazo de entrega al
comprador, por no hallarse el bien previamente individualizado fsicamente, es
ineluctable la consecuencia de la viabilidad de la resolucin del contrato
celebrado por aplicacin de lo dispuesto en los arts. 1204, 1409 y 1413 del
Cdigo Civil, correspondiendo hacer lugar a la restitucin de lo pagado con los
intereses devengados por el depsito a plazo fijo efectuado (del dictamen del
Fiscal de Cmara).
En consecuencia, y estando a lo expresado en los prrafos anteriores,
de acuerdo con el art. 1413 del Cdigo Civil, si el vendedor se hallare
imposibilitado para entregar la cosa, el comprador puede exigir que
inmediatamente le sea devuelto el precio dado, sin estar obligado a esperar
que cese la imposibilidad del vendedor. La norma mencionada abarca tanto la

imposibilidad material cuanto la jurdica; se aplica tanto a contratos de

compraventa de inmuebles celebrados en escritura pblica, como a las
promesas de venta concertadas en instrumento privado, y juega tanto cuando
la imposibilidad deriva de un caso fortuito de la fuerza mayor, como de una
culpa del vendedor.
Por tanto, aunque la imposibilidad de entregar la cosa, por parte del
vendedor, fuese temporaria, el comprador no est obligado a aguardar que ella
cese, pues en nuestro derecho no se admiten, pro principio plazos de gracia.
Adems, pudiendo escoger el adquirente entre pedir la resolucin o esperar
que concluya la imposibilidad, y habiendo optado por lo primero cabe dejar
sentado que la resolucin impetrada se ajusta a derecho (arts.1413 y concs.del
Cdigo Civil) (CNCom, Sala D , "Mantuano, s. quiebra", La Ley, 1981-A, 169 JA, 981-III-223).

Escrituracin.
Artculo 587. -- La escritura de protocolizacin de las actuaciones ser extendida por
escribano sin que sea necesaria la comparecencia del ejecutado. El adquirente que
solicita la escrituracin toma a su la realizacin de las diligencias tendientes a ella, pero
no est obligado a soportar los gastos que corresponden a la otra parte.

1. Escritura de protocolizacin
La escrituracin no es un trmite indispensable cuando el bien inmueble
ha sido adquirido en subasta pblica (art.1184, Cdigo Civil). Si el adquirente
del bien raz opta por l, toma a su cargo las diligencias necesarias, los gastos
por certificados y el estudio de ttulos (CNCom., Sala A, 1994/04/30, Ros,
Modesto s. quiebra, La Ley, 1995-E, 459).
Esto es as siempre que, como se mencion en el artculo anterior, la
transmisin del inmueble vendido en pblica subasta se perfecciona con la
aprobacin de esta y la toma de posesin por el comprador, por lo que la
escritura pblica slo tiene por objeto reunir en un instrumento las constancias
del juicio en que se practic la diligencia.
2. Costo de escrituracin
Salvo aquellos gastos que se encuentren en cabeza de la otra parte, el
comprador cargar con los costos de la escrituracin.
Cabe agregar que no debe confundirse la obligacin de escritura
ordenada por sentencia de conocimiento (art. 512), con la protocolizacin que
establece el artculo 587.
Aun cuando la protocolizacin prevista se considera obligatoria, es valor
entendido que por tratarse de una venta forzosa para nada interviene a quien
se tiene indebidamente por parte "vendedora" (el vendedor es el juzgado).

Por subasta pblica, en la inteligencia del art. 1184, primera parte del
Cdigo Civil, se comptende la realizada por orden judicial y no por disposicin
del propietario.
Por ello, por ejemplo, tratndose de la culminacin de un proceso de
divisin de condominio, la subasta del bien encuadra en el primer inciso del
mencionado art. 1184, no siendo de aplicacin el art. 587 del Cdigo Procesal
por no tratarse estrictamente de un proceso de ejecucin; de ah que se
imponga no slo el otorgamiento del acto escriturario para perfeccionar el
remate -y no la protocolizacin de las actuaciones-, sino tambin la
intervencin en la escritura tanto de la actora como de las demandadas, en
calidad de parte vendedora.
Ello no empece, finalmente, a la eventual participacin supletoria del
juez, cumplidos que sean sus presupuestos (CNCiv., Sala D, 1980/10/03,
"Hermida de Alliegro, Delfina c. Miranda, Mercedes y otros", La Ley, 1981-A,
340).
3. Otros gastos
En cuanto a los gastos, los de la escritura de protocolizacin a que alude
el art. 587, corresponden al ejecutado, y tienen privilegio sobre el crdito
hipotecario, pues en orden a la cuestin de preferencia es aplicable el art. 590
del mismo cuerpo legal que acuerda primaca a las costas de la ejecucin (
coincidente con la regla contenida en el art. 3879, inc. 1, del Cdigo Civi)l
respecto de los gastos de justicia que comprenden las erogaciones realizadas
por el escribano interviniente (CNCiv., Sala B, 1996/09/12, "Stepak de Fisch, A.
y otro c. Lejam Tcnica Ind. y Com. S. C. A.", La Ley, 1998-D, 908, J. Agrup.,
caso 12.877).
La nica escritura que corresponde se extienda en caso de subasta
judicial, es de simple protocolizacin de actuaciones y comprende tanto la
insercin o transcripcin, como la anexin o incorporacin al protocolo.
Ella configura un instrumento que rene las constancias fundamentales
del proceso en el que se llev a cabo la subasta (CNCiv., Sala F, 1998/10/08,
"Colombo, Pablo P. c. Salonia, Jos", La Ley, 1999-C, 576 - DJ, 1999-2-850).
Respecto a la ley 24.441, no deroga explcitamente el art. 1184 del
Cdigo Civil, por lo tanto la facultad otorgada al comprador por ste artculo
para eximirse de la escritura pblica en los supuestos de remate judicial
contina vigente, an cuando la mencionada ley prevea que la escritura de
protocolizacin de las actuaciones judiciales deba ser extendida por escribano
(CNCiv., Sala C, 1999/05/17, "Deutsche Bank Argentina SA v. Trapalo SA", JA,
2000-II-544).

Levantamiento de medidas precautorias.

Artculo 588. -- Los embargos e inhibiciones se levantarn al solo efecto de escriturar,
con citacin de los jueces que los decretaron. Una vez escriturado el bien, sin otro
trmite, esas medidas cautelares se levantarn definitivamente, si fuere procedente, con

la presentacin del testimonio para la inscripcin en el registro de la propiedad. Los

embargos quedarn transferidos al importe del precio.

1. Levantamiento de embargo
Presupuesto necesario para inscribir la transmisin de dominio del bien
adquirido en la subasta, es que se ordene el levantamiento de todas las
medidas cautelares que sobre el mismo hayan recado.
La comunicacin a Jueces embargantes e inhibientes que se produjo en
ocasin de notificar el auto de venta, se reitera en esta oportunidad; y aquellos
que hubieran trabado otras medidas encontrndose vigente los certificados,
sern informados por cdula.
Los acreedores que encuentran as perdida la medida cautelar,
transfieren al precio de venta el orden y las preferencias para el cobro de sus
deudas respectivas.
Las rdenes de pago sern resueltas por el juez que lleva adelante la
ejecucin forzada.
Por eso, a fin de determinar las prelaciones todos los acreedores
embargantes debern ser odos antes de entregar al ejecutante los fondos
obtenidos en la subasta (CNCiv., Sala E, 1995/11/10/, "Casano Leticia c.
Arizcuren Rosa E. y otro", La Ley, 1996-B, 713).
Los embargos levantados provisoriamente lo sern en forma definitiva al
tiempo de inscribir la transmisin en el Registro de la Propiedad.
2. Legitimacin para levantar el embargo
En principio, tanto lo concerniente a las notificaciones dirigidas a los
jueces embargantes como todas las diligencias necesarias para dar
cumplimiento al levantamiento de las medidas cautelares recaen sobre el
ejecutante.
3. Levantamiento al solo efecto de escriturar
El levantamiento de las medidas cautelares "al solo efecto de escriturar"
slo se concibe en caso de subasta pblica del inmueble, y con citacin de los
jueces que la hubiesen decretado, pues entonces los embargos se trasladan al
saldo de precio, como se ha dicho.
Pero es diferente cuando se condena a escriturar una venta privada,
caso en el cual slo es posible previa audiencia de los interesados y decisin
tomada preservando las garantas del debido proceso, con posibilidad para
ellos de hacer valer las defensas que tuvieren y decisin sobre el mejor
derecho de embargantes o compradores (CS, 1986/12/16, "Etcheverry, Luisa
M. y otros c. Provincia de Buenos Aires y otros", La Ley, 1987-B, 255 - DJ, 9872-243).

Si bien es cierto se ha reconocido a los jueces la posibilidad de levantar

medidas cautelares dispuestas por otros jueces, a fin de efectivizar una
sentencia por escrituracin, ello ha sido siempre y cuando existiera un embargo
anotado en tal proceso que ponga de relieve ante terceros la existencia de
aqul.

Desocupacin de inmuebles.
Artculo 589. -- No proceder el desahucio de los ocupantes del inmueble subastado
hasta tanto no se hubiere pagado el saldo del precio y hecho la tradicin. Las cuestiones
que se suscitaren con motivo de la desocupacin del inmueble se sustanciarn por el
trmite de los incidentes, cuando la ilegitimidad de la ocupacin apareciere manifiesta, o
no requiriere la dilucidacin de controversias que por su naturaleza y complejidad
deban, a criterio del juez, ser sometidas a otra clase de proceso.

1. Legitimacin en los incidentes de desocupacin

El adjudicatario no necesita promover juicio de desalojo para ejecutar la
desocupacin del inmueble que compr en el remate judicial.
Queda en claro que este es un beneficio que se tiene si en la publicidad
de la subasta se indic que el bien estaba libre de ocupantes; de otro modo, de
acuerdo con la actitud del ocupante, el Juez determinar el tipo de
procedimiento a asignar.
2. Trmite procesal
El trmite procesal que se le imprimir a la peticin de desalojo por parte
del adjudicatario depender de la legitimidad de la ocupacin del bien.
En efecto, en el supuesto de tratarse de una ocupacin precaria o sin
derecho alguno, la desocupacin podr ordenarse en el incidente que al efecto
se formar, tras haberse efectuado la intimacin respectiva a los ocupantes.
En caso contrario, si el bien hubiere sido vendido ocupado, se deber
ocurrir al correspondiente juicio de conocimiento.
Si las partes convinieron que, a efectos de facilitar el remate, el deudor
deba desocupar el inmueble dentro de los diez das de dictado el auto de
venta, como la solucin prevista en esta norma no es de orden pblico y,
adems, la clusula mencionada no puede considerarse abusiva, corresponde
en el caso intimar al accionado a desocupar el inmueble en el plazo de diez
das corridos, bajo apercibimiento de lanzamiento (CNCiv., Sala E, 1983/07/07,
"Banco de Italia y Ro de la Plata, S. A. c. Galker, Luis N.", La Ley, 1984-A, 488
[36.535-S], - ED, 106-215).
Si el requerimiento de deshaucio se debe practicar en extraa
jurisdiccin, debe considerarse comprendida entre las facultades del juzgado
exhortado para el cabal cumplimiento de su cometido, las que se encuentran

consagradas en el art. 4 de la ley 22.172, cuando seala que el tribunal al que

se dirige el oficio (antes exhorto), se limitar a dar cumplimiento a las medidas
solicitadas, dictando las resoluciones necesarias para su total ejecucin
(CNCiv., Sala F, 1981/10/14, "Domnguez de Machaca, Tefila L. c. Gonzlez,
Daniel", La Ley, 1982-A, 444 - ED, 97-260).

SECCION 5 -- Preferencias. Liquidacin. Pago. Fianza

Preferencias

Art. 590. -- Mientras el ejecutante no est totalmente desinteresado, las sumas

depositadas no podrn aplicarse a otro destino, salvo que se tratare de las costas de la
ejecucin, o del pago de otro acreedor preferente o privilegiado.
Los gastos causados por el deudor para su defensa no tendrn, en ningn caso,
prelacin, salvo cuando correspondiere por aplicacin de la ley sustancial.
El defensor de ausentes no podr cobrar honorarios al ejecutado por su intervencin.

1. Privilegio del acreedor hipotecario respecto de embargantes

En los juicios ejecutivos comunes el embargo y especialmente su fecha
interesan al acreedor a los efectos de establecer prioridades en el cobro (art.
218, Cdigo Procesal); mientras que en el juicio hipotecario esta consideracin
es irrelevante, pues el acreedor tiene el privilegio emanado del Cdigo Civil (cf.
art. 3875 y ss.).
La preferencia por el primer embargante cede ante los privilegios
especiales, pues la prioridad de cobro que se crea cuando el acreedor se
encuentra en el primer lugar de los ordenados y efectivamente trabados (prior
in tempore, potior in iure), no constituye un verdadero privilegio aunque de
hecho produzca similares efectos.
Ahora bien, si la competencia de privilegios se suscita entre acreedores
de la misma calidad, no hay prelacin entre ellos y, por lo tanto, concurren
sobre los bienes que constituyen el asiento de sus preeminencias a prorrata de
sus crditos.
2. Colisin entre crditos hipotecarios, fiscales y expensas
comunes
La jurisprudencia tiene resuelto que entre los crditos fiscales y los
crditos hipotecarios, los primeros deben ser satisfechos antes; siempre que
exista un alto inters colectivo que justifique esa preferencia, y sin que obste a
tal conclusin la eventual preeminencia del crdito hipotecario

En sentido contrario, se afirma que el acreedor hipotecario tiene

prioridad frente al crdito por expensas comunes (CNCiv., Sala E, 1988/03/25,
La Ley, 1988-D, 57). Constituyendo as, una de las pocas excepciones al
principio sentado en el plenario "Servicios Eficientes S.A. c. Yabr" que otorga
al crdito por expensas privilegio por considerarlo como una carga inherente al
dominio (tambin llamada propter rem) que sigue al bien (CNCiv. en pleno,
1999/02/18, "Servicios Eficientes S. A. c. Yabra, Roberto I.", La Ley, 1999-B,
384), que ya hemos comentado.
3. Enunciacin de preferencias
En forma breve se puede establecer el siguiente orden de prelacin
entre crditos respecto al cobro de las sumas emergentes de una subasta
judicial:
a) Gastos de justicia. Integrada por honorarios y costas (art. 3879 y nota
del Cdigo Civil) ;
b) Tasa de justicia, crditos del fisco y de las municipalidades. Conforme
ley 23.898 y el art. 3879, Cdigo Civil;
c) Crditos hipotecarios en los trminos de los arts. 3934 a 3936 Cdigo
Civil;
d) Expensas comunes, de acuerdo con el art. 17 ley 13.512;
e) Crditos impositivos a la hipoteca. Rescpeto de ellos se deber tener en
cuenta que los anteriores tienen prelacin pero los posteriores no
(Fallos, 271:96);
f) Embargos y preferencias en los trminos del art. 218 del orden adjetivo;
g) Gastos del deudor para su defensa, cuando correspondan por aplicacin
de la ley sustancial. Si fue asistido por el Defensor de Pobres, ste no
podr percibir honorarios del ejecutado.
4. Oportunidad
El conflicto entre acreedores atinente al alcance de la preferencia de sus
crditos deber establecerse cuando se haya realizado la subasta, momento
en el cual tendrn conocimiento cierto del precio ofrecido y de la existencia de
remanentes (CNCiv., Sala A, 1996/09/02, Doria SACyC c. Luksemberg,
Eduardo s/ Cumplimiento de contrato, La Ley, 1997-E, 1010).
5. Aplicacin exclusiva a las subastas judiciales
Atento a que el art. 590 se instala en el captulo que reglamenta el
cumplimiento de las sentencias de remate, rige tambin para las "subastas
pblicas" ordenadas en los procesos de ejecucin forzada de los bienes del
deudor, siendo inaplicable a las ventas por remate que se efectan en
procesos voluntarios por acuerdo de los dueos.

Liquidacin. Pago. Fianza

Art. 591. -- Dentro de los cinco das contados desde que se pag el precio o desde la
aprobacin del remate, en su caso, el ejecutante presentar la liquidacin del capital,
intereses y costas; de ella se dar traslado al ejecutado.
Si el ejecutante no presentare oportunamente liquidacin, podr hacerlo el ejecutado, en
cuyo caso se conferir traslado a aqul. Contestado dicho traslado o vencido el plazo
para hacerlo, el juez resolver.
La falta de impugnacin no obligar a aprobar la liquidacin en cuanto sta no se
ajustare a derecho.
Si el ejecutado lo pidiere, el ejecutante deber prestar fianza para percibir el capital y sus
intereses. Dicha fianza quedar cancelada, sin que se requiera declaracin expresa, si el
deudor no promoviere el proceso ordinario dentro del plazo de quince das desde que
aqulla se constituy. En este caso se impondr al ejecutado una multa que no podr
exceder del veinticinco por ciento del importe de la fianza, y que ser a favor del
ejecutante.

1. Liquidacin
La liquidacin prevista no es diferente de la descripta en los artculos
503 y 504.
En caso que el ejecutante no la presente, la tarea se desplaza hacia el
ejecutado, pero no como una cargo, sino como facultad para suplir la
inactividad y, con ello evitarse mayores perjuicios.
De las cuentas se corre traslado a la otra parte, que se notificar por
cdula o medio fehaciente (art. 136), sin que exista obligacin de responder.
Sustanciada, se aprobar en cuanto fuere lugar por derecho, si as
correspondiese.
2. Fianza
Para proteger los intereses del ejecutado, en caso de que ste quisiera
promover el juicio ordinario previsto en el art. 533, se lo faculta para peticionar
que el actor otorgue fianza en forma previa al retiro del capital y sus intereses.
Lo que se intenta asegurar es que el monto retirado pueda volver al
patrimonio del demandado, si ste consigue revertir la sentencia ejecutiva en
un proceso de conocimiento posterior.
La determinacin del quantum genera serios inconvenientes; aunque
suele ser corriente el criterio de dejarla librada al criterio del juez al igual que el
tipo de fianza que se establezca.
La fianza prestada caducar a los quince das desde su constitucin si
en ese trmino no se hubiere promovido el correspondiente proceso ordinario.
Inclusive, al ejecutante no solo le ser devuelta la caucin, sino tambin, una

suma que no podr exceder del 25 % del importe de la fianza, en concepto de

multa procesal.
Finalmente, en el supuesto de que se hubiere iniciado el proceso
ordinario con antelacin al pedido de fianza, se ha resuelto que el ejecutante
no puede oponerse a la fianza, basndose en la condicin de "anterior" al
ejecutivo de un proceso ordinario iniciado por la ejecutada, pues dicho
cuestionamiento concierne al juicio que debe dictarse sobre la cancelacin
automtica de la fianza cuando transcurra el plazo de quince das desde su
constitucin (CNCom. Sala B, 1997/06/06, "Paz, Vctor M. c. Apis Delta S. A.",
La Ley, 1998-A, 401).
3. Intereses
Los intereses deben haberse peticionados oportunamente sin poderse
agregar en la etapa de liquidacin, toda vez que de hacerlo, se incurrira en un
vicio de congruencia y en un exceso respecto de la condena habida.
Explica Fenochietto que, los problemas que giran en torno a la forma de
calcular los intereses en el juicio ejecutivo, en principio, son ajenos a la
sentencia de remate, de modo que tales cuestiones se aplazan para la etapa
de liquidacin, oportunidad en que se apreciar la tasa pretendida al amparo
del art. 953 del Cdigo Civil y sus concordantes (ob. cit., tomo 3, pg. 219).
A diferencia de esta doctrina, en el fuero laboral la solucin ha sido la
contraria, as se han considerado los intereses como un accesorio
indisolublemente ligado al capital por lo que deben ser estimados an aunque
no hubieren sido expresamente peticionados (CNAT, Sala II, 1988/08/29, La
Ley, 1989-E, 561).
Para calcular el quantum de los intereses se deber tener en cuenta
desde la fecha de constitucin en mora y hasta el da del efectivo pago del
precio (CNCiv., Sala J, 1997/03/31, "M.A., I. M. del R., M.A.R.", La Ley, 1997-E,
30).
4. Retiro de fondos sin liquidacin
Si existieren fondos disponibles nada se opone a que el acreedor retire
los correspondientes al capital adeudado y honorarios firmes, sin perjuicio de
su deber de practicar con posterioridad la correspondiente liquidacin.

SECCION 6 -- Nulidad de la subasta

Nulidad de la subasta a pedido de parte

Art. 592. -- La nulidad del remate, a pedido de parte, slo podr plantearse hasta dentro
de quinto da de realizado.

El pedido ser desestimado "in limine" si las causas invocadas fueren manifiestamente
inatendibles o no se indicare con fundamento verosmil el perjuicio sufrido. Esta
resolucin ser apelable; si la cmara confirmare, se impondr al peticionario una multa
que podr ser del cinco al diez por ciento del precio obtenido en el remate.
Si el pedido de nulidad fuere admisible, se conferir traslado por cinco das a las partes,
al martillero y al adjudicatario; dicho traslado se notificar personalmente o por cdula.

1. Principios generales
La subasta judicial se rige por un procedimiento especfico reglado por el
cdigo procesal; en consecuencia, son actos de sta naturaleza los que
gobiernan el trmite, sus principios y presupuestos.
Este criterio es mayoritario aunque debatido cuando se trata de resolver
las vas de impugnacin.
Por eso, algunos admiten que, dado el carcter de acto procesal que
reviste, la subasta judicial se encuentra sujeta a las normas que la regulan, por
lo que su eventual invalidacin se halla regida por las disposiciones aplicables
a las nulidades procesales y a la concurrencia de los siguientes requisitos: 1)
existencia de un vicio que afecte a uno de los recaudos del acto, cuando
resulten indispensables para la obtencin de su finalidad; 2) inters jurdico en
la declaracin de nulidad; 3) falta de imputabilidad del vicio a quien requiere tal
declaracin y 4) ausencia de convalidacin o subsanacin del acto defectuoso
(CNCiv., Sala E, 1997/08/03, "Gonzlez, Jorge R. y otro c. Mernies, Mnica C.
y otro", La Ley, 1998-F, 883 [41.087-S]).
Siguiendo esta lnea se puede afirmar que, la validez del remate es slo
atacable dentro del rgimen del Cdigo Procesal, por el remedio de la nulidad,
y no mediante impugnacin.
En consecuencia, para anular la venta se debe demostrar
fehacientemente el vicio o defecto que la invalida como tal, no siendo viable
argumentar otras causales que no sean aquellas que el rgimen de las
nulidades procesales admite como ideas fuerza.
En la provincia de Buenos Aires, la idea es similar, habindose dicho
que, la nulidad de la subasta judicial en su faz como acto procesal est sujeta a
los mismos principios que informa la teora de las nulidades procesales y que
condicionan su admisibilidad, de ah que no slo es menester la verificacin de
un perjuicio real y concreto para la parte que invoca la nulidad, dado que no es
procedente decretarla en el mero inters de la ley, sino que incluso cabe
atender al principio de conservacin, pues si la subasta impugnada no obstante
su eventual irregularidad haba logrado la finalidad a que estaba destinada, no
resulta admisible la nulidad (C. Pergamino, 1995/10/04, "H.A. Coltrinori y Ca.
S. A. c. Kljenak, Omar P.", LLBA, 1996-101).
Los presupuestos de la nulidad se articulan as con mximos
condicionamientos, entre los que no cabe descartar la caracterstica de ser uno
de los eslabones del proceso ejecutivo; y la corriente jurisprudencial que
reafirma que debe estarse a una interpretacin restrictiva, regla hermenutica

que, generalmente, se ve potenciada a fin de no crear un clima desfavorable a

esta clase de ventas (CNCiv., Sala A, 1998/08/21, "Kusrrow, Ana M. c.
Echage, Alfredo R. y otro", La Ley, 1998-E, 735).
No obstante, desde otra posicin se afirma que, quedan excluidos de los
actos procesales alcanzados por la nulidad lo atinente a las subastas
realizadas y aprobadas judicialmente, ello as porque rige el art. 1051 del
Cdigo Civil respecto del adquirente a ttulo oneroso y de buena fe que compra
un bien en una subasta pblica judicial (C.Civ. y Com., Azul, 1997/09/02,
"Chiesa, Aldo N. c. Campos Rivero, Josefa M. y otro", LLBA, 1998-359).
Temperamento que no tiene adeptos uniformes, en razn de haberse
afirmado que, la subasta judicial tiene una naturaleza dual, procesal y
sustancial, y por eso la nulidad que no deriva de la violacin de las formas
instituidas por la normativa procesal, sino que trasciende lo meramente
procedimental al asentarse en la invocacin de un defecto gentico que porta el
acto de adquisicin en subasta, su articulacin no se halla sujeta al plazo
preclusivo del art. 587 del Cd. (C.1 .Civ. y Com., Baha Blanca, Sala I,
1994/10/04, "Banco Provincia de Buenos Aires c. Echarri, Jos", LLBA, 1995798).
2. Plazo
El art. 592 indica que se puede plantear la nulidad del remate dentro del
quinto da posterior a que fuera celebrada.
El momento que se tiene en cuenta es la fecha de la venta judicial
efectiva, y no el que surja denunciado de actuaciones anteriores; por eso se
establece que, pretender contarlo de otra forma constituira un exceso ritual
toda vez que lo que causa perjuicio al apelante es la concrecin de la subasta,
por ello la interposicin de la nulidad, dentro de los cinco das del acto (C.Civ. y
Com., Azul, 1999/08/26, "Cepeda, Ral E. c. Frigorfico Laprida S. A.", LLBA,
1999-1313 - DJBA, 157-229).
Desde una posicin ms amplia, se interpreta que como la subasta
judicial es un acto complejo, de carcter procesal, cuyo rgimen de nulidad
est dado no slo por el art. 592, sino por las normas generales de los arts. 169
a 174 del mismo Cdigo, tambin corresponde aplicar los plazos
correspondientes a estos principios.
De modo que si el vicio que se imputa afecta a uno de los actos
anteriores a la diligencia del remate, el plazo para denunciarlo se computa a
partir del conocimiento que se tenga de dicho acto, por lo tanto transcurrido el
plazo de cinco das previsto por la ley expira para el incidentista toda
posibilidad de atacar sus falencias (C. Pergamino, 1994/02/15, "Provincia de
Buenos Aires c. Vieyra, Rafael E. y otro", LLBA, 1994-843).
En otras situaciones, cuando la nulidad de la subasta judicial se funda en
errores u omisiones cometidos en la publicacin de edictos, el plazo de
impugnacin corre desde que su texto obra en autos, o desde la ltima
publicacin de los mismos (CNCiv., Sala C, 1993/03/02, "Banco de Galicia y

Buenos Aires c. Salvador J.", JA, 1994-II-242; tambin, CNCiv., Sala F,

1995/08/17, "Salgado Maria c/ Galeano Allende, Teresa").
3. Partes
Son partes en el incidente de nulidad, todos quienes hayan intervenido
en el acto, es decir, el ejecutante, el ejecutado, el adjudicatario y el martillero.
Esto hace que necesariamente se formen litisconsorcios ya que los
mencionados son partes necesarias.
Ejecutante y ejecutado adquieren legitimacin propia por ser ellos
quienes ventilan el inters a tutelar; el adjudicatario resulta parte por ser el
comprador del bien y con la finalidad de proteger la validez del acto en el que
ha confiado; el martillero es parte necesaria por actuar como delegado o
auxiliar del Juez y sus actos son los que se cuestionan.
4. Trmite incidental o proceso autnomo de nulidad
El principio general es el incidente de nulidad deducido en los plazos y
condiciones sealados; pero se ha resuelto que cuando lo que se intenta lograr
es la nulidad de la subasta, como acto jurdico sustancial, por presuntos vicios
de fondo que determinaran su invalidez, no se trata de una cuestin que pueda
ser dilucidada por la mencionada va, sino mediante un proceso de
conocimiento (CNCiv., Sala B, 1997/08/7, "Mendizabal, Carlos A. c. Vial
Panamericana S.A.", La Ley, 1998-B, 499).
Un ejemplo lo aporta Fenochietto al indicar que as sucede cuando se
esta frente a una enajenacin coactiva en bienes ajenos al patrimonio del
ejecutado, o bien, la subasta simulada en fraude a los acreedores, donde no
rige el plazo de cinco das para plantear la nulidad (ob. cit., tomo 3, pg. 231).
5. Efectos
La declaracin de nulidad del remate cumplido importar retrotraer la
causa hasta el momento inmediato anterior al vicio. Ello importar la restitucin
de todas las sumas de dinero desembolsadas.
Decretada la nulidad por causa de algunos de sus intervinientes, se lo
podr hacer responsable (v.gr.: arts. 565 prrafo tercero, 580, 584, Cdigo
Procesal) por los daos causados.
Por eso se ha resuelto que, corresponde imponer las costas a la actora
en razn de su negligencia, al no haber indicado al magistrado el error en el
que ste incurriera al disponer la subasta de la totalidad del inmueble cuando
slo proceda por una parte alcuota, mxime cuando aquella era la
fundamental interesada en la adecuada tramitacin de esta etapa de la causa;
y aplicarle al juez una sancin de multa, en virtud de lo previsto en el art. 16 del
decreto-ley 1285/58, pues es inadmisible que el magistrado considere
excusable el error propio e inexcusable el ajeno, soslayando as todo
evaluacin acerca de su responsabilidad o de la de aquellos que a sus rdenes

se desempean (CNCiv., Sala F, 1998/03/10, "French, Domingo c. Agiolo,

Vernica", La Ley, 1999-E, 39).

Nulidad de oficio
Art. 593. -- El juez deber decretar de oficio la nulidad de la subasta cuando las
irregularidades de que ella adoleciere comprometieren gravemente la actividad
jurisdiccional; no podr hacerlo si hubiere decretado medidas que importen considerar
vlido el remate.

1. Principios generales
Puede declararse de oficio la nulidad de la subasta, cuando las
anormalidades comprometen gravemente la actividad jurisdiccional y deterioren
el prestigio de la funcin judicial.
Esas actividades deben ser externas, o siendo de las partes
intervinientes, resulten manifiestas e inequvocas en sus designios e
intenciones.
Asimismo, por aplicacin de la doctrina de los propios actos, no puede el
Juez decretar la nulidad del remate si los errores o vicios son consecuencia de
los actos que l mismo aprob con anterioridad, de manera tal que no podr
purgar las equivocaciones que tuvieron lugar por su falta de control y direccin
sobre el proceso.
La nulidad de oficio se puede ordenar cuando la libertad de los
eventuales postores resulta ostensiblemente coartada a raz de maniobras de
terceros (CNCiv., Sala A, 1993/04/13, "Npoli, Jos P. c. Cray Don S. A.", JA,
1994-I-532).
Tambin, cuando se hayan omitido alguno de los recaudos esenciales
que establece el art. 566 (CNCiv., Sala C, 1993/03/02, "Banco de Galicia y
Buenos Aires c. Salvador J.", JA, 1994-II-242).
Aunque en este ltimo caso cabe observar que es un motivo donde est
comprometida la actuacin del magistrado.

SECCION 7 -- Temeridad
Temeridad
Art. 594. -- Si el ejecutado hubiere provocado dilacin innecesaria en el cumplimiento de
la sentencia de remate, el juez le impondr una multa, en los trminos del art. 551, sobre
la base del importe de la liquidacin aprobada.

1. Malicia
La conducta que se sanciona es la malicia, como conducta
obstruccionista o dilatoria que tiende a entorpecer la marcha normal del
proceso (cfr. Gozani, Osvaldo Alfredo, Temeridad y malicia en el proceso,
Editorial Rubinzal Culzoni, Buenos Aires, 2002, pg. 234). Por eso el ttulo de la
seccin es errada, por cuanto la conducta temeraria es la que acta a
conciencia de saber que se obra sin razn.
Una vez ms se insiste en castigar al ejecutado renuente al
cumplimiento de sus obligaciones, porque a las sanciones genricas del art. 45,
se suman las previstas en los arts. 525 inciso 2, 528, 551, 574 y 591.
Se entiende as que, los principios contenidos en el art. 45 del Cdigo
Procesal se complementan, en el proceso ejecutivo, con la previsin del art.
551 del mismo ordenamiento, que comprende no slo a la conducta temeraria
o maliciosa, sino que, adems, sanciona a quien obstruye el curso normal del
proceso con articulaciones manifiestamente improcedentes o, de cualquier
manera, demora injustificadamente el trmite. A su vez, se establece idntica
previsin en el art. 594, cuando el ejecutado dilata innecesariamente el
cumplimiento de la sentencia de remate (CNCiv., Sala A, 1997/04/29,
"Emprendimiento Recoleta S. A. c. Muiz, Gladys E. y otro", La Ley, 1997-D,
839 [39.648-S]).
2. Etapa procesal castigada. Improcedencia
A diferencia de la multa del art. 551, donde se cuestiona la actividad del
litigante durante el desarrollo del proceso, en ste artculo la calidad del
comportamiento que se sanciona es el que demuestra con acciones claras y
explcitas su voluntad de diferir sin causa el pago de la obligacin.
La dilacin innecesaria prevista no se configura si la dilacin en el
cumplimiento de la sentencia de remate no se debi a la conducta de la
ejecutada, pese a la manifiesta inadmisibilidad de su recurso de apelacin, sino
a la frustracin de la subasta (CNCiv., Sala A, 1995/11/28, "Gabrielli, Mario y
otros c. Parrado, Mara E. y otro", La Ley, 1996-B, 302).
3. Oportunidad para aplicar la multa
La multa que se impone, en los hechos castiga supuestos de
comportamientos procesales genricos, que como tales, deben ser objeto de
sancin en oportunidad de aprobarse la liquidacin definitiva.
Tambin, como en los supuestos mencionados, la penalidad puede ser
solidaria o mancomunada, habindose dicho que, corresponde imponer una
multa del 10 % del monto de la liquidacin a la ejecutada solidariamente con su
letrado, si su planteo ha tenido un propsito meramente dilatorio (CNCom.,
Sala E, 1985/08/20, "Ceupoens Martino, Cristian c. Almaparetti, S. R. L. y otro",
La Ley, 1987-A, 654 [37.499-S]).

TITULO III -- Ejecuciones especiales

CAPITULO I -- Disposiciones generales
Ttulos que las autorizan
Art. 595. -- Los ttulos que autorizan las ejecuciones especiales slo sern aquellos que
se mencionan expresamente en este Cdigo o en otras leyes.

1. Las ejecuciones especiales.

Las particularidades de ciertos crditos determinan la necesidad de
acordarles un trmite propio, que sin perder las caractersticas esenciales del
juicio ejecutivo, adoptan especialidades por la naturaleza del bien, o de la
garanta que la afecta. Son las llamadas ejecuciones especiales.
Ellas, tienden a satisfacer las urgencias del comercio, mediante un
trmite abreviado, como es el caso de la ejecucin prendaria y la ejecucin
comercial. A su turno, la ejecucin hipotecaria tutela la eficacia del crdito a
travs de la ejecucin del derecho real de garanta; mientras que la ejecucin
fiscal, tiene como finalidad que el Estado obtenga, con la mayor celeridad
posible, los fondos necesarios para cumplir sus cometidos especficos.
Por otra parte, a estos ttulos se les reconoce una fehaciencia mayor
derivada de la propia formacin del documento. As, algunos de ellos tienen la
particularidad de que no son librados o emitidos por el deudor, sino que es el
propio acreedor quien libra el ttulo en base a las constancias de sus archivos,
o como consecuencia de sus resoluciones, estando de este modo habilitado
para reclamar por esta va.
Existen en nuestro derecho varios procesos de naturaleza ejecutiva,
cuya unidad conceptual estara dada por el ttulo de que se trate. As,
encontramos tantos tipos de ejecucin como ttulos legalmente reconocidos.
Las llamadas ejecuciones especiales se basan en ttulos ejecutivos
nominados taxativamente cuya formacin es ms compleja que la del ttulo
genrico o comn, requiriendo en consecuencia especial consideracin en la
observancia de las normas que los regulan.
En los antecedentes se encuentra la ley 50 que regulaba el llamado
"procedimiento de apremio", aplicado a veces en la ejecucin de sentencias.
Diversas leyes especiales, como la ley 11.683, dispusieron despus el
procedimiento de apremio para el cobro de los crditos sobre los que
versaban.
Es tambin ejecucin especial la prenda con registro, regulada por el
derceto-ley 15.348 del 28 de mayo de 1946, ratificado por la ley 12.962.
La fisonoma general del ejecutivo, en las ejecuciones especiales adapta
sus reglas a los actos que tiene cubierto el ttulo que se persigue cumplimentar.

Por ejemplo, en las ejecuciones prendarias -de especiales caractersticas- en

rigor, el embargo se consuma con el secuestro, en tanto la afectacin del bien
al pago de la deuda, su individualizacin e indisponibilidad ya existen en virtud
del propio contrato, de manera que el embargo no aade absolutamente nada
a la garanta preexistente (CNCom., Sala C, 1990/11/07, "Plan Rombo S. A. de
Ahorro para Fines Determinados c. Fumagalli, Edmundo", La Ley, 1992-C, 72,
con nota de Alejandro C. Verdaguer).
De igual manera, las expresiones "produccin", "denegacin" y
"sustanciacin", aplicable en juicio ejecutivo y ejecuciones especiales- tienen
una amplitud que abarca toda la gama de cuestiones que puedan plantearse
respecto de las pruebas.
2. Mtodo utilizado en el Cdigo Procesal
El Cdigo dedica el Ttulo III del Libro III a las ejecuciones especiales,
que estn reguladas en dos captulos: "Disposiciones Generales" y
"Disposiciones Especficas", el segundo de los cuales est compuesto por las
cuatro ejecuciones especiales contempladas: Hipotecaria, Prendaria, Comercial
y Fiscal.

Reglas aplicables

Art. 596. -- En las ejecuciones especiales se observar el procedimiento establecido para

el juicio ejecutivo, con las siguientes modificaciones:
1. Slo procedern las excepciones previstas en el captulo siguiente o en la ley que crea
el ttulo.
2. Slo se admitir prueba que deba rendirse fuera de la circunscripcin territorial del
juzgado cuando el juez, de acuerdo con las circunstancias, lo considerara
imprescindible, en cuyo caso fijar el plazo dentro del cual deber producirse.

1. Normas aplicables.
La supletoriedad de las normas del juicio ejecutivo se advierten
claramente en este captulo, donde las reglas principales las disea la ley
especial que forma el ttulo ejecutivo.
El sistema de ejecuciones especiales respeta las normas sustanciales
que crean el ttulo, previendo otras destinadas a asegurar la idoneidad de ste,
a asegurar la garanta de defensa en juicio, impedir el quebrantamiento de la
cosa juzgada, o la sustanciacin simultnea de dos ejecuciones sobre la base
del mismo ttulo (Palacio, Derecho Procesal Civil, Tomo VII, cit., pg. 683).
El orden de prelacin de las normas es, en primer lugar, la ley de
creacin del ttulo; en segundo lugar las normas del presente captulo de

Ejecuciones Especiales y slo en ltimo trmino las disposiciones que regulan

el juicio ejecutivo, quedando ste a su respecto como un proceso residual.
Dispone el art. 596 del Cdigo Procesal que, con las salvedades
pertinentes, "en las ejecuciones especiales se observar el procedimiento
establecido para el juicio ejecutivo", de donde surge la aplicacin a la hiptesis
de la regla bsica que recoge el art. 531 del Cd. citado, en cuanto a que es
principio que el embargo debe ser de los "bienes suficientes" (inc. 1), al objeto
del proceso. Asimismo, es norma que la regulacin del embargo preventivo es
extensible al embargo ejecutivo y al ejecutorio (art. 233, Cd. citado), de
manera que le es dado al acreedor pedir, entre otras posibilidades y con
adecuada justificacin, la ampliacin del que se hubiese ordenado
oportunamente (art. 203) (CNCiv., Sala D, 1983/10/11, "Esso, S. A. c. Miranda,
Jos L.", La Ley, 1984-B, 97).
2. Excepciones disponibles
Slo son admisibles las excepciones previstas especficamente por el
cdigo para cada ejecucin especial, o las consignadas en la ley
correspondiente al ttulo en cuestin.
De este modo, la restriccin propia del conocimiento judicial se estrecha
aun ms en estos procesos, logrando una celeridad diferente que juega en
favor del acreedor y su crdito.
3. Lmites en materia de prueba.
El inciso 2 tiende a una mayor aceleracin del procedimiento, al
circunscribir el radio de produccin de la prueba y otorgndole carcter
excepcional, a la que deba producirse fuera de la circunscripcin territorial del
juzgado. Adems, este tipo de verificaciones solamente procede cuando es
imprescindible, debiendo establecerse por auto fundado, fijando adems el
plazo de produccin.

CAPITULO II -- Disposiciones especficas

SECCION 1 -- Ejecucin hipotecaria
Excepciones admisibles

Art. 597. -- Adems de las excepciones procesales autorizadas por los incs. 1, 2, 3, 4 y 9
del art. 544 y en el art. 545, el deudor podr oponer, nicamente, las de prescripcin,
pago total o parcial, quita, espera y remisin. Las cuatro ltimas slo podrn probarse
por instrumentos pblicos o privados o actuaciones judiciales que debern presentarse
en sus originales, o testimoniadas, al oponerlas.

Dentro del plazo para oponer excepciones podr invocarse tambin la caducidad de la
inscripcin hipotecaria, con los efectos que determina el Cdigo Civil.

1. Hipoteca
La hipoteca es "el derecho real constituido en seguridad de un crdito en
dinero, sobre los bienes inmuebles, que continan en poder del deudor (art.
3108, Cdigo Civil). Se trata, pues, de una garanta sobre un mutuo.
Ella confiere dos derechos: el de perseguir la cosa, sea quien fuere el
que la posea; y el de preferencia, en el sentido de que el acreedor hipotecario
cobrar sobre el precio de la subasta del bien hipotecado antes que ningn otro
de ese mismo deudor (conf. Arazi, Roland, Derecho Procesal Civil y Comercial,
Tomo II, Editorial Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 1999, pg. 267).
Dado que otorga a su titular el ius persequendi, proporcionndole
mayores beneficios que la accin ejecutiva ordinaria, algunos autores han
sostenido que en realidad se trata de una accin ejecutiva privilegiada,
pretendiendo as su ubicacin dentro del derecho procesal y fuera del derecho
civil.
Sin embargo, el derecho de persecucin de la cosa gravada es
consecuencia del derecho sustancial con garanta real; es un "derecho que
sigue a la cosa" aun encontrndose en poder de terceros, lo que traduce
justamente su carcter de derecho sustancial.
Como lo seala Colombo, la hipoteca est regida por preceptos que en
parte pertenecen al derecho sustancial y en parte al derecho procesal, con la
particularidad de que muchas de sus normas procesales estn contenidas en el
Cdigo Civil (Conf. Colombo, Carlos J., Ejecucin Hipotecaria, Editorial
Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1974, pg. 11.)
Los arts. 3162 y siguientes del Cdigo Civil prevn expresamente la va
del proceso de ejecucin para hacer efectivo el cumplimiento de las
obligaciones garantizadas con derecho real de hipoteca, acordando la
pretensin contra el deudor, el tercer poseedor o la persona que dio la garanta.
De este modo, se consagra un derecho de persecucin -de naturaleza
procesal- del bien hipotecado en poder de terceros; el derecho de prelacin, y
el del acreedor ejecutante de constituir concurso especial en el supuesto de
hallarse el deudor concursado (arts. 126 y 209, Ley 24.522).
Los cdigos procesales, a su turno, tutelan en forma privilegiada el
crdito garantizado con hipoteca, asegurando el derecho de defensa.
La ley 24.441 de Financiamiento de la Vivienda y la Construccin
determina la coexistencia de dos sistemas de ejecucin hipotecaria: el comn,
regulado por el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, y el especial o
administrativo, establecido en dicha ley, cuya sntesis se expondr ms
adelante.
2. Caracteres del derecho real de hipoteca

a) Accesoriedad: Estando constituido en garanta de un crdito en

dinero, resulta accesorio de la obligacin personal contratada por el deudor, lo
que implica que la accin personal emergente del crdito que se ejecuta,
determinar la competencia del juez que intervendr en la ejecucin
hipotecaria.
b) Solemnidad: Slo puede ser constituida por escritura pblica, o por
documentos que sirvan de ttulos de dominio o derecho real expedidos por
autoridad competente y que hagan plena fe por s mismos.
La inobservancia de las formas exigidas para la conformacin de la
hipoteca, la priva de efectos (conf. arts. 3115 y 3128 Cdigo Civil). Asimismo,
su perfeccionamiento como derecho real y oponibilidad frente a terceros se
opera con su inscripcin en el Registro de la Propiedad (conf. arts. 2505 y 3135
Cdigo Civil) produciendo, empero, todos los efectos con respecto a las partes,
testigos y escribano aunque no est inscripta.
c) Convencionalidad: "No hay otra hipoteca que la convencional
constituida por el deudor de una obligacin..." establece el art. 3115 del Cdigo
Civil, con lo cual es imposible la constitucin de hipotecas legales o judiciales.
d) Indivisibilidad: En virtud de lo dispuesto por el art. 3112 del Cdigo
Civil, "cada una de las cosas hipotecadas a una deuda, y cada parte de ellas
estn obligadas al pago de toda la deuda y de cada parte de ella" de lo que se
desprende claramente que la hipoteca debe ser saldada en forma ntegra ya
que, si as no lo fuera, subsiste sobre todo el inmueble gravado.
e) Especialidad: Conforme lo preceptuado por el art. 3109 del Cdigo
Civil, "no puede constituirse hipoteca sino sobre cosas inmuebles, especial y
precisamente determinadas,
por una suma de dinero tambin cierta y
determinada...". La individualizacin del bien y del monto del crdito
constituyen, pues, elementos sustanciales e irreemplazables de la hipoteca
como institucin jurdica. Sin embargo, respecto del monto dinerario el art. 3109
in fine otorga cierta flexibilidad en su determinacin, bastando declarar el valor
estimado en el acto constitutivo de la hipoteca.
La especialidad resulta particularmente relevante en el mbito procesal,
desde que tales elementos de la hipoteca son requisitos sustanciales del ttulo
ejecutivo hipotecario, cuya ausencia o insuficiencia tornan improcedente la
ejecucin.
La satisfaccin del principio de especialidad del crdito establecido en el
art. 3109 del Cdigo Civil slo requiere que en el documento constitutivo de la
hipoteca se establezca el monto y extensin del crdito (art. 3131, inc. 4, Cd.
cit.), aunque su determinacin concreta se haga por medios extra hipotecarios
(CNCiv., Sala B, 2002/03/05, "Garantizar S.G.R. c. Aswell S. A.", DJ, 2002-2543).

En la garanta hipotecaria otorgada a favor de un crdito, el recaudo de

la especialidad queda satisfecho cuando se expresa la suma por la que
responde el inmueble hipotecado, independientemente de cual sea el crdito o
su monto o si ste es eventual como en el caso o si la obligacin consiste
en hacer o no hacer (CNCiv., Sala K, 2001/12/28, "Citibank N.A. c. Galacho,
Norberto M. y otro", La Ley, 2002-C, 667 - DJ, 2002-2-114).
Por eso, la especialidad de la hipoteca en cuanto al crdito se satisface
con la individualizacin del inmueble afectado y la cuanta del gravamen en el
instrumento constitutivo, aun cuando no se haya consignado el monto del
crdito garantizado conforme arts. 3109, 3131 y 3153, Cdigo Civil
(CNCiv., Sala K, 2001/11/27, "Citibank NA c. Vargas, Mario A.", La Ley, 2002A, 337 - DJ, 2002-1-747).
Adems, el instrumento constitutivo de la hipoteca reviste carcter
autosuficiente para llevar adelante la ejecucin de la garanta, si se
individualiz el inmueble afectado y la cuanta del gravamen, aun cuando no se
haya consignado el monto del crdito garantizado y deba determinrselo
integrando dicho ttulo con el estado de cuenta emitido por el banco acreedor
(CNCiv., Sala K, 2001/11/27, "Citibank NA c. Vargas, Mario A.", La Ley, 2002A, 337 - DJ, 2002-1-747".
La escritura pblica en que se instrument el contrato de apertura de
una lnea de crdito rotativa con derecho real de hipoteca por suma
determinada es ttulo autosuficiente para llevar adelante la ejecucin -conforme
arts. 3109, 3131 y 3153, Cdigo Civil-, en tanto del acto notarial surge el crdito
y su exigibilidad aun cuando el mismo debe integrarse con el estado de cuenta
previsto en el contrato, emitido por el banco y remitido al cliente o que ste
debe exigir en su defecto (CNCiv., Sala K, 2001/12/28, "Citibank N.A. c.
Galacho, Norberto M. y otro", La Ley, 2002-C, 667 - DJ, 2002-2-114).
En definitiva, la hipoteca que garantiza un contrato de apertura de
crdito puede constituirse fijndose el mximo de responsabilidad hipotecaria y
quedando la obligacin indeterminada en su monto hasta la realizacin
definitiva del crdito sin perjuicio de establecer las lneas generales que
posibiliten su determinacin en el momento oportuno (expedicin de saldos
mensuales), quedando la eficacia de la hipoteca subordinada a la realizacin
de los adelantos previstos en la convencin (CNCiv., Sala K, 2001/12/28, fallo
precitado").
3. Objeto
Slo puede ser objeto de hipoteca los bienes inmuebles incluyendo
todos sus accesorios (arts. 3108 a 3110 Cdigo Civil). Excepcionalmente la Ley
de Navegacin N 20.094 establece la hipoteca sobre todo buque de ms de
diez toneladas y el Cdigo Aeronutico (Ley N 17.285), por su parte, prev la
hipoteca de aeronaves.
4. Extensin de la hipoteca

En virtud del art. 3111 del Cdigo Civil, la garanta hipotecaria se

extiende a las sumas en concepto de daos y perjuicios derivados del
incumplimiento de la obligacin garantizada.
En la ley de quiebras los crditos hipotecarios tienen una tutela especial
que no obliga al acreedor hipotecario a esperar el trmite completo de la
quiebra para cobrar su crdito e incluso se lo autoriza a formar un concurso
especial y de las normas aplicables se deduce que por explcita previsin de
sta ha de reconocerse en los crditos garantizados con hipoteca, en los casos
de concurso, la extensin prevista en los respectivos ordenamientos, lo que
importa una directa integracin, en la materia de la ley concursal con el Cdigo
Civil y leyes complementarias.
Por ello, no procede fragmentar el rgimen aplicable atendiendo
nicamente a la primera parte del art. 263 por no ser dable una interpretacin
que importe la prescindencia de algn texto legal si no media debate y
declaracin de inconstitucionalidad y en especial cobra relevancia el alcance
dado a la garanta hipotecaria por el art. 3111 del Cdigo Civil en cuanto
incluye los daos causados por el incumplimiento (CS, 1981/11/12, "Marrone,
Roberto c. Egom, Soc. en Com. por Accs.", La Ley,1982-B, 450, con nota de
Carlos Marcelo D'Alessio y Ricardo Agustn Tiscornia - IMP, 982-1161 - ED, 97778).
Se entiende por gastos de justicia los ocasionados por los actos que
tengan por objeto poner los bienes del deudor y sus derechos bajo la mano de
la justicia. El privilegio es establecido para todos los gastos que los acreedores,
a efectos de gozar de sus derechos, no habran podido dispensarse de pagar
los trabajos indispensables a tal fin ; por lo tanto no son tales los gastos hechos
por el deudor en su defensa y que, por ende, los "gastos" que menciona el art.
3111 del Cdigo Civil no comprenden los honorarios del deudor vencido
(CNCiv., Sala B, 1980/03/25, "Sidney Investmen, S. A. c. Casacci de Llarryora,
Ada", ED, 90-398).
5. Fuerza ejecutiva
La escritura hipotecaria es ttulo ejecutivo hbil siempre que en ella
conste una obligacin dineraria lquida y exigible. No resulta imprescindible la
inscripcin previa en el Registro de la Propiedad Inmueble puesto que no es
requisito del acto constitutivo del gravamen (conf. art. 3131 Cd. Civil).
Aun cuando el art. 3131 citado se refiere a los datos que deben
consignarse respecto del "contrato" al que accede la hipoteca, no es
imprescindible que la obligacin provenga de fuente contractual, pudiendo,
inclusive, acceder a un mero reconocimiento incausado, en tanto ste acredita
la existencia de la obligacin, en base al principio de presuncin de causa (art.
500, Cdigo Civil), cumplindose, as, con el mentado requisito de la
accesoriedad.
Recurdese que la especialidad del crdito, tendiente a determinar la
responsabilidad hipotecaria, requiere la individualizacin de la causa fuente en
los trminos del art. 3131, inc. 2 del Cdigo Civil y la fijacin del tope de la
cobertura mediante la estimacin de la magnitud de la obligacin de una suma

cierta y determinada de dinero (CNCiv., Sala A, 1996/05/20, "Doria S. A. c.

Luksemberg, Eduardo", La Ley, 1997-E, 1010 [39.781-S]).
Dado que no cabe confundir la hipoteca con la obligacin principal que
garantiza, slo es menester que por acto autntico se establezca el monto y
extensin del crdito -art. 3131 inc. 4, Cdigo Civil-, aunque su determinacin
concreta se haga por medios extra hipotecarios (CNCiv., Sala A, 1997/03/03,
"Citibank N. A. c. Alvarez Brivet, Guillermo R.", La Ley, 1998-E, 756 [40.780S]).
Por tanto, cumple el principio de especialidad previsto en el art. 3109 del
Cd. Civil y el de indicar la cantidad cierta de la deuda contenida en el art.
3131, el mutuo hipotecario en el que consta la suma dada en prstamo, el
nmero de cuotas en que deba ser devuelta y el importe de las mismas, aun
cuando no se haya hecho constar la tasa de inters compensatorio acordada,
expresada en un nmero o porcentual (CNCiv., Sala B, 1997/04/15, "Alvarez,
Mirta c. Lettieri, Nicols", La Ley, 1997-E, 1038 [39.889-S]).
6. Cuestiones de competencia
Como principio general, puede afirmarse que, siendo la ejecucin
hipotecaria una accin de carcter personal, toda vez que la pretensin deriva
del crdito del cual la hipoteca es mera garanta, la competencia se determina
por la causa fuente de la deuda que se ejecuta (CNCiv., Sala G, 2001/11/07,
"Bank Boston N.A. c. Massini, Rodolfo H. y otro", La Ley, 2002-C, 879 [43.387S]).
a) Por razn de fuero y por materia: La competencia en razn de la
materia es civil, pudiendo variar el fuero al cual est asignada, en virtud de la
peculiar distribucin que existe en la Capital Federal o en algunos casos por el
fuero de atraccin.
As, la hipoteca comn, sobre un inmueble, tramita ante la Justicia
Nacional Civil (art. 43, dec.-ley 1285/58, conf. art. 1, ley 24.290). En caso de
hipoteca naval o aeronutica, la competencia corresponde al fuero federal civil
y comercial (art. 42, ley 13.998 y art. 40, dec.-ley 1285/58).
Sin embargo, existe discrepancia respecto de la competencia de la
hipoteca, cuando sta garantiza un mutuo comercial, ya que en algunos casos
se ha considerado que corresponde la competencia comercial por ser la
hipoteca un accesorio del mutuo (CNCiv., Sala D, 1992/03/12, La Ley,1993-B441) y en otros se ha sostenido que, en casos de cobro de crditos
garantizados con hipoteca, al encontrarse especficamente regidos por el
Cdigo Civil y lo dispuesto por el art. 43 de la ley 23.637, el fuero comercial
resulta incompetente (CNCiv., Sala A, 1994/11/15, D.J., 1995-1-1060).
b) Por el territorio: Dado que la hipoteca se constituye en garanta de
una obligacin, la accin tendiente a su cobro es de carcter personal. Por lo
tanto es competente el juez del lugar de cumplimiento de la obligacin, o el del

domicilio del demandado o el del lugar del contrato, a eleccin del acreedor
(conf. art. 5, inc. 3 ).
c) Fuero de atraccin: Siendo la hipoteca un derecho de garanta
accesorio de un crdito personal, el fuero de atraccin es aplicable a su
respecto (conf. art. 3284, inc. 4, Cdigo Civil ).
No obstante, en caso de concurso civil o quiebra, el Plenario de la
Cmara Comercial de fecha 9 de abril de 2001 establecin que el concurso no
atrae a las ejecuciones de garantas reales, interpretando que la inclusin de
ellas en el inciso 2 del art. 21 de la ley 24.522 tiene como premisa erigir a tales
supuestos en otra excepcin al fuero de atraccin de los concursos.
El acreedor hipotecario tiene el derecho de solicitar un concurso especial
sobre el inmueble hipotecado para cobrarse inmediatamente de l (art. 3937
Cdigo Civil). As, los acreedores hipotecarios pueden requerir la venta del bien
en cualquier momento, sin tener que esperar las resultas del concurso general,
mediante un trmite en expediente separado, previa comprobacin de ttulos y
fianza de acreedor de mejor derecho (art. 3938 Cdigo Civil y arts. 126 y 209,
ley 24.522).
Sin perjuicio de ello, la verificacin en la quiebra es carga prevista en
forma expresa para acreedores prendarios e hipotecarios, no resultando en
modo alguno reemplazada por el concurso especial.
Es tambin atrada la competencia originaria del juicio hipotecario por la
sucesin del causante, aunque se abre un proceso particular a su respecto
(arts. 3838 y 3839 Cdigo Civil).
7. Partes
Adems de ejecutante y ejecutado tambin son partes, el segundo
acreedor, que no lo es en el juicio promovido por el de primer grado, pero que
tiene derecho de vigilancia de la liquidacin del bien por lo que pueda ello
afectar el cobro de su crdito.
El comprador del bien mediante boleto de compraventa no es parte, ni lo
es tampoco el tercer poseedor hasta tanto la accin no se dirija contra l o
contra el bien gravado.
8. Procedimiento
a) La demanda: Se trata de una demanda ejecutiva en base a un ttulo
especial, por lo cual sus requisitos coinciden excepto en lo referente al
instrumento base de la ejecucin.
El actor debe acompaar el testimonio de escritura pblica inscripto en el
Registro de la Propiedad Inmueble en caso de hipoteca civil, o el instrumento
pblico o privado debidamente autenticado e inscripto en el Registro Nacional
de Aeronaves o en el Registro Nacional de Buques en caso de hipoteca
aeronutica o naval respectivamente.

Asimismo, se puede requerir embargo preventivo y la produccin del

informe sobre condiciones del dominio, sin perjuicio que el juez lo deba proveer
de oficio.
b) Notificacin: La demanda debe ser notificada en el domicilio especial,
si ste se hubiere fijado, aunque fuere distinto del real.
c) Excepciones: Slo son admitidas las de incompetencia (inc. 1), falta
de personera en el ejecutado, o en sus representantes, por carecer de
capacidad civil para estar en juicio o de representacin suficiente (inc. 2),
litispendencia (inc. 3), falsedad e inhabilidad de ttulo (inc. 4), cosa juzgada
(inc. 9), prescripcin, pago total y parcial, quita, espera o remisin, y
caducidad de la ejecucin, quedando excluidas las de compensacin,
novacin, conciliacin, compromiso y transaccin, las que podrn hacerse valer
en un eventual juicio ordinario posterior.
1) Incompetencia: La competencia territorial es prorrogable por
conformidad de las partes, admitindose tal prrroga aun respecto del tercer
poseedor. As, la excepcin de incompetencia debe ir acompaada del
instrumento que acredite dicha circunstancia.
2) Falta de personera: Slo puede fundarse en la falta de capacidad de
las partes para estar en juicio, en la ausencia de mandato otorgado a favor de
quienes invocan la representacin de aqullas, o en las deficiencias de que
adolezca el mandato.
3) Litispendencia: Se funda en la existencia de otra ejecucin hipotecaria
seguida entre las mismas partes y en virtud del mismo ttulo.
Sin perjuicio de ello, la jurisprudencia ha considerado la existencia de
litispendencia en otros casos. As, por ejemplo, se ha dicho que se configura la
litispendencia prevista por los arts. 597 y 544 del Cdigo Procesal, en la
ejecucin de mutuo hipotecario respecto del cual se debitara el importe de la
cuota mensual de la cuenta corriente del ejecutado, con la autorizacin para
girar en descubierto, si por ante el fuero comercial tramita la ejecucin del saldo
de la referida cuenta (CNCivi, Sala A, Sentencia Interlocutoria C. A225580,
"Banco del Buen Ayre S.A. c. Demarco de Bentez, Nlida del Carmen Sarafina
y otro s/ Ejecucin Hipotecaria").
4) Falsedad e inhabilidad de ttulo: La falsedad puede fundarse
nicamente en la adulteracin material del documento, es decir, de la escritura
hipotecaria, mientras que la inhabilidad procede cuando se cuestiona la
idoneidad jurdica del ttulo, porque no rene los requisitos a que la ley
condiciona su fuerza ejecutiva o porque el ejecutante o el ejecutado carecen de

legitimacin procesal en razn de no ser las personas que aparecen en el ttulo

como acreedor o deudor.
Entre otros casos, se ha dicho que procede la excepcin de inhabilidad
de titulo cuando en la escritura que instrument la hipoteca, se estipula que el
capital ser devuelto en un nmero determinado de cuotas, en las que se
hallan incluidos los intereses calculados sobre saldos deudores sin
mencionarse expresamente su tasa, razn que impide determinar qu porcin
de cada cuota est destinada a amortizar el primero y cul corresponde a los
segundos. El fundamento de tal decisin obedece a que, al hacerse valer el
pacto de caducidad de los plazos, no se pueden reclamar intereses
compensatorios por los perodos no transcurridos, por cuyo motivo la suma a
demandar no es lquida ni fcilmente liquidable por una simple operacin
matemtica, excediendo la determinacin de la misma en el marco del exmen
del ttulo ejecutivo, que se presenta as inhbil (CNCivil, Sala A, Sentencia
Interlocutoria C. A212939, "Banco Ro de la Plata S.A. c. Jimnez, Leonardo y
otro s/ Ejecucin Hipotecaria").
La inscripcin de la hipoteca en el Registro de la Propiedad Inmueble no
constituye requisito en cuya ausencia el deudor pueda fundar la excepcin de
inhabilidad de ttulo, toda vez que su funcin es, mediante la publicidad que le
otorga, la oponibilidad de la hipoteca frente a terceros.
5) Cosa Juzgada: Se configura cuando media sentencia dictada en un
proceso anterior sustanciado entre las mismas partes y en virtud del mismo
ttulo.
6) Prescripcin: Debe interponerse en el plazo previsto por el art. 542 del
Cdigo Procesal de conformidad con lo dispuesto en el art. 3962 del Cdigo
Civil, es decir, "...al contestar la demanda o en la primera presentacin en el
juicio..." , no pudiendo el juez hacerla valer de oficio (conf. art. 3964 Cdigo
Civil).
7) Pago total o parcial: Debe resultar de instrumentos pblicos o
privados originales emanados del acreedor, o actuaciones judiciales, sin que
sea necesario realizar ninguna otra investigacin. El pago por consignacin
slo puede ser eficazmente invocado cuando ha sido aceptado por el acreedor
o declarado vlido por sentencia firme.
Sin embargo, la naturaleza del proceso ejecutivo, formal y limitativo en el
conocimiento de los hechos, no puede llevar a prescindir de los elementos
arrimados a la causa, ya que ello equivaldra tanto como una renuncia a la
verdad jurdica objetiva, incompatible con el servicio de justicia. En ese
contexto y frente a la existencia de indicios graves, precisos y concordantes de
la realizacin del pago (en tanto acto jurdico extintivo, que puede probarse por
cualquier medio, incluso las presunciones), cabe proceder a su ponderacin a
los efectos de evaluar la procedencia de la excepcin de pago opuesta

(CNCivil, Sala D, Sentencia Interlocutoria C. D104806, "Fainbarg, Jorge Oscar

c. Gmez, Mnica Margarita s/ Ejecucin Hipotecaria").
8) Quita, espera y remisin: Estas excepciones slo pueden acreditarse
mediante prueba documental que debe acompaarse al momento de su
interposicin, salvo que el respectivo documento no se encuentre en poder del
excepcionante, en cuyo caso ste debe efectuar las manifestaciones
requeridas por el art. 333 del Cdigo Procesal.
9) Caducidad de la inscripcin hipotecaria: Se trata de una defensa
propia del ttulo ejecutivo hipotecario que procede en ese carcter cuando no
afecte la existencia de una deuda lquida y exigible, la cual aun podr originar
un juicio ejecutivo en los trminos del art. 520 y siguientes del Cdigo Procesal
pero ya no una ejecucin hipotecaria.
Sin embargo, una vez rechazada la ejecucin hipotecaria por caducidad,
se torna procedente el juicio ordinario posterior.
Segn lo dispuesto por el art. 3134 del Cdigo Civil, la hipoteca debe ser
"...registrada y tomada razn de ella en un oficio pblico destinado a la
constitucin de hipotecas o registro de ellas..." y el art. 3151, a su turno,
prescribe que "los efectos del registro de la hipoteca se conservan por el
trmino de veinte aos, si antes no se renovare". Una vez transcurrido el plazo
legal, el asiento registral pierde automticamente todo valor, sin necesidad de
ningn instrumento cancelatorio de la registracin (conf. art. 71, inc. a) de la ley
17.417 y art. 37, inc. 3 de la ley 17.801).
d) Defensas inadmisibles: Doctrina y jurisprudencia son contestes en
que no resultan oponibles defensas tales como la redargucin de falsedad del
documento, ya que tal pretensin requiere ser ventilada en un proceso de
conocimiento plenario.
Si bien generalmente no son admitidas las excepciones que trascienden
las cuestiones relativas a las deficiencias formales del ttulo, la tendencia es
apartarse de la exigencia del artculo comentado. En este sentido, se ha dicho
que en los juicios sobre ejecucin hipotecaria, la excepcin de defecto legal, en
principio, es inadmisible por no estar mencionada en el art. 544 del ritual. Sin
embargo, cabe su admisin, excepcionalmente, si la demanda adolece de
imprecisin o ambigedad en la individualizacin del nombre de las partes o en
la designacin de la cosa demandada y tal deficiencia es susceptible de afectar
el derecho de defensa del ejecutado (CNCivil, Sala K, Sentencia Interlocutoria
C. K026156, "Daucourt, Ana Mara c. Fraga, Ramn Jos s/ Ejecucin
Hipotecaria").
e) Voluntad de los contratantes: Por otra parte, debe tenerse en cuenta
lo convenido entre acreedor y deudor acerca de aquellos aspectos del proceso

que resulten disponibles, como prrroga de la competencia territorial, renuncia

de excepciones, etc.
As, por ejemplo, se ha dicho que no corresponde condicionar el
progreso de la ejecucin hipotecaria contra el constituyente no deudor a la
previa intimacin de pago al deudor de la obligacin principal, si las partes
convinieron que el incumplimiento habilitaba al acreedor a exigir de inmediato
el cumplimiento de lo garantizado por la hipoteca (CNFed. Civ. y Com., sala I,
2001/12/11, "Caja Complementaria de Prev. para la Actividad Docente c. Dinar
Lneas Areas S. A.", La Ley, 2002-X, 0 [43.414-S]).
En sentido anlogo, se ha considerado improcedente la excepcin de
inhabilidad de ttulo basada en la inexigibilidad de la deuda en una ejecucin
hipotecaria cuando en el mutuo hipotecario, base del proceso de ejecucin, se
ha convenido el decaimiento del plazo estipulado, por fallecimiento,
incapacidad, presentacin en concurso preventivo o declaracin de quiebra del
deudor, en virtud de que acaecido alguno de los sucesos enunciados se
anticipan los efectos del vencimiento de la deuda. (C.3 Civ., Com., Minas, Paz
y Trib., Mendoza, 2001/12/19, "Banco Credicoop Coop. Ltdo. c. Pedro Lpez e
Hijos S. A.", indito).

Informe sobre condiciones del inmueble hipotecado

Art. 598. -- Dictada la sentencia de trance y remate se proceder de la siguiente forma:

1. El juez ordenar verificar el estado fsico y de ocupacin, designando a tal fin al
escribano que proponga el acreedor. Si de esa diligencia resulta que el inmueble se
encuentra ocupado, en el mismo acto se intimar a su desocupacin en el plazo de diez
(10) das, bajo apercibimiento de lanzamiento por la fuerza pblica.
No verificada en ese plazo la desocupacin, sin ms trmite se proceder al lanzamiento
y se entregar la tenencia al acreedor, hasta la aprobacin del remate, con intervencin
del notario al que se refiere el prrafo anterior. A esos fines, el escribano actuante puede
requerir el auxilio de la fuerza pblica, allanar domicilio y violentar cerraduras y poner en
depsito oneroso los bienes que se encuentren en el inmueble, a costa del deudor.
2. El acreedor estar facultado para solicitar directamente al Registro de la Propiedad un
informe sobre el estado y gravmenes que afectaren el inmueble hipotecado, con
indicacin del importe de los crditos, sus titulares y domicilios.
3. Asimismo, el acreedor puede requerir la liquidacin de las deudas que existan en
concepto de expensas de la propiedad horizontal, impuestos, tasas y contribuciones que
pesen sobre el inmueble, bajo apercibimiento que de no contarse con dichas
liquidaciones en el plazo de diez (10) das hbiles desde la recepcin de su solicitud, se
podr subastar el bien como si estuviera libre de deudas. Los reclamos que se dedujeran
por aplicacin de lo dispuesto en este inciso no afectarn el trmite de remate del bien
gravado.
4. La venta quedar perfeccionada una vez pagado el precio en el plazo que se haya
estipulado y realizada la tradicin a favor del comprador. El pago se podr realizar
directamente al acreedor, quien deber depositar el remanente dentro del quinto da de
verificado el cobro. Si el acreedor ostenta la tenencia del inmueble subastado, podr
transmitirla directamente al comprador; caso contrario y no habiendo mediado

desposesin como lo prev el inc. 1, deber ser entregado con intervencin del juez. La
protocolizacin de las actuaciones ser extendida por intermedio del escribano
desi gnado por el comprador, sin que sea necesaria la comparecencia del ejecutado.
5. El deudor ni el tercero, poseedor del inmueble hipotecado, pueden interponer
incidente ni recurso alguno, salvo las defensas del art. 64 en la oportunidad del art. 54,
sin perjuicio de que el deudor pueda ejercitar, en juicio sumarsimo posterior, los
derechos que tenga que reclamar el acreedor. Si existiera peligro de desproteccin de
alguno de los interesados, se notificar al defensor oficial para que asuma el control del
proceso de ejecucin de la garanta.
6. Una vez realizada la subasta y cancelado el crdito ejecutado, el deudor podr
impugnar por la va judicial:
a) La liquidacin practicada por el acreedor, y
b) El incumplimiento de los recaudos establecidos en el prese nte artculo por
parte del ejecutante.
En todos los casos el acreedor deber indemnizar los perjuicios ocasionados, sin
perjuicio de las sanciones penales y administrativas de que se hiciera pasible.
7. En los casos previstos en el presente artculo, no proceder la compra en
comisin ni la indisponibilidad de los fondos de la subasta. No obstante el juez podr
pedir caucin suficiente al acreedor.

1. Modificaciones introducidas por la Ley 24.441

Si bien la ejecucin hipotecaria comn no fue mayormente afectada por
esta ley, sufri una importante modificacin en el presente artculo que, segn
texto ordenado por dicha ley (art. 79), agrega disposiciones de carcter
extrajudicial dentro del trmite de la ejecucin, para la oportunidad en que ha
sido ya dictada la sentencia de trance y remate.
La presente norma rige para las ejecuciones hipotecarias que no
corresponden al rgimen general de hipotecas previsto en los arts. 52 y
siguientes de la ley 24.441, cuando se haya optado por ese rgimen en el acto
constitutivo (art. 45 ley 24.441).
El sistema rige slo para la justicia nacional y federal, puesto que la
reforma es del art. 598. Sin embargo las instituciones crediticias y los
particulares pueden prorrogar la competencia o aplicarla en los supuestos de
las normas de los arts. 52 y siguientes de la ley citada.
La ejecucin hipotecaria es una norma de carcter supletorio, por ello, si
las partes han guardado silencio sobre el particular, debe interpretarse que se
adscriben a dicho rgimen procesal; en cambio, si han establecido las pautas
que regirn algunos aspectos de la ejecucin, tal convenio slo podr ser
desplazado cuando la nueva ley d carcter imperativo a sus normas,
sustituyendo el precepto supletorio (CNCiv., Sala A, 1997/12/23, "Crivelli de
Hegi, Amelia F. c. Segovia, Lina N. y otros", La Ley, 1999-F, 750 [42.067-S] ED, 179-568).
Tambin se afirma que, la materia regulada por el art. 598 est sometida
al rgimen contractual, basado en el art. 1137 del Cdigo Civil, con el alcance

previsto por el art. 1197 del mismo cuerpo legal. De all que si entre las partes
existi un pacto expreso en sentido diferente al de la norma, es ste el que
debe prevalecer (CNCiv., Sala B, 1997/09/09, "Sousa Martnez, Fermn c.
Carballeda, Carlos A.", La Ley, 1999-A, 485).
Criterio que se afirma al decir que, la modificacin introducida por el art.
79 de la ley 24.441, no debe entenderse que se trata de una norma de orden
pblico. Por tanto, si las partes convinieron entregar el inmueble hipotecado
totalmente desocupado al que resulte comprador dentro de los diez das de
aprobada la subasta, y de tal modo acordaron el modo y plazo de
desocupacin del inmueble, la libertad contractual prima sobre la citada
disposicin procesal (CNCiv., Sala C, "1995/10/03, "Eurofin de Inversiones c.
Kuperman, Viviana", DJ, 1997-1-422).
El art. 598 del Cdigo Procesal reformado por el art. 79 de la ley 24.441,
resulta aplicable a las ejecuciones hipotecarias en trmite de manera
inmediata, sin que se requiera haberlo pactado, pues ese recaudo slo es
exigible para la ejecucin extrajudicial, siempre que no se vulneren derechos
adquiridos o se viole el principio de preclusin (CNCivil, Sala H, Sentencia
Interlocutoria C. H260334, "Bleker, Jorge E. c. Gennari, Mercedes Ada s/
Ejecutivo").
2. El escribano. Derecho a elegir oficial de justicia
La figura del escribano deviene aqu en una suerte de auxiliar de la
justicia. En realidad el funcionario que interviene ser el de la institucin
bancaria o crediticia, o bien el que intervino en la constitucin de la hipoteca,
quien ser propuesto por sus abogados para cumplir esta tarea judicial. De su
designacin debe otorgarse testimonio a fin de poder realizar la tarea
encomendada.
Sin embargo, se ha considerado que si bien el art. 598 del Cdigo
Procesal, modificado por el art. 79 de la ley 24.441 (de financiamiento de la
vivienda y la construccin) establece que una vez pronunciada la sentencia de
trance y remate, el juez ordenar verificar el estado fsico y de ocupacin del
inmueble, designando al escribano que proponga el acreedor, la propuesta y
designacin de notario es optativa para el ejecutante quien puede solicitar la
normal constatacin por medio del oficial de justicia (CNCiv., Sala A, "Alles,
Jorge A. c. Obarrio, Mauricio y otro", La Ley, 1999-C, 411).
La ley 24.441 de financiamiento de la vivienda y la construccin, en
cuanto reform el art. 598 del Cdigo Procesal, persigue dos finalidades: la
celeridad del trmite y la reduccin de los costos de la ejecucin hipotecaria.
De tal modo, si se considerara inexcusable la designacin de escribano para
verificar el estado fsico y de ocupacin del inmueble, se dejara de lado una de
esas finalidades, pues se perjudicara al acreedor, incrementando los costos
(CNCiv., Sala A, 1996/07/01, "Banco Credit Lyonnais Argentina S. A. c.
Becerra, Eduardo", La Ley, 1997-A, 123).
3. Designacin y desempeo del escribano.

El escribano se designa a propuesta del acreedor, debiendo aceptar el

cargo, aunque sin necesidad de prestar juramento en virtud de haberlo hecho
oportunamente, sin perjuicio de su carcter de fedatario pblico.
La aceptacin del cargo le otorga facultades especficas que hacen a la
tarea encomendada, tales como requerir el auxilio de la fuerza pblica, allanar
domicilios, violentar cerraduras, constituir en depsito oneroso los bienes que
estn dentro del inmueble, a costa del deudor, y asimismo le asigna funciones
tambin especficas, como la verificacin del estado fsico y de ocupacin del
inmueble gravado, intimacin a desocupar el bien en el trmino de diez das,
con el apercibimiento de lanzamiento por la fuerza pblica, el propio
lanzamiento y entrega del bien al acreedor, y protocolizacin de las
actuaciones an sin la presencia del demandado.
Por otra parte, cabe destacar que no puede intervenir un escribano
matriculado en extraa jurisdiccin a efectos de cumplir con el cometido o con
las actividades que el art. 598 ha asignado a tales funcionarios. Es que lo
contrario entorpece el normal desarrollo del proceso, en vista de que no puede
existir una diversidad en cuanto a la jurisdiccin del magistrado y aquella en la
cual el funcionario est matriculado (CNCiv., Sala C, 1997/03/13, "Mur, Alfredo
H. c. Garay, Armando R.", La Ley, 2000-A, 546 [42.246-S] - JA, 1997-IV-450).
4. Intimacin y lanzamiento.
a) Plazo. Naturaleza. La cuestin relativa a si el plazo de diez das por
el que se intima al ocupante a desalojar el inmueble es de naturaleza civil o
procesal, resulta relevante ya que en la primera hiptesis se tratara de diez
das corridos y permitira actuar al escribano an durante la feria judicial. Si se
trata, en cambio, de un plazo procesal, slo se cuentan los das hbiles y no
procedera el lanzamiento durante el perodo de feria de los tribunales.
Indudablemente el plazo es procesal, ya que, adems de la pertenencia
de la norma a una ley adjetiva, el hecho de que acte un escribano como
auxiliar judicial no convierte a la ejecucin en un trmite privado, no pudiendo,
obviamente, stos actuar cuando no puede hacerlo el juez, salvo expresa
habilitacin por razones debidamente fundadas en las particularidades de cada
caso.
b) Desocupacin: Voluntad de los contratantes: Independientemente de
la validez de los convenios de desocupacin, la reforma al art. 598 del Cdigo
Procesal import una ventaja para el acreedor hipotecario que puede obtener la
desocupacin antes de la subasta. Luego, y ante una previsin contractual que
otorga mayores facultades que la aludida reforma, no puede pensarse que sta
haya colocado al ejecutante en una situacin peor de la que tena al contratar,
debiendo esperar an ms de lo que indica la ley para lograr el desalojo del
inmueble a subastar. No obsta a ello la libertad de contratacin, toda vez que el
convenio, a la fecha de suscripcin, slo importaba un beneficio a favor del
ejecutante, quien se vera ahora perjudicado ante la nueva normativa (CNCivil,
Sala L, Sentencia Interlocutoria C. L052143, "Dekinder S.A. c. Ros, Sergio y
otro s/ Ejecucin Hipotecaria").

Si bien el art. 598 del Cdigo Procesal, reformado por la ley 24.441,
resulta aplicable a la generalidad de los casos, ello no le quita su carcter de
norma supletoria. De ah que, ante el silencio de las partes sobre su aplicacin,
habr de interpretarse que se someten a dicho rgimen procesal; si, en cambio,
establecen las pautas que regirn algunos aspectos de la ejecucin, tal
convenio slo podr ser desplazado por normas de carcter imperativo.
Cuando en el ttulo base de la ejecucin, las partes acordaron expresamente el
momento en que la desocupacin del inmueble tendra lugar, con anterioridad a
la vigencia de la ley 24.441, tal aspecto, estipulado de comn acuerdo, no
puede verse alterado por la modificacin del art. 598 del Cdigo Procesal.
(CNCivil, Sala H, Sentencia Interlocutoria C. H254504, "Prez Torres, Alberto
Lucas c. Gimnez de Caliguri, Graciela s/ Incidente Civil").
5. Actividades a cargo del ejecutante. Subasta
Los incisos 2 y 3 del artculo 598 facultan al acreedor a efectuar, a
travs de su letrado patrocinante, el pedido de informes al Registro de la
Propiedad para saber el estado y gravmenes que afectan el inmueble
hipotecado.
Si no se responde, se aplica la regla de presuncin establecida en el art.
398 prrafo final.
Estos son recaudos previos a la designacin de martillero, que en su
trmite aplica los preceptos de los arts. 577 y siguientes del presente Cdigo.
Sin embargo, el dictado del auto de subasta no puede subordinarse a la
realizacin del informe sobre las condiciones del inmueble hipotecado, si el
ejecutante expresa su voluntad de prescindir de la verificacin prevista en la
norma, en tanto sta no es de aplicacin excusable para los actos pendientes
de cumplimiento (CNCiv., Sala C, 2000/10/31, "Banco de la Ciudad de Buenos
Aires c. Soria, Ricardo J.", La Ley, 2001-B, 544).
En cuanto a los reclamos de acreedores que no hubieran contestado en
el plazo correspondiente, o aquellos que sean relativos a deudas por expensas,
impuestos, tasas o contribuciones sobre el bien hipotecado, tramitarn por la
va de los incidentes.
Cabe destacar, al respecto, que no corresponde reconocer preferencia al
acreedor hipotecario frente al crdito del fisco por impuestos y deudas
posteriores a la constitucin de la hipoteca si el acreedor hipotecario ha
renunciado a este privilegio frente al Fisco hacindose cargo en forma personal
de los impuestos y tasas que pesan sobre el inmueble al comprar en subasta.
(CCiv. y Com., San Isidro, Sala I, 2001/11/15, "Salvucci, Ernesto L. c. Brizuela,
Justo G. y otra", LLBA, 2002-854).
Mientras que, si se trata de redargir de falsedad un mandamiento de
constatacin celebrado en la etapa de ejecucin de sentencia, en la cual el
principio legal es el de la no admisin de incidentes por parte del deudor o de
los terceros poseedores del inmueble hipotecado, la cuestin debe dilucidarse
por procedimiento ordinario (CNCiv., Sala K, 1996/09/16, "Rinaldi de Carossino,
Mara Emma c. Bridero S. A. C. I. F. I. A.", La Ley, 1998-C, 924 [40.362-S]).

6. Venta y pago al ejecutante

El inciso 4 es reproduccin del art. 586, con exclusin del pago en
cuotas, correspondiendo el plazo mencionado, evidentemente, al supuesto de
pago total.
Ello implica que, de pretenderse la venta en cuotas, slo sera viable
mediante el dictado de una resolucin fundada que contenga la indicacin del
procedimiento a cumplir.
Cabe destacar, como novedad, que el pago puede realizarse
directamente al acreedor, a cuyo cargo se impone la obligacin de depositar,
dentro de quinto da, la diferencia entre lo obtenido y la liquidacin
judicialmente aprobada en concepto de capital, actualizaciones e intereses.
Sin embargo, este sistema presenta inconvenientes, por ejemplo, en
caso de que el monto obtenido sea inferior al de la deuda, adems de facilitar,
por otra parte, el eventual accionar ilcito del acreedor que puede, en los
hechos, "quedarse" con el remanente y trasponer las fronteras, o producirse la
quiebra de la institucin crediticia acreedora una vez cobrado el monto obtenido
de la ejecucin hipotecaria.
7. Entrega del bien al comprador
Una vez perfeccionada la venta, si el ejecutante est en la posesin del
bien, puede transmitirla directamente al comprador. Si el acreedor no tuviera la
tenencia por no haber desposesin, ella deber ser entregada con intervencin
del juez, procediendo de conformidad con lo previsto en el art. 589, segunda
parte.
8. Protocolizacin de las actuaciones
Ser efectuada a travs del escribano designado por el comprador,
siendo innecesaria la comparecencia del ejecutado.
Esto colisiona con lo reglamentado por el art. 1184 del Cdigo Civil que
excepta expresamente la forma de la escritura pblica para los contratos de
transmisin de bienes inmuebles que fuesen celebrados en subasta pblica, lo
cual impide que el comprador inscriba directamente el bien y acrecienta los
gastos de la ejecucin.
9. Actuacin del comprador y deudor. Lmites. Derechos de
terceros poseedores
Dice el inciso 5 del artculo analizado que ni el deudor ni el tercero,
poseedor del inmueble hipotecado, pueden interponer incidente ni recurso
alguno, salvo las defensas del art. 64 en oportunidad del art. 54. Se ha querido
brindar una va expedita a la sentencia de remate, evitando toda posibilidad de
interferir en el remate, otorgando as mayor garanta a las hipotecas al diferir

cualquier cuestionamiento para una oportunidad posterior a la realizacin de la

subasta y pago del crdito.
Cabe resaltar que los artculos 64 y 54 mencionados, corresponden a la
ley 24.441 y no al Cdigo Procesal, lo que evidencia una tcnica legislativa
deficiente y desprolija.
El art. 54, integrante del captulo de la ley que regula la ejecucin
extrajudicial de la hipoteca instrumentada conforme el sistema de letras y
cupones, refiere a la oportunidad en que se hubiera vencido el plazo de la
intimacin, sin que se hubiera hecho efectivo el pago. En ese caso, tratndose
de una ejecucin extrajudicial, el acreedor podr (recin) presentarse ante el
juez competente con la letra hipotecaria o los cupones exigibles, y un
certificado de dominio del bien gravado a efectos de verificar el estado de
ocupacin del bien y obtener la tenencia del mismo, de solicitarla. El juez
conferir traslado de esta presentacin por el plazo de cinco das a efectos de
que se opongan, en su caso, las excepciones previstas en el art. 64.
Por su parte, el art. 64 enumera los supuestos que el ejecutado puede
"verosmilmente" acreditar a fin de obtener la "suspensin cautelar" del
lanzamiento o de la subasta, los cuales son:
a) No estar en mora;
b) No haber sido intimado de pago;
c) No haberse pactado la va elegida y
d) Existencia de vicios graves en la publicidad.
Si el acreedor controvierte las afirmaciones del excepcionante, la
cuestin se sustanciar por el procedimiento ms abreviado previsto por la ley
local.
En el caso del tercer poseedor, el inc. 5 del art. 79 de la ley 24.441 al
disponer que el deudor ni el tercero poseedor del inmueble hipotecado pueden
interponer incidente ni recurso alguno, salvo las defensas del art. 64 en la
oportunidad del art. 54, slo restringe dicha posibilidad a los all mencionados,
sin que quepa extenderlo a quienes invocan otros derechos. Es que, por no
contemplar la citada norma la situacin de un tercero que alega un derecho a
mantenerse en la posesin o en la tenencia del inmueble, corresponde
proceder conforme al rgimen jurdico vigente al respecto, pues la falta de
previsin no puede entenderse como negativa a la presentacin de quien
considera que tiene un derecho que oponer, con independencia de lo que se
resuelva ante las defensas planteadas (CNCivil, Sala L,Sentencia Interlocutoria
C. L053531, "Herrera de Diguez, Nidia Isabel c. Scelso, Aurelia s/ Ejecucin
Hipotecaria").
Tal el caso de locatarios y usucapientes. En el primer supuesto habr de
estar a lo establecido por el art. 1498 del Cdigo Civil, frente al cual no es
viable el desahucio. En el segundo caso tendr prioridad la ejecucin
hipotecaria slo cuando su inscripcin registral (conf. art. 3934 Cd. Civil) haya
sido efectuada con anterioridad al comienzo de la prescripcin adquisitiva.

Finalmente, tratndose del Defensor oficial, se prev su actuacin,

adems de los casos ya previstos por la ley, particularmente en caso de
"peligro de desproteccin" de alguno de los interesados.

10. Impugnacin posterior. Daos y perjuicios

Una vez realizada la subasta y cancelado el crdito, el deudor podr
impugnar judicialmente la liquidacin practicada por el acreedor y/o el
incumplimiento por parte del ejecutante de los recaudos dispuestos en el
presente artculo. De prosperar, dara lugar a que el acreedor deba indemnizar
los daos y perjuicios ocasionados, sin perjuicio de las sanciones penales y
administrativas a que hubiere lugar. Este prrafo es revelador de que la norma
contempla como principales destinatarias a las instituciones bancarias y
financieras.

11. Prohibicin de compra en comisin. Indisponibilidad de fondos.

Caucin
A fin de otorgar mayos transparencia a la venta, se prohbe la compra en
comisin para evitar la intervencin de las "ligas de compradores". Asimismo,
se impide la indisponibilidad de los fondos de la subasta, con lo cual se
pretende evitar dilaciones.
La prohibicin del art. 598 inc. 7 del Cd. Procesal atae al derecho
sustancial y no al de forma, pues el propsito de la norma es asegurar la
pureza de las subastas pblicas, evitando la injerencia de las "ligas de
compradores". Por tal razn se prohbe la compra en comisin, debiendo el
adquirente hacerlo directamente para s (CNCiv., Sala D, 1995/10/09, "Banco
Sudameris c. Repossi, Carlos A.", La Ley, 1997-B, 166).
Por eso, se ratifica que la prohibicin de comprar en comisin en
subasta pblica, establecida por el inc. 7 del art. 598 del Cd. Procesal
reformado por la ley 24.44, consagra una incapacidad de derecho del
adquirente para comprar en comisin, acto que generalmente configura una
especie de mandato oculto (CNCiv., Sala D, 1995/10/09, mismo fallo anterior).
Sin embargo, el juez est autorizado a solicitar caucin suficiente al
acreedor, cuando quien pretenda retirar el dinero no sea de reconocida
solvencia como para resarcir los daos y perjuicios a que eventualmente
pudiera ser condenado.

12. Cancelacin de la hipoteca en virtud de la subasta

La hipoteca se extingue aunque no hubiese sido cancelada en el registro
de hipotecas, respecto del que hubiese adquirido la finca hipotecada en remate

pblico, desde que el comprador consign el precio de venta a la orden del juez
(conf. art. 3196 Cd. Civil). En el caso regulado por la norma bajo anlisis, la
hipoteca se extingue desde que se efectu el pago al acreedor.

Tercer poseedor
Art. 599. -- Si del informe o de la denuncia a que se refiere el artculo anterior, resultare
que el deudor transfiri el inmueble hipotecado, dictada la sentencia de remate contra
aqul, se intimar al tercer pose edor para que dentro del plazo de cinco das pague la
deuda o haga abandono del inmueble, bajo apercibimiento de que la ejecucin se
seguir tambin contra l.
En este ltimo supuesto, se observarn las reglas establecidas en los arts. 3165 y
siguientes del Cd. Civil.

1. Transferencia del bien hipotecado

Una vez dictada la sentencia de remate contra el deudor, si resultare que
ste transfiri el bien, se intimar al tercero para que en el trmino de cinco
das pague la deuda o desocupe el inmueble. De lo contrario, la ejecucin se
seguir contra l, en cuyo caso son de aplicacin las previsiones de los arts.
3165 y siguientes del Cdigo Civil.
La base del problema est en el art. 3962 cuando establece que: "Si el
deudor enajena, sea por ttulo oneroso o lucrativo, el todo o una parte de la
cosa o una desmembracin de ella, que por s sea susceptible de hipoteca, el
acreedor podr perseguirla en poder del adquirente, y pedir su ejecucin y
venta, como podra hacerlo el deudor".
Son, en definitiva, las dos posibilidades procesales que se cuentan: el
derecho de persecucin (jus persequendi) y el derecho de preferencia (jus
praeferendi).
Tambin son dos las circunstancias que caracterizan al llamado tercer
poseedor: la de ser tercero en el vnculo obligacional entre el acreedor
hipotecario y el deudor, y la de ser poseedor a ttulo de dueo, porque al haber
constituido su derecho real de dominio sobre la cosa gravada, el ejercicio de
ese derecho, se materializa mediante la posesin.
Por esta razn se ha propuesto en busca de mayor precisin conceptual
llamarlo tercero propietario, bien entendido que con cada uno de estos trminos
se ponen de resalto aspectos distintos: tercero en cuanto a la obligacin,
propietario en cuanto a la cosa hipotecada.
Para arribar a esa calidad existen las vas sealas: la de no asumir la
deuda en el acto causal de la adquisicin del dominio, con lo cual el adquirente
permanece ajeno a la obligacin por determinacin propia; o la de asumirla en

ese acto sin que posteriormente sea aceptada por el acreedor, a quien no
puede imponrsele un deudor contra su voluntad (nota al art. 3172 del Cd.
Civil, confirmatoria del rgimen legal), con lo cual es la decisin del acreedor, al
no unirse a la del adquirente que deja a ste como extrao a la obligacin
garantizada.
No es un tercer poseedor en los trminos del art. 599, quien slo tiene a
su favor un boleto de compraventa, subsistiendo la titularidad del dominio en el
ejecutado (CNCiv., Sala C, 1994/09/29, Sentencia Interlocutoria, C. C150791,
"Finarmen S.A. c. Cherescky, Rosala E.", indito).
Ahora bien, el tercero que posee es alguien que no est obligado a
pagar la deuda, aunque sea el titular del inmueble. En consecuencia, el
rehusarse a pagar la deuda y a abandonar el inmueble no habilita al juez a
pronunciar contra el tercer poseedor condenaciones personales a favor del
acreedor, y ste no tiene otro derecho que perseguir la venta del inmueble
(conf. art. 3165 Cdigo Civil).
Vale decir que la ejecucin contra el tercer poseedor est ilmitada al
inmueble base de la hipoteca ejecutada y no afecta a sus otros bienes.
El tercer poseedor puede excepcionar la ejecucin del inmueble
alegando la no existencia, o la extincin del derecho hipotecario, o la nulidad de
la toma de razn o inenajenabilidad de la deuda (conf. art. 3166 Cdigo Civil).
Asimismo, el que fuera desposedo del inmueble, o que lo abandonare a
solicitud de los acreedores hipotecarios, ser indemnizado por el deudor con
inclusin de las mejoras que hubiere hecho en el inmueble (conf. art. 3170
Cdigo Civil).
No podr, en cambio, abandonar el inmueble y exonerarse del juicio
cuando en el contrato de adquisicin o en un acto posterior se oblig a
satisfacer el crdito (conf. art. 3172 Cd. Civil).

SECCION 2 -- Ejecucin prendaria

Prenda con registro

Art. 600. -- En la ejecucin de prenda con registro slo procedern las excepciones
enumeradas en los incs. 1, 2, 3, 4, 6 y 9 del art. 544 y en el art. 545 y las sustanciales
autorizadas por la ley de la materia.

1. La prenda
La prenda es un derecho real de garanta, que se constituye sobre una
cosa mueble que el deudor entrega como respaldo para el cumplimiento de la
obligacin.
Los bienes que se gravan quedan indisponibles, por eso los crditos
embargados o dados en prenda no pueden ser compensados legalmente, ya
que la consecuencia del embargo o la prenda es la imposibilidad de afectarlo o
darle otro destino, a punto tal que un pago realizado a su titular ser inoponible
respecto del acreedor embargante (CNCiv., Sala B, 1998/11/17, "Szlufman,
Leonardo S. c. Fernndez Bonilla, Manuel D.", La Ley, 1999-C, 543).
Asimismo se destaca que, en virtud del art. 3216 del Cdigo Civil, en la
constitucin de prenda sobre cosa ajena no est en juego la relacin entre el
acreedor y el prendante, pues este ltimo debe cumplir con sus obligaciones y
el primero puede ejercer respecto de aqul todos los derechos que la garanta
le confiere (CNCom., Sala A, 1999/02/15, "Eiroa Automotores c. Transporte
Automotores 12 de Octubre S. A.", La Ley, 1999-D, 448 - DJ, 1999-3-197).
De este modo, la prenda constituida sobre bienes ajenos es nula de
nulidad relativa. Por ello, no puede ser alegada por el deudor por imperio de lo
dispuesto por el art. 1047, apart. 2 del Cdigo Civil, slo puede prevalerse de
ella el acreedor de buena fe y los terceros afectados, entre ellos el dueo del
bien (fallo antes citado).
El Cdigo Procesal prev dos formas de ejecucin: la de la prenda con
registro, regulada por el art. 600, cuyo uso es ms frecuente, y la prenda civil,
contemplada en el artculo siguiente.
2. Prenda con registro
La ejecucin prendaria se sustenta en el contrato de prenda con registro,
que tiene reglamentacin en el decreto/ley 15.348/56 ratificado por la Ley
12.962, segn el cual dicha convencin afecta, en garanta del pago de una
suma de dinero o de cualquier otra obligacin con valor dinerario, bienes
muebles o semovientes, que quedan en poder del deudor, quien, en los casos
de prenda flotante, puede disponer libremente de dichos bienes a condicin de
reemplazarlos por otros anlogos.

El art. 600 se ocupa de esta modalidad ejecutiva, que a tenido un

devenir legislativo desde el decreto ley citado, pasando por la modificacin
hecha en el decreto/ley 6810/63 hasta llegar al texto ordenado actual, previsto
en el decreto 897/95, que introduce la ejecucin extrajudicial o privada para el
supuesto en que el acreedor sea una institucin bancaria u oficial, la cual se
llevara a cabo sin participacin del deudor, pudiendo ste luego promover el
correspondiente juicio ordinario posterior.
Dicho decreto es tambin aplicable a la prenda flotante, que puede
constituirse sobre mercaderas y materias primas en general, por ser bienes
fungibles, siempre que su objeto sea garantizar el pago de obligaciones cuyo
plazo no sea mayor de ciento ochenta das.
La ejecucin prendaria sub examine se rige por las normas que regulan
el juicio ejecutivo, excepto en aquellos aspectos modificados por las
disposiciones contenidas en el mentado decreto ley.
Entre ellas aparece la obligacin de inscribir la prenda en el Registro
pertinente, pues de otro modo opera la caducidad y la prdida de la accin
ejecutiva prendaria, lo que impide al acreedor acceder a la ejecucin especial.
Por eso, el trmino de caducidad de la inscripcin de la prenda resulta
fatal y acarrea la prdida de la posibilidad de promover la ejecucin prevista en
el art. 600, del Cdigo Procesal y arts. 26, 28 y concs. de la ley 12.962 (Adla,
VII-229), y del consiguiente privilegio especial, pero no obsta a que la deuda
sea perseguida a travs de los procedimientos de una simple ejecucin, pues
no hace perder al deudor su calidad de tal (CNCom., Sala A, 1999/09/27, "Plan
Rombo S. A. de Ahorro para Fines Determinados c. Wethers, Eduardo J.", La
Ley, 2000-C, 221 - DJ, 2000-2-138).
Asimismo, resulta nulo el contrato de prenda que no consigna el tiempo
fijado para pagar la deuda pues ello es exigido por el art. 11 inc. C de la Ley de
Prenda que establece los elementos reales del contrato (CNCom., Sala A,
2000/06/27, "Sergio Trepat Automviles S.A. c. Di Lorenzo, Antonio Juan", ED,
190-264).
3. Competencia
La determinacin de la competencia depende de las modalidades que en
el contrato se hubiera introducido.
Por razn del territorio, es competente el juez de comercio del lugar
convenido para pagar el crdito, o del lugar en que segn el contrato se
encontraban o se encuentran situados los bienes, o del lugar del domicilio del
deudor, a opcin del ejecutante.
En consecuencia, son de aplicacin las reglas establecidas por el art. 5
del Cdigo Procesal para las acciones personales y reales.
Si las clusulas de prrroga de la competencia territorial dispuestas en el
contrato de prenda con registro resultan contradictorias, corresponde aplicar la
regla general descripta en la ley de prenda, que determina la competencia del
juez del lugar fijado para el pago de la obligacin (del dictamen del fiscal que la

Cmara hace suyo) (CNCom., Sala B, 2000/04/04, "Banco Bansud c.

Tapparelli, Rubn O.", La Ley, 2001-B, 866, J. Agrup., caso 15.605).
La competencia por razn de la materia corresponde a la justicia
nacional comercial, salvo que la prenda se hubiere constituido en garanta de
un crdito fiscal, en cuyo caso sera competente la justicia civil y comercial
federal.
Con respecto a procesos de concursos y quiebras, no ejercen fuero de
atraccin sobre estas ejecuciones en virtud del fallo plenario del 9 de abril de
2001 dictado por la Cmara de Apelaciones del fuero comercial en autos
"Avan, S.A. s/ Concurso Preventivo s/ Incidente de Concurso Especial por
Aceros Zapla", en cuanto interpret que el inc. 2 del art. 21 de la ley 24.522 de
Concursos y Quiebras erigi a las ejecuciones de garantas reales en otra
excepcin (junto con los procesos de expropiacin y los que se funden en las
relaciones de familia) al principio del fuero de atraccin de los concursos.
Por eso, ya se haba dicho que, el juez de la quiebra es competente para
entender en la nulidad de un contrato de prenda solicitada por el fallido en su
carcter de garante aun cuando no sea aplicable el fuero de atraccin en virtud
del carcter pasivo que lo caracteriza, pues se trata de una cuestin relevante
para el trmite falencial que razones de conexidad y economa procesal
autorizan su continuacin ante dicho juzgado (CNCom., Sala E, 2000/06/30,
"Micenmacher Mordcha c. Banco Francs S. A.", La Ley, 2001-A, 667, J.
Agrup., caso 15.501).
4. Partes. Efectos del contrato prendario
En principio resultan legitimados activos y pasivos quienes figuran en el
contrato como acreedor y deudor.
Sin embargo, el contrato prendario inscripto es transmisible por endoso y
el endoso tambin debe ser inscripto en el registro para producir efectos contra
terceros, lo que autoriza tambin al endosatario a promover la ejecucin que
estudiamos.
El endoso, cuando se efecta conforme a derecho, transmite la
propiedad de la prenda con registro, adquiriendo, en consecuencia, el
endosatario, la titularidad de todos los derechos y garantas que ostentaba el
acreedor originario.
No est legitimado para promover esta ejecucin el endosatario de un
certificado de prenda no inscripto en el correspondiente registro.
Los endosantes y el deudor son obligados solidarios al pago, aunque el
endosante no podr ser ejecutado sin previa excusin del bien prendado,
hacindose efectiva su responsabilidad a partir de la determinacin del saldo
insoluto.
La falta de protesto no har caducar la responsabilidad de los
endosantes, siempre que en el trmino de treinta das contados desde el
vencimiento de la obligacin prendaria, el tenedor inicie su accin notificndola
a los endosantes.

De igual manera, la comunicacin de la enajenacin al acreedor

prendario no exime de responsabilidad a los enajenantes, en la medida en que
no media conformidad de aqul; el nuevo deudor se agrega al primitivo, con
beneficio para el acreedor (CNCom., Sala B, 1998/05/22, "Plan Rombo S. A. de
Ahorro para fines determinados c. Ryba, Vernica V. y otros", La Ley, 1998-E,
1).
5. Procedimiento.
El contrato de prenda debidamente inscripto es el ttulo ejecutivo, hbil y
suficiente, que se ejecuta sin necesidad de previo reconocimiento de firma ni
de convenciones anexas.
Adems, como es eficaz la constitucin de domicilio instrumentada,
todas las notificaciones se pueden practicar en los lugares convenidos.
En consecuencia, es improcedente designar al defensor oficial para que
represente al ejecutado ausente y disponer su citacin por edictos (CNCom.,
Sala D, 1995/08/17, "Plan Rombo S. A. para fines determinados c. Zavala
Rodrguez, Carlos J.", La Ley, 1996-A, 528).
En el trmite promovido, la actividad jurisdiccional se limita a la
comprobacin de los recaudos de admisibilidad de la medida y al
diligenciamiento de la orden de secuestro.
Por tanto, en el campo procesal, frente a la inviabilidad del secuestro
intentado, el procedimiento concluye (CNCom., Sala D, 1995/09/06, "Citibank
N. A. c. Aguilar, Mara I.", JA, 1996-II-542).
5.1 Demanda
Si la ejecucin se promueve con pagars que hayan sido suscriptos por
el deudor simultneamente con el contrato prendario, ellos integran el ttulo
ejecutivo, razn por la cual deben ser acompaados tambin al escrito de
demanda. En caso contrario el juez podr denegar la ejecucin.
Sin embargo, no obstante la obligacin de inscribir los pagars
accesorios al contrato establecida por el art. 10 del decreto ley 10.574/56
reglamentaria de la ley de prenda, dicha inscripcin no es elemento esencial
del contrato, por lo que su ausencia no obsta a la va ejecutiva.
Por tanto, si el contrato no ha sido inscripto en el registro
correspondiente, no es viable la ejecucin prendaria sino que corresponde la
ejecucin prevista en los arts. 520 y siguientes del Cdigo Procesal. Si se
tratara de un instrumento privado, procedera, adems, la preparacin de la va
ejecutiva en los trminos del art. 525, inc. 1.
La anotacin del contrato avalado por una prenda en el registro
respectivo obra nicamente para los terceros, razn por la cual aqul tiene
eficacia entre los suscriptores, aun sin haberse cumplido el recaudo
mencionado (CNCom., Sala A, 1999/09/27, "Plan Rombo S. A. de Ahorro para
Fines Determinados c. Wethers, Eduardo J.", La Ley, 2000-C, 221 - DJ, 20002-138).

Sin embargo, resulta improcedente declarar la caducidad de instancia en

el procedimiento de secuestro prendario (art. 39, ley de prenda con registro),
toda vez que el mismo no importa la iniciacin de un juicio de ejecucin, sino
que slo est destinado a facilitar al acreedor la ulterior venta extrajudicial de
los bienes afectados a la garanta (CNCom., Sala A, 2000/06/16, "Citibank N.
A. c. Romero, Marta V.", La Ley, 2000-E, 107).
En definitiva, el trmino de caducidad de la inscripcin de la prenda con
registro resulta fatal, acarreando la prdida de la posibilidad de promover la
ejecucin prendaria y del consiguiente privilegio especial, circunstancia que en
nada obsta a que la deuda sea perseguida a travs de los procedimientos de
una simple ejecucin, toda vez que el deudor no pierde su calidad de tal
(CNCom., Sala A, 2000/06/23, "Banco Roberts c. Semeszczuk, Pedro", La Ley,
2000-F, 976 [43.194-S]).
Por eso, el contrato de prenda con registro es oponible ante terceros a
partir de su anotacin sin perjuicio de la plena eficacia -aun sin tal recaudoentre los suscriptores (fallo precitado).
5.2 Mandamiento de embargo y citacin para la defensa
El juez, luego de examinar cuidadosamente el ttulo, en caso de
comprobar su idoneidad y que concurren los requisitos extrnsecos de
admisibilidad, librar mandamiento de embargo y ejecucin como en el juicio
ejecutivo; el embargo se notificar al encargado del Registro y a las oficinas
que perciban patentes o ejerciten control sobre los bienes prendados.
La intimacin de pago no es diligencia esencial. En el mismo decreto en
que se dicten las medidas anteriores, se citar de remate al deudor,
notificndole que si no opone excepcin legtima en el trmino de tres das
perentorios, se llevar adelante la ejecucin y se ordenar la venta de la
prenda.
No obstante la alusin del art. 29 al juicio ejecutivo, no hay identidad en
el trmite comentado puesto que la intimacin de pago no es esencial y
adems es procedente el secuestro de los bienes a los fines de su realizacin.
5.3 Excepciones
Las excepciones enumeradas en el art. 30 del decreto 897/95 (Adla, LVE, 5996), en los incisos 1, 2, 3, 4, 6 y 9 del art. 544 y en el art. 545 del
Cdigo Procesal, respecto de la ejecucin de la prenda con registro, tienen
carcter taxativo. De tal manera, el ejecutado no tiene otras defensas que
oponer al progreso de la accin, interpretacin aplicable a la prescripcin, pues
de lo contrario se introducira un medio de impugnacin no incorporado por la
ley procesal ni sustancial.
En tal sentido, no es admisible el planteo de la excepcin de falta de
accin, interpuesta sobre la base de ser los ejecutados enajenantes del bien
prendado, si no menciona las excepciones que no se han podido deducir (art.
545), en tanto no pueden hacer prevalecer la transferencia de dominio para

liberarse de la deuda garantizada con el derecho real de prenda (art. 9, ley

12.962).
El plazo de cincos das para evacuar vistas y traslados, fijado en el
Cdigo Procesal, no rige en la ejecucin prendaria, pues sera ilgico que el
trmino para contestar las excepciones excediera el concedido para oponerlas
y apelar de la sentencia, que los arts. 29 y 30 de la ley de prenda con registro,
fijan en tres das (CNFed. Civ. y Com., Sala II, 1996/06/04, "Patrimonio en
Liquidacin Banade c. Algodonera Lavallol S. A.", La Ley, 1996-E, 642 [38.984S]).
En este proceso la excepcin de incompetencia slo ser procedente si
resulta del contrato mismo, (art. 30 dec. Ley 15.348/46), de lo contrario,
importar en cierto modo violar las propias caractersticas del juicio ejecutivo y
entrar en un proceso que debe ser ms rpido en la discusin de la causa de la
obligacin.
5.4 Nulidad del contrato de prenda
Procede ante la violacin de los requisitos esenciales que sustentan la
validez del contrato de prenda y su inscripcin. La nulidad debe resultar del
contrato mismo, o del contenido del ttulo que hace las veces de ley entre
partes.
De este modo se afirma que, no corresponde considerar nulo a un
contrato de prenda en virtud de no haber cumplimentado el ejecutante el
requisito exigido por la ley 12.962, art. 5 inciso e), cuando el mismo se
suscribi en garanta del saldo de precio por la compra de dos vehculos, pues
no puede decirse que la acreedora cuya actividad se limit a enajenar tales
automotores mediante la constitucin de esa prenda en garanta de la deuda
asumida por su contraria, se constituya por ello en prestamista profesional. Ello
as, pues la mencionada norma se refiere a los casos en que la prenda se
constituye a favor de personas que ejercen como actividad habitual la de
efectuar prstamos en dinero y no a todo tipo de acreedores (CNCom., Sala C,
1999/06/04, "Alenco S.A. c. Moguetta, Guido", BCNCom, n 4, 1999, pg. 15
sum. 198).
Cabe agregar que, no est contemplado en el decreto ley que regula la
materia la excepcin de falsedad, pero surge del inciso 4 del art. 544 del
Cdigo Procesal al que remite el artculo bajo examen.
La excepcin de falsedad slo puede fundarse en la adulteracin
material del certificado de prenda o los pagars que lo integren.
La de inhabilidad, por su parte, procede cuando el certificado carece de
algn requisito de los previstos en el decreto ley que regula la materia y el art.
520 del ritual.
Si bien la normativa aplicable en materia de ejecucin prendaria,
pareciera descartar la posibilidad de que se fije un plazo a fin de que se
produzcan pruebas, se la ha admitido para acreditar los hechos en que se
funda la excepcion de falsedad.

Por eso se ha dicho que, debe ser abierta a prueba la excepcin de

falsedad del ttulo si el ejecutado sostiene que es falsa la firma inserta en el
contrato. Si por tratarse de una cuestin ajena a la naturaleza sumaria del juicio
ejecutivo, no procede que en l se articule la redargucin de falsedad del
instrumento pblico en el cual se basa la ejecucin, ese principio es vlido
cuando se cuestiona la falsedad ideolgica de aqul, pero no lo es en el caso
de que la excepcin analizada se funde en la falsedad material de este sea por
invocarse la falsificacin de la firma o la circunstancia de haberse alterado, por
va de supresiones, modificaciones o agregados, las enunciaciones que
contena. La solucin contraria cercenara sin razon atendible, el alcance de la
excepcin de falsedad, tanto mas cuanto no se discute que sta procede para
hacer valer la adulteracin de un instrumento privado reconocido, el cual, de
acuerdo con lo prescripto por el art. 1026 del Cdigo Civil, tiene el mismo valor
que el instrumento pblico entre los que lo han suscripto y sus sucesores
(CNCiv., Sala F, 1989/06/20, "Carfina S.A. c/ Navarro de Ahumada, B.",
indito).
7. Trmite de las excepciones. Sentencia. Apelacin
Las excepciones de incompetencia, caducidad de la inscripcin y nulidad
del contrato de prenda deben emanar del contrato mismo; la de falta de
personera de las constancias de autos y la de renuncia del crdito o privilegio
prendario como tambin la de pago, de documentos provenientes del acreedor.
Segn el art. 30 antes referido, el juez resolver las excepciones dentro
del trmino de tres das. Sin embargo, aunque la ley no lo menciona, se ha
entendido que corresponde, previo a su resolucin, conferir traslado de las
excepciones al ejecutado, tambin por el plazo de tres das, en resguardo del
derecho de defensa en juicio.
El juez deber desestimar aquellas excepciones que no estuvieran
previstas en la normativa mencionada, pudiendo el ejecutado, en su caso,
promover el respectivo proceso de conocimiento.
Dentro de los tres das de contestado el traslado de las excepciones o
vencido el plazo para hacerlo, el juez dictar sentencia rechazando la
ejecucin, en caso de hacer lugar a las excepciones, o en el supuesto de
desestimarlas, mandar llevar adelante la ejecucin.
La sentencia resulta apelable en el plazo de dos das de notificada (conf.
art. 30 dec. ley cit.). La apelacin procede en relacin y con efecto devolutivo.
8. Subasta
La sentencia debe disponer la venta del bien prendado.
La subasta de los bienes se anunciar con diez das de anticipacin
mediante edicto que se publicar tres veces. Cuando en el contrato no se haya
convenido que el acreedor tiene la facultad de proponer a la persona que
realizar la subasta, el juez designar para esto a un rematador.

La base de la venta ser el importe del crdito garantizado con la prenda

(art. 31 dec. ley cit.).
Aunque la ley habla de edicto, en singular, no excluye la doble
publicacin requerida por el art. 566 del Cdigo Procesal, con excepcin de los
casos en que exista desproporcin entre el valor del bien y el costo de la
publicidad. Tampoco excluye la eventual propaganda adicional contemplada en
el art. 567 del Cdigo ritual.
9. Privilegio
El acreedor prendario posee un privilegio especial sobre los bienes
gravados por la prenda (conf. art. 3 dec./ley cit.), produciendo el contrato
efectos contra terceros, y excluyendo a dems acreedores que no estn
comprendidos en los incisos 1, 2 y 3 del art. 43 del decreto ley.
El inciso 1 prev el pago de los gastos de justicia y conservacin de los
bienes prendados; el inciso 2 refiere al pago de los impuestos fiscales que
graven los bienes objeto de la prenda, y el inciso 3 considera el pago del
arrendamiento del predio, si el deudor no fuese su propietario. Este ltimo caso
es aplicable a la prenda flotante sobre cosechas o productos agrarios.
En tal sentido, se ha afirmado que es improcedente el pedido del
acreedor prendario tendiente a que se suspenda la subasta promovida a
instancia del primer embargante y se le entregue el automotor prendado, pues
aqul no adquiere derecho alguno en la cosa o a la cosa sino slo el de
satisfacer su crdito con preferencia a los dems acreedores, pudiendo hacer
valer su privilegio en la ejecucin prendaria, privada o en cualquier otro juicio
(C.Civ. y Com. 6 Nom., Crdoba, 2001/08/24, P
" intecord S.R.L. c. Drrigo,
Hctor E. y otro", LLC, 2002-249 [489-S]).
10. Terceras
No se admitirn terceras de dominio ni de mejor derecho en el trmite
de la ejecucin prendaria, salvo la del propietario de los objetos prendados en
el momento de su constitucin, la del comprador de buena fe del art. 41 y del
acreedor privilegiado del art. 42, quienes debern otorgar una caucin bastante
para que se suspenda el juicio o la entrega de fondos (art. 38 dec. ley cit.).
En el primer caso, el tercerista deber demostrar su derecho de dominio
anterior a la constitucin de la prenda. En el segundo supuesto, si bien el texto
del art. 41, modificado por la ley 12.962 ratificatoria del decreto ley, permite la
persecucin del bien contra el actual poseedor, la jurisprudencia ha
interpretado que es improcedente la accin reipersecutoria contra el tercero
adquirente de buena fe.
El acreedor privilegiado contemplado en el art. 42 es el tercerista de
mejor derecho que tiene un crdito por alquileres de predios urbanos y rsticos,
no extensible a otros acreedores privilegiados.
En cambio, en caso de transmitirse el dominio del bien luego de
constituida la prenda, corresponde intimar al nuevo titular para que dentro del

quinto da pague la deuda o haga abandono de la cosa objeto de la prenda

bajo apercibimiento de continuar las acciones tambin contra l, pues la
solucin contraria conducira virtualmente a una privacin de los efectos del art.
46 inc. 9 del dec. ley 15.348 y concordantes, en tanto sera fcilmente eludible
la ejecucin mediante sucesivas transferencias mientras se tramita el juicio
(CNCom., Sala D, 2001/09/28, "J. Vzquez Iglesias S. A. c. Tecnologa del
Aluminio S. A.", La Ley, 2002-A, 764.
11. Ejecucin extrajudicial
El art. 39 del decreto ley 15.348/46 establece que "cuando el acreedor
sea una de las instituciones mencionadas en el art. 5, inc. a," -institucin oficial
o bancaria- "ante la presentacin del certificado prendario, el juez ordenar el
secuestro de los bienes y su entrega al acreedor, sin que el deudor pueda
promover recurso alguno. El acreedor proceder a la venta de objetos
prendados, en la forma prevista por el art. 585 del Cd. de Comercio, sin
perjuicio de que el deudor pueda ejercitar, en juicio ordinario, los derechos que
tenga que reclamar al acreedor. El trmite de la venta extrajudicial preceptuado
en este artculo no se suspender por embargo de bienes ni por concurso,
incapacidad o muerte del deudor".
Esta accin no da lugar a una ejecucin judicial, limitando al juez al solo
examen de los requisitos de admisibilidad y al dictado de la orden respectiva a
efectos de poner el bien a disposicin del acreedor.
Tampoco admite actuacin alguna del deudor. El secuestro aqu previsto
no implica la iniciacin de un proceso de ejecucin sino que se trata de una
facultad otorgada a ciertas instituciones tendiente a facilitar la realizacin de la
prenda, ahorrando tiempo y recursos econmicos.
En consecuencia, al no haber en el trmite decisin jurisdiccional alguna,
el deudor est impedido de interponer recursos pero tiene abierta la posibilidad
de reclamar los derechos contra el acreedor en juicio ordinario.
Sin perjuicio de lo expuesto, se ha dicho que es procedente imprimir al
secuestro prendario el trmite de ejecucin prendaria pues, aun cuando se
considere que el previsto para el art. 39 de la ley 12.962 se agota con la
comprobacin de los recaudos de admisibilidad y libramiento de la orden de
secuestro, nada impide, habindose frustrado dicha diligencia, adecuar el
procedimiento para continuarlo en los trminos dispuestos por los arts. 26 y
conc. de la citada normativa y 600 del Cdigo Procesal, lo cual concuerda con
los principios de economa procesal sin que resulte afectado el derecho de
defensa de las partes (CNCom., sala C, 2001/10/19, "Banco Ro de La Plata c.
Embon, Mario E.", DJ, 2002-1-624.

Prenda civil

Art. 601. -- En la ejecucin de la prenda civil slo sern oponibles las excepciones que se
mencionan en el art. 597, 1 prr.
Sern aplicables, en lo pertinente, las disposiciones que rigen la ejecucin hipotecaria y
la ejecucin de prenda con registro.

1. La prenda civil
El art. 3204 del Cdigo Civil establece que: "Habr constitucin de
prenda cuando el deudor, por una obligacin cierta o condicional, presente o
futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un crdito en seguridad de la
deuda".
Se trata de un derecho real constituido en garanta de una obligacin,
que recae sobre una cosa mueble o un crdito entregado por el deudor al
acreedor para asegurar el cumplimiento de aqulla.
En la prenda civil, a diferencia de la prenda con registro, la cosa
pignorada es entregada al acreedor, retenindola ste hasta tanto se satisfaga
la obligacin garantizada, razn por la cual el art. 3205 dispone la tradicin de
la cosa. Cuando el objeto de la prenda es un crdito no negociable mediante
endoso, la prenda se constituye con la entrega del ttulo al acreedor y la
notificacin al deudor del crdito prendado (conf. art. 3209 Cdigo Civil).
Si el deudor no cancela la deuda en el tiempo fijado, el acreedor puede
solicitar la venta del bien prendado en pblica subasta con citacin del deudor,
a fin de ser pagado con el privilegio que la ley le acuerda sobre el precio de la
cosa (conf. art. 3224 Cdigo citado).
Es nula toda clusula que autorice al deudor a apropiarse de la prenda,
an cuando sta sea de menor valor que la deuda, o a disponer de ella fuera
de los modos establecidos por ley, y la que impida al acreedor solicitar la venta
de la cosa (conf. art. 3222 ley sustancial).
Se admite, en cambio, la convencin entre deudor y acreedor que
disponga la apropiacin de la prenda por el deudor, por el valor que se estime
de ella al tiempo del vencimiento de la deuda.
El principio de la especialidad no est contenido en la prenda civil (art.
3204, Cdigo Civil), ni en la comercial (art. 582, Cdigo de Comercio).Pero el
art. 1 del decreto/ley 15.348/46, ratificado por ley 12.962, exige que se
constituya para asegurar el pago de una suma de dinero o el cumplimiento de
cualquier clase de obligaciones, a los que los contrayentes le atribuyen, a los
efectos de la garanta prendaria, un valor consistente en una suma de dinero.
Esto resulta concordante con lo dispuesto en el art. 11 del mismo texto legal.
Es decir, entonces, que en la hipoteca y en la prenda con registro, se ha
establecido el requisito de la especialidad.
La venta del bien pignorado requiere que el acreedor promueva el juicio
pertinente, siendo viable la ejecucin especial bajo examen slo cuando exista
ttulo ejecutivo en los trminos del art. 520 del Cdigo Procesal, debiendo
procederse, en caso contrario, por la va ordinaria.

2. Competencia
Es competente la justicia nacional en lo civil, conforme lo establece el
art. 43 del decreto 1285/58 reformado por la ley 23.637.
3. Procedimiento
Corresponde la aplicacin de las disposiciones relativas a la ejecucin
hipotecaria y a la ejecucin de prenda con registro, observndose en los
aspectos no regulados por ellas, el procedimiento establecido para el juicio
ejecutivo, con las limitaciones previstas en el art. 596 del Cdigo Procesal.
En consecuencia, no es necesaria la intimacin de pago (conf. art. 29
dec. ley 15.348/46); al citar al deudor para la defensa, debe intimrselo a
denunciar, en el plazo para oponer excepciones, el nombre de los acreedores
privilegiados y embargantes (conf. art. 598 Cdigo Procesal); en la resolucin
que manda llevar adelante la ejecucin debe ordenarse la venta del bien (conf.
art. 30 dec. ley 15.348/46) y la subasta debe anunciarse con diez das de
anticipacin, mediante edicto a publicarse tres veces, pudiendo el acreedor
proponer martillero en caso de haberlo as convenido (conf. art. 31 dec. ley cit.).
4. Excepciones
Slo sern oponibles las excepciones previstas en el art. 597, prrafo 1,
es decir, incompetencia, falta de personera, litispendencia, falsedad e
inhabilidad de ttulo, cosa juzgada, nulidad de la ejecucin, prescripcin, pago
total o parcial y quita, espera y remisin, debiendo las cuatro ltimas
acreditarse por instrumentos pblicos o privados emanados del acreedor, o
actuaciones judiciales, presentadas en sus originales o testimonios.

SECCION 3 -- Ejecucin comercial

Procedencia

Art. 602. -- Proceder la ejecucin comercial para el cobro de:

1. Fletes de los transportes martimos, terrestres y areos, acreditados con la pliza de
fletamento o conocimiento o carta de porte o documento anlogo, en su original, y en su
caso, el recibo de las mercaderas.
2. Crdito por las vituallas suministradas para la provisin de los buques, justificado con
las respectivas facturas valoradas, aprobadas por el capitn, consignatario o cargador
por cuya orden las haya entregado el acreedor.

1. La ejecucin comercial. Objeto

Las cuestiones que dan lugar a esta ejecucin son los fletes (esto es: el
precio) que se pagan por el transporte de mercaderas, los que deben
demostrarse con documentos especiales, y los crditos por las vituallas
(conjunto de cosas necesarias para la alimentacin, sustento y mantenimiento
de las personas, tanto tripulantes como pasajeros) para la provisin de los
buques.
En ambas cuestiones las disposiciones procesales hay que armonizarlas
con las leyes sustanciales, en particular, con el Cdigo de Comercio (v.gr.: arts.
162 y ss., referidos al transporte terrestre), o leyes especiales (v.gr.: Ley 17.528
que reglamenta el Cdigo Aeronutico; o la Ley 20.094 sobre Navegacin).
2. Ttulo ejecutivo
La pliza de fletamento (por transporte de mercaderas en forma total o
parcial) o conocimiento de embarque (en caso de transporte de cosas
determinadas) instrumenta el contrato de transporte de mercaderas por agua,
regido por la citada Ley 20.094 en sus arts. 295 y siguientes.
El art. 588 de la misma dispone que procede el juicio ejecutivo, de
acuerdo con las disposiciones procesales pertinentes, para obtener el cobro de
fletes contra el tenedor del conocimiento que lo utiliz para solicitar la entrega
de los efectos que en l se mencionan o, en su caso, contra el cargador.
De aqu emana la fuerza ejecutiva del ttulo analizado, resultando los
arts. 602 y 603 la reglamentacin procesal de las normas sustanciales. El art.
589 establece, adems, que con el escrito de demanda debe acompaarse un
ejemplar del conocimiento y una certificacin de la Aduana en la que conste el
nombre y domicilio del tenedor del conocimiento que confiri mandato al
despachante para retirar los efectos. Por ello, la intervencin de la Aduana es
la que otorga al ttulo su fehaciencia.
Cuando el art. 594 del mismo orden legal otorga va ejecutiva para el
cobro del alquiler o flete contra el locatario o fletador a tiempo, exige que se
acompae el contrato o pliza respectivo. El locatario o fletador deber realizar
el pago, aunque puede condicionarlo a una caucin por parte del ejecutante a
fin de asegurar eventuales crditos en su contra.
Por su parte, el art. 167 del Cdigo de Comercio establece que la carta
de porte es el ttulo legal del contrato entre cargador y acarreador, pudiendo
expedirse en forma nominativa, a la orden o al portador (conf. art. 166) cuyos
requisitos formales estn contemplados en el art. 165 de dicho cuerpo
normativo.
El Cdigo Aeronutico, a su turno, regula la carta de porte del transporte
areo en forma anloga.
En cuanto al crdito por vituallas, el ttulo lo constituyen las facturas
valoradas de los efectos vendidos, aprobadas por el capitn, consignatario o
cargador en virtud de cuya orden las haya entregado el acreedor.

Excepciones admisibles

Art. 603. -- Slo sern admisibles las excepciones previstas en los incs. 1, 2, 3, 4 y 9 del
art. 544 y en el art. 545 y las de prescripcin, pago total o parcial, quita, espera y
remisin. Las cuatro ltimas slo podrn probarse por instrumentos pblicos o privados
o actuaciones judiciales que debern presentarse en sus originales o testimoniadas.

1. Excepciones
En la prctica se rigen por las modalidades del art. 597, de manera que
las nicas excepciones admisibles son las de incompetencia, falta de
personera, litispendencia, cosa juzgada, falsedad e inhabilidad de ttulo,
nulidad de la ejecucin, prescripcin, pago total o parcial, quita, espera y
remisin, debiendo probarse las cuatro ltimas nicamente mediante
instrumentos pblicos o privados emanados del acreedor o actuaciones
judiciales presentadas en sus originales o testimoniadas.
2. Otras normas: aplicacin supletoria
Sern aplicables en forma supletoria las normas que regulan el trmite
del juicio ejecutivo, en cuanto no hayan sido modificadas por disposiciones
especiales.

SECCION 4 -- Ejecucin fiscal

Procedencia
Art. 604. -- Proceder la ejecucin fiscal cuando se persiga el cobro de impuestos,
patentes, tasas retribuciones de servicios o mejoras, multas adeudadas a la
Administracin pblica, aportes y contribuciones al sistema nacional de previsin social
y en los dems casos que las leyes establecen.
La forma del ttulo y su fuerza ejecutiva sern las determinadas por la legislacin fiscal.

1. La ejecucin fiscal
Se trata de un proceso ejecutivo de trmite preferente, donde el Cdigo
Procesal establece pocas reglas en virtud que se remite a leyes de carcter
nacional o provinciales que persiguen, con sus propios mecanismos, el cobro

de crditos fiscales. Son los llamados juicios de apremio o ejecuciones fiscales,

como se conocen en sus respectivas jurisdicciones.
2. Ttulo ejecutivo
a) El certificado de deuda. Son en su mayora creados a favor de la
Administracin pblica, en forma unilateral, interviniendo slo la voluntad del
acreedor en su instrumentacin. Deben individualizar la persona obligada
(propietario, usuario, contribuyente), el monto en moneda nacional, la
exigibilidad y la causa de la prestacin, todo ello por ser presupuestos
sustanciales de este ttulo ejecutivo.
El certificado originado en un organismo pblico debe contener los
recaudos y eficacia de un instrumento pblico (art. 979, inc. 2 Cdigo Civil), de
manera de obstruir el desconocimiento simple del ejecutado. De este modo,
solamente cabe la posibilidad de redargucin de falsedad.
Cabe poner de resalto que el organismo emisor del certificado de deuda
no puede actuar discrecionalmente, sino dentro de los lmites que marca la ley,
cuya transgresin tornara procedente la excepcin de inhabilidad de ttulo.
As, se ha establecido que la existencia de crdito fiscal exigible se
prueba por medio del ttulo ejecutivo fiscal, que es el documento expedido
unilateralmente por funcionarios competentes con las formalidades que el
ordenamiento impositivo establece, en el cual se reclama el cobro compulsivo
de impuestos, tasas o contribuciones (CNCiv., Sala B, 1994/03/22, "D.J.", DJ,
1995-I-496).
b) Caracteres: La deuda que obra en el certificado debe constar en los
asientos contables del ente emisor.
Asimismo, tiene que ser expedido por funcionario pblico competente; y
debe ser causado, ya que debe expresar la causa de la obligacin, aclarando
todos los hechos que slo son conocidos por el ente recaudador.
En su integralidad, ha de estar compuesto con todos los presupuestos
de los ttulos ejecutivos (conf. art. 520 Cdigo Procesal), es decir, que debe
bastarse a s mismo.
No se integra con la citacin al accionado ni puede ser completado a
posteriori por defectos de forma, ni procede su homologacin judicial.
Consecuentemente, no es hbil como ttulo ejecutivo el certificado de
deuda librado por un organismo recaudador si el mismo no contiene el
concepto de lo reclamado, omitiendo especificar los inmuebles a los que se
refiere y los perodos que comprende la reclamacin, omisiones susceptibles
de poner en estado de indefensin a la demandada (CS, 1976/04/26, La Ley,
1976-C-109).

c) Ejecutividad. Se apoya en la necesidad de que el Estado y los entes

que cumplen funciones pblicas, puedan cobrar sin demoras los crditos que
se le adeudan a fin de solventar el cumplimiento de sus funciones esenciales.
4. Procedencia
Procede esta modalidad ejecutiva contra los crditos por impuestos,
patentes, tasas, retribuciones de servicios o mejoras, multas adeudadas a la
Administracin pblica, aportes y contribuciones al sistema nacional de
previsin social y en los dems casos que las leyes establecen.
Son ejemplo de estos ltimos casos, las siguientes normas:
a) Ley 11.683 (t.o. ley 23.658): Es la ley de creacin del ttulo ejecutivo
para el cobro de impuestos a cargo de la Direccin General Impositiva,
dependiente de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos.
b) Ley 18.820: Regula los certificados de deuda expedidos por la
Administracin Nacional de la Seguridad Social para la percepcin de aportes,
contribuciones, retenciones, y toda suma que se adeude a dicho organismo.
c) Ley 22.415: Es la ley que sancion el Cdigo Aduanero, el cual
reglamenta la ejecucin de importes y multas a favor de la Direccin Nacional
de .Aduanas .
Asimismo, se ha admitido la procedencia del cobro de un crdito
originado en una sancin de multa de un juez correccional, por va de apremio,
ya que la normativa aplicable al caso prev que si aquella no fuera oblada
podr perseguirse su cobro por la mencionada va (C.Civ., Com. y Garantas en
lo Penal, Pergamino, 2001/09/27, "Provincia de Buenos Aires c. Ata, Juan C.",
LLBA, 2002-243).
5. Forma y fuerza ejecutiva del ttulo
El ltimo prrafo del artculo sub examine establece que la forma y
fuerza ejecutiva del ttulo fiscal sern determinadas por la respectiva
legislacin, es decir que provienen de la ley. Por lo tanto, las disposiciones del
Cdigo Procesal son de aplicacin en tanto no contradigan las previstas en las
leyes fiscales.
No obstante, la supletoriedad esta presente con el fin de evitar
existencia de ttulos ejecutivos que no posean las caractersticas exigidas en
tradicin sustancial. Es decir, que sean documentos que contengan
obligacin de dar sumas lquidas, vencidas y exigibles; que identifiquen
obligado y que la cartular posea rasgos de suficiente verosimilitud.

la
la
la
al

6. Ttulos asimilados
a) Las liquidaciones de deudas emergentes de impuestos;
b) Los testimonios o certificados expedidos por el Director de la
Administracin Nacional de la Seguridad Social (art. 17 ley 18.820);

c) Las copias fotostticas autorizadas por funcionario pblico (conf.

resoluciones 310/67 y 7371/68 de la Direccin Nacional de Aduanas, hoy
dependiente de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos), por constituir
uno de los instrumentos previstos en el inc. 2 del art. 979 del Cdigo Civil;
d) Los impuestos y tasas municipales (ley 19.782);
e) La boleta de deuda expedida por la Direccin General Impositiva, hoy
dependiente de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos (ley 11.683);
f) Las resoluciones condenatorias del Tribunal de Cuentas, por va de la
Procuracin del Tesoro de la Nacin (ley de contabilidad, dec. ley 23.354/56),
etctera.
Igualmente, se ha estimado suficiente para perseguir el cobro ejecutivo
de un crdito originado en una sancin de multa por va de apremio, la
fotocopia certificada por escribano de la sentencia del juez correccional. (CCiv.,
Com. y Garantas en lo Penal, Pergamino, 2001/09/27, "Provincia de Buenos
Aires c. Ata, Juan C.", citado).
7. Competencia
a) Objetiva o material: Se establece atendiendo a la naturaleza del
crdito que el ttulo certifica. El cobro de aportes previsionales tramita en el
fuero de la seguridad social; las multas relativas al ordenamiento econmico se
ejecutan el la justicia en lo penal econmico; el cobro judicial de las deudas
municipales, cuya competencia corresponda a la justicia nacional en lo civil,
hoy corresponde al fuero contencioso administrativo y tributario de la Ciudad
Autnoma de Buenos Aires.
b) Federal: Conforme lo dispuesto por el art. 11 de la ley 17.928, las
ejecuciones fiscales a que se refiere el artculo analizado deben tramitar en el
fuero civil y comercial federal y en el contencioso administrativo, cualquiera
fuere el monto del crdito, salvo que los titulares de stos revistieren el
carcter de organismos locales para la Capital Federal.
Debe tenerse en cuenta, adems, la atribucin de competencia material
efectuada por las leyes especficas que regulan estas ejecuciones.
A su turno, la Cmara Nacional Federal estableci en acuerdo plenario
del 16 de setiembre de 1976 que las acciones derivadas del contrato de
suministro en que sean parte empresas del Estado, sern de competencia de la
justicia en lo civil y comercial federal, mientras que aquellas en que acte el
Estado nacional y sus entidades descentralizadas, as como los procesos
ejecutivos fundados en la imposicin de multas de ndole administrativa y en
cargos formulados por el Tribunal de Cuentas de la Nacin, son de
competencia de la justicia federal en lo contencioso administrativo.
c) Territorial: Ser competente, a eleccin del actor, el juez del lugar del
bien o actividad gravados o sometidos a inspeccin, inscripcin o fiscalizacin,

o el del lugar en que deban pagarse, o el del domicilio del deudor (conf. art. 5,
inc. 7 del Cdigo Procesal).

Procedimiento
Art. 605. -- La ejecucin fiscal tramitar conforme a las reglas que estableciere la ley que
especficamente regula la materia impositiva u otro ttulo al que tambin por ley se haya
atribuido fuerza ejecutiva. A falta de tales disposiciones o en lo que ellas no previenen
procedern las excepciones autorizadas en los incs. 1, 2, 3 y 9 del art. 544 y en el art. 545
y las de falsedad material o inhabilidad extrnseca del ttulo, falta de legitimacin para
obrar pasiva en el ejecutado, pago total o parcial, espera y prescripcin.
Las excepciones de pago y espera slo podrn probarse con documentos.

1. Excepciones
a) Excepciones admisibles: Corresponde considerar, en primer lugar, las
establecidas en las respectivas leyes especficas. A ellas habr que agregar,
an no estando previstas en la ley especial de que se trate, las excepciones
mencionadas en el segundo prrafo del artculo bajo anlisis, es decir, las de
incompetencia, falta de personera, falsedad o inhabilidad de ttulo,
litispendencia, cosa juzgada y nulidad de la ejecucin, las que deben tenerse
por admisibles, figuren o no legisladas como tales, porque su objeto principal proveer a la regular constitucin inicial del proceso- se impone al juzgador a
mrito del inters u orden pblico comprometido en dicha regular constitucin
(CS, 1974/05/24, La Ley, 155-377, donde se admiti la excepcin de
litispendencia).
Sin embargo, se ha puntualizado que la excepcin contemplada en el
art. 544 inc. 3 slo es admisible cuando est fundada en la existencia de otro
juicio ejecutivo seguido entre las mismas partes y por el mismo objeto.
La promocin de un juicio de conocimiento tendiente a la revisin de las
facturas expedidas por una entidad privada no puede paralizar el trmite por la
ejecucin fiscal que involucra las mismas facturas. La sentencia ejecutiva no
produce efectos de cosa juzgada con relacin al otro procedimiento y si la
decisin que finalmente se adopte en el juicio de conocimiento le fuera
favorable al ejecutado ste podra requerir la repeticin de las sumas que
hubiera abonado en exceso.
Por eso, resultan inadmisibles, en cambio, aquellas excepciones cuyo
anlisis exceda el mbito de conocimiento limitado del ttulo, incluyendo las
cuestiones relativas a la obligacin fiscal como los trmites realizados
tendientes a la eximicin del pago en sede administrativa o las modificaciones
tarifarias, o actualizaciones monetarias e intereses incluidos en el ttulo
(CNCiv., Sala G, 1982/06/01, La Ley, 1982-C-363; entre otros).

En consecuencia, se ha sostenido que no es posible admitir que los

reclamos efectuados, relativos a la prestacin del servicio, puedan perjudicar
los efectos del ttulo expedido, de conformidad con los presupuestos formales
dispuestos por los arts. 604 y 605 del Cdigo Procesal y 44 de la Ley Orgnica
de la Empresa Obras Sanitarias de la Nacin, ya que ello implicara llevar la
cuestin al plano de la causa de la obligacin, lo cual se encuantra
expresamente vedado por el art. 544 inc. 4 del Cdigo Procesal (Cfed. Civ. y
Com., Sala A, 1996/05/27, "O.S.N. c. Marino de Santero, Matilde B. s/
Ejecucin Fiscal". I CI000A CF 0000 A1899).
En igual sentido, se ha afirmado que al tratarse de una ejecucin fiscal,
toda vez que el certificado de deuda resulta ttulo ejecutivo en razn de lo
dispuesto por el art. 604 del CPCC, no procede el cuestionamiento de la
actualizacin como violatoria de las pautas de la ley 24.283 cuando fue
efectuada por la ejecutante antes de la expedicin del mencionado certificado y
consta en ste como crdito lquido, pues slo resulta cuestionable por esta va
procesal la forma extrnseca del ttulo ejecutivo, sin que pueda indagarse en la
causa de la obligacin ni los procedimientos efectuados para llegar a su
determinacin (CNCiv., Sala L, 1994/10/26, "O.S.N. c. Poseedor Carlos Calvo
N 3056/58 s/ Ejecucin Fiscal", Sentencia Interlocutoria C. L047213).
b) Excepcin de inhabilidad de ttulo: Se funda en la ausencia de alguno
de los presupuestos sustanciales, como su previsin legal, o liquidez y la propia
exigibilidad; puede ser tambin la ausencia de legitimacin, dando as lugar al
rechazo de la ejecucin por juzgarse inexistente la deuda en virtud de la
ausencia de alguno de sus presupuestos bsicos. Puede fundarse en las
deficiencias formales del ttulo o irregularidades en el procedimiento de
creacin previsto en la ley respectiva.
En consecuencia, es inhbil para promover juicio de apremio el ttulo por
el que se pretende ejecutar un crdito por diferencia de dimetro de un
gasoducto ejecutado por una Municipalidad en el caso, adquirido por la
demandada, pues no configura crdito fiscal en los trminos del art. 1 de la
ley 5066 de la Provincia de Santa Fe (C.Civ. y Com., Rosario, sala II,
2001/03/16, "Municipalidad de Las Parejas c. Litoral Gas S. A", La Ley Litoral,
2002-137.
No obstante, mientras en el marco de la ejecucin fiscal slo pueden
discutirse los requisitos extrnsecos del ttulo fiscal, resulta improcedente la
excepcin de inhabilidad de titulo fundada en el hecho de que la mera
inscripcin como contribuyente al pago de impuestos brutos no alcanza para
estar obligado al pago del tributo. Ello es as, pues la cuestin relativa a si el
ejecutado ejerci o no el comercio durante un perodo determinado, lleva al
anlisis de la causa de la obligacin y su dilucidacin, lo cual excede el
estrecho marco cognoscitivo de esta clase de procesos. (CNCiv., Sala D,
"G.C.B.A. c. Insern S.A. 796839 s/ Ejecucin Fiscal", Sentencia Interlocutoria
C. D150346).

c) Falsedad material: Toda vez que el ttulo est documentado bajo la

forma de un instrumento pblico que hace plena fe respecto de su contenido
ideolgico, slo es procedente la excepcin de falsedad si se funda en la
adulteracin material del documento.
d) Falta de legitimacin: Por va de principio es inadmisible la falta de
legitimacin pasiva, habida cuenta de que el Estado est naturalmente
legitimado para perseguir judicialmente el cobro de los crditos en su favor.
Excepcionalmente se ha admitido la posibilidad de falta de legitimacin activa,
circunstancia a tener en cuenta cuando la actora, en su momento amparada
por el procedimiento especial, hubiera devenido en ente privatizado
(CNFed.Civ.Com., Sala II, 20/11/87, La Ley, 1988-B, 315).
e) Pago: El pago debe constar en instrumento emanado del acreedor, y
haber sido realizado con anterioridad al inicio de la ejecucin. El pago parcial
se admite cuando, adems de haberse efectuado antes de la promocin de la
accin, ha sido claramente imputado. En caso de rechazarse el pago parcial,
podr ser deducido al momento de practicarse la liquidacin.
De todos modos, se ha afirmado que cabe admitir la excepcin de pago
parcial cuando se funda en las fotocopias de los comprobantes de pago
autenticadas por escribano pblico. Si el escribano da f de que las copias
corresponden a sus originales, est la parte actora en condiciones de analizar
su contenido. (CNCiv., Sala J, 1991/02/08, "O.S.N. c. Consorcio de
Copropietarios Surez 1727 s/ Ejecucin Fiscal", Sentencia Interlocutoria C.
088860).
En cambio, es improcedente la excepcin de pago opuesta a una
ejecucin fiscal con sustento en retenciones de terceros pues el art. 6 inc. c)
del decreto- ley 9122/78 (Adla, XXXVIII-C, 2726) admite la excepcin de pago
total documentado, exigencia sta que solo se considera cumplida cuando la
accionada acompaa recibos y otros instrumentos anlogos emanados del
acreedor o de su legtimo representante, con expresa referencia al ttulo que
sustenta la accin promovida (C.Civ., Com. y Garantas en lo Penal, Zrate Campana, 2001/12/21, "Provincia de Buenos Aires c. Adriana Muhn S.R.L.",
LLBA 2002-391).
En cuanto al pago en sede bancaria, las boletas de depsito mediante
las cuales el contribuyente paga sus tributos tienen el carcter de declaracin
jurada, segn la ley 11.683, art. 92, estando a cargo del contribuyente la
obligacin de comunicar al ente acreedor el pago as realizado, sin perjuicio del
envo a dicho ente por parte del banco, de un ejemplar de las mencionadas
boletas (CNFed.Cont.Adm. en pleno, 1981/12/30, ED, 98-445).
f) Espera documentada: Se funda en el plazo concedido por el acreedor
para pagar la deuda, que puede estar documentado en casos particulares, o
surgir de leyes o resoluciones (las llamadas moratorias). En caso de
prosperar esta excepcin, si la ejecucin fue promovida despus de

establecido el plan de facilidades de pago, se impondrn las costas al

ejecutante. En caso contrario, sern a cargo del ejecutado.
Con relacin a este punto se ha sostenido que, si bien el estado de mora
del ejecutado es suficiente razn para promover la ejecucin fiscal debiendo,
por ende, cargar con las costas judiciales, el hecho de acogerse el mismo al
rgimen de facilidades de pago implementado en el decreto 1249/95,
cancelando el capital reclamado con ms sus intereses y recargos sin que el
ejecutante lo pusiera de manifiesto en el expediente, no autoriza a ste ltimo a
proseguir con la accin por el monto deducido, limitndose el marco de la
ejecucin a las costas y gastos judiciales. (CNCiv., Sala I, "M.C.B.A. c. Schiano
y Ca. S.A. s/ Ejecucin Fiscal", Sentencia Interlocutoria C. I099159).
g) Prescripcin: En principio, rigen los plazos de prescripcin previstos
en las leyes respectivas. Cuando ellas nada dicen, se ha establecido que el
plazo de prescripcin en materia de impuestos es de diez aos (conf. ley
11.585, art. 1 y CS, 1985/04/02, La Ley, 1985-C-35) y para las tasas
retributivas de servicios es de cinco aos (conf. CNCiv. en pleno, 1986/09/30,
La Ley, 1986-E-241).
Asimismo, el art. 1 de la ley 19.489 establece en cinco aos el plazo de
prescripcin de las deudas por impuestos y tasas a favor de la Ciudad de
Buenos Aires, para los contribuyentes inscriptos y para los que no tuvieren
obligacin de estarlo, siendo de diez aos para los no inscriptos.
2. Rgimen de la ley 11.683 (modificada por la leyes
23.871)

23.658 y

a) Procedencia: El rgimen est previsto en los arts. 92 a 95, los cuales

establecen que el cobro judicial de los tributos, pagos a cuenta, anticipos,
accesorios y actualizaciones de las multas ejecutoriadas se har por va de
ejecucin fiscal establecida en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin con las modificaciones incluidas en la presente ley, sirviendo de
suficiente ttulo a tal efecto la boleta de deuda expedida por la Direccin
General Impositiva.
b) Excepciones admisibles: En este juicio si el ejecutado no abona en el
acto de intimrsele el pago, quedar desde ese momento citado de venta,
siendo las nicas excepciones las siguientes:

Pago total documentado. Los pagos efectuados despus de iniciado

el juicio, los pagos mal imputados o no comunicados por el
contribuyente o responsable en la forma que establezca la Direccin
General no sern hbiles para fundar excepcin. Acreditados los
mismos en los autos, proceder su archivo o reduccin del monto
demandado con costas a los ejecutados.

Espera documentada;

Prescripcin;

Inhabilidad de ttulo, no admitindose esta excepcin si no estuviere

fundada exclusivamente en vicios relativos a la forma extrnseca de
la boleta de deuda.

c) Excepciones inadmisibles: No sern aplicables al juicio de ejecucin

fiscal promovido por cobro de tributos, actualizaciones, accesorios y multas, a
cargo de la Direccin General Impositiva, las excepciones contempladas en el
2 prrafo del art. 605 del Cdigo Procesal. Cuando se trate de ejecucin de
deudas tributarias no ser de aplicacin la ley 19.983 sino el procedimiento
establecido en este captulo. No podr oponerse la nulidad de la sentencia del
Tribunal Fiscal, la que slo podr ventilarse por la va autorizada por el art. 86.
d) Trmite de las excepciones: De las excepciones opuestas y
documentacin acompaada, se dar traslado con copias por cinco das al
ejecutante, debiendo el auto que as lo dispone notificarse personalmente o por
cdula.
e) Sentencia. Inapelabilidad: La sentencia de ejecucin o la revocacin
del auto de intimacin de pago y embargo, en su caso, son inapelables,
quedando a salvo el derecho de la Direccin General Impositiva de librar nuevo
ttulo de deuda, y del ejecutado, de repetir por la va establecida en el art. 81.
f) Embargo: La Direccin General podr solicitar a los jueces, en
cualquier estado del juicio, que se disponga el embargo general de los fondos y
valores de cualquier naturaleza que los ejecutado tengan depositados en las
entidades financieras regidas por la ley 21.526. Dentro de los quince das de
notificadas de la medida, dichas entidades debern informar a la Direccin
General acerca de los fondos y valores que resulten embargados, no rigiendo a
tales fines el secreto que establece el art. 39 de la ley 21.526.
g) Repeticin: El art. 93 establece que en los casos de sentencias
dictadas en los juicios de ejecucin fiscal por cobro de impuestos, la accin de
repeticin slo podr deducirse una vez satisfecho el impuesto adeudado,
accesorios y costas.
h) Sumario: El art. 94 dispone que el cobro de los impuestos por va de
ejecucin fiscal se tramitar independientemente del curso del sumario a que
pueda dar origen la falta de pago de los mismos.
i) Oficial de justicia "ad hoc": El art. 95 reglamenta que el
diligenciamiento de los mandamientos de ejecucin y embargo y las
notificaciones podrn estar a cargo de empleados de la Direccin cuando sta

lo requiera. En estos casos los jueces designarn al funcionario propuesto

como oficial de justicia ad hoc dentro del trmino de 48 horas.
j) Subasta. Designacin de martillero: La Direccin podr igualmente,
una vez firme la sentencia de remate, proponer martillero para efectuar la
subasta debiendo en el caso el juez que entiende en la causa, designar al
propuesto. La publicacin de los edictos pertinentes se efectuar por el trmino
de dos das en el rgano oficial y en otro diario de los de mayor circulacin del
lugar.
3. Juicio de apremio en la Provincia de Buenos Aires
a) Procedencia: El decreto ley 9.122/78 que regula este proceso,
establece en su art. 1 que el trmite se aplicar al cobro individual de los
crditos fiscales de la provincia o municipalidades contra sus deudores y
responsables.
No obstante la mencin genrica de "crditos fiscales", la jurisprudencia
ha interpretado que tal expresin hace referencia a los crditos originados en
contribuciones fiscales exclusivamente, sin perjuicio de que otras leyes
especiales autoricen a utilizar esta va para las ejecuciones de otros crditos
como los de naturaleza previsional, o de prestacin de servicios, entre otros.
b) Ttulo ejecutivo: Lo constituye la liquidacin de deuda expedida por
funcionario competente y el original o testimonio de las resoluciones
administrativas que establezcan crditos a favor del Estado (conf. art. 2, dec.
ley cit.).
c) Excepciones: La enumeracin de las excepciones es taxativa y se
prohibe toda controversia acerca del origen del crdito. Ellas son:
incompetencia, inhabilidad de ttulo fundada en sus formas extrnsecas, pago
total documentado, prescripcin, plazo concedido documentado, pendencia de
recursos concedidos con efecto suspensivo y litispendencia (conf. art. 6 dec.
ley cit.).
d) Oficial de justicia "ad hoc": Se permite la proposicin, con iguales
atribuciones y responsabilidades que los titulares (art. 14 dec. ley cit.).
e) Subasta. Designacin de martillero: Es facultad del actor, sin perjuicio
de ser susceptible de recusacin con causa dentro de tercero da de notificada
su designacin (art. 12 dec. ley cit.). Asimismo, el actor puede designar el
tasador (art. 26).

f) Normas supletorias: Son de aplicacin supletoria las disposiciones del

Cdigo Procesal de la Provincia de Buenos Aires que regulan el juicio ejecutivo
(conf. art. 18 Cd. cit.).
4. Rgimen del Cdigo Contencioso Administrativo y Tributario de
la Ciudad Autnoma de Buenos Aires (ley 541)
a) Ambito de aplicacin: Dicho cuerpo normativo contempla en el Ttulo
XIII, Captulo II, la ejecucin fiscal. Dispone el art. 450, que el cobro judicial de
todo tributo, pagos a cuenta, anticipos, accesorios, actualizaciones y de las
multas ejecutoriadas, que determinen las autoridades administrativas, se hace
por va de ejecucin fiscal establecida en este cdigo, sirviendo de suficiente
ttulo, a tal efecto, la boleta de deuda expedida por la Direccin General de
Rentas y Empadronamientos, organismo equivalente o por la autoridad que
aplique la multa.
b) Intimacin de pago. Excepciones: (art. 451) Si el ejecutado no
abonara en el acto de intimrsele el pago, queda desde ese momento citado de
venta, siendo las nicas excepciones admisibles las siguientes:

Falta de personera en el demandante, o sus representantes;

Espera documentada;

Litispendencia, en otro tribunal competente;

Falta de legitimacin pasiva en el ejecutado para obrar;

Pago, total o parcial, o cualquier otro modo de extincin de las

obligaciones, documentado mediante constancia expedida por la
autoridad administrativa o entidad pblica o privada autorizada a
percibir el tributo en su nombre, o cuando se haya expedido, por
autoridad competente, una certificacin de inexistencia de deuda que
comprenda el perodo reclamado;

Falsedad o inhabilidad de ttulo basada exclusivamente en vicios de

forma de la boleta de deuda;

Prescripcin;

Cosa juzgada.

c) Pago. Requisitos. Archivo: (art. 452) Los pagos efectuados despus

de iniciado el juicio, los pagos mal imputados por el contribuyente o no
comunicados por el contribuyente o responsable en la forma que se establezca,
no son hbiles para fundar excepcin. Acreditado el pago, procede el archivo
de los autos o reduccin del monto demandado.

d) Trmite de las excepciones: (art. 453) El tribunal desestimar sin

sustanciacin alguna las excepciones que no sean de las autorizadas por la
ley, o que no se hayan opuesto en forma clara y concreta, cualquiera sea el
nombre que el ejecutado les hubiese dado. En ese mismo acto dictar
sentencia de remate De las excepciones opuestas y documentacin
acompaada se dar traslado con copias por cinco das al ejecutante, debiendo
el auto que as lo dispone notificarse personalmente o por cdula. Al contestar
el traslado el ejecutante tiene la carga de ofrecer la prueba de que intente
valerse.
e) Excepciones de puro derecho. Falta de prueba: (art. 454) Si las
excepciones fueren de puro derecho o se fundasen exclusivamente en
constancias del expediente, o no se hubiere ofrecido prueba, el tribunal
pronunciar sentencia dentro de diez das de contestado el traslado. Si no se
ha contestado, el plazo se computar desde el vencimiento del plazo para
contestar..
f) Prueba: (art. 455) Cuando se hubiere ofrecido prueba que no
consistiese en constancias del expediente, el tribunal acordar un plazo comn
para producirla, tomando en consideracin las circunstancias y el lugar donde
deba diligenciarse. Corresponde al ejecutado la carga de la prueba de los
hechos en que funde las excepciones. El tribunal, por resolucin fundada,
desestimar la prueba manifiestamente inadmisible, meramente dilatoria o
carente de utilidad. Se aplican supletoriamente las normas que rigen la prueba,
en lo pertinente.
g) Sentencia. Apelacin: (art. 456) Producida la prueba se declarar
clausurado el perodo correspondiente; el tribunal pronunciar sentencia dentro
de los diez das. La sentencia es apelable cuando el monto reclamado en el
juicio de ejecucin fiscal sea superior al que establezca la reglamentacin que
dicte el Consejo de la Magistratura.
h) Repeticin: (art.457) En los casos de sentencias dictadas en los
juicios de ejecucin fiscal por cobro de tributos, la accin de repeticin slo
puede deducirse una vez satisfecho el tributo adeudado, accesorios y costas.
i) Oficiales ad hoc: (art. 459) El diligenciamiento de los mandamientos de
ejecucin y embargo y las notificaciones, pueden estar a cargo de empleados
de la Direccin General de Rentas o autoridad equivalente cuando sta lo
requiera. En estos casos, el tribunal designar al funcionario propuesto como
oficial de justicia ad hoc dentro del trmino de cuarenta y ocho horas.
j) Martillero. Edictos. (art. 459) La actora puede igualmente, una vez
firme la resolucin que mande llevar la ejecucin adelante, proponer martillero

para efectuar la subasta debiendo el tribunal que entiende en la causa,

designar al propuesto. La publicacin de los edictos pertinentes se efecta por
el trmino de dos (2) das en el Boletn Oficial de la Ciudad de Buenos Aires y
en otro diario de los de mayor circulacin del lugar.
k) Honorarios: (art. 460) Los procuradores, mandatarios o funcionarios
que representen o patrocinen al Fisco tienen derecho a percibir honorarios,
salvo cuando stos estn a cargo de la autoridad administrativa y siempre que
haya quedado totalmente satisfecho el crdito fiscal.
l) Forma de las notificaciones (art. 461) Las citaciones, notificaciones,
intimaciones de pago, etc., son practicadas de acuerdo con las previsiones de
este cdigo, o en cualesquiera de las siguientes formas:

Por carta certificada con aviso especial de retorno, a cuyo efecto se

tiene la carga de convenir con el correo la forma de hacerlo con la
mayor urgencia y seguridad; sirviendo el aviso de retorno de
suficiente prueba de la notificacin, siempre que la carta haya sido
entregada en el domicilio del/la contribuyente aunque aparezca
suscrito por un tercero;

Personalmente, por medio de un empleado de la Direccin General

de Rentas o autoridad equivalente, quien dejar constancia en acta
de la diligencia practicada y del lugar, da y hora en que se efectu;
exigiendo la firma del interesado. Si ste no supiere o no pudiera
firmar, puede hacerlo, a su ruego, un testigo.

Si el destinatario no estuviese o se negare a firmar, dejar igualmente

constancia de ello en acta. En das siguientes, no feriados, concurren al
domicilio del interesado dos funcionarios de la actora para notificarlo. Si
tampoco es hallado, dejarn resolucin o carta que deben entregar en sobre
cerrado, a cualquier persona que se hallare, haciendo que quien lo reciba
suscriba el acta.
Si no hay persona dispuesta a recibir la notificacin o si el responsable
se negare a firmar, procedern a fijar en la puerta de su domicilio y en sobre
cerrado el instrumento de que se hace mencin en el prrafo que antecede.
Las actas labradas por los empleados notificadores hacen fe mientras no se
muestre su falsedad.
m) Secreto fiscal: (art. 462) Las declaraciones juradas, manifestaciones
e informes que presenten los contribuyentes, responsables o terceros a la
Direccin General de Rentas o autoridad equivalente, y los juicios de demanda
contenciosa en cuanto consignen aquellas informaciones, son secretos.
Los magistrados, funcionarios, empleados judiciales o dependientes de
la actora, estn obligados a mantener el secreto de todo lo que llegue a su
conocimiento en el desempeo de sus funciones sin poder comunicarlo a

persona alguna ni an a solicitud del interesado, salvo a sus superiores

jerrquicos.
Las informaciones divulgadas en violacin al secreto fiscal no son
admitidas como pruebas en causas judiciales, debiendo los tribunales
rechazarlas de oficio, salvo en las cuestiones de familia o en los procesos
criminales por delitos comunes cuando aqullas se hallen directamente
relacionadas con los hechos que se investiguen, o cuando lo solicite el
interesado en los juicios en que sea parte contraria el fisco nacional, provincial
o municipal y en cuanto la informacin no revele datos referentes a terceros.
El secreto establecido en el presente artculo no rige cuando deba
citarse por edictos, para los organismos recaudadores nacionales, provinciales
o municipales, siempre que las informaciones respectivas estn directamente
vinculadas con la aplicacin, percepcin y fiscalizacin de los gravmenes de
su respectivas jurisdicciones.

LIBRO CUARTO -- Procesos especiales

TITULO I -- Interdictos y acciones posesorias. Denuncia de dao temido.

Reparaciones urgentes

CAPITULO I -- Interdictos
Clases

Art. 606. -- Los interdictos slo podrn intentarse:

1. Para adquirir la posesin o la tenencia.
2. Para retener la posesin o la tenencia.
3. Para recobrar la posesin o la tenencia.
4. Para impedir una obra nueva.

1. Disposiciones del Cdigo Civil y Cdigo Procesal

La posesin y la tenencia estn protegidas por diversas disposiciones
del Cdigo Civil y del Cdigo Procesal. El primero regula las acciones
posesorias en los arts. 2468 a 2501, y dispone mecanismos extrajudiciales
para evitar que la posesin o la tenencia sean turbadas arbitrariamente; o
dando alternativas para ejercer acciones de mantenimiento en el bien que se
ocupa a cualquier ttulo legtimo.
Por ello, si bien es posible recobrar la posesin por la fuerza, slo cabe
hacerlo en las circunstancias excepcionales que determina el art. 2470 del
Cdigo Civil, el cual constituye la aplicacin del principio de la legtima defensa
(art. 34, inc. 6 del Cdigo Penal).
Establece el art. 2469 que: "La posesin cualquiera sea su naturaleza, y
la tenencia no pueden ser turbadas arbitrariamente. Si ello ocurriere, el
afectado tendr accin judicial para ser mantenido en ellas, la que tramitar
sumariamente en la forma que determinen las leyes procesales".
Por su parte, el art. 2470 dispone que: "El hecho de la posesin da el
derecho de protegerse en la posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo
de una fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran
demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de propia
autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia
defensa".
Para que sea viable el uso de la fuerza por el actual poseedor o tenedor,
tienen que reunirse los siguientes requisitos:
a) Que los auxilios de la justicia, en caso de que a ella se recurra,
pueda vlidamente creerse que llegaran demasiado tarde

(referida en general al auxilio de la fuerza pblica, incluso de la

autoridad policial);
b) Que la fuerza empleada no exceda los lmites de la propia
defensa. Tiene que tratarse de una fuerza razonable que guarde
relacin con la que utiliza el despojante o perturbador. Son
cuestiones de hecho libradas al prudente arbitrio judicial;
c) Que no haya intervalo de tiempo. En principio para repeler la
agresin con la fuerza no tiene que haberse consumado el
despojo; excepcionalmente, si ste se concret, el intento de
recuperar la cosa tiene que ser inmediato, es decir, que se repele
la fuerza con otra fuerza suficiente empleada en el mismo
momento.
En cambio, los interdictos son remedios distintos de las acciones
posesorias legisladas en el Cdigo Civil. No constituyen, la reglamentacin
procesal de las acciones posesorias. Son herramientas diferentes que se
dirigen a resolver situaciones distintas.
Sus caractersticas son:
a) Si el poseedor que puede ejercer las acciones posesorias, opta
por los interdictos, sta va excluye la otra.
b) En los interdictos no se debate el derecho de propiedad. Su
contenido son acciones personales al servicio de la proteccin
material de la cosa que es su objeto, por ello se ha dicho que los
llamados interdictos de adquirir e interdicto de obra nueva no
son verdaderos interdictos.
c) Los interdictos amparan el hecho material de la posesin, y
tienden a evitar la autotutela del perturbado (art. 2468), slo
posible jurdicamente en casos de excepcin (art. 2470).
d) El trmite procesal es urgente y sumarsimo, a diferencia de lo
que ocurre con las acciones posesorias que tramitaban hasta la
sancin de la ley 25.488, sumariamente. Ahora, conforme surge
de dicho articulado debern ventilarse en proceso ordinario.
e) La accin interdictal se debe plantear dentro del ao que se
produce la turbacin o despojo de la posesin.
2. Trmite
Los interdictos constituyen juicios de cognicin limitada, en los
cuales no cuenta que la posesin sea viciosa o se cumpla el requisito de la
anualidad.
Los nicos posibles son los que enumera el art. 606 con la finalidad
de adquirir la posesin; retener o recobrar la posesin o tenencia, e impedir
que se construya una obra nueva que importa peligros inmediatos.
Estos procesos permiten llegar a una rpida solucin mediante una
sentencia, que no decide sobre el derecho a la posesin del actor o del

demandado, sino que se limita a decidir sobre la ilegitimidad de la turbacin

y que puede revisarse en un proceso ulterior de ms amplio trmite y
debate. (art. 622).
Se ha dicho por Serantes Pea-Palma, que el perturbado en la
posesin elige entre la accin real, por una parte, y el interdicto o la accin
posesoria, por la otra. Vencido en alguna de estas ltimas, puede acudir a
la accin real. Lo que no puede hacer es acudir a la accin posesoria si ha
sido vencido en el interdicto, o acudir al interdicto si ha sido vencido en la
accin posesoria (Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, tomo 3,
editorial Depalma, Buenos Aires, pg. 332).
De lo expuesto surge que la accin interdictal procede respecto de
cosas inmuebles o muebles, con relacin a la tenencia o la posesin, sea
viciosa o no viciosa, anual o no.
Pero no toda restriccin o perturbacin al ejercicio de los derechos
inherentes al dominio da nacimiento a una accin por expropiacin. Las
acciones e interdictos posesorios, las acciones negatoria y reivindicatoria,
as como las acciones por daos y perjuicios son medios eficaces que la
ley pone al alcance del propietario para obtener del Estado Nacional
respeto y desagravio (del voto en disidencia de los doctores Nazareno,
Belluscio y Boggiano (CS, 1996/10/10, "Dos Amricas I. C. y F. c. Territorio
Nac. de Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur", La Ley, 1997D, 134).
Se ha destacado que, el interdicto de obra nueva persigue la
finalidad de evitar que alguien haga justicia por mano propia, por lo que uno
de sus presupuestos indispensables es la intencin de desposeer,
exteriorizada a travs de la obra nueva, la cual como acto posesorio,
importa una turbacin en la posesin o tenencia que ejerce la otra parte
(CNCiv., Sala A, 1993/07/02, "Consorcio de Propietarios Bulnes 2659/61/63
c. Beniluz, David O.", JA, 1994-III-224).
3. Objetivos de la pretensin interdictal
Los interdictos constituyen medidas policiales instituidas para que
nadie zanje sus conflictos por propia mano y no sea desposedo o
perturbado en su posesin al margen de las vas legales.
En el caso del interdicto de obra nueva, cuando sta se hace en
terreno que no es del poseedor, es de aplicacin el art. 2499 del Cdigo
Civil que, en concordancia con el art. 619 del Cdigo Procesal, determina
como supuestos para su procedencia que el demandante sufra un
menoscabo que cediese en beneficio del que ejecuta aqulla; que dicha
posesin resulte perjudicada en beneficio del demandado.
En tal supuesto, lo mismo que en la accin posesoria, la obra habr
de suspenderse durante el juicio y a su terminacin destruirse lo hecho.
Con los interdictos se persigue mantener una situacin de hecho
existente, hasta tanto el derecho se resuelva mediante las pretensiones
correspondientes.

En las acciones posesorias y los interdictos no se admite la

discusin de quien tiene mejor derecho sino que basta que quien detenta
materialmente la cosa resulte desplazado de ella contra su voluntad y por
medios ilegtimos para que tenga derecho a ser restituido en esa
detentacin, y ello no ocurre con quien se desprendi por un acto jurdico
de la tenencia de un inmueble en favor de un tercero, en el caso la
sociedad de hecho, que posee una personalidad limitada pero distinta a la
de los socios y tambin en forma voluntaria decidi separarse de la
sociedad y ponerle fin, es sta quien detentaba la tenencia legtima del
inmueble, y la privacin de acceso ya no es al inmueble sino al mbito
donde la sociedad realizaba su actividad, siendo su carcter de socio y no
de condmino el que se encuentra en entredicho, por lo que son las
acciones derivadas de la relacin societaria, y no un interdicto de recobrar,
las que deben intentarse para dirimir la cuestin (C.Apelaciones Civ. y
Com., San Martn, Sala II, 1999/12/21, "Oliva, Hctor R. c. Ponce, Enzo
U.", LLBA, 2000-372).

CAPITULO II -- Interdicto de adquirir

Procedencia

Art. 607. -- Para que proceda el interdicto de adquirir se requerir:

1. Que quien lo intente presente ttulo suficiente para adquirir la posesin o la tenencia
con arreglo a derecho.
2. Que nadie tenga ttulo de dueo o usufructuario de la cosa que constituye el objeto del
interdicto.
3. Que nadie sea poseedor o tenedor de la misma cosa.

1. Concepto
El llamado interdicto de adquirir, en rigor no es un verdadero interdicto,
ya que no protege el estado de cosas existentes. Quien lo promueve pide la
posesin o tenencia que nunca tuvo, a pesar de presentar ttulo suficiente para
adquirirlas.
En este caso debe probarse el derecho a la posesin o tenencia. El
proceso versa sobre una cuestin de derecho y no sobre una de hecho (Conf.
Gmez de la Serna, citado por Mariani de Vidal, Marina, La reforma procesal
de la ley 22.434. Interdicto de adquirir, La Ley, 1983-C, 952), que es materia
propia de los interdictos en general.
Con la pretensin que se analiza no hay debate sobre el dominio o el
derecho de propiedad; el objeto procesal se dirige a proteger el mejor derecho

de quien posee, exigiendo requisitos negativos, es decir, parte del presupuesto

que quien pide debe demostrar que nadie tenga ttulo de dueo o usufructuario,
ni sea poseedor anterior o tenedor de la cosa.
La norma se vincula con el art. 2468 del Cdigo de fondo que dice: "Un
ttulo vlido no da sino un derecho a la posesin de la cosa, y no la posesin
misma. El que no tiene sin un derecho a la posesin no puede, en caso de
oposicin, tomar la posesin de la cosa: debe demandarla por las vas legales".
2. Requisitos de admisin y procedencia
El art. 607 exige:
a) Tener un ttulo suficiente para adquirir la posesin o la tenencia, por
ejemplo, un testamento, una escritura de propiedad, una escritura de
usufructo, etc.
b) Que no se presente oposicin a la posesin o la tenencia de la cosa,
porque si hay oposicin no procede la va interdictal, sino el
procedimiento ordinario o sumarsimo, segn la clase de oposicin de
que se trate de conformidad con lo dispuesto por el art. 2468 antes
transcripto.
c) Que nadie tenga ttulo de dueo o usufructuario, ni sea poseedor o
tenedor de la cosa que se reclama.
Hay quienes entienden que este interdicto no tiene aplicacin posible en
nuestra legislacin, y que es preferible deducir las acciones de cumplimiento de
contrato o de desalojo que segn la situacin fctica pudiere convenir (Cfr.
Mariani de Vidal, ob. cit., pg. 952).
Por eso, agregan Fenochietto y Arazi que, eEs difcil pensar en
supuestos donde pueda ser aplicable este interdicto; si quien tiene derecho a la
posesin o a la tenencia no encuentra ninguna oposicin de terceros, las
tomar directamente, ya que nada le impide hacerlo. En caso de haber
oposicin, si sta se funda en el carcter de dueo o usufructuario del
oponente o parte de quien alega la posesin o la tenencia del bien, el interdicto
no procede y la cuestin tendr que ventilarse por juicio ordinario o
sumarsimo, segn sea el caso (art. 608, prrs. 2 y 3) (ob. cit., tomo 3,
pg.115).
Sin embargo hay autores que entienden que el objeto de este interdicto
es suplir la inexistencia del tradens, cuando no media oposicin de terceros
que aleguen derechos a la posesin o a la tenencia de la cosa objeto del
interdicto.
Esto ... le quita consistencia a la crtica que se le ha hecho al interdicto
de adquirir en cuanto a su falta de necesidad cuando no media oposicin de
terceros, ya que en el interdicto el juez, por medio de su sentencia, suple el
tradens inexistente. (Serantes Pea - Palma, ob. cit., pg. 8).

Procedimiento
Art. 608. -- Promovido el interdicto, el juez examinar el ttulo y requerir informe sobre
las condiciones de dominio. Si lo hallare suficiente, otorgar la posesin o la tenencia,
sin perjuicio de mejor derecho, y dispondr la inscripcin del ttulo, si correspondiere.
Si otra persona tambin tuviere ttulo o poseyere el bien, la cuestin deber sustanciarse
en juicio ordinario o sumario, segn lo determine el juez atendiendo a la naturaleza y
complejidad del asunto.
Cuando alguien ejerciera la tenencia de la cosa, la demanda contra l se sustanciar por
el trmite del juicio sumarsimo.
Si el ttulo que presenta el actor para adquirir la posesin o la tenencia deriva del que
invoca el oponente para resistirla, el juez dispondr que la controversia tramite por juicio
sumario o sumarsimo, atendiendo a las circunstancias del caso.

1. Rgimen procesal
Por va de principio, el interdicto de adquirir es un procedimiento
voluntario, pues procede en primer lugar, sin oposicin de terceros, y en mrito
al ttulo que acredita el fundamento de la pretensin.
En esta primera etapa, el juez se limita a examinar el mencionado ttulo
que presenta el peticionario, requerir informes sobre las condiciones de
dominio y gravmenes, para dictar sentencia de inmediato, ordenando la
entrega de la posesin o la tenencia si considera fehaciente y bastantes lo
acompaado.
De alguna manera acta como una medida autosatisfactoria, toda vez
que con el solo fundamento de la peticin, el Juez ordena en consecuencia.
Pero, si existe oposicin eventual o cierta, como resulta de la existencia
de otro ttulo o de una posesin, respectivamente, el trmite se convierte en
contradictorio debiendo el Juez asignar trmite ordinario (art. 319).
Una tercera alternativa sucede cuando alguien tiene la cosa y otro se
considera con derecho al mismo, aun sin cuestionar la posesin que se ejerce.
En este caso, el Juez ordenar la sustanciacin como juicio sumarsimo.
Finalmente, ser ordinario o sumarsimo, de acuerdo con la complejidad
que tenga, la causa donde el ttulo que invoca el actor para adquirir la posesin
o la tenencia, resulta una derivacin o consecuencia del que tiene el oponente
que resiste.
2. Carcter de la sentencia
La sentencia tiene carcter declarativo, y por eso se dicta sin perjuicio
de mejor derecho. Asimismo queda a salvo, el derecho de los litigantes para
ejercer las acciones reales que les correspondan (art. 622).
Cabe recordar que, en las pretensiones petitorias, no siempre se juzga lo
mismo que en los interdictos, por lo que la regla segn la cual no es definitiva la
sentencia recada en un interdicto puede sufrir excepciones (fundamento del

voto del doctor Hitters) (SC Buenos Aires, 1995/08/29, "Correa, Obdulia c.
Lpez de Muoz, Margarita", LLBA, 1996-5 - DJBA, 149-5753 - JA, 1995-IV605).

Anotacin de litis
Art. 609. -- Presentada la demanda, podr decretarse la anotacin de litis en el Registro
de la Propiedad, si los ttulos acompaados y los antecedentes aportados justificaren
esa medida precautoria.

1. Procedencia
La medida precautoria caracterstica del interdicto de adquirir es la
anotacin de la litis, que tiene por finalidad hacer saber a terceros, mediante la
publicidad que implica la anotacin en el Registro de la Propiedad Inmueble, la
existencia del interdicto.
La procedencia de la anotacin de litis est condicionada a la deduccin
de una pretensin que pueda tener como consecuencia la modificacin de la
inscripcin en el Registro correspondiente, y a la circunstancia de que el
derecho invocado como fundamento de la accin sea verosmil (CNCiv., Sala
A, 1995/11/21, "Siravea de Denatale, Mary Rosa c. Bernal, Luis y otros", La
Ley, 1996-A, 727).
Por tanto esta medida cautelar tiene por objeto asegurar la publicidad de
los procesos relativos a bienes inmuebles o muebles registrables, para que las
sentencias que en ellos se pronuncien puedan ser opuestas a terceros
adquirentes del bien litigioso o a cuyo favor se constituya un derecho real.
En consecuencia, adems del interdicto de adquirir, procede en todo tipo
de proceso que pueda ocasionar una modificacin de la inscripcin en el
registro respectivo (CNCiv., Sala E, 1996/09/12, "G. de M., M. I. c. M., J. J.", La
Ley, 1997-E, 191).
Materializada la advertencia o alerta a travs de la anotacin de la litis
en el registro respectivo, los terceros adquirentes debern soportar los efectos
de la sentencia asegurndose de ese modo la trascendencia de la cosa
juzgada en relacin a terceros.

CAPITULO III -- Interdicto de retener

Procedencia

Art. 610. -- Para que proceda el interdicto de retener se requerir:

1. Que quien lo intentare se encuentre en la actual posesin o tenencia de una cosa,
mueble o inmueble.
2. Que alguien amenazare perturbarle o lo perturbase en ellas mediante actos materiales.

1. Conceptos generales
El interdicto de retener, es un proceso de trmite sumarsimo, que
persigue garantizar al poseedor o tenedor de una cosa mueble o inmueble el
pleno goce de su posesin actual o tenencia .
Darle amparo contra quien amenaza o perturba con actos materiales ese
derecho de posesin o tenencia, es el objeto procesal a considerar. Adems, la
urgencia por resolver se manifiesta en la amenaza cierta del acto de
perturbacin.
Obra como restablecimiento del derecho de posesin o la tenencia
contra las vas de hecho ilcitas que se manifiestan.
La jurisprudencia dice que, el interdicto de retener constituye una medida
de carcter policial que tiene por fin garantizar al poseedor o tenedor de una
cosa mueble o inmueble el pleno goce de su posesin o tenencia actual, que
est dirigida contra aquellas personas a las que se le atribuyen actos de
turbacin (CNCiv., Sala J, 1995/06/06, "Fasan, Pablo E. c. Bevilacqua, Sara L.
y otros", La Ley, 1996-C, 169, con nota de Jorge Ral Causse y Federico Javier
Causse).
2. Turbacin
La turbacin es el acto manifiesto que pretende entrar en la posesin o
tenencia de una cosa mueble o inmueble mediante actos materiales que
exteriorizan ese propsito.
Por eso, la causa del interdicto de retener debe consistir en la
realizacin, por un tercero, de actos posesorios efectuados contra la voluntad
del poseedor, con intencin de poseer y sin que tengan como consecuencia la
exclusin absoluta del poseedor. Los mencionados requisitos, luego de la ley
17.711 (Adla, XXVIII-B, 1799), comprenden tambin a la tenencia (CNCiv., Sala
E, 1993/06/26, "Laucirica de Martnez, Rosa C. c. Iranzo, Mara C.", La Ley,
1993-E, 543, con nota de Margarita Colquhoun de Chiti).
Para que medie turbacin en forma concreta -aun cuando slo lo fuere
por omisin- que haga procedente el interdicto de retener, es menester que con
el acto material se tenga la intencin de tomar la posesin o la tenencia del
bien (fallo anterior).
En cambio si no existe nimo de poseer procede la accin resarcitoria y
no los interdictos.
3. Amenazas

Basta con la amenaza cierta y verosmil para que proceda el interdicto,

porque no es requisito que el hecho de la perturbacin est consumado ni en
vas de ejecucin.
Si la turbacin futura invocada para oponer un interdicto de retener
proviene de la expedicin de un telegrama, pero el contenido de este elemento
de juicio no revela una amenaza de agresin a la posesin de la actora, porque
en l no se anuncia el despojo liso y llano, sino la ocurrencia ante los estrados
judiciales en procura de que dirima la cuestin suscitada por la colisin de
intereses. La conducta obrada por el accionado no afecta, por consiguiente y
segn es de toda evidencia, a la relacin real en s misma considerada de la
accionante con la cosa, habida cuenta que de ella no se sigue una restriccin,
gravamen o avance injustificado sobre la posesin de que se trata (CNCiv.,
Sala D, 1981/09/08, "Pasquale, Mara V. c. Rienzi, Atilio", ED, 96-571).
4. Supuestos de improcedencia
Desbordan el objeto del interdicto de recobrar, tanto las cuestiones
relacionadas con la eficacia, ineficacia o alcances del ttulo presentado por la
actora, como las razones que pueda o no tener la demandada para fundar su
actitud y retener la posesin o la tenencia de la cosa (CNCiv., Sala A,
1997/03/10, "G., R. c. G., G. L. y otro", La Ley, 1997-C, 746).
Por tanto, resulta ajena a la esencia del interdicto de retener la
dilucidacin de las relaciones de derecho que pudieran vincular a las partes
(CNCiv., Sala J, 1995/06/06, "Fasan, Pablo E. c. Bevilacqua, Sara L. y otros",
citado).
Criterio que lo ha ratificado la Corte, al sostener que no se justifica el
ejercicio de una accin sumaria de la naturaleza del interdicto de retener,
cuando el acto turbatorio no se ha ejecutado con la intencin de desconocer la
posesoria de la actora, ni el efecto de l ha sido mantener un menoscabo de
dicha posesin (CS, 1987/05/28, "Ballester Bedoucq de Rocha, Graciela J. c.
Provincia de Buenos Aires", La Ley, 1987-D, 356).
Existen otras cuestiones de improcedencia manifiesta. Por ejemplo, si el
interdicto de retener se articula porque las races de rboles y arbustos del
predio lindero han daado la medianera, oscurecen la propiedad y le quitan
ventilacin, perturbando la posesin del actor, es obvio que el origen de los
daos se remonta a una poca muy anterior a la radicacin del juicio, que es a
partir de la cual comenz a correr el plazo de caducidad del art. 615 del Cdigo
Procesal, sin que su disminucin o expansin segn los ciclos de la naturaleza
permita soslayar el transcurso del trmino (C.Civ. y Com., Lomas de Zamora,
Sala II, 1997/05/22, "Mazzitello, Elvira c. Valle Leni, Rosa", LLBA, 1997-1408).
Asimismo, la sentencia dictada en un juicio de desalojo tramitado
regularmente no configura una turbacin de la posesin que habilite la va del
interdicto de retener (C. Pergamino, 1997/08/21, "Ferreyra, Juan I. c.
Dalessandri Mara T.", LLBA, 1997-1173).
Tambin, resulta improcedente el interdicto de retener para enervar los
efectos de la cosa juzgada derivada de la sentencia ejecutoriada recada en el
proceso por desalojo tramitado entre las partes (fallo anterior).

Corresponde rechazar el interdicto de retener la posesin iniciado por

quien tiene un derecho configurado por la concesin de venta de un inmueble
otorgada por el Instituto de Colonizacin de la Provincia del Chaco sobre tierras
de propiedad del Estado provincial, en tanto aquella concesin no transfiere la
propiedad o dominio sino que resulta necesario el otorgamiento de la pertinente
escritura traslativa de dominio (art. 1184, inc. 1, Cdigo Civil) (C. Civ. Com. y
Lab., Presidencia Roque Senz Pea, 1997/12/11, "Britte, Ismael c. Valverde,
Miguel E.", La Ley, 1998-F, 861 [41.014-S] - LL Litoral, 1998-2-43).
Finalmente, se ha destacado que si no se est ante un interdicto de
retener la posesin sino uno de recobrarla, por virtud de principio "iura novit
curia" corresponder establecer si la accionante debe ser protegida, desde que
en definitiva se trata de acciones que tienden a impedir que un tercero ejerza
ilegtimamente actos de posesin sobre el bien perteneciente al demandante
(CNCiv., Sala G, 1982/05/28, "Gelfand de Guinecin, Hilda c. Romero, Carlos A.
y otra", ED, 100-202).

Procedimiento
Art. 611. -- La demanda se dirigir contra quien el actor denunciare que lo perturba en la
posesin o tenencia, sus sucesores o copartcipes, y tramitar por las reglas del proceso
sumarsimo.

1. Procedimiento sumarsimo
El interdicto de retener es un proceso de trmite sumarsimo, que se
plantea contra quien realiza los actos de amenaza o perturbacin, que puede
ampliarse con aqullos que participan en los actos, y contra los sucesores de
ambos si fuera el caso.
Se ha destacado que, como resultado de este tipo de procedimiento, no
cabe articular reconvencin ni excepciones de previo y especial
pronunciamiento.
As se dijo que, si bien el art. 357 establece como requisito de
admisibilidad de la reconvencin que las pretensiones deducidas deriven de la
misma relacin jurdica o sean conexas con las invocadas en la demanda, sin
determinar expresamente el trmite a seguir, no procede en el interdicto de
retener porque ste tramita por las reglas del juicio sumarsimo (CNCiv., Sala J,
1996/12/20, "Minsky, Rafael C. y otros c. Anchonovsky, Abraham y otro", La
Ley, 1997-C, 948 [39.461-S]).
La sentencia que se dicta es apelable, y al recurso debe concedrselo
en relacin y, con efecto devolutivo, salvo lo establecido en el art. 498, inc. 6.

Objeto de la prueba
Art. 612. -- La prueba slo podr versar sobre el hecho de la posesin o tenencia
invocada por el actor, la verdad o falsedad de los actos de perturbacin atribuidos al
demandado, y la fecha en que stos se produjeron.

1. Hechos que deben ser probados

Los hechos a probar estn taxativamente enunciados en la presente
norma, y no pueden ser otros. El carcter restrictivo es consecuencia de la
naturaleza jurdica del interdicto, a efectos de evitar la perturbacin, o la
amenaza de perturbacin, de la posesin actual o tenencia de una cosa
mueble o inmueble.
Por ello, se debe probar:
a) El hecho de la posesin no la posesin misma-;
b) los actos de perturbacin llevados a cabo por el demandado;
c) La fecha en que esos actos turbatorios se produjeron, la cual atae a
la procedencia del interdicto, en vista del plazo de caducidad
Los medios de prueba son todos los admitidos para el trmite del
proceso sumarsimo. La limitacin se manifiesta en cuanto al plazo para la
produccin de la prueba.
La sentencia que se pronuncia en el interdicto de retener debe limitarse
a amparar a quien lo promueve en la posesin actual o en la tenencia, o bien
desestimar la accin interdictal.

Medidas precautorias
Art. 613. -- Si la perturbacin fuere inminente, el juez podr disponer la medida de no
innovar, bajo apercibimiento de aplicar las sanciones a que se refiere el art. 37.

1. Medida de no innovar
L a procedencia de la prohibicin de innovar debe ser explicada en
relacin con la propia naturaleza jurdica de sta y con los casos en que se
admite el interdicto de retener.
La finalidad de la precautoria consiste en resguardar la inmovilidad de
determinada situacin fctica o jurdica, siempre y cuando no haya otra medida
que produzca el mismo efecto.
En cuanto a la procedencia del interdicto de retener, depende de que la
perturbacin est consumada o tenga principio de ejecucin, o bien de que
haya una amenaza de perturbacin.

La perturbacin debe ser inminente, no es aplicable cuando la

perturbacin se ha consumado.
Con este marco dogmtico, se ha dicho que, dada la finalidad que se
persigue con el interdicto de retener -tutelar al poseedor actual o tenedor de
una cosa contra la amenaza o perturbacin mediante actos materiales-, la
medida de no innovar resulta adecuada como anticipo de la garanta
jurisdiccional, ya que tiende a evitar que puedan tornarse ilusorios los derechos
cuyo reconocimiento se persigue, garantizar incluso la integridad de la cosa
litigiosa, que de otro modo podra ser alterada (CNCiv., Sala E, 1978/03/15,
"Medison, S. R. L. c. Municipalidad de la Capital", La Ley, 1979-B, 666 [35.018S]).
La medida de no innovar especficamente autorizada por el art. 613,
para cautelar las pretensiones sustentadas en el interdicto de retener, resulta
procedente cuando quien lo pide ha acreditado que se encuentran reunidos los
requisitos genricos a que alude el art. 230.
2. Medidas conminatorias
La violacin de la prohibicin de innovar, sin perjuicio de la sancin
penal que trae aparejada, tambin le acarrea al transgresor la aplicacin de
una multa progresiva mientras dure el incumplimiento.
Las sanciones conminatorias son aplicables a los casos en que haya
habido una perturbacin a la posesin o la tenencia, o un principio de
ejecucin.
La resolucin que ordena la medida precautoria es apelable, y se debe
conceder el recurso en relacin y con efecto devolutivo; tambin es apelable la
que la deniega, en cuyo caso al recurso debe admitirse con efecto suspensivo.

CAPITULO IV -- Interdicto de recobrar

Procedencia

Art. 614. -- Para que proceda el interdicto de recobrar se requerir:

1. Que quien lo intente, o su causante, hubiere tenido la posesin actual o la tenencia de
una cosa mueble o inmueble.
2. Que hubiere sido despojado total o parcialmente de la cosa, con violencia o
clandestinidad.

1. Interdicto de recobrar

Se denomina tambin interdicto de despojo al que es promovido por el

poseedor o el tenedor de una cosa mueble o inmueble para recobrar
judicialmente su posesin o tenencia, de la cual ha sido total o parcialmente
privado.
Se trata de un remedio de carcter urgente y sumarsimo, que tambin
se puede plantear en caso de amenaza.
Es un remedio rpido y abreviadsimo para las situaciones de hecho,
resultando ajenas a sus estrechos lmites la discusin y resolucin de los
derechos u obligaciones basados en relaciones contractuales que pudieran
relacionar a las partes en conflicto - vgr. un boleto de compraventa - siendo su
objeto proteger el hecho de la mera tenencia de las cosas o en su caso la
posesin actual, habiendo sido instituido para evitar que nadie zanje sus
conflictos por propia mano.
Para que proceda el interdicto de recobrar, es menester que la
ocupacin efectiva aparezca clara e indudable al momento del despojo, por lo
que si la prueba acumulada no logra formar esta certidumbre debe rechazarse.
Atento a los trminos "posesin actual" que utiliza el art. 614, inc. 1, no
configura requisito para la procedencia del interdicto de recobrar la posesin
anual (exigencia, por otra parte, de carcter relativo: art. 2477, Cdigo Civil), a
la que se refieren los arts. 2473 y 2481 del mismo ordenamiento, que regulan el
rgimen de las acciones posesorias propiamente dichas o en sentido estricto
(CNFed. Civ. y Com., Sala II, 1989/06/16, "Biblioteca del Congreso de la
Nacin c. Fapta, Lucas", La Ley, 1990-A, 473).
2. Finalidad
Como se dijo, por esta va no se controvierten cuestiones de derecho, en
razn que el objeto del proceso es la ocupacin misma.
La mera turbacin en la posesin o en la tenencia no es suficiente para
su procedencia, la amenaza de despojo, o el despojo mismo, debe ser de tal
entidad como para poner en peligro la posesin o la tenencia total o parcial de
la cosa.
El hecho constitutivo del interdicto es la perturbacin a la posesin actual
o la tenencia de la cosa.
Si bien el interdicto de recobrar se acuerda exclusivamente para tutelar
de manera eficaz a quien resulte perturbado en el ejercicio de la posesin o
tenencia, con el fin de evitar la justicia por mano propia, no lo es menos que la
violencia o clandestinidad deben ser de una entidad tal que no importen una
simple molestia o menoscabo transitorio.
3. Violencia y clandestinidad
La violencia supone el animus domini de quien la ejecuta, que se
manifiesta en actos materiales de perturbacin, como sera la oposicin de
hecho a todo intento de recuperacin.

Se entiende que es clandestino el acto que oculta verdaderas

intenciones. Requiere disimulo del sujeto activo e ignorancia del pasivo;
depende ms del desconocimiento del perjudicado que de la publicidad de la
posesin o tenencia frente a terceros.
Para que se de lugar al interdicto de recobrar no interesa establecer en
mrito de qu antecedente se tiene la cosa, y lo que en l se resuelva no afecta
los derechos sustanciales de las partes, pues su resultado se limita
provisionalmente a mantener la posesin o tenencia despojada.
Mediante el interdicto de recobrar se protege el hecho de la posesin y
los coposeedores pueden iniciar la accin.
Basta la existencia de la accin violenta o del despojo con
clandestinidad, el introducirse en el inmueble o en una parte de l, para estar
habilitado el poseedor actual o el tenedor, aun el que carece de ttulo o que no
lo produce en su defensa, para otorgar la accin.
4. Improcedencia
Si la obra est terminada o prxima a su conclusin, es improcedente el
interdicto de obra nueva. En tal caso, los interdictos y acciones procedentes
sern los de mantener o recobrar.
Pero tambin se dice que no es sta la va, en la medida que no es
posible lograr que se destruya lo hecho mediante el trmite sumarsimo de los
interdictos.
Es necesario un debate ms amplio que d al juez la certeza acerca de
la procedencia de la peticin, apreciando las circunstancias del caso y los
graves perjuicios que pueden ocasionarse y que quizs, sea posible evitar sin
menoscabar el derecho del actor, mediante el reconocimiento de una
indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados (CNCiv., Sala H,
1995/05/26, "Farina, Miguel A. c. Caballero, Gustavo C.", La Ley, 1997-D, 848
(39.688-S).
En realidad, desbordan el objeto del interdicto de recobrar tanto las
cuestiones atinentes a la eficacia, ineficacia o alcance del ttulo presentado por
la parte actora, cuanto las razones que pueda o no tener la demandada para
fundar su actitud y retener la posesin o la tenencia de la cosa.
El interdicto de recobrar no ampara el derecho emergente de las
relaciones contractuales, para cuyo reconocimiento corresponde acudir al
procedimiento adecuado, sino que se trata de mantener el orden y prevenir el
uso de la violencia. (CNCiv., Sala A, 1993/10/26, "Ferraris, Blanca C. c.
Szumejko, Basilio O. y otro", JA, 1994-III-532).
Tampoco la va es apropiada para dilucidar las relaciones de derecho
que puedan vincular a las partes, razn por la cual lo que stas hayan pactado
acerca de la compra del bien es una cuestin extraa al mbito especfico del
remedio en cuestin. Debe prescindirse de toda ponderacin de la situacin de
derecho que corresponda al bien de que se trate, sea con relacin a las partes
y/o a terceros (CNCiv., Sala A, 1997/03/10, "G., R. c. G., G. L. y otro", La Ley,
1997-C, 746).

El abuso de confianza no es supuesto configurante del interdicto de

recobrar.
Sin embargo, se ha dicho que, aun cuando los demandados al contestar
la demanda hayan expresado que ingresaron al bien inmueble con la llave
correspondiente, y ello -por hiptesis- puede configurar abuso de confianza,
dicha manifestacin como causal fundante del interdicto de recobrar resulta
ineficaz para dar sustento a la accin (CNCiv., Sala B, 1995/10/24, "Obligado
2961 S. A. c. Ambrosini, Julio", La Ley, 1997-D, 844 [39.666-S]).
Se afirma, en cambio, que es procedente el interdicto de recobrar
fundado en la existencia de despojo por abuso de confianza, configurada sta
por haber permanecido ambos codemandados en el inmueble ms all del
plazo fijado a fin de efectuar las reparaciones a que se haban comprometido
(CNCiv., Sala E, 1990/11/19, "Belaunde, Csar N. c. Amestoy, Daro", La Ley,
1992-D, 140, con nota de Carlos Alberto Liz - DJ, 1992-2-895).
5. Acumulacin de procesos
Es improcedente la acumulacin de un interdicto de recobrar con las
acciones de desalojo y de daos y perjuicios por ocupacin indebida
promovidas por el demandante, toda vez que en el procedimiento contemplado
por el art. 614 y sigtes., slo se admiten las pruebas que tuvieran por objeto
demostrar el hecho de la posesin o tenencia invocadas, el despojo y la fecha
en que se produjo (conf. art. 615, prr. 2), y el juez debe limitarse en la
sentencia, a desestimar el interdicto o a mandar restituir la posesin o tenencia
del bien despojado (conf. art. 618), por lo cual no se cumple con las previsiones
del art. 87 del Cdigo Procesal (CNCiv., Sala B, 1994/08/30, "Garca Espina,
Julio J. c. Ocupantes Alfredo Bufano", La Ley, 1995-B, 110. - DJ, 1995-1-1066).
6. Tasa de justicia
Sin perjuicio de la procedencia o del resultado del interdicto de recobrar,
a los efectos de la tasa de justicia el objeto del litigio queda al margen de la
existencia de un negocio jurdico.
Vale decir, la demanda carece de contenido patrimonial, razn por la
cual la tasa de justicia debe ser integrada en un monto fijo, como lo establece
el art. 6 de la ley 23.898 de tasas judiciales (Adla, L-D, 3751) (CNCiv., Sala G,
1997/06/10, "Figueroa, Alberto c. Ocupante Finca Paysand 534", La Ley,
1998-B, 152).
7. Competencia
Corresponde intervenir a la justicia civil en el interdicto de recobrar en el
cual se reclama la restitucin de la posesin y tenencia de un bar, aunque la
pretensin incoada est fundada en un contrato de concesin de naturaleza
mercantil (CNCiv., Tribunal de Superintendencia, 1996/12/05, "Mohmadan,
Vctor A. c. Facultad de Ciencias Econmicas", La Ley, 1998-B, 932, J. Agrup.,
caso 12.603).

Procedimiento

Art. 615. -- La demanda se dirigir contra el autor denunciado, sus sucesores,

copartcipes o beneficiarios del despojo y tramitar por juicio sumarsimo.
Slo se admitirn pruebas que tuvieren por objeto demostrar el hecho de la posesin o
tenencia invocadas, as como el despojo y la fecha en que ste se produjo.

1. Sujetos del proceso

El interdicto est dirigido contra el autor material del despojo, sus
sucesores, y/o quienes directa o indirectamente han participado en el acto de
desapropiacin y los beneficiarios.
Los copartcipes y los beneficiarios constituyen un litisconsorcio pasivo
necesario.
2. Carga y objeto de la prueba
Quien invoca el interdicto debe probar:
a) La posesin o tenencia anteriores al despojo;
b) el hecho del despojo propiamente dicho y la fecha de su produccin,
atento al plazo de caducidad;
c) la forma de su consumacin, o sea, la violencia o la clandestinidad.
Cada uno de ellos son requisitos concurrentes y no excluyentes.
El trmite sumarsimo obliga a una prueba cabal de la violencia o de la
clandestinidad.
Por tanto, si quienes pretenden recuperar la posesin no cumplieron con
una de las principales cargas inherentes a la posesin del inmueble, abonando
los impuestos, tasas y contribuciones que lo gravaban, y slo el demandado
cumpli con las mismas, sin perjuicio de la razn jurdica o ttulo que avale esa
ocupacin, a los fines del interdicto de recobrar es dable colegir que la
posesin esgrimida como fundamento del mismo no fue diligentemente
defendida (CNCiv., Sala A, 1993/02/22, "Minian, Jorge M. y otro c. Palacios,
Oscar R.", ED, 157-127).
Si se pretende recuperar la posesin arrebatada por la ocupacin
clandestina de los demandados, la va del interdicto de recobrar presupone la
prueba de las siguientes circunstancias fcticas: la posesin actual o la
tenencia del inmueble por parte de quienes iniciaron el interdicto, y la exclusin
por los emplazados con clandestinidad.

Probado que el objeto cuya posesin se alega usurpada por los

demandados fue voluntariamente entregado a stos, no se configura la prdida
de la posesin, el despojo, la clandestinidad ni la violencia que permiten
promover el interdicto de recobrar (CNCiv., Sala A, 1997/03/10, "G., R. c. G., G.
L. y otro", La Ley, 1997-C, 746).
Las manifestaciones de personas ajenas al pleito recogidas en un acta
notarial -en el caso, las efectuadas por quienes ocupaban los terrenos cuya
posesin detentaba el actor en un interdicto de recobrar- no poseen el valor
probatorio de los testimonios prestados con los recaudos legales ante un juez
competente, debiendo meriturselas de acuerdo a las reglas de la sana crtica,
dentro del contexto general del juicio.
El acta notarial tiene pleno valor probatorio en cuanto a los hechos
pasados en presencia del escribano, en el caso, la constatacin de la
existencia de personas en los terrenos cuya posesin detentaba el actor en un
interdicto de recobrar.
Las publicaciones efectuadas por los medios periodsticos del lugar
donde se desarrolla el litigio -en el caso, las que constatan la presencia de
personas ocupando los terrenos cuya posesin era detentada por el actor en
un interdicto de recobrar- constituyen indicios que deben ser apreciados
conforme a las reglas de la sana crtica -art. 163, inc. 5, Cd. Procesal de
Buenos Aires-) (C.Civ. y Com., Azul, 1999/09/02, "Simons, Amrico E. c.
Municipalidad de Olavarra", LLBA, 2000-873).
Si se trata de una sentencia penal absolutoria, ella no impide promover
el interdicto ya que puede no haber delito pero s apropiacin indebida o ilegal.
Pero, en atencin a la naturaleza del interdicto de recobrar la posesin, no
debe suspenderse el pronunciamiento de la sentencia hasta la resolucin de la
causa penal pues, de hacerse lugar al mismo, quedar siempre a los
demandados la posibilidad de discutir en el petitorio posterior su derecho, de
modo que, no teniendo carcter de cosa juzgada en sentido material el
pronunciamiento, no puede suscitarse el escndalo jurdico que el art. 1101 del
Cdigo Civil pretende evitar (CNCiv., Sala B, 1994/08/19, "Daban Rossi, Ulises
J. c. Intrusos y Ocupantes Rafella 3819", La Ley, 1994-E, 282).

Restitucin del bien

Art. 616. -- Cuando el derecho invocado fuere verosmil y pudieren derivar perjuicios si
no se decretare la restitucin inmediata del bien, el juez podr ordenarla previa fianza
que prestar el reclamante para responder por los daos que pudiere irrogar la medida.

1. Entrega anticipada
La restitucin del bien durante la sustanciacin del interdicto de recobrar,
sin resolver sobre la cuestin de fondo, es una facultad del juez quien debe
ejercerla con prudencia y nicamente cuando concurren los siguientes
recaudos:

a) que el derecho invocado sea verosmil;

b) que el hecho de no decretar la restitucin inmediata del bien pueda
ocasionarle perjuicios al solicitante de la restitucin;
c) que el peticionante preste fianza para responder por los daos que
pueda provocar la medida.
La verosimilitud del derecho invocado se acredita con la documentacin
que acompaa el planteo inicial.
El juez fijar la calidad y el monto de la fianza, conforme a la mayor o
menor fehaciencia del derecho invocado y analizando las circunstancias del
caso.
La jurisprudencia ha dicho que, el art. 616, autoriza una medida cautelar
que procede cuando el derecho invocado fuere verosmil y de la falta de
devolucin inmediata pudiesen derivar perjuicios. Por ello, si de la
documentacin aportada y dems constancias tradas a la causa, se desprende
"prima facie" el "fumus bonis iuris" y la posibilidad del perjuicio, debe accederse
a la restitucin provisoria inmediata (CNCiv., Sala C, 1984/09/27, "C. R. L. c. F.
de C., A. S.", La Ley, 1985-A, 220, DJ, 985-25-789).

Modificacin y ampliacin de la demanda

Art. 617. -- Si durante el curso del interdicto de retener se produjere el despojo del
demandante, la accin proseguir como interdicto de recobrar, sin retrotraer el
procedimiento, en cuanto fuese posible.
Cuando llegare a conocimiento del demandante la existencia de otros sucesores,
copartcipes o beneficiarios, podr ampliar la accin contra ellos en cualquier estado del
juicio.

1. Despojo sobreviniente
Si durante el trmite ocurriese el despojo del actor, hecho material que
responde, en cierto modo, a una evolucin natural de la actitud del turbador,
quien comienza turbando y finaliza despojando; el cdigo autoriza a encarrilar
el procedimiento como interdicto de recobrar.
Esta medida evita la superposicin de dos juicios, o bien el desistimiento
de uno interdicto de retener- y la promocin de otro interdicto de recobrar-,
actuando en consecuencia el principio de economa procesal.
La transformacin del interdicto no retrotrae el procedimiento; y lo
actuado hasta all se aplica en las actuaciones que ahora se encaminan.
2. Ampliacin contra sucesores, copartcipes o beneficiarios

Si la desposesin se produce con la participacin de otros, tal como lo

permite el art. 611, la demanda se puede ampliar contra quienes acten en el
acto con violencia o clandestinidad.

Sentencia
Art. 618. -- El juez dictar sentencia, desestimando el interdicto o mandando restituir la
posesin o la tenencia del bien al despojado.

1. Sentencia interdictal
La sentencia que se pronuncia en el interdicto de recobrar no impide el
ejercicio de las acciones reales que puedan corresponder, en consecuencia lo
resuelto alcanza nicamente autoridad de cosa juzgada formal.
Ello es consecuencia, adems, del trmite sumarsimo impreso y a la
dimensin de las cuestiones que se juzgan, donde quedan sin analizar las
situaciones de jure.
El pronunciamiento ordenar la restitucin del bien o la entrega de la
posesin de la despojada, o en su caso, rechazar la pretensin.
2. Prejudicialidad
Conjuntamente con la promocin del interdicto en sede civil, se pueden
plantear acciones penales por usurpacin del bien.
En tal caso, se ha observado que, si se trata de una sentencia penal
absolutoria, ella no impide promover el interdicto ya que puede no haber delito
pero s apropiacin indebida o ilegal. Pero, en atencin a la naturaleza del
interdicto de recobrar la posesin, no debe suspenderse el pronunciamiento de
la sentencia hasta la resolucin de la causa penal pues, de hacerse lugar al
mismo, quedar siempre a los demandados la posibilidad de discutir en el
petitorio posterior su derecho, de modo que, no teniendo carcter de cosa
juzgada en sentido material el pronunciamiento, no puede suscitarse el
escndalo jurdico que el art. 1101 del Cdigo Civil pretende evitar (CNCiv.,
Sala B, 1994/08/19, "Daban Rossi, Ulises J. c. Intrusos y Ocupantes Rafella
3819", La Ley, 1994-E, 282).
3. Recurso de apelacin
La sentencia tolera el recurso de apelacin, para el que se cuentan tres
das para interponerla, contados desde la notificacin por cdula o personal.
Concedido, se debe fundar en el plazo de cinco das que se cuentan por
ministerio de la ley, desde la fecha del auto de admisin.
Al recurso se lo concede en relacin, con efecto devolutivo, salvo que la
sentencia pueda ocasionar un perjuicio irreparable.

CAPITULO V -- Interdicto de obra nueva

Procedencia
Art. 619. -- Cuando se hubiere comenzado una obra que afectare a un inmueble, su
poseedor o tenedor podr promover el interdicto de obra nueva. Ser inadmisible si
aqulla estuviere concluida o prxima a su terminacin. La accin se dirigir contra el
dueo de la obra y, si fuere desconocido, contra el director o encargado de ella.
Tramitar por el juicio sumarsimo. El juez podr ordenar preventivamente la suspensin
de la obra.

1. Objeto del interdicto

El interdicto de obra nueva pretende poner fin a la turbacin o despojo
que ocasiona la construccin de una obras. Pero es inadmisible cuando las
edificaciones estuvieren concluidas o prximas a su terminacin, armonizando
el texto procesal con lo dispuesto por los arts. 2498 y 2499 del Cdigo de
fondo.
Actualmente, la exigencia de que la obra no est terminada o avanzada
en su desarrollo, tiende a impedir que se destruya lo hecho mediante actitudes
que podran configurar un uso abusivo del derecho. En tal caso, el perjudicado,
puede pedir nicamente el resarcimiento del dao econmico experimentado
(Fenochietto - Arazi, ob. cit., tomo 3, pg. 136).
La Corte ha dicho que, resulta improcedente el interdicto de obra nueva
si no se demuestra fehacientemente que los trabajos denunciados no
estuvieren concluidos o prximos a su terminacin, circunstancia que se une a
la evidencia de que cualquier decisin sobre la restitucin de las cosas a su
estado anterior mediante su destruccin, requiere un debate ms amplio en el
cual se aprecien los efectos de las obras cuestionadas cuya importancia es
obvio destacar y que no puede satisfacerse en el marco restringido del
interdicto procesal (CS, 1987/05/28, "Ballester Bedoucq de Rocha, Graciela J.
c. Provincia de Buenos Aires", La Ley, 1987-D, 356).
De este modo se advierte la insuficiencia del trmite sumarsimo para
resolver un tema tan conflictivo como lograr que se destruya lo hecho cuando la
obra est en un estado avanzado de construccin o prxima a su terminacin.
Para ello ser necesario recurrir a aquellos procedimientos en donde
exista debate amplio que den al juez la certeza acerca de la procedencia de la
peticin, y en caso de merituar las circunstancias y con el fin de no desconocer
el derecho del actor, se podra fijar una indemnizacin por los daos y
perjuicios ocasionados.
Se ha dicho que, una obra construida en un 55 %, o sea, poco ms de la
mitad, no es una obra "concluida o prxima a su terminacin", segn lo exige el

art. 619 para descartar la viabilidad del interdicto de obra nueva (CNCiv., Sala
B, 1990/12/27, "Padn, Hctor F. c. Deserto y Goma, Felisa E.", La Ley, 1992A, 278, con nota de Ricardo Jos Papao - ED, 142-513).
2. Legitimacin activa
El interdicto de obra nueva constituye el remedio adecuado para
proteger la posesin y la tenencia perturbadas por un acto especfico del
demandado: la obra que se ha comenzado a realizar.
Esta accin tiende a poner remedio a las turbaciones o al despojo de los
que resulta ser vctima el poseedor o tenedor de un inmueble como
consecuencia de una obra que realiza el turbador en un fundo vecino.
Puede ser deducida por el poseedor actual, cualquiera sea la naturaleza
de su posesin, aunque no exhiba ttulo alguno.
3. Medida cautelar
Conforme surge del artculo 2499 del Cdigo Civil: Quien tema que de
un edificio o de otra cosa derive un dao a sus bienes puede denunciar ese
hecho al juez a fin de que se adopten las oportunas medidas cautelares.
Se refiere as a la prohibicin de innovar (arts. 199 y 230, Cdigo
Procesal) que se decreta previa contracautela y conforme al prudente arbitrio
judicial en orden a la celeridad de este tipo de procesos y los intereses
comprometidos.
Por eso cabe recordar que el interdicto de obra nueva tiene una doble
finalidad: la primera, cautelar, que se satisface con la suspensin de la obra
durante el juicio, y otra de fondo, que consiste en la restitucin al statu quo ante
que es la finalidad del interdicto.
Adems, este proceso no obstante ser autnomo con respecto a la
llamada accin de obra nueva que legislan los arts. 2498 a 2501 del Cdigo
Civil, tiene como dicha accin el objeto caracterstico, contemplado por el art.
2500 del citado cuerpo legal "de que la obra se suspenda durante el juicio, y
que a su terminacin se mande deshacer lo hecho".
Por tanto, es procedente la demolicin de las obras construidas en un
espacio de propiedad exclusiva en infraccin al reglamento de copropiedad y
administracin y a la ley 13.512 (Adla, VIII-254) de conformidad con lo
establecido por los arts. 633 y 2500 del Cdigo Civil, siempre que no constituya
un ejercicio abusivo de los derechos -art. 1071, Cd. citado) (CNCiv., Sala I,
2000/03/30, "Denis, Juana A. c. Faiella, Carlos A. y otros", La Ley, 2000-D, 176
- DJ, 2000-2-1048).
Asimismo, las obras clandestinas efectuadas en el fondo del terreno de
los demandados menoscaban la posesin del accionante, al proyectar un
considerable cono de sombra sobre su jardn, pileta de natacin y vivienda,
pero adems, al daar la intimidad al permitir vistas sobre dicho predio, afectan
el libre ejercicio de los derechos posesorios y por ltimo, las filtraciones
pluviales en el predio del actor, causadas por las indebidas construcciones en

la medianera, complementan el cuadro agresivo que hace procedente el

interdicto de obra nueva interpuesto (arts. 2459, 2498, 2499 y 2500, Cdigo
Civil y 613 y 614, Cdigo Procesal) (C. Civ. y Com., Morn, Sala II, 1997/05/15,
"Levatte, Alfredo A. y otro c. Vignola, Hctor L. y otro", LLBA, 1998-1100)
4. Requisitos para su procedencia
Son requisitos para que prospere el interdicto de obra nueva:
a) Que se trate de una obra iniciada pero no terminada;
b) que la misma sea realizada en inmueble ajeno al del actor;
c) que de ella resulte perjuicio o menoscabo para la posesin o tenencia
del denunciante.
La ley no proporciona una pauta rgida para determinar la admisibilidad
del interdicto de obra nueva, sino que la apreciacin de cundo la obra se halla
prxima a su terminacin debe efectuarse prudencialmente, de acuerdo a las
particularidades de cada caso (CNCiv., Sala B, 1990/12/27, "Padn, Hctor F. c.
Deserto y Goma, Felisa E.", La Ley, 1992-A, 278, con nota de Ricardo Jos
Papao).

Sentencia
Art. 620. -- La sentencia que admitiere la demanda dispondr la suspensin definitiva de
la obra o, en su caso, su destruccin y la restitucin de las cosas al estado anterior, a
costa del vencido.

1. Modalidades de la sentencia
La sentencia que se dicta en el proceso sumarsimo de obra nueva
encuentra posibilidades alternas segn sea el hecho que lo ocasione.
En efecto, si bien en el interdicto de obra nueva el pronunciamiento que
admite la demanda slo puede disponer la suspensin definitiva de la obra, o
su destruccin a costa del vencido, puede ocurrir que en el curso del proceso
hayan sucedido variaciones en las circunstancias fcticas que obliguen a una
variacin en orden a lo que debe ser resuelto.
2.1 Suspensin de la obra
En primer trmino cabe sealar que la expresin "suspensin definitiva
de la obra" no es feliz, pues no guarda armona con el principio de que el
interdicto no alcanza cosa juzgada material.
La sentencia que hace lugar a la pretensin ha de disponer la
suspensin provisional de la obra o, en su caso, su destruccin y la restitucin
de las cosas al estado anterior, a costa del vencido. Corolario lgico de dicha

disposicin es que en todo otro supuesto la demanda debe rechazarse, es

decir cuando no se han acreditado las circunstancias que justifican el
andamiento de la accin.
Ni tampoco puede el juzgador condenar a continuar la obra bajo su
control, situacin no contemplada ni autorizada por la disposicin antes citada.
Asimismo se ha dicho que, si se admite que el interdicto de obra nueva
se da ante simples "amenazas" (arg. art. 610, inc. 2), es factible que la obra
que se comenzara a hacer, afectara al poseedor o tenedor cuando llegara a
determinada evolucin ("amenazas de turbacin"), de all que la sentencia del
interdicto que para ese caso imponga la "suspensin definitiva" satisfara
eficazmente los intereses jurdicos en juego, puesto que al no progresar la
construccin, la "amenaza" no se concretara (CNCiv., Sala C, 1979/03/14,
"Consorcio de Propietarios Nazca 2638 c. Gonzlez, Norberto", La Ley, 1979C, 150 - ED, 82-363).
2.2 Destruccin de la obra nueva
El interdicto de obra nueva es una pretensin en cuya virtud quien
resulta afectado en la posesin y tenencia que ejerce sobre un bien inmueble, a
raz del comienzo de la ejecucin de una obra nueva, reclama que sta se
suspenda durante la sustanciacin del proceso y que se disponga su
destruccin en oportunidad de la sentencia definitiva (CNCiv., Sala M,
1997/11/25, "Pozzi de Veronesi, Enriqueta c. Covino, Alfredo", La Ley, 1998-C,
676 - DJ, 1998-3-918).
En esta lnea el proceso se mueve en dos etapas, una cautelar donde la
obra se suspende, y otra definitiva, cuando la obra se destruye.
Sin embargo no puede ser ste el destino definitivo, pues el marco de
conocimiento restringido que tiene el interdicto, puede socavar el derecho a la
contradiccin amplia que conserva el demandado.
En tal sentido se ha dicho que, en un interdicto de obra nueva las
pretensiones de actor y demandado no pueden ser resueltas de modo definitivo
y la sentencia que se dicte puede quedar sin efecto, o producir distintos
efectos, como resultado del eventual petitorio futuro, lo que le resta el carcter
de definitivo (del voto en minora del doctor Mercader) (SC Buenos Aires,
1995/08/29, "Correa, Obdulia c. Lpez de Muoz, Margarita", LLBA, 1996-5 DJBA, 149-5753 - JA, 1995-IV-605).
No obstante, estn quienes en mayora afirman que, la sentencia
recada en un juicio de interdicto de obra nueva resulta definitiva
independientemente de aquellas acciones posteriores que resulten idneas
para obtener eventuales reparaciones (mismo fallo anterior).
La demolicin es procedente si se trata de obras realizadas en
contravencin a lo dispuesto por la ley 13.512 o el reglamento de copropiedad,
y se acredita que el accionante sufre daos como consecuencia de esas obras,
y que dichos daos no pueden ser satisfechos con una indemnizacin.

Por otro lado, en determinadas circunstancias la decisin sobre la

restitucin de las cosas a su estado anterior mediante su destruccin y/o
demolicin, requiere de un debate ms amplio en el cual se aprecien los
efectos de las obras cuestionadas, que no pueden satisfacerse en el marco
restringido del interdicto procesal (Fenochietto - Arazi, ob. cit., tomo 3, pg.
138).
Se deben apreciar prudentemente las lesiones ocasionadas al actor, ya
que si las mismas son mnimas, no corresponde decretar la demolicin de la
obra nueva, pues se estaran destruyendo valores econmicos.
El sacrificio que implica la destruccin de obras nuevas debe valer la
pena y ello no depende slo de destacar el valor que se quiere mantener, sino
de su comparacin y de la ponderacin ntegra de la situacin que se
presente, sin perder de vista muy especialmente- el peligro de incitar
indirectamente, con el mantenimiento de la obra, a la violacin de las normas
legales y reglamentarias vigentes (cfr. Fenochietto - Arazi, ob. cit., tomo 3, pg.
141).
2.3 Indemnizacin del dao
Finalmente, la sentencia puede condenar al pago de una indemnizacin
por el dao sufrido -en la medida que as se hubiera pretendido al incoar la
demanda-, de acuerdo con las previsiones del art. 1136 del Cdigo Civil.
No obstante, tambin es un supuesto en extremo peligroso porque si la
satisfaccin econmica se ordena en el marco del proceso sumarsimo, se
afecta el derecho de defensa del accionado que se encuentra obligado a
resarcir por la presuncin de verdad que el juez encuentra en una obra nueva
aparentemente peligrosa; circunstancia que en nuestra opinin debiera llevar al
procedimiento indemnizatorio a ser resuelto en una etapa posterior (art. 165)
donde pudiera ser analizada la entidad de los daos y perjuicios padecidos.
3. Rechazo del interdicto
Debe rechazarse el interdicto de obra nueva si el propsito perseguido al
accionar se encuentra cumplido con sentencias dictadas en otro juicio. Al haber
desaparecido la obra nueva queda extinguido todo estado de incertidumbre
jurdica que pudiera hacer necesaria una sentencia de condena que imponga el
cumplimiento de una prestacin ya cumplida.
Se ha dicho que, el art. 7 de la ley 13.512 (Adla, VIII-254) reconoce
excepciones en funcin del dao que pueda producir una determinada
conducta. Por ello, si la obra nueva no provoca graves perjuicios, y existe una
cierta pasividad de los copropietarios dejndola avanzar hasta su conclusin
sin intentar los remedios judiciales pertinentes, debe evitarse la destruccin de
los valores econmicos comprometidos a fin de impedir actitudes
antifuncionales (CNCiv., Sala A, 1998/03/11, "Consorcio de Propietarios Virrey
del Pino 1751/53 c. Schusterman, Oscar E. y otro", La Ley, 2000-B, 345).
Asimismo, si las obras realizadas por el copropietario en la terraza de su
unidad no revisten una envergadura que obligue a modificar el plano de

subdivisin y a alterar los porcentuales mediante el voto unnime de los

consorcistas -art. 7 de la ley 13.512, sino que se trata de meras innovaciones art. 8 de dicha ley- tendientes a obtener un mejoramiento, un uso o goce ms
cmodo, tales obras son admisibles cuando no afecte la seguridad del edificio
ni los servicios comunes (mismo fallo anterior).
Por tanto, la destruccin de la obra construida en violacin del art. 7 de
la ley 13.512 es improcedente cuando la misma no provoca los perjuicios que
se pretenden evitar y adems, se corresponde con una situacin de necesidad
de habitar en condiciones mnimas de decoro (CNCiv., Sala A, 1996/05/27,
"Consorcio Juan B. Alberdi 320/326 c. Gavassa, Oscar A. y otro", La Ley, 1997D, 862 [39.740-S]).
En suma, el principio que debe regir en materia de obras nuevas en el
rgimen de propiedad horizontal es el que acota la ley y el reglamento
aceptado por los consorcistas, pues si se adoptase como regla general de
interpretacin la subsistencia del valor econmico de lo construido se estara
admitiendo "a priori" el mantenimiento de obras ejecutadas ilegtimamente,
subvirtiendo el orden que parece esencial mantener en el edificio y entre los
copropietarios sometidos a dicho rgimen (CNCiv., Sala C, 1996/12/12,
"Consorcio Propietarios Avda. Cabildo 886/900 c. Heuser Benvenuto de
Martnez Carpio, Nelly", La Ley, 1998-E, 780 [40.852-S]).

CAPITULO VI -- Disposiciones comunes a los interdictos

Caducidad
Art. 621. -- Los interdictos de retener, de recobrar y de obra nueva no podrn
promoverse despus de transcurrido un ao de producidos los hechos en que se
fundaren.

1. Requisito de anualidad
La tutela jurisdiccional tiene carcter urgente, y como tal, exige que el
afectado deduzca la pretensin antes de transcurrir un ao de producidos
efectivamente los hechos que denuncie.
Las acciones posesorias tutelan el mero ejercicio de los derechos reales,
con prescindencia de si es llevado a cabo por el titular del derecho, nico
legitimado para ejercerlo, pero que puede ser privado de ello por cualquiera
(arts. 2469, 2487, Cdigo Civil), en cuyo caso es ilegtima (arts. 2355), de
buena o mala fe (arts. 2356, 4006, etc.), o viciosa (arts. 2364 y sigts.), pese a
lo cual es tutelada por un ao al menos (arts. 2493 y 4038), ante la turbacin
en sentido lato y no restricto del art. 2496 y nota del 2482, arbitraria (art. 2469,
todos mismo Cdigo).
Los interdictos -a diferencia de las acciones posesorias, propiamente
dichas (art. 4038, Cdigo Civil), - no prescriben sino que caducan.

La caducidad puede decretarse de oficio y por ello es que se exige la

prueba de la fecha en que se produjo el hecho. Si vencido el plazo, el afectado
promueve el interdicto, el demandado debe alegar la caducidad.
Este "plazo de caducidad" para los interdictos, en realidad reitera los de
prescripcin de la ley de fondo (arts. 2456, 2493 y 4038, Cdigo Civil). Por
tanto, vencido el plazo de un ao sin que se haya promovido el interdicto,
solamente podr promover las acciones posesorias o petitorias que
correspondan.
Se ha sealado que, aun cuando la accin de despojo articulada en
tiempo til sea rechazada por sentencia definitiva e irrecurrible, se interrumpe
el plazo anual de prescripcin previsto por el art. 4038 del Cdigo Civil respecto
de la accin posesoria de recobrar. Ello, toda vez que la accin de despojo, de
naturaleza claramente policial, no hace cosa juzgada ni obsta a la posterior
articulacin de la accin posesoria propiamente dicha o plena de recobrar, pero
s produce el efecto de interrumpir el plazo de prescripcin de sta. Asimismo,
pone de manifiesto la voluntad inequvoca del actor de recobrar el inmueble, y
no absuelve definitivamente al demandado en los trminos a que alude la parte
final del art. 3987 del citado cuerpo legal (C.Civ. Com. y Familia Ro Cuarto, 1
Nom., 1996/11/22, "Ricci, Antonio J. c. Roffinelli, Juan C. y otra", LLC, 1997907).

Juicio posterior
Art. 622. -- Las sentencias que se dictaren en los interdictos de adquirir, retener y
recobrar no impedirn el ejercicio de las acciones reales que pudieren corresponder a
las partes.

1. Acciones posesorias
La sentencia dictada en los interdictos de adquirir, de retener o de
recobrar, por su propia condicin y con el lmite impuesto por la cosa juzgada
alcanzada, no obstan al vencido para el ejercicio de las acciones reales que le
puedan corresponder.
Este puede promover aquellas pretensiones que tengan por fin declarar
la existencia, plenitud y libertad de los derechos reales, con la pertinente
indemnizacin por el dao causado.
Se ha sealado que, como consecuencia de la separacin que nuestra
ley establece entre petitorio y posesorio (arts. 2482, 2486, Cdigo Civil), para
intentar la accin posesoria en sentido estricto o propiamente dicha de recobrar
-arts. 2473/2481 y 2487, mismo ordenamiento-, lo mismo que para toda
defensa posesoria, no es requerida la buena fe (conf. art. 2473 "in fine", Cdigo
Civil), y tampoco el ttulo CNFed. Civ. y Com., Sala II, 1993/02/19, "Kovacs,

Margarita C. c. Estado nacional -Ministerio de Educacin y Justicia", La Ley,

1993-D, 468).

CAPITULO VII -- Acciones posesorias

Trmite
Art. 623. -- Las acciones posesorias del ttulo III, Libro Tercero, del Cd. Civil tramitarn
por juicio sumario.
Deducida la accin posesoria o el interdicto, posteriormente slo podr promoverse
accin real.

1. Las acciones posesorias

La posesin est amparada por las acciones posesorias y los interdictos,
que no son remedios otorgados para proteger el derecho a poseer, sino la
posesin en s misma. La accin reivindicatoria, en cambio, se vincula con el
ttulo -derecho de poseer-, con independencia de la posesin misma.
El fundamento de las acciones posesorias es de orden pblico, pues
mediante ellas se pretende evitar que las personas hagan justicia por sus
propias manos y de impedir que utilizando vas de hecho se perturbe o prive al
poseedor o al tenedor de una cosa de su goce y posesin.
El principio que sostiene el argumento que "poseo porque poseo" no
puede tener valor ni importancia en la especia, porque la pretensin sustancial
que dinamiza el Cdigo Civil exige un apoyo fctico razonable, que facilite
recurrir al ejercicio de acciones reales o posesorias.
Dentro de la defensa de la posesin es menester distinguir las acciones
posesorias de recuperacin; accin de despojo y accin de recobrar la
posesin.
En el Derecho Civil Argentino, la accesin de las posesiones est
relacionada con la materia de la prescripcin en tres aspectos: 1) Con relacin
a la buena o mala fe en la percepcin de los frutos, la que se juzga en relacin
con el sucesor y no del anterior poseedor; 2) a la anualidad de la posesin
para establecer el carcter vicioso o no de la misma y a los efectos de poder
intentar acciones posesorias; 3) con relacin a la prescripcin adquisitiva para
poder invocarla en el trmino de 10 20 aos.
2. Legtimacin
Las pretensiones basadas en el derecho civil y los interdictos pueden ser
propuestos por el poseedor o el mero detentador que posee con el nimo de
adquirir.

Las acciones posesorias proceden contra el efectivo despojante, y se

extienden, tambin, contra el ulterior comprador del bien, ya que la posesin
turbada, con los caracteres previstos en los arts. 2473 a 2481 del Cdigo Civil,
acuerdan la proteccin amplia que supone la demanda que se intenta con
fundamento en el art. 2487, del mismo y que se extiende aun frente a terceros
de buena fe, lo que se desprende del carcter de la accin para recuperar la
posesin no limitada por las exigencias de los arts. 2490 y 2491, y oponible
"adversus omnes" segn la nota del codificador al art. 2351 (CS, 1982/03/02,
"Provincia de Crdoba c. Weis, Federico C. A. y/u otro", Fallos, 304:240).
La legitimacin se puede transmitir con el derecho, y como la cesin de
acciones posesorias no es otra cosa que un contrato en cuya virtud una
persona enajena a otra derechos de los cuales es titular para que la segunda
los ejerza a nombre propio, es elemental colegir que tal acuerdo debe probarse
segn lo exige la ley civil (art. 1454 del Cdigo Civil).
3. Objeto de las acciones posesorias
Una vez que se pretende defender la posesin con la accin civil
posesoria o el interdicto, la va deja a salvo para despus lo atinente a las
acciones reales.
La divisin que hace el cdigo al sealar el trmite sumario para las
acciones posesorias y el sumarsimo para los interdictos debe considerarse
superada por la eleccin que haga el actor, y por lo dispuesto en el art. 319 del
ordenamiento ritual.
Ahora bien, en principio las acciones posesorias no proceden contra
actos judiciales cuando stos importan turbacin o desposesin, pero se las
admite si ha mediado un procedimiento irregular o no se ha odo a la parte
interesada (CS, 1982/03/02, "Provincia de Crdoba c. Weis, Federico C. A. y/u
otros", Fallos 302:240).
El art. 2497 del Cdigo Civil refirindose especficamente al tema de la
desposesin y sus consecuencias (ttulo III de las acciones posesorias), dice
que "si el acto de turbacin no tuviese por objeto hacerse poseedor, el que lo
ejecuta, la accin del poseedor ser juzgada como indemnizacin de daos y
no como accin posesoria".
El transcurso del tiempo no borra la existencia de los vicios en la
posesin (art. 2354, Cdigo citado). Pero, aunque se admitiera su purga, por
ampliacin analgica del art. 3959 debera por lo menos esperarse que
transcurriera el trmino de caducidad o prescripcin de las acciones
posesorias.
Y si se trata del vicio de clandestinidad, como la posesin no se pierde
sino despus de un ao (art. 2456), se exigira el transcurso de ese tiempo ms
otro igual correspondiente a la extincin de las acciones del despojo o de
recobrar (CNCiv., Sala E, 1981/10/20, "Mendiburu de Silvestre, Hayde c.
Natale de Traverso Goi, Luca y otra", JA, 982-II-604).
Cabe sealar que, en la relacin interna del condominio creado en la
propiedad horizontal, la turbacin da lugar a acciones posesorias (arts. 2489 y

2710, Cdigo Civil), lo que implica que tambin autoriza interdictos (arts.
610/611, Cdigo Procesal), cuando cualquiera de los propietarios rompiere el
equilibrio de dicha figura, intentando convertirse en dueo exclusivo.

CAPITULO VIII -- Denuncia de dao temido. Oposicin a la ejecucin de

reparaciones urgentes

Denuncia de dao temido. Medidas de seguridad

Art. 623 bis. -- Quien tema que de un edificio o de otra cosa derive un dao grave e
inminente a sus bienes, puede solicitar al juez las medidas de seguridad adecuadas, si
no mediare anterior intervencin de autoridad administrativa por el mismo motivo.
Recibida la denuncia el juez se constituir en el lugar y si comprobare la existencia de
grave riesgo, urgencia en removerlo y temor de dao serio e inminente, podr disponer
las medidas encaminadas a hacer cesar el peligro. Si la urgencia no fuere manifiesta
requerir la sumaria informacin que permitiere verificar, con citacin de las partes y
designacin de perito, la procedencia del pedido.
La intervencin simultnea o ulterior de la autoridad administrativa determinar la
clausura del procedimiento y el archivo del expediente.
Las resoluciones que se dicten sern inapelables.
En su caso, podrn imponerse sanciones conminatorias.

1. Concepto de dao temido

Se trata de una va rpida, breve y expedita por la cual se denuncia una
situacin de peligro sobre los bienes o las cosas, que permite obrar como
medida cautelar y, a veces, como una autntica tutela de urgencia, remediando
dicho riesgo.
El fundamento material est en el art. 2499 del Cdigo Civil, que
consagra una medida precautoria que tiende a evitar turbaciones futuras o por
lo menos que se completen como tales.
El principio sustentado por la parte final de este precepto, es mucho ms
amplio que el dispositivo del art. 1132, ya que no slo se refiere al edificio
contiguo, sino tambin a "otra cosa de la que derive un dao a sus bienes", y
por eso , configura un menoscabo la desvalorizacin, aun cuando sea futura.
La tradicin a nominado a este procedimiento como interdicto de obra
vieja, que advierte la falta de conservacin en el debido estado de los edificios,
y como tal importa una accin de denuncia contra la negligencia que puede dar
lugar a las responsabilidades por los daos que se ocasionen a los vecinos,
conforme con las reglas que rige los hechos ilcitos y que, por lo dems, como

antes se sealara, el art. 2499 "in fine" faculta la adopcin de medidas

cautelares ante el dao temido, aun no ocasionado.
El fundamento de los poderes judiciales oficiosos para evitar daos
futuros lo confiere la Constitucin Nacional, el deber funcional de prevencin, el
rol activo y dinmico que debe asumir el juez, y la aplicacin analgica de lo
dispuesto por los arts. 2499 y 2618 del Cdigo Civil.
2. Reclamo administrativo
El trmite urgente queda impedido si por iguales motivos se ha hecho un
reclamo administrativo que tom intervencin oportuna. De otro modo, la
pendencia de resolucin no debiera ser causa ni obstculo para acceder al
interdicto.
Se ha sealado que, en tanto el trmite asignado al proceso ha sido el
correspondiente al juicio sumario, cesa para el rgano jurisdiccional la
posibilidad prevista por el art. 623 bis del Cdigo Procesal para clausurar el
procedimiento y archivar el expediente en caso de intervencin simultnea o
ulterior de la autoridad administrativa pertinente (CNCiv., Sala A, 1991/09/18,
"Vicassiau, Elena y otro c. Saionz y Ca.", La Ley, 1992-C, 523, con nota de
Ricardo Jos Papao - DJ, 1992-2-430).
3. Procedimiento
Tomado conocimiento de la demanda, y sin dar traslado de la
pretensin, el Juez o quien resulte delegado para la ocasin, se constituir en
el lugar con el fin de verificar in situ la gravedad del hecho y el riesgo implcito
que produce.
Constatado el lugar, puede adoptar dos decisiones:
a) Ordenar el cese del riesgo, disponiendo las medidas cautelares
pertinentes;
b) De estimar que no hay riesgo inminente, y que el peligro necesita ser
demostrado, sustanciar un perodo de informacin sumaria
adicional con la intervencin de las partes involucradas, y peritos que
asesoren en la cuestin en conflicto.
Si hay actuacin administrativa simultnea o posterior, se ordenar el
archivo de las actuaciones.
Todas las resoluciones que se dicten en esta etapa sern inapelables,
aunque se admitirn los recursos de reposicin y el pedido de aclaratorias.
Si las decisiones adoptadas fueran del primer registro, con el fin de
procurar su inmediato acatamiento, se pueden disponer medidas
conminatorias.

Oposicin a la ejecucin de reparaciones urgentes

Art. 623 ter. -- Cuando deterioros o averas producidos en un edificio o unidad ocasionen
grave dao a otro, y el ocupante del primero se opusiere a realizar o a permitir que se
ejecuten las reparaciones necesarias para hacer cesar la causa de perjuicio, el
propietario, copropietario o inquilino directamente afectados o, en su caso, el
administrador del consorcio, podr requerir que se adopten las medidas y se lleven a
cabo los trabajos que sean necesarios, disponindose el allanamiento de domicilio, si
fuere indispensable.
La peticin tramitar sin forma de juicio, con la sola audiencia de los interesados y el
informe tcnico que deber acompaarse al escrito inicial.
La resolucin del juez es inapelable.
En su caso podrn imponerse sanciones conminatorias.

1. Denuncia de dao temido

Esta disposicin instituye un procedimiento breve y expeditivo tendiente
a vencer la oposicin arbitraria a que se ejecuten reparaciones urgentes, con lo
cual queda agotada la finalidad de su tramitacin.
Por ello, el objeto litigioso debe circunscribirse a los trabajos necesarios
para hacer cesar la causa de los menoscabos, dejando de lado la
determinacin de los daos en su cuanta, as como las responsabilidades que
de ellos pudieran derivarse (CNCiv., Sala A, 1993/12/07, "Consorcio de
Propietarios Rodrguez Pea 450/52 c. Haddad Andalaf, Graciela J.", La Ley,
1994-D, 272).
Requiere de un dao actual y fluyente que se pretenda hacer cesar,
encontrndose el juez facultado para imponer "astreintes".
Como el requerimiento judicial formulado importa un emplazamiento
similar a la notificacin de la demanda prevista para el juicio contradictorio,
cabe interpretar que genera en el demandado la carga de contestar valindose
de la documentacin que avale su derecho (CNCiv., Sala A, 1997/09/15,
"Consorcio Propietarios Las Heras 2076/78 c. Echeverry, Jorge R.", La Ley,
1998-A, 306).
Se puede agregar que, la denuncia de dao temido prevista, se halla
excluida de la mediacin obligatoria impuesta por la ley 24.573 (Adla, LV-E,
5894). (CNCiv., Sala L, 1997/06/24, "Consorcio Av. Rivadavia 4192/94/96 c.
Iguain, Cruz y/u otros", La Ley, 1999-E, 915 [41.921-S] - JA, 1998-III-397).
2. Oposicin a las reparaciones solicitadas
La peticin que lleva por finalidad superar la oposicin a la ejecucin de
reparaciones urgentes, inutiliza el lapso transcurrido hasta ese momento para
el cmputo del plazo de prescripcin de la accin indemnizatoria, aunque dicho
reclamo no contenga peticin alguna de reparacin de los daos y perjuicios

(CNCiv., Sala G, 1995/09/04, "Tanbelli, Mario c. Ruba, Rosa", La Ley, 1996-A,

251).
Los presupuestos del art. 623 ter, requieren un mnimo acreditamiento
sobre la gravedad del dao y negativa del vecino a permitir los arreglos.
La prueba en cuanto a la seriedad y origen del dao han de provenir del
informe tcnico que impone la norma, con indicacin del ttulo habilitante o, en
su caso, los conocimientos especficos del informante; y respecto a la negativa
de la otra parte, igualmente requiere una necesaria acreditacin, no pudiendo
tenrsela por cierta por el solo silencio del contrario en ocasin de la audiencia
que debe otorgrsele, ya que no se aplica el art. 356, inc. 1, desde que no
debe observarse forma de juicio.
La sentencia es inapelable y, como en el supuesto anterior, se podrn
imponer sanciones conminatorias para el cumplimiento efectivo de lo resuelto.

TITULO II -- Procesos de declaracin de incapacidad y de inhabilitacin

CAPITULO I -- Declaracin de demencia
Requisitos
Art. 624. -- Las personas que pueden pedir la declaracin de demencia se presentarn
ante el juez competente exponiendo los hechos y acompaando certificados de dos
mdicos, relativos al estado mental del presunto incapaz y su peligrosidad actual.

1. Concepto de demencia. Fundamento y objeto de su declaracin

En la terminologa del Cdigo Civil, se denomina dementes a los
enfermos con trastornos psquicos, en general. Dicho concepto legal fue
susceptible de diversas crticas puesto que en la ciencia mdica la demencia es
slo una categora ms dentro de la amplia gama que existe de enfermedades
mentales.
Por ello, en el mbito del derecho, es preferible la referencia a la
interdiccin, que alude especficamente a la declaracin judicial de la
incapacidad de un sujeto fsico por enfermedad mental, cualquiera sea la
denominacin mdica de la misma.
Ahora bien, si analizamos el objeto de la declaracin judicial -que radica
especialmente en la proteccin del propio insano (ya sea en su esfera personal
como patrimonial) y de la comunidad que pueda verse eventualmente afectadaadvertiremos que la patologa mental, por s sola no habilita la declaracin de
demencia.
En efecto, de acuerdo a lo establecido por el art. 141 del Cdigo Civil
(reformado por la ley 17.711), slo podrn ser declarados incapaces por
demencia aquellas personas que por causa de enfermedades mentales no
tengan aptitud para dirigir su persona o administrar sus bienes; es decir que se
requiere la concurrencia de un segundo elemento esencial relativo a la
incidencia o virtualidad que tenga la enfermedad mental, en orden al
desenvolvimiento del individuo en la sociedad.
El art. 141 citado permite una importante distincin, no slo desde el
punto de vista mdico en cuanto menciona genricamente las enfermedades
mentales obviando as encasillamientos que podran dificultar el posterior
pronunciamiento judicial, sino desde la ptica jurdica. En efecto, se dispone
que la declaracin de demencia procede si el presunto insano carece de aptitud
para dirigir su persona o administrar sus bienes. Cabe as declarar demente a
aquel que sea, a la vez incapaz de administrar o administrarse, es decir
atender a sus bienes y a su persona.
2. Necesidad de verificacin judicial

Dada la trascendencia y gravedad que importa la declaracin de

incapacidad de una persona, deviene indispensable la intervencin del rgano
judicial en la evaluacin de los extremos que justifican dicha decisin. En este
sentido, el art. 140 del Cdigo Civil es terminante cuando dispone que:
Ninguna persona ser habida por demente, para los efectos que en este
Cdigo se determinan, sin que la demencia sea previamente verificada y
declarada por juez competente.
Esta norma sienta como principio bsico que slo estn afectados de
incapacidad por demencia los que hayan sido tenidos por dementes en virtud
de sentencia que declare la interdiccin, ello as por el juego concordante de
los arts. 140, 54, inc. 3 y 52 del Cdigo Civil
Pero, la regla del art. 140 peca por exceso, porque no es cierto que
nadie ser tenido por demente sin que previamente sea declarado tal por juez
competente sino que ello es exacto slo para darle un representante necesario
y privarle de su capacidad general de obrar, pero para los casos en que una
persona hubiese celebrado actos jurdicos en estado de perturbacin mental
podr probarse la demencia y tenrselo por demente aunque no se lo haya
declarado previamente.
3. Quines no pueden ser declarados dementes
La regla, es la capacidad de la persona, de modo tal que ninguna ser
habida por demente, sin que previamente la demencia sea verificada y
declarada por el juez competente.
La prueba producida debe llevar al nimo del juez la certeza moral de
encontrarse ante un incapaz por enfermedad mental, para que la declaracin
de interdiccin pueda ser dictada. En caso de duda debe estarse por la
capacidad.
Mientras no se dicte sentencia que admita la demencia, la demandada
es una persona capaz de gestionar sus derechos y proveer al cuidado de su
persona (arts. 52, 140, Cdigo Civil). Esto se ve reflejado en el juicio de
declaracin de demencia, pues mientras no se dicte sentencia de interdiccin la
demanda es parte necesaria en defensa de su capacidad (art. 632).
Segn el art. 145 del Cdigo Civil, no podrn ser declarados dementes
los menores de catorce aos. Ello se funda en la incapacidad de hecho
absoluta que tiene el menor impber (art. 54 inc. 2), que se vera duplicada
innecesariamente si se lo declarase tambin incapaz a causa de demencia.
Sera, en cambio, viable la interdiccin, en el caso -excepcional, por cierto- del
menor impber emancipado por matrimonio (arts. 166 y 167, Cdigo Civil).
Por su lado, el art. 146 del mismo ordenamiento, dispone que tampoco
podr solicitarse la declaracin de demencia, cuando una presentacin igual se
hubiese rechazado, aunque sea otro el que la formule, salvo si expusiese
hechos de demencia sobrevinientes a la declaracin judicial.
4. Quines pueden pedir la declaracin de demencia.

De acuerdo a lo dispuesto por el art. 144 del Cdigo Civil, slo pueden
solicitar la declaracin de demencia:
1) El esposo o esposa no separados personalmente o divorciados
vincularmente;
2) Los parientes del demente;
3) El Ministerio de Menores;
4) El respectivo cnsul, si el demente fuese extranjero;
5) Cualquier persona del pueblo, cuando el demente sea furioso, o
incomode a sus vecinos.
La doctrina ha considerado, que la indicacin del citado precepto es de
carcter taxativo, por lo que no cabra extender la legitimacin para peticionar
esta declaracin de incapacidad a otras personas que no sean las
expresamente contempladas en el mismo.
Por eso se afirma que, el art. 144 efecta una enumeracin taxativa de
las personas que se hallan facultadas para peticionar la declaracin de
demencia, entre ellas el Ministerio Pupilar, el que no puede desistir del proceso
debido a la finalidad tuitiva de los intereses del denunciado y la naturaleza de
las cuestiones que se dilucidan en l. En consecuencia, el trmite del juicio
debe concluir con el dictado de una sentencia que disponga la inhabilitacin o
desestime la denuncia (CNCiv., Sala H, 1993/10/28, "M., D.", La Ley, 1995-B,
527, con nota de Jos W. Tobas).
Sin embargo, existen ciertos supuestos que generan dudas pues,
curiosamente, no se ha previsto en la norma la situacin del propio insano
(que bien podra en un intervalo lcido instar el proceso en aras de su propia
seguridad); como as tampoco se ha autorizado a los mandatarios o
representantes legales de aqul, que no se encuentren comprendidos en
ninguno de los incisos de la norma.
No obstante, siempre existe la posibilidad de efectuar la denuncia ante el
Ministerio de Menores para provocar la apertura del juicio de insania, con lo
que tales falencias -si as cabe llamarlas- quedan, en definitiva, salvadas.
Por otra parte, se ha sostenido que la regla contenida en el primer inciso
del art. 144 del Cdigo Civil -en tanto prohbe que el cnyuge divorciado pueda
solicitar la declaracin de incapacidad del otro-, debe considerarse extensiva al
caso en que exista un juicio de divorcio en trmite, pues esta circunstancia, al
igual que en el supuesto de haberse decretado el divorcio -o separacin
personal- hace suponer la desaparicin del afecto entre marido y mujer. De
modo que el fundamento de la prohibicin legal es vlida para ambas
situaciones, pues lo que se procura es evitar los abusos que pudieran resultar
por odio, rencor y otros motivos (CNCiv., Sala A, 2001/09/10, R.L., M.I.",
indito).
Tambin, la legitimacin del Ministerio Pupilar para pedir la declaracin
de demencia est reconocida por el art. 144 del Cdigo Civil y la misma
prerrogativa atribuida a los parientes del presunto insano, mxime si se la ve
como deber jurdico, no detraen en absoluto a la primera, ni impide, por

consiguiente, su ejercicio con los efectos propios que acarrea (CNCiv., Sala D,
1983/11/30, "A. de F., B.", La Ley, 1984-B, 182).
Por eso, y a pesar del silencio normativo, se ha acotado la denuncia a
los parientes por consanguinidad hasta el cuarto grado y a los afines hasta el
segundo grado.
5. Carcter de la denuncia
En principio, la denuncia es facultativa; sin embargo, cabe destacar que
el mismo cuerpo legal califica de indignos para suceder a los parientes que
omitieron recoger o hacer recoger en establecimiento pblico al difunto
demente y abandonado (art. 3295), mientras que del juego armnico de los
arts. 398 y 475 del Cdigo Civil, se desprende que podra excluirse de la
curatela legtima al pariente que no pidi la curadura del incapaz.
Cabe recordar que, el proceso de declaracin de demencia est
instituido en beneficio del presunto incapaz, tanto en lo personal como en lo
patrimonial, as como de los terceros, por la seguridad en la celebracin de
actos, y consecuentemente, de la comunidad (CNCiv., Sala B, 1997/05/08, "K.,
J.", La Ley, 1998-C, 689).
6. Declaracin de oficio
En principio, se requiere que exista una peticin o denuncia formal de
cualquiera de las personas legitimadas para hacerlo, no pudiendo el juez iniciar
de oficio el proceso de insania. De todos modos, y de contar con indicios
fehacientes acerca de las alteraciones mentales de un sujeto determinado,
podr dar cuenta al Ministerio de Menores a los fines pertinentes.
La duda que se suscita es, si una vez iniciado el juicio mediante la
presentacin a la que se refiere el art. 624 comentado, puede el juez proseguir
con el trmite del mismo, pese a que posteriormente se exteriorice el
desistimiento del denunciante.
Al respecto, Falcn sostiene que el inters directo que tiene el Estado en
este proceso determina la imposibilidad de que concluya por voluntad de los
intervinientes, destacando la conveniencia de su prosecucin -en tal caso- por
parte del Ministerio Pupilar (Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin,
Tomo III, Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1994, pgs. 111/112).
Se ha entendido, en este sentido, que la accin de inhabilitacin
promovida por un particular no est al servicio de un derecho subjetivo que le
corresponda sino de una finalidad de inters general a la que le fue dado
colaborar por un ttulo de que se invisti por alguna razn especial (CNCiv.,
Sala C, 1999/06/03, "C., R.J.", J.A. 2000-II-85).
7. Juez competente
El art. 5 inc. 8, del Cdigo.. Procesal seala que ser competente para
conocer en los procesos de declaracin de incapacidad por demencia,

sordomudez o inhabilitacin, el juez del domicilio del presunto incapaz o

inhabilitado, y en su defecto, el de su residencia.
Asimismo, en el supuesto de rehabilitacin, entender el juez que
declar la interdiccin.
En forma mayoritaria, la doctrina niega que las acciones personales o
patrimoniales que se deduzcan contra el presunto incapaz deban ser
promovidas ante el juez que conoce en el juicio de insania, o que tal tipo de
proceso pueda ejercer fuero de atraccin.
8. Requisitos de la denuncia
La disposicin en comentario exige -a los fines de la admisibilidad de la
denuncia-, la exposicin de los hechos en que se basa la misma (con nombre y
domicilio del presunto incapaz) y la presentacin del certificado de dos
mdicos, relativos al estado mental de aqul y su peligrosidad actual. Tales
requerimientos -que apuntan a otorgar seriedad a la solicitud- se fundan en la
gravedad que supone pedir la interdiccin de una persona y las consecuencias
que de ella pueden derivarse.
No obstante, y como se ver seguidamente, el hecho de que en el
escrito de comienzo no haya podido acompaarse los dos certificados mdicos
a que hace referencia el art. 624 no invalida la denuncia formulada, pues lo que
corresponde es requerir la opinin de dos mdicos forenses, quienes deben
expedirse acerca de si existen indicios que permitan someter al denunciado al
proceso de declaracin de demencia o inhabilitacin (CNCiv., Sala C,
1995/09/28 M. de O. C., A. M. ,39.662-S, La Ley, 1997-D, 843).
En este sentido, se dice que los dos certificados mdicos que deben
acompaar el peticionario para la viabilidad de la declaracin de demencia no
necesitan contener una descripcin pormenorizada y demostrativa del estado
mental y de la hipottica peligrosidad actual del denunciado, sino que es
suficiente que confieran verosimilitud a los hechos alegados en la presentacin
y permitan al juez presumir la concurrencia de motivos provistos de seriedad
suficiente como para autorizar el sometimiento del presunto incapaz a una
investigacin de su salud mental (CNCiv., Sala A, 1997/04/07, "D., E. M.", La
Ley, 1997-E, 881).
No obstante, la demanda presentada en un proceso de declaracin de
incapacidad debe contener una relacin suficientemente clara y
circunstanciada de los hechos en que se funda la presunta demencia -o
inhabilitacin-, invocar y acreditar la legitimacin para formularla, y acompaar
dos certificados mdicos que avalen la supuesta dolencia esgrimida en
sustento de la accin, puntualizando, asimismo, el estado mental y la hipottica
peligrosidad actual del denunciado, con especial referencia a la posibilidad de
mantener o disponer su internacin (CNCiv., Sala A, 1997/04/07, "D., E. M.", La
Ley, 1997-E, 881).
En sntesis, explica Kielmanovich que la demanda deber formularse por
escrito, con clara explicacin de los hechos en que se funda la demencia
(teora de la sustanciacin) -sin perjuicio de que cuando la misma se formule

por un vecino, la carga de afirmacin y prueba abarcar tambin la alegacin y

prueba de los hechos que contempla el art. 144 inciso 5 del Cdigo Civil- e
indicacin del nombre, domicilio o residencia del presunto incapaz;
acompandose toda la prueba, e inclusive documental lato sensu que obre en
poder del "denunciante" o actor (art. 333, Cdigo Procesal) y los dos
certificados mdicos relativos al estado mental de aqul y su peligrosidad
actual (para acreditar liminarmente la seriedad de la denuncia); y los
instrumentos que acreditan la legitimacin y, eventualmente, la personera
invocada (Kielmanovich, Jorge L., Procesos de familia, Editorial Abeledo Perrot,
Buenos Aires, 1998, pg. 286).
9. Situacin jurdica del denunciado
Durante el transcurso del proceso, y mientras no se dicte la sentencia de
interdiccin, el denunciado es una persona capaz y, como tal, puede gestionar
sus derechos y promover su defensa, e incluso hacerse patrocinar por letrados,
sin perjuicio de la designacin del curador provisorio que lo representa en el
juicio. De tal modo, corresponde darle traslado de la pericia mdica efectuada y
notificarle la resolucin que en definitiva adopte el juez, que podr ser por l
apelada.

Mdicos forenses
Art. 625. -- Cuando no fuere posible acompaar dichos certificados, el juez requerir la
opinin de dos mdicos forenses, quienes debern expedirse dentro de cuarenta y ocho
horas. A ese solo efecto y de acuerdo con las circunstancias del caso, el juez podr
ordenar la internacin del presunto incapaz por igual plazo, si fuere indispensable para
su examen.

1. Dictamen mdico
La denuncia tiene trmite aun sin que se acompaen los certificados
mdicos. En tal caso, el juez requerir la opinin de dos mdicos forenses que
den cuenta de la seriedad de la presentacin y permitan inferir si se justifica o
no someter al denunciado al delicado proceso en estudio.
Dicha solucin es aplicable asimismo cuando el presunto incapaz no se
somete voluntariamente a la pericia mdica. En consecuencia, dicho dictamen
debe practicarse mediante la internacin judicialmente dispuesta a ese efecto,
pues de otro modo el denunciado impedira la produccin de prueba esencial y,
con ello, obstara al pronunciamiento de la sentencia (CNCiv., Sala
D,1994/11/18, B., L., 38.415-S, La Ley, 1995-E, 557).
Se ha decidido por otro lado, que no es necesaria la notificacin del
dictamen de los mdicos forenses previstos en el art. 625, relativo al estado del
presunto insano, porque no est previsto por la ley (CNCiv., Sala C, 1990/03/23

G. de B.F.M., La Ley, 1990-E, 251), sin que se vea afectado con ello el
derecho de defensa del sometido a examen, pues las opiniones mdicas son
requeridas con el nico fin de decidir la apertura del juicio de insania y no como
fundamento de la sentencia de fondo que se dicte oportunamente.
2. Internacin del denunciado
Cabe distinguir la internacin a la que alude el art. 625 -al solo efecto de
obtener el dictamen mdico necesario para la iniciacin del juicio de insania,
cuando las circunstancias del caso as lo aconsejen y por el plazo de cuarenta
y ocho horas- de aquellas que procede adoptar en forma precautoria (art. 629)
o con fundamento en las disposiciones del art. 482 del Cdigo Civil y de la ley
22.914, cuyas causales radican en la peligrosidad y notoriedad de la
enfermedad mental del sujeto, que se analizarn posteriormente.
En otras palabras se trata de distinguir claramente entre la internacin
policial prevista con fines de seguridad y la judicial que tiene una finalidad
asistencial.
En este sentido, se ha dicho que, debe considerarse viciado el
procedimiento desarrollado -con intervencin judicial- en el mbito policial, en el
que se decret la internacin de una persona por el trmino de una semana,
con la orden de efectuar estudios y anlisis psicolgicos y psiquitricos para
establecer su estado mental, luego de que la interesada fuera internada
mediante actuacin policial -sin intervencin judicial- y el mdico legista
consultado dictaminara la ausencia de signos que justificaran la medida. Tal
decreto slo poda ser admisible, segn lo estatuido por el art. 625, siempre y
cuando fuera indispensable la internacin para la revisacin mdica del
presunto insano, pero no poda extenderse ms all de las 48 horas y adems,
por aplicacin del art. 482, prr. 3 del Cdigo Civil, necesariamente deba
mediar denuncia de las personas habilitadas por el art. 144 del mismo Cdigo,
lo que en el caso tampoco tuvo lugar (CNCiv., Sala C, 1983/03/22, G., R. E.,
La Ley, 1983-C, 127).
El dictamen del mdico oficial que exige el art. 482, prr. 2, debe
necesariamente emanar de un especialista es siquiatra, nico habilitado para
determinar si se trata o no de un enfermo mental y la procedencia de la
inmediata internacin.
Adems, esta disposicin se refiere exclusivamente a los enfermos
mentales, alcoholistas crnicos y toxicmanos, que pueden ser internados
frente a una exigencia perentoria de defensa individual o social. Es decir, que la
garanta de libertad individual frente a reclusiones arbitrarias o abusivas impide
otra interpretacin que no sea la basada en un criterio restrictivo de los
supuestos y requisitos de procedencia y, como exigencia del debido control
jurisdiccional, la inmediata comunicacin al juez una vez efectuada.
Por eso, no cualquier persona est expuesta a sufrir una internacin
policial en los trminos de la norma citada, porque debe tratarse de un enfermo
mental en sentido tcnico, de un toxicmano o alcohlico crnico que, en razn
de su estado que origina una situacin de peligro inmediato para s, para

terceros o para la comunidad, lo cual hace estrictamente indispensable el

procedimiento.
Se trata de una internacin excepcional fundada en razones de
seguridad y si no reviste el carcter, rige el tercer prrafo de la norma en
cuestin.

Resolucin
Art. 626. - Con los recaudos de los artculos anteriores y previa vista al asesor de
menores e incapaces, el juez resolver:
1. El nombramiento de un curador provisional, que recaer en un abogado de la
matrcula. Sus funciones subsistirn hasta que se discierna la curatela definitiva o se
desestime la demanda.
2. La fijacin de un plazo no mayor de treinta das, dentro del cual debern producirse
todas las pruebas.
3. La designacin de oficio de tres mdicos psiquiatras o legistas, para que informen,
dentro del plazo preindicado, sobre el estado actual de las facultades mentales del
presunto insano. Dicha resolucin se notificar personalmente a aqul.

1. Intervencin obligatoria del Ministerio Pblico

Como indica la referida norma, y en concordancia con las disposiciones
de la ley 24.946 (art. 54) y del art. 147 del Cdigo Civil, el Ministerio Pblico
ser parte esencial en el proceso de demencia, por hallarse comprometido el
inters de la persona y los bienes del presunto incapaz.
Por ello, una vez evaluada la procedencia formal de la solicitud, debe
darse vista al asesor de menores e incapaces, que pasar a tener una
intervencin activa con la posibilidad de apelar la sentencia que se dicte (art.
633 Cdigo Procesal).
2. Curador provisional
Durante el trmite del juicio que nos ocupa es posible nombrar dos
clases de curadores: el llamado curador ad litem -que refiere este artculo- y
el curador a los bienes (o curador ad bona) -previsto en el 148 del Cdigo Civil.
El primero de ellos, es parte necesaria en el proceso, y tiene como
cometido la representacin procesal del presunto incapaz y su defensa hasta
tanto se pronuncie la sentencia definitiva (art. 147,l Cdigo Civil), sea que sta
declare la interdiccin o desestime la denuncia entablada.
La eleccin, ha de recaer en un abogado de la matrcula, a eleccin del
juzgador, con la condicin de ser persona extraa a la familia, para garantizar
la imparcialidad de su tarea.

Ello sentado, parece necesario concluir que la designacin se orientar

a la persona que, a criterio del magistrado, pueda desempear tan delicado
cargo, y dicha decisin supone -necesariamente y en la prctica forense- el
conocimiento, por el juez, del profesional en cuestin (CNCiv., Sala B,
1980/02/15, R. L., F. C., ED, 88-795).
Cuando el presunto insano careciere de bienes o stos alcanzaren slo
para su subsistencia y ello se acreditare en el proceso, las funciones del
curador provisional sern ejercidas por el curador oficial de alienados (art. 628
del Cdigo Procesal).
En cuanto al curador ad bona, su nombramiento no es de carcter
forzoso porque solamente procede en aquellos supuestos en que resulta
conveniente suplir provisoriamente la administracin de los bienes del
denunciado, en atencin a la situacin especial en que ste se encuentra. Se
configura, de tal modo, una suspensin parcial de la capacidad de aqul, que
debe ser dispuesta con criterio restrictivo.
En tal sentido, el art. 148 del Cdigo Civil establece que: Cuando la
demencia aparezca notoria e indudable, el juez mandar inmediatamente
recaudar los bienes del demente denunciado, y entregarlos, bajo inventario, a
un curador provisorio, para que los administre. Por otra parte, el art. 471 del
mismo cdigo de fondo, faculta al magistrado interviniente a nombrar -de
estimarlo oportuno- un curador interino a los bienes, o un interventor en la
administracin del demandado por incapaz.
Su designacin puede recaer en la misma persona del curador ad litem,
salvo que el denunciado fuere menor de edad, en cuyo caso es de aplicacin el
art. 149 de la ley sustancial, que asigna tales atribuciones al padre, madre o
tutor.
3. Apertura a prueba
El plazo para la produccin de la prueba no podr exceder de treinta
das y comenzar a regir a partir de que quede firme la providencia que lo fije.
Se notificada no slo al denunciante y al presunto incapaz, sino tambin
al curador ad litem y al asesor de menores.
Los defectos de procedimiento referidos a la notificacin de la
designacin de peritos mdicos (art. 626, inc. 3), dirigida en forma conjunta
tanto a la denunciante como a la denunciada, diligenciada nicamente ante la
primera, no obstante la recomendacin de que la diligencia deba efectuarse en
forma personal ante las interesadas y respecto a la notificacin de la presunta
insana de las conclusiones de los peritos mdicos (art. 632, Cd. citado),
cursado ante la denunciante, a pesar de haberse efectuado la misma
recomendacin que en el caso anterior, quedan purgados si la notificacin a la
declarada insana se encuentra consentida (CNCiv., Sala C, 1981/10/27, "G., S.
M." , La Ley, 1983-B, 751 [36.310-S]).
4. Designacin de mdicos para la evaluacin del denunciado

De conformidad con lo previsto en el art. 142 del Cdigo Civil, el examen

del denunciado realizado por facultativos resulta ineludible a los fines de la
declaracin de demencia, pese a que sta aparezca notoria o aqul se halle
internado ya en un establecimiento de salud mental. Tal recaudo constituye un
elemento esencial del debido proceso legal.
Al respecto, el cdigo ritual exige la designacin de tres mdicos
psiquiatras o legistas que debern expedirse acerca del estado actual de las
facultades mentales del presunto incapaz, con las precisiones que ms
adelante enumera el art. 631 (diagnstico, fecha aproximada en que se
manifest la enfermedad, pronstico, rgimen aconsejable para la proteccin y
asistencia del presunto insano, necesidad de internacin).
La ley ha establecido la necesidad del examen mdico legal como un
elemento esencial del procedimiento para declarar la interdiccin de enfermos
mentales. Empero, no obstante el carcter esencial de dicho medio probatorio,
lo cierto es que su objeto se limita a verificar la existencia de la enfermedad del
causante y sus alcances en la vida de relacin del enfermo, en tanto que
incumbe exclusivamente al a quo determinar si la persona a quien se sigue el
proceso requiere proteccin jurdica y, en su caso, en qu medida (CNCiv.,
Sala E, 1985/10/02, "Z., M. S.", La Ley, 1986-A, 399 - DJ, 986-II-249).
La ltima parte del art. 626 establece, acertadamente, que la referida
resolucin deber notificarse personalmente al presunto insano, aun cuando se
ha sostenido que el derecho de defensa del afectado se mantiene inclume si
pese a la omisin de dicha notificacin, se ha dado traslado de los resultados
de la pericia y del pronunciamiento que declara la interdiccin (CNCiv., Sala F,
1983/02/09, I.L. s/ Declaracin de demencia, indito).

Prueba
Art. 627. -- El denunciante nicamente podr aportar pruebas que acrediten los hechos
que hubiese invocado y el presunto insano las que hagan a la defensa de su capacidad.
Las pruebas que aqullos o las dems partes ofrecieren, se producirn en el plazo
previsto en el inc. 2 del artculo anterior.

1. Medios de prueba
El Cdigo Procesal no ha previsto que se de traslado de la demanda al
denunciado, bastando que se le notifique la resolucin que se coment
precedentemente (art. 626), acompaada de la documentacin y de los escritos
de introduccin a la instancia.
Por tanto, la jurisprudencia afirma que, en nuestro rgimen procesal no
se ha previsto traslado del pedido de declaracin de demencia, razn por la
cual aqul recin se conferir con el contenido del dictamen mdico -de
carcter definitivo- y las restantes pruebas que aportarn ambas partes
(CNCiv., Sala A, 1997/04/07, "D., E. M.", La Ley, 1997-E, 881).

Los certificados mdicos agregados son prueba documental, antes que

pericial, propiamente dicha, por eso, sta prueba es indispensable en el
proceso de insania (conf. art. 142 Cdigo Civil). Con relacin a los hechos
alegados en la presentacin inicial, as como aquellos en los que basa su
defensa el afectado, son susceptibles de demostracin mediante otros medios
de prueba, tales como testimonial, documental e informativa.
Queda excluida, claro est, la absolucin de posiciones requerida al
presunto incapaz, en atencin a la naturaleza indisponible de los derechos
involucrados.
El proceso de declaracin de incapacidad e inhabilitacin es un
procedimiento especial de tipo sumarsimo, en cuya virtud la prueba se debe
agregar con el escrito donde se formula pretensin, aunque se produzca dentro
de los treinta das referidos por el art. 626.
No obstante, el trmite admite la celebracin de una audiencia preliminar
(art 360 ter.), en la cual el Juez podr depurar los hechos y la prueba ofrecida,
y ordenar la produccin de aquella que estime prudente y necesaria.
En este sentido, creemos que la adecuacin que debe hacerse en estos
procesos especiales (art. 319 prrafo segundo) no priva al Juez de sustanciar
esta audiencia, observando los plazos procesales que tienen los procesos
especiales, y en particular, el que establece para la produccin probatoria, el
art. 626 inciso 2.
2. Apreciacin de la prueba
La apreciacin de la pericia mdica por el juez debe resultar del anlisis
de la totalidad de los elementos probatorios y de acuerdo al principio de la sana
crtica que rige en nuestra legislacin procesal.
Es el juez el que establece la calificacin jurdica de cada caso, pues
tanto la demencia como la inhabilitacin constituyen el objeto del
pronunciamiento judicial y no el peritaje, el cual debe limitarse a verificar la
existencia de alguna enfermedad mental, y vincularla con la vida de relacin del
enfermo, porque despus ser el magistrado quien determine si la persona
contra quien se sigue el proceso, requiere de una mayor, menor, o ninguna
proteccin jurdica (CNCiv., Sala A, 1984/11/15, O., I. M., La Ley, 1985-A, 78 DJ, 985-35-146).
El informe pericial, por su parte, debe sustanciarse entre las partes como
se practica en la prueba respectiva (art. 473), y con su resultado se dar vista
al asesor de menores (art. 632).
Respecto de la fuerza probatoria del dictamen pericial en los juicios de
insania, debe distinguirse entre el dictamen que admite la enfermedad y el que
la niega.
Si el dictamen dice que el denunciado est sano, el juez no puede
declarar la interdiccin. De lo contrario, se perdera en los procesos de insania
una garanta esencial para el denunciado, que ha querido asegurar el art. 142
del Cdigo Civil. Por otra parte, es la solucin que resulta del espritu -si no de

la letra- de los arts. 142 y 143 del mismo ordenamiento, en cuanto imponen el
examen previo y ordenan que los peritos califiquen la demencia.
Se ha dicho que, la pericia mdica post mortem, tendiente a determinar
si el causante antes de testar se hallaba en estado de demencia, si bien puede
constituir un aporte no desdeable tiene un valor relativo porque el perito no ha
podido comprobar el real estado del paciente y por lo tanto se funda sobre una
base meramente deductiva y conjetural, resultando de gran importancia en
esos casos contar con la declaracin de los mdicos que examinaron al
causante en vida (CNCiv., Sala C, 1999/06/24, "C, J. C. c. C., J. M. y otros",
ED, 187-204).

Curador oficial y mdicos forenses

Art. 628. -- Cuando el presunto insano careciere de bienes o stos slo alcanzaren para
su subsistencia, circunstancia que se justificar sumariamente, el nombramiento del
curador provisional recaer en el curador oficial de alienados, y el de psiquiatras o
legistas, en mdicos forenses.

1. Carencia de recursos
Teniendo en cuenta que, de acuerdo a lo establecido en el art. 634 del
Cdigo Procesal, los gastos del proceso gravan, en principio, el patrimonio del
denunciado -en cuyo inters se promueve-, la ley adjetiva contempl la
posibilidad de que el nombramiento del curador provisional al que alude el art.
626 recaiga en el curador oficial de alienados; y el de los mdicos psiquiatras o
legistas, en mdicos forenses, en caso de que el presunto insano carezca de
recursos suficientes, y siempre que tal situacin se acredite sumariamente en
el juicio.
Esta norma es de carcter excepcional y ello impone apreciar con
estrictez los presupuestos que condicionan su aplicacin, de manera tal que a
los efectos de valorar su procedencia deben acreditarse los extremos que
justifiquen la carencia invocada (CNCiv., Sala F, 2001/02/21, V., N. C., La
Ley, 2001-C, 707 - DJ, 2001-2-636).
Pese a ello, se ha ponderado que si el nico bien que posee la
denunciada es la cuarta parte indivisa donde se domicilia, inmueble que no
produce ingresos como para afrontar los gastos derivados de la intervencin de
los profesionales a que alude el art. 626 y los gastos que ella insume deben ser
solventados por sus hijos, es aplicable la norma del art. 628 (CNCiv., Sala C,
1984/05/17, A. de K., J., La Ley, 1984-D, 52).

Medidas precautorias. Internacin

Art. 629. -- Cuando la demencia apareciere notoria e indudable, el juez de oficio, adoptar
las medidas establecidas en el art. 148 del Cd. Civil, decretar la inhibicin general de
bienes y las providencias que crea convenientes para asegurar la indisponibilidad de los
bienes muebles y valores.
Si se tratase de un presunto demente que ofreciese peligro para s o para terceros, el
juez ordenar su internacin en un establecimiento pblico o privado.

1. Curador provisorio ad bona

Se anticip que, de conformidad con las prescripciones del art. 148 del
Cdigo Civil, si la demencia apareciera notoria e indudable, el juez mandar
inmediatamente recaudar los bienes del demente denunciado, y entregarlos,
bajo inventario, a un curador provisorio, para que los administre.
Similares atribuciones confiere al juzgador el art. 471 del cdigo de
Vlez, al indicar que el magistrado podr, si lo juzgase oportuno, nombrar un
curador interino a los bienes, o un interventor en la administracin del
demandado por incapaz.
No se trata del curador provisorio ad litem que debe necesariamente
nombrar el magistrado luego del examen de admisibilidad del escrito inicial
para que represente y defienda al denunciado (art. 626, Cdigo Procesal),
aunque -como se aclar oportunamente-, puede recaer en la misma persona
de aqul.
La designacin de un curador a los bienes, en cambio, slo procede si, a
criterio del juez, se verifican los extremos previstos en los citados arts. 148 y
471 del Cdigo Civil; es decir, cuando los caracteres de la enfermedad o las
circunstancias del caso, impidan una adecuada administracin del patrimonio
por parte del insano mientras dura el proceso.
Justamente lo que se procura es salvaguardar los bienes del denunciado
del estado de abandono y de la ineptitud que pueda acarrear la deficiencia
padecida.
Reiteramos que estas funciones deben ser ejercidas por el padre, madre
o tutor, cuando el denunciado sea menor de edad (art. 149, Cdigo Civil).
Las medidas precautorias previstas en el art. 629 del Cdigo Procesal
(que resulta aplicable a los alcoholistas habituales, toxicmanos y disminuidos,
de acuerdo al art. 637 bis), proceden cuando la demencia o los estados a que
se refieren los incs. 1 y 2 del art. 152 bis del Cdigo Civil sean notorios e
indudables.
As, es menester en principio que ello surja del peritaje o de los
certificados mdicos iniciales necesarios para la admisibilidad de la denuncia,
lo cual supone la oportuna o coetnea apertura del proceso en los trminos del
art. 626 del Cdigo Procesal (CNCiv., Sala C, 1991/11/21, Besada Gregorini,
La, La Ley, 1992-B, 152 - DJ, 1992-1-877).

Tales medidas sern ordenadas por el juez atendiendo a la finalidad

preventiva que revisten, pero teniendo en cuenta asimismo, que importan una
limitacin a la capacidad que el denunciado conserva -por principio- durante el
desarrollo del juicio.
2. Internacin
Cuando el presunto insano ofreciere peligro para s o para terceros,
podr ordenarse tambin su internacin en establecimiento pblico o privado.
La decisin que al respecto se adopte reviste carcter excepcional,
puesto que implica una restriccin a la libertad de un individuo que no ha
delinquido. Por ende, resulta claro que no podr extenderse ms all de lo
estrictamente necesario, y que deber ser sometida a fiscalizacin judicial (art.
636).
Sin perjuicio de lo establecido en la norma en estudio, la internacin del
presunto insano -con intervencin judicial- puede tener lugar con
independencia de la promocin del juicio de insania. As, el art. 482 segundo y
tercer prrafos, prev que las autoridades policiales podrn disponer la
internacin, dando cuenta al juez de las personas que por padecer de
enfermedades mentales, o ser alcohlicos crnicos o toxicmanos pudieren
daar su salud o la de terceros o afectaren la tranquilidad pblica. Dicha
internacin slo podr ordenarse, previo dictamen del mdico oficial.
Las medidas precautorias previstas en el art. 629 del Cdigo Procesal
(que resulta aplicable a los alcoholistas habituales, toxicmanos y disminuidos,
de acuerdo al art. 637 bis), proceden cuando la demencia o los estados a que
se refieren los incs. 1 y 2 del art. 152 bis del Cd. Civil sean notorios e
indudables. As, es menester en principio que ello surja del peritaje o de los
certificados mdicos iniciales necesarios para la admisibilidad de la denuncia,
lo cual supone la oportuna o coetnea apertura del proceso en los trminos del
art. 626 del Cdigo Procesal (CNCiv., Sala C, 1991/11/21, "Besada Gregorini,
La", La Ley, 1992-B, 152 - DJ, 1992-1-877).
A pedido de las personas enumeradas en el artculo 144 el juez podr,
previa informacin sumaria, disponer la internacin de quienes se encuentren
afectados de enfermedades mentales aunque no justifiquen la declaracin de
demencia, alcohlicos crnicos y toxicmanos, que requieran asistencia en
establecimientos adecuados, debiendo designar un defensor especial para
asegurar que la internacin no se prolongue ms de lo indispensable y aun
evitarla, si pueden prestarle debida asistencia las personas obligadas a la
prestacin de alimentos.
Con relacin a ello, la ley 22.194 -que reglamenta el rgimen de
internacin y egreso de establecimientos de salud mental- especifica que: Los
jueces dispondrn de oficio todas las medidas apropiadas a fin de que las
internaciones se limiten al tiempo indispensable requerido por las necesidades
teraputicas y la seguridad del internado y de terceros (...) El director del
establecimiento, en informe fundado, har saber cundo el internado se
encuentre en condiciones de egresar....

Art. 630. -- Cuando al tiempo de formularse la denuncia el presunto insano estuviera

internado, el juez deber tomar conocimiento directo de aqul y adoptar todas las
medidas que considerase necesarias para resolver si debe o no mantenerse la
internacin.

1. Contacto personal con el denunciado

Como una derivacin del principio procesal de inmediacin -que cobra
una connotacin especial en esta clase de proceso- se procura el contacto
directo del juez con la persona afectada, as como la adopcin de todas las
medidas necesarias para evaluar la conveniencia de su internacin.
El deber del juez de tomar conocimiento del presunto insano internado
resulta indelegable. No obstante, con fundamento en la razonabilidad en la
interpretacin de las leyes, cabe aceptar esa delegacin si se tiene en cuenta
la extensin del territorio de la Repblica y se atiende a razones de economa
procesal (CS, 1983/04/12, D., A. S., Fallos, 305:454).
A lo prescrito por esta disposicin, se suma para el Juez de la causa el
deber que con mayor latitud le impone la acordada 741/81 por la cual el insano
internado debi haber sido visitado por l por lo menos una vez al ao.
El objeto de aquella disposicin no radica en obtener la comprensin de
un interlocutor vlido, como parecen interpretarlo algunos jueces, sino en
verificar si el internado se encuentra correctamente asistido tanto en lo
puramente psiquitrico, como en el aspecto social, si sus necesidades son
correctamente atendidas por su curador o sus familiares, si es visitado por
stos y si en opinin del profesional que lo trata, subsiste o no la necesidad de
la internacin (CNCiv., Sala F, 1985/08/07, "R., T.", La Ley, 1985-D, 328).
El sentido de la acordada 741/81 al disponer la obligatoriedad de que el
insano sea visitado en su lugar de internacin por el a quo, es la de obtener la
adecuada proteccin del internado, obligacin sta que no puede ser eludida
por considerarlo "innecesario" en razn de la forma clnica que reviste su
enfermedad, toda vez que dicha disposicin no efecta distinciones de acuerdo
a los distintos tipos de pacientes, ni -mucho menos- dejar librada su aplicacin
al criterio de cada magistrado (fallo precitado).

Calificacin mdica
Art. 631. -- Los mdicos, al informar sobre la enfermedad, debern expedirse con la
mayor precisin posible, sobre los siguientes puntos:

1. Diagnstico.
2. Fecha aproximada en que la enfermedad se manifest.
3. Pronstico.
4. Rgimen aconsejable para la proteccin y asistencia del presunto insano.
5. Necesidad de su internacin.

1. Pericia mdica
En el proceso de incapacidad o inhabilitacin de personas, y a travs de
la apertura a prueba, se designa al cuerpo mdico para que dictamine sobre el
estado actual de las facultades mentales de la persona y la periodicidad con
que deber hacerse exmenes futuros (CNCiv., Sala J, 1997/07/18, S., L. A.,
La Ley, 1998-B, 494).
La pericia mdica es esencial aunque no vinculante para el juzgador,
salvo en el supuesto de que se pronuncie a favor de la salud del denunciado,
en cuyo caso, no podr declararse la incapacidad solicitada sin contrariar
abiertamente lo dispuesto por el art. 142 del Cdigo Civil.
Hay que advertir que entre la norma en comentario y el art. 143 del
Cdigo Civil surgen pequeas diferencias que son resultado de ser el Cdigo
Procesal anterior a la reforma de 1968 del Cdigo de fondo, que no contempla
el proceso de inhabilitacin.
Sin embargo, no parece dudoso que deba regirse analgicamente por
las reglas del proceso de insania, en cuanto le sean aplicables. Aun sin
remisin expresa igualmente le son aplicables con igual alcance las normas
contenidas en el Cdigo Civil, en especial los arts. 142 y 143 (CNCiv., Sala F,
1979/11/27, "S., M., M.", La Ley, 1980-A, 154 - R. DJ, 980-3-132 - ED, 87-211).
Adems, como nadie puede ser obligado a someterse a tratamientos o
exmenes mdicos, porque es preciso respetar las decisiones personales
sobre el propio cuerpo, poner a cubierto la dignidad humana; la solucin
procesal es mejor porque admite la obligatoriedad compulsiva. Para ello se
tiene presente que la revisacin del presunto insano decretada por el juez para
definir situacin jurdica es imprescindible para ordenar la internacin forzada
cuando hay peligro para la vida del insano y para sus semejantes (arts. 143 y
482, Cdigo Civil).
Esa amplitud de conocimientos le permite al magistrado resolver aun en
contrario del dictamen de facultativos, pues en definitiva es el quien debe
evaluar la incidencia que dicha situacin fsica tenga, en orden al
desenvolvimiento del individuo en la comunidad.
No puede soslayarse, en este sentido, que se requiere de dos
presupuestos para que proceda la interdiccin:
1) la afeccin mental comprobada mediante el dictamen de los
facultativos que se designe al efecto (art. 626) y

2) la ineptitud del denunciado -derivada de aqulla- de dirigir su persona

o administrar su patrimonio (art. 141, Cdigo Civil).
2. Fecha aproximada en que se manifest la enfermedad
Tal dato adquiere relevancia en el supuesto en que se discuta la validez
de los actos jurdicos otorgados por el denunciado con anterioridad a la
interdiccin, porque pese a que durante la sustanciacin del proceso aqul
mantiene su capacidad, sera factible aludir a un perodo de sospecha previo
a la mencionada declaracin judicial (art. 473, Cdigo Civil).

Traslado de las actuaciones

Art. 632. -- Producido el informe de los facultativos y dems pruebas, se dar traslado
por cinco das al denunciante, al presunto insano y al curador provisional y, con su
resultado, se dar vista al asesor de menores e incapaces.

1. Necesidad de notificacin al presunto insano

Mientras no se dicte sentencia que admita la demencia, la demandada
es una persona capaz de gestionar sus derechos y proveer al cuidado de su
persona (arts. 52, 140, Cdigo Civil). Esto se ve reflejado en el juicio de
insania, pues mientras no se dicte sentencia de interdiccin, aqulla es parte
necesaria en defensa de su capacidad (CNCiv., Sala F, 1985/06/14, A., R. I. c.
B. de A., L., La Ley, 1985-E, 139).
Puede suceder que el dictamen mdico est sin informar al demandado,
en cuyo caso se ha dicho que, aun cuando la pericia mdica relativa a la
demencia no est notificada al causante, si el procedimiento seguido se ajust
a derecho con la notificacin personal del auto de apertura y de la sentencia,
queda debidamente resguardado el derecho de defensa (CNCiv., Sala F,
1983/10/19, J., D. N., La Ley, 1984-B, 301).
Si existe insuficiencia en el dictamen pericial mdico producido, el Juez
tiene imposibilidad de correr traslado de aquello que observa nulo o anulable,
pues constituye un deber del oficio sanear eventuales irregularidades del
proceso. En consecuencia, no debe ordenar la internacin del presunto insano,
sino declarar la nulidad de lo actuado (C.Civ. y Com., Posadas, Sala II,
2000/07/07, "N., R.", LL Litoral, 2000-1374).
En otro orden, cabe aclarar que, pese a contar con la representacin del
curador ad litem puede el denunciado hacerse patrocinar por otros letrados.
2. Finalidad del traslado

El traslado de la pericia tiene por finalidad que los sujetos involucrados

en el juicio puedan apreciar el dictamen, e impugnen -de considerarlo
pertinente- las conclusiones de los facultativos designados.
La naturaleza y trascendencia del proceso obliga a respetar esta
bilateralidad, sin que la oposicin u observaciones conduzca necesariamente a
la interdiccin e internacin del insano.

Sentencia. Supuesto de inhabilitacin. Recursos. Consulta

Art. 633. -- Antes de pronunciar sentencia, y si las particularidades del caso lo
aconsejaren, el juez har comparecer al presunto demente a su presencia o se trasladar
a su domicilio o lugar de internacin.
La sentencia se dictar en el plazo de quince das a partir de la contestacin de la vista
conferida al asesor de menores e incapaces o, en su caso, del acto a que se refiere el
prrafo anterior.
Si no se verificare la incapacidad, pero de la prueba resultare inequvocamente que del
ejercicio de la plena capacidad pudiere resultar dao a la persona o al patrimonio de
quien sin haber sido hallado demente presenta disminucin de sus facultades, el juez
podr declararlo inhabilitado en la forma y con el alcance previsto en el art. 152 bis del
Cd. Civil. En este caso, o si se declarase la demencia, se comunicar la sentencia al
Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
La sentencia ser apelable dentro del quinto da por el denunciante, el presunto demente
o inhabilitado, el curador provisional y el asesor de menores.
En los procesos de declaracin de demencia, si la sentencia que la decreta no fuere
apelada se elevar en consulta. La cmara resolver previa vista al asesor de menores e
incapaces, sin otra sustanciacin.

1. Principio de inmediacin
Nuevamente, el cdigo ritual prev el contacto directo del juez con el
presunto incapaz, esta vez con anterioridad al dictado de la sentencia, pero sin
erigirlo en un deber, como debera haberse impuesto segn la opinin de
destacados autores (cfr. Falcn Enrique, Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Nacin, Tomo III, Editorial. Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1994, pg. 161,
quien cita a Ynez, Martnez Vivot, Mirs y Gmez Alonso).
La demencia y la inhabilitacin contemplados en el Cdigo Civil
constituyen conceptos mdico -jurdicos que son definidos en la sentencia
judicial teniendo en mira la proteccin de una persona que por padecer de una
enfermedad mental no puede dirigir su persona o administrar sus bienes (conf.
art. 141), al extremo que la declaracin puede ser rechazada cuando se
advierte que la persona puede realizar tales actos, a pesar de que la
enfermedad est acreditada (CNCiv., Sala B, 1996/05/07, "B., G. L. c. D., J.
G.", La Ley, 1997-A, 165 - DJ, 1997-1-557).

Teniendo presente esta situacin, la visita del presunto insano es un

deber del Juez que no se suple con el conocimiento que haya adquirido
previamente. Inclusive, creemos que ello constituye una obligacin cuando la
persona denunciada no se encuentra internada.
Sin embargo, el cdigo no presenta esta constatacin del modo como la
pensamos, de manera que la falta de conocimiento directo del juez sobre el
presunto insano, no es ms que una facultad del magistrado que podr o no
resolverlo dentro de sus posibilidades, ya que el informe mdico y el dictamen
pericial expulsan toda posibilidad de duda en el sentenciante, y por eso no
causa la nulidad de la sentencia de insania.
2. Efectos de la sentencia
Se ha destacado que la sentencia de interdiccin produce cosa juzgada
en sentido material, pues sin perjuicio de que el incapaz pueda obtener su
rehabilitacin en un proceso posterior, ste habr de fundarse slo en
circunstancias sobrevinientes (Palacio Lino E. , Manual de Der. Proc. Civil, 10
ed., Abeledo Perrot, pg. 835), debiendo mediar necesariamente un nuevo
examen de sanidad realizado por facultativos y la pertinente declaracin judicial
que diga finalizada la incapacidad.
2.1. Con relacin a los actos celebrados por el incapaz
Declarada y firme la interdiccin, cesa la capacidad de la persona, en
virtud de lo cual devienen nulos los actos posteriores por ella celebrados (art.
472 y 1041 del Cdigo Civil).
En cuanto a los actos anteriores a la declaracin de incapacidad, el art
473 primer prrafo del Cdigo Civil seala que podrn ser anulados, si la causa
de la interdiccin declarada por el juez, exista pblicamente en la poca en
que aqullos fueron ejecutados. En el caso, la carga de demostrar la
notoriedad de la enfermedad pesa sobre el nulidicente.
Ahora bien, si la demencia no era notoria, la nulidad no puede hacerse
valer, haya habido o no sentencia de incapacidad, contra contratantes de
buena fe y a ttulo oneroso (cfr. art. 473, segundo prrafo, introducido por la ley
17.711).
Tngase presente que en este supuesto, la mala fe deber ser
acreditada por quien la interponga, porque la buena fe siempre se presume.
La accin para solicitar la nulidad, trtese de actos nulos o anulables,
prescribe a los diez aos (art. 4023 del Cdigo Civil).
Por ltimo, es menester destacar que, luego del deceso del incapaz no
podrn ser impugnados sus actos entre vivos, por causa de incapacidad, a no
ser que sta resulte de los mismos actos, o que se hayan consumado despus
de interpuesta la demanda de incapacidad (art. 474, Cdigo Civil). Esta
disposicin no rige si se demuestra que hubo mala fe en quien contrat con el
fallecido.

2.2. Curador definitivo

Con la conclusin del proceso de insania, cesan las funciones de los
curadores provisorios ad litem y ad bona, de forma que si prospera la denuncia,
el juez debe designar (ya sea en la misma resolucin o con posterioridad) un
curador definitivo quien asumir el cargo previo juramento de ley para el
desempeo de su administracin (art. 406 del Cdigo Civil, aplicable a raz de
la remisin que efecta el art. 475).
A los fines de seleccionar el funcionario, se atender al orden de
prelacin establecido en el Cdigo Civil, otorgando preferencia al cnyuge (art.
476), para llamar luego a los hijos mayores de edad (art. 477) y a falta de
ambos, al padre o la madre (art. 478). Estos ltimos podrn -de ejercer la
curatela-, nombrar curadores por testamento a sus hijos mayores de edad,
dementes o sordomudos (art. 479).
Ante la ausencia de las personas mencionadas -a las que se concede la
cuartela legtima- y en defecto de testamento, el juez tendr que nombrar un
curador dativo, que demuestre idoneidad para llevar a cabo las funciones que
le son propias.
La obligacin principal del curador del incapaz ser cuidar que recobre
su capacidad, y a este objeto se han de aplicar con preferencia las rentas de su
bienes (art. 481, Cdigo Civil), resultando aplicables a la curadura, las normas
que rigen la tutela (art. 475, Cdigo Civil).
3. Posibilidad de declarar la inhabilitacin del denunciado
El art. 633 vislumbra una redaccin confusa con las posibilidades
efectivas que la sentencia debe declarar.
En los hechos se tendran que considerar dos situaciones con
soluciones diferentes. Si la sentencia comprueba la veracidad de la denuncia y
los fundamentos en ella acordados, advirtiendo correspondencia con la prueba
producida, decretar la incapacidad y las consecuencias que ello importa. En
cambio, si del anlisis hecho no verifica ni tiene certeza sobre la situacin
mental del demandado, y ello se corrobora con la prueba, o solamente con la
pericia mdica que as lo indica, debe rechazar la pretensin.
Sin embargo, la norma se ocupa de otra proyeccin que tiene el caso, y
ocurre cuando no se da ni la situacin denunciada, ni la certidumbre absoluta
sobre la sanidad del emplazado, encontrando que el mismo, si bien tiene
aptitudes mentales, ellas estn disminuidas y sus comportamientos pueden
provocar dao en su persona o en los bienes, y aun constituir un peligro hacia
terceros.
La disminucin en las facultades del denunciado de la que pueda derivar
una dao a su persona o patrimonio, determina que el juez pueda declarar su
inhabilitacin en los trminos del art. 152 bis del Cdigo Civil.
A diferencia de la interdiccin, dicha decisin no provocar la cesacin
de la capacidad del afectado sino que, con un fin tuitivo y como se ver ms
adelante, la limitar slo en ciertos aspectos.

En este sentido, es dable recordar que la declaracin de incapacidad

reviste carcter restrictivo, razn por la cual en caso de duda cabe estar a la
regla de la capacidad.
Dada la facultad que el cdigo adjetivo confiere al judicante de declarar
la inhabilitacin del denunciado en el juicio de insania, se plantea un
interrogante acerca de la procedencia de la situacin contraria, esto es, la
resolucin de la interdiccin en procesos iniciados como de inhabilitacin.
Al respecto, Llambas seala que, lo ms no est comprendido en lo
menos, no pudiendo el juez declarar una demencia de oficio (Tratado de
Derecho Civil, Parte General, Tomo I, Editorial Astrea, Buenos Aires, 1970,
pg. 406). Sin embargo, se ha sostenido que obligar a la iniciacin de un nuevo
juicio cuando el resultado se anticipa de antemano resultara contrario al
principio de economa procesal (CNCiv., Sala E, 1973/07/31, La Ley, 153-318).
En realidad, ante tales circunstancias, verificada la enfermedad mental y
la ineptitud del sujeto de dirigirse a s mismo, correspondera la remisin de las
actuaciones al Ministerio Pupilar, en aras de procurar la proteccin del enfermo,
que se vera de otro modo, librado a su propia suerte.
4. Elevacin en consulta
La sentencia que se dicte en el proceso, ser apelable dentro del quinto
da por el denunciante, el presunto demente o inhabilitado, el curador
provisional y el asesor de menores.
No obstante, si se hiciere lugar a la declaracin de demencia y no fuere
recurrida, se elevar a la cmara en consulta (disposicin que reitera lo
dispuesto en el art. 253 bis del Cdigo Procesal).
La elevacin en consulta prevista por el art. 633 "in fine", slo procede
en los casos en que se decreta la interdiccin de la persona denunciada, como
una garanta ms frente a las consecuencias que de tal declaracin se derivan.
Por ello, si se trata de una inhabilitacin, no tiene sentido consultar al superior.
Y ello es as porque se trata de un recurso legal instituido como una
garanta ms que se otorga al denunciado, frente a la incapacidad absoluta de
hecho que se deriva de la declaracin de insania.
Se ha dicho que, si bien las razones que justifican la institucin de la
consulta en el juicio de insania podran esgrimirse para su aplicacin en el de
inhabilitacin, la misma se encuentra claramente limitada por el art. 633 a los
casos de interdiccin por demencia (CNCiv., Sala C, 1993/02/02, "R., J.", JA,
1994-I-347).
Sentado lo anterior, es factible sostener que la consulta no slo funciona
ante la ausencia de apelacin sino tambin cuando sta es deficitaria, en
cualquiera de sus aspectos, hallndose facultada la Cmara para hacer jugar
sus facultades ordenatorias e instructorias (art. 36, Cdigo Procesal) as como
para evaluar los hechos nuevos que se produzcan a partir del dictado del fallo
de la instancia de grado, como por ejemplo, la curacin del enfermo (Hitters,
Juan Carlos, El mal llamado recurso de consulta, JA,1985-I- 789).

Cabe agregar que, no obstante lo expuesto, alguna jurisprudencia

seala que la elevacin en consulta se aplica extensivamente a los supuestos
en los cuales se declara la inhabilitacin (CNCiv., Sala E, 1995/08/29, M., B.
A., [38.602-S], La Ley, 1996-B, 733).
5. Comunicaciones
En atencin a los efectos derivados de la declaracin la demencia o
inhabilitacin, la sentencia se debe comunicar al Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas a los fines de su oponibilidad frente a terceros.
Se advierte que, en un proceso por insania no debe comenzarse a
ejecutar el fallo con la aceptacin del cargo y discernimiento de la curatela y el
libramiento de oficio al Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas
hasta tanto se practicara la elevacin en consulta, toda vez que hasta que se
cumpla dicho trmite no existe sentencia firme (CNCiv., Sala F, 1982/12/24, "L.
de P., C. M.", ED, 103-668).
6. Supuesto en que se desestime la denuncia
Como hemos visto, no es posible pedir la declaracin de demencia
cuando una solicitud igual se hubiera desechado, aunque sea otro el que la
peticione, salvo si expusiese hechos de demencia sobrevinientes a la
declaracin judicial (art. 146 del Cdigo Civil), previsin sta que descansa en
la necesidad de evitar las molestias que supone este tipo de proceso para el
afectado, cuando no median nuevos elementos que revelen la existencia de la
enfermedad.
La Corte, en minora, ha dicho que los recaudos exigidos por el art. 146
del Cdigo Civil responden a la necesidad de evitar el abuso en la promocin
de acciones de insania, de modo que no pueden los tribunales de la causa
exonerarse de ponderar la seriedad de la denuncia antes de darle curso,
ordenando las medidas previstas por el art. 625 del Cdigo Procesal (del voto
en disidencia de los doctores Molin O'Connor, Fayt y Vzquez. La mayora
consider inadmisible el recurso) (CS, 1996/04/11, "A., A. E.", La Ley, 1996-D,
772 - DJ, 1996-2-939).

Costas
Art. 634. -- Los gastos causdicos sern a cargo del denunciante si el juez considerase
inexcusable el error en que hubiere incurrido al formular la denuncia, o si sta fuere
maliciosa.
Los gastos y honorarios a cargo del presunto insano no podrn exceder, en conjunto,
del diez por ciento del monto de sus bienes.

1. Costas a cargo del denunciado

En principio, y en claro apartamiento a las disposiciones del art. 68 del

Cdigo Procesal, se instituye un sistema por el cual los gastos ocasionados
durante el desarrollo del proceso deben recaer sobre el patrimonio del
denunciado, ya que en su propio inters cabe suponer que se ha promovido el
juicio de insania.
El mecanismo sutil es una variacin de la apreciacin subjetiva
contenida en el segundo prrafo del artculo 68 citado, que valora en este caso
la conducta del denunciante. Por eso, cuando la demanda se rechaza, la pauta
para distribuir las costas no es objetiva sino que admite la actuacin por error
excusable, o de buena fe, para eximir de los gastos consecuentes.
Pero tambin si es rechazada la denuncia, la conducta observada por el
denunciante justifica una solucin contraria, es decir, que sea, ste quien
soporte la correspondiente condena.
Ahora bien, los gastos y honorarios a cargo de presunto insano no
podrn exceder del 10% del monto de sus bienes, lo cual no significa que el
tribunal deba ajustarse exactamente al citado porcentaje, sino que puede tener
en cuenta una suma inferior, de acuerdo a las particularidades de cada caso
(CNCiv., Sala E, 1979/02/21 C., E., BCNCivil, 980-III-5).
De tal modo, el art. 634 importa una modificacin de los criterios
contenidos en las leyes arancelarias, que se ha instituido con la clara finalidad
de proteger el patrimonio del incapaz, evitando que la sustanciacin del juicio
de insania ocasione una disminucin sustancial de sus recursos y,
paradojalmente, pueda conducir a la desproteccin material de aqul, cuya
tutela se persigue a travs de la declaracin de incapacidad (CNCiv., Sala F,
1985/09/10, S., A. O. [37.416-S] La Ley, 1986-D, 662).
En este sentido, se sostuvo que, si el art. 634 se encamina a mantener
inclume el patrimonio del presunto insano en lo que exceda del 10% de su
monto, no parece dudoso concluir en que a dicho fin deben computarse los
bienes que efectivamente lo componen al tiempo de la regulacin y no los que
en algn momento lo integraron, pero que ya han salido de l a esa poca. De
seguirse un temperamento distinto, podra darse el caso de que el incapaz
debiera afrontar en concepto de honorarios una suma que exceda su real
patrimonio a la poca de su fijacin si, por ejemplo, el producto de la
enajenacin de aqullos no se hubiese invertido de modo conveniente como
para resguardarlo de la desvalorizacin monetaria, situacin sta que sin duda
contradice el propsito que inspira a la citada previsin legal. Ello as y dado
que, en el caso, los bienes de la incapaz se encuentran representados
actualmente por las sumas de dinero que se obtuvieron de la venta de
inmuebles con ms los intereses que devengara su imposicin a plazo fijo, es
evidente que a los fines regulatorios deber tomarse como punto de referencia
el importe que efectivamente totalicen los respectivos depsitos a la fecha en
que se fijen los honorarios (CNCiv., Sala F, 1985/09/10, Sarando, Ana O.,
[37.603-S], La Ley, 1987-B, 591).
2. Error inexcusable

La denuncia inexcusable es aquella que manifiesta ligereza en su

formulacin o una conducta culpable, de manera que esta conducta es la que
constituye la pauta para la distribucin de los gastos causdicos.
Ha de advertirse que de acuerdo con lo normado en el art. 929 del
Cdigo Civil, el error no perjudica cuando ha habido razn para errar, pero no
podr alegarse cuando la ignorancia del verdadero estado de cosas proviene
de una negligencia culpable. Por ello, la decisin sobre la excusabilidad del
error incurrido al formular una denuncia de inhabilitacin (art. 152 bis, Cdigo
Civil), cuando sta no prospera, a fin de eximir de las costas al denunciante,
depender en mucho de las circunstancias del caso para apreciar si ha
mediado la "razn para errar", mxime en un proceso de la naturaleza del que
se trata, en que se acenta el deber de obrar con prudencia y pleno
conocimiento de las cosas (art. 902, Cdigo
Civil) (CNCiv., Sala G,
1980/12/04, M. P. de V., M. , La Ley, 1981-B, 26 - JA, 981-I-516 - ED, 93278).
As, aparece justificada la accin si, pese a que el denunciado no es un
demente actual segn el dictamen de los Mdicos Forenses, la causa
demuestra que estuvo internado en el Hospital Borda durante un mes a raz de
una reaccin paranoide, del que se fug. Por otra parte, la desaparicin del
denunciado del hogar conyugal impeda un mayor contacto o proximidad con
aqul como para conocer su verdadera situacin de salud mental y los dos
certificados mdicos acompaados que datan contemporneos a la denuncia
judicial expedidos por mdicos de una Obra Social eran contestes en sealar
su falta de salud mental (CNCiv., Sala F, 1982/02/16, R., O. J., La Ley, 1982C, 426).
En todos los casos, los antecedentes clnicos indican una pauta para
tener en cuenta, pero tambin la conducta en el proceso marca un rengln
importante a los fines de la imposicin de costas.
De modo tal que, si se advierte que del resultado de los distintos
informes mdicos, la capacidad del causante devena indudable y que, a pesar
de ello, los denunciantes realizaron impugnaciones carentes de fundamento, y
adems la denuncia fue promovida sin cumplir con la presentacin de los
certificados mdicos previstos en el ordenamiento legal vigente, tales
circunstancias indican la presencia de un error inexcusable en los trminos del
art. 634 indicado (CNCiv., Sala E, 1996/10/22, W. de G., S., La Ley, 1998-D,
908, J. Agrup., caso 12.875).
En caso de duda acerca de la conducta del denunciante, debe estarse
en principio por imponer las costas a cargo del denunciado, en cuyo beneficio
interpret el accionante que deduca la demanda, debiendo apreciarse no
solamente las condiciones objetivas determinantes de la existencia o no de
malicia o error inexcusable, sino tambin las subjetivas referidas a la aptitud
intelectual de la denunciada, su entorno o situacin ambiental que la rodeaba,
las urgencias del caso, la avanzada edad de la misma.
Por eso, no corresponde evaluar la conducta del denunciante en los
trminos previstos en el art. 634 del Cdigo Procesal -quien, en el caso,
peticiona el examen del Cuerpo Mdico Forense en virtud de la ausencia de los
certificados previstos en el art. 624 de tal ordenamiento- si no se llega a dar

curso a la accin de declaracin de inhabilitacin por demencia conforme lo

establecido en el art. 626 del mismo cuerpo legal (CNCiv., Sala A, 1999/02/03,
"G., E. B.", La Ley, 1999-D, 221).
3. Denuncia maliciosa
Las costas se aplican al denunciante cuando, adems de negligente e
inexcusable, la denuncia resulta maliciosa, teniendo en cuenta para ello que,
uno de los certificados mdicos acompaados con la denuncia fue expedido
por un profesional que examin al denunciado a pedido de los denunciantes en
dos reuniones sociales, ocultndosele el motivo del examen, y el otro
certificado fue realizado por una persona examinando al denunciante durante
una conversacin mantenida con l luego de que fuera individualizado en un
bar por el letrado de las denunciantes. Estas actuaciones motivaron un proceso
penal en el cual dicha persona fue procesada por expedicin de certificado
mdico falso y falso testimonio, proceso que termin en su absolucin por el
beneficio de la duda. A todo lo cual deben agregarse las aptitudes y
procedimientos poco claros seguidos por las denunciantes durante el proceso
de inhabilitacin y sus reiteradas tratativas de transar el juicio (CNCiv., Sala F,
1979/11/27, M., M., La Ley, 1980-A, 154 - R. DJ, 980-3-132 - ED, 87-211).
Como se advierte, la conducta maliciosa presupone no ya una culpa
grave o error inexcusable sino dolo, mala intencin, designios encubiertos en
quienes someten al denunciado a las vejaciones propias de un proceso
especial como el que nos ocupa.
4. Inhabilitacin
El art. 152 bis del Cdigo Civil manda que en lo pertinente se apliquen
las reglas de procedimiento relativas a la declaracin por demencia. Ello se
reitera en el art. 637 bis del cdigo de rito.
Por ende, en materia de costas en el proceso de inhabilitacin deben
seguirse las pautas que prev el art. 634 del Cdigo Procesal respecto del
juicio de insania, segn el cual deben ser soportadas por el denunciado en
cuyo inters debe entenderse que se acciona, considerndose -slo cuando la
denuncia es rechazada- si hubo buena fe o, por el contrario, malicia o error
inexcusable, para imponerlas en esos casos al denunciante. (CNCiv., Sala G,
1980/12/04 M. P. de V., M., La Ley, 1981-B, 26 - JA, 981-I-516- ED, 93-278).
5. Honorarios
Para regular honorarios en una accin de inhabilitacin o de insania,
corresponde aplicar lo dispuesto por el art. 30 de la ley 21.839 que remite a las
pautas del art. 6 del mismo cuerpo legal, pues lo establecido en el prr. 2 del
art. 634 del Cdigo Procesal debe ser tomado como se seal anteriormentecomo una limitacin y no como un criterio regulatorio (CNCiv., Sala K,
1996/04/22, Pereda, Horacio V. N. M., La Ley, 1997-B, 820, J. Agrup., caso
11.328).

El juicio de declaracin de demencia carece de contenido patrimonial,

pues tiende a la proteccin de la persona del incapaz. Asimismo, la limitacin
que establece el art. 634 del Cdigo Procesal no es bice a la precedente
conclusin, pues constituye un tope y no un criterio para regular los honorarios
en ese porcentaje.
Por eso, se afirma que la carencia de contenido patrimonial no impide
considerar el monto de los bienes del presunto demente para establecer una
justa retribucin de la tarea cumplida por los profesionales intervinientes
(CNCiv., Sala B, 1996/05/21, "P., D.", La Ley, 1996-E, 217 - DJ, 1996-2-703).

Rehabilitacin
Art. 635. -- El declarado demente o inhabilitado podr promover su rehabilitacin. El juez
designar tres mdicos psiquiatras o legistas para que lo examinen y, de acuerdo con
los trmites previstos para la declaracin de demencia, har o no lugar a la
rehabilitacin.

1. Legitimacin
Se prev en este caso, que el propio incapaz o inhabilitado pueda
promover su rehabilitacin, a lo que se suma la legitimacin de su curador principal custodio de la recuperacin del enfermo o disminuido-.
Es consecuencia necesaria de la declaracin de demencia de una
persona mayor de edad, el nombramiento de curador. De esta forma se viene a
remediar legalmente la incapacidad, otorgndole la necesaria asistencia y
representacin. Por tal razn la responsabilidad que el nombramiento importa,
obliga a que el desempeo del cargo debe efectuarse con la ms severa y
escrupulosa correccin, teniendo en cuenta que tambin en l recae la
obligacin de asistencia y restablecimiento.
Asimismo, pueden pedir la rehabilitacin aquellos que pueden instar el
juicio de insania (art. 144 del Cd. Civil), con excepcin de cualquier persona
del pueblo, por variar las circunstancias que justifican su participacin.
2. Recaudos
La cesacin de la incapacidad por el completo restablecimiento de los
dementes, slo tendr lugar despus de un nuevo examen hecho por
facultativos, y tras la declaracin judicial, con audiencia del Ministerio de
Menores (art. 150, Cdigo Civil).

Aducida la sanidad mental resulta entonces imprescindible el

sometimiento de la persona a dicho examen para demostrar que no es una
alienada (CNCiv., Sala D, 1994/11/18, B., L., [38.415-S], La Ley, 1995-E, 557)
En el incidente respectivo -en el que resulta competente el juez que
declar la interdiccin (art. 5 inc. 8 del Cd. Procesal)- intervendr el curador
del incapaz, deviniendo por ello innecesaria la designacin de un curador ad
litem.

Fiscalizacin del rgimen de internacin

Art. 636. -- En los supuestos de dementes, presuntos o declarados, que deban
permanecer internados, el juez, atendiendo a las circunstancias de cada caso, podr
disponer que el curador provisional o definitivo y el asesor de menores e incapaces
visiten peridicamente al internado e informen sobre la evolucin de su enfermedad y
rgimen de atencin a que se encontrare sometido. Asimismo, podr disponer que el
director del establecimiento informe peridicamente acerca de los mismos hechos.

1. Rgimen de internacin
La ley 22.914 (regulatoria del rgimen de ingreso y egreso de las
instituciones de salud mental) impone asimismo al juez el deber tanto de
inspeccionar los lugares de internacin como de verificar las condiciones de
alojamiento, atencin mdica y cuidado personal (art. 10), pudiendo solicitar al
director del hospicio la emisin peridica de informes acerca de esos hechos.
Recaen funciones de control, asimismo, en la persona del curador y del
asesor de menores que participe en la causa, quienes debern denunciar toda
falencia que observen al respecto.
La necesidad de fiscalizacin se explica en el fundamento mismo de la
interdiccin -que tiende a proteger al sujeto inapto para el gobierno de su
persona y de sus bienes- y se acenta an ms por la fuerte restriccin que
importa la privacin de la libertad del alienado, la cual slo puede verse
tolerada con carcter restrictivo, en razn de la propia seguridad del afectado
as como la de terceros que puedan verse daados.

CAPITULO II -- Declaracin de sordomudez

Sordomudo
Art. 637. -- Las disposiciones del captulo anterior regirn, en lo pertinente, para la
declaracin de incapacidad del sordomudo que no sabe darse a entender por escrito y,
en su caso, para la cesacin de esta incapacidad.

1. Fundamento y rgimen aplicable.

La desigual condicin en que se halla el sordomudo frente a los terceros
-se trata de personas que no pueden exteriorizar su voluntad prcticamente en
modo alguno- justifica otorgarle proteccin mediante la representacin
necesaria que se estatuye como consecuencia de la interdiccin.
La incapacidad que se admite es para los actos de la vida civil, debiendo
procederse al igual que se hace con los dementes (arts. 54 inciso 4 y 154,
Cdigo Civil). En concordancia, el art. 637 establece que se aplican las
reglamentaciones del proceso de insania, en lo pertinente, tanto para la
interdiccin como para la rehabilitacin.
2. Legitimacin
Podrn solicitar la incapacidad del sordomudo las mismas personas que
pueden pedirla para los dementes (art. 156, Cdigo Civil), con exclusin de la
accin popular a la que alude el inc. 5 del art. 144 al que se remite, pues las
circunstancias en l contempladas distan de las que pueden verificarse en la
especie.
3. Examen mdico
Previo a declarar la incapacidad se requiere el examen de los
facultativos, quienes verificarn si el denunciado puede darse a entender por
escrito. Si no pudieren expresar su voluntad de ese modo, los mdicos
determinarn, tambin, si padecen de enfermedad mental que les impida dirigir
su persona o administrar sus bienes y en tal caso se seguir el trmite de
incapacidad por demencia (art. 155 de la ley de fondo).
En muchas ocasiones la sordomudez puede estar ligada a la demencia;
otras, ser derivacin de un trastorno del desarrollo que en nada se relacione
con aqulla. Por ello, los peritos tienen que diagnosticar el carcter de la
afectacin y si sta constituye una manifestacin de las alteraciones mentales
del sujeto, en cuyo supuesto deber estarse al rgimen de la demencia.
4. Diferencias entre sordomudos e incapaces
Pese a las analogas y remisiones efectuadas legalmente de un rgimen
a otro, existen diferencias fundamentales entre el demente interdicto y el
incapaz sordomudo.
Por un lado, el sordomudo conserva discernimiento, por lo que responde
por los hechos ilcitos que cometa (art. 921, Cdigo Civil). Asimismo, puede
celebrar matrimonio si le es posible manifestar su voluntad en forma inequvoca
(art. 166 inc 9, Cdigo Civil). Finalmente, puede adquirir la posesin de las
cosas por s mismo (art. 2392 del mismo ordenamiento).

CAPTULO III -- Declaracin de inhabilitacin

Alcoholistas habituales, toxicmanos, disminuidos

Art. 637 bis. -- Las disposiciones del captulo I del presente ttulo regirn en lo pertinente
para la declaracin de inhabilitacin a que se refiere el art. 152 bis, incs. 1 y 2 del Cd.
Civil.
La legitimacin para accionar corresponde a las personas que de acuerdo con el Cdigo
Civil pueden pedir la declaracin de demencia.

1. Inhabilitacin judicial y finalidad

El rgimen de inhabilitacin judicial es una institucin destinada a
proteger a las personas que se encuentran afectadas por diversos tipos de
deficiencias morales, psquicas o de conducta, que inciden sobre su
discernimiento colocndolas en situacin de inferioridad para la gestin de su
patrimonio y en el caso especial de los prdigos, la finalidad es la proteccin de
su familia (conf. Llambas, Jorge J., Estudio de la reforma del Cdigo Civil, Ley
17.711, Editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1969, pg. 49).
El art. 637 bis que analizamos, establece que las disposiciones del cap. I
de ese ttulo rigen, en lo pertinente, para la declaracin de inhabilitacin a que
se refiere el art. 152 bis, incs. 1 y 2 del Cdigo Civil. En estos supuestos se
restringe seriamente la capacidad, mxime cuando se establece que el
inhabilitado no puede realizar actos de administracin sin la conformidad del
curador, ni actos de disposicin sin la autorizacin judicial.
Por eso, se sostiene que, en los supuestos de inhabilitacin judicial
previstos por el art. 152 bis del Cdigo Civil, median razones anlogas al caso
de declaracin de demencia, aun cuando la sentencia de inhabilitacin no
provoque la incapacidad absoluta del denunciado y solo limita su capacidad de
disponer y eventualmente la de administrar sus bienes, facultades que slo
podr ejercer con la conformidad del curador. En tales condiciones, su
capacidad se ve seriamente restringida, por lo que no es aconsejable privarlo
de las garantas procesales, que -como la del art. 633, Cdigo Procesal- se le
reconocen a los presuntos insanos (CNCiv., Sala C, 1994/05/24, "B., O. A.",
ED, 161-457).
Asimismo, el art. 152 bis, inc. 2, cubre aquellos supuestos en los cuales
simples trastornos de la volicin y la afectividad, manas parciales, constituyen
estadios fronterizos o intermedios que no justifican una interdiccin total del
enfermo, pero que lo colocan en una situacin de inferioridad ante sus
semejantes, que hacen aconsejable su proteccin legal (CNCiv., Sala E,
1985/10/02, "Z., M. S.", La Ley, 1986-A, 399 - DJ, 986-II-249).

Segn el art. 152 bis del Cdigo Civil se puede extender a las siguientes
personas:
1) A quienes por embriaguez habitual o uso de estupefacientes estn
expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio.
2) A los disminuidos en sus facultades cuando sin llegar al supuesto
previsto en el art. 141 de este Cdigo, el juez estime que del ejercicio de su
plena capacidad pueda resultar presumiblemente dao a su persona o
patrimonio.
3) A quienes por la prodigalidad en los actos de administracin y
disposicin de sus bienes expusiesen a su familia a la prdida del patrimonio.
En este caso, slo proceder la inhabilitacin si la persona imputada tuviere
cnyuge, ascendientes o descendientes y hubiere dilapidado una parte
importante de su patrimonio.
2. Capacidad del inhabilitado
Los inhabilitados son personas que mantienen su plena capacidad de
hecho para todo aquello en que sta no hubiese sido expresamente limitada.
Si bien no podrn disponer de sus bienes por actos entre vivos sin la
conformidad de su curador, les est permitido ejercer actos de administracin,
salvo los que limite la sentencia de inhabilitacin, teniendo en cuenta las
circunstancias del caso (art. 152 bis "in fine").
Como se advierte, la restriccin slo opera con relacin a los actos de
contenido patrimonial, por lo que el inhabilitado puede ejercer todos sus
derechos extrapatrimoniales (contraer matrimonio, ejercer la patria potestad,
adoptar, reconocer hijos, etc.), promover acciones personalsimas (divorcio,
filiacin, etc.), aceptar liberalidades e incluso disponer por testamento.
Cabe recordar que, la proteccin que brinda el art. 152 bis del Cdigo
Civil, no se limita a lo patrimonial, como podra pensarse si slo se atiende a
las funciones ordinarias del curador; por el contrario, abarca los intereses
personales del inhabilitado.
En los supuestos de los incs. 1 y 2 se advierte que la inhabilitacin
procura tutelar a los ebrios habituales, los toxicmanos y los disminuidos en
sus facultades, en prevencin de daos que el ejercicio pleno de su capacidad
pudiera producir tanto a su persona, como a su patrimonio. Es consecuencia,
de esa doble finalidad, que las funciones normales de asistencia del curador no
estn limitadas a la preservacin de los bienes materiales, sino que debe
comprender la vigilancia de todos los actos de su curado que puedan irrogarle
daos de aquellas dos especies (CNCiv., Sala C, 1985/12/11, "E. de C., M. C.",
La Ley, 1986-B, 273 - ED, 117-564).
Adems, la facultad judicial de reglamentar otras funciones del curador,
de acuerdo a las circunstancias del caso (ltima parte del art. 152 bis), debe
interpretarse y ejercerse en orden a finalidades amplias de proteccin.
Cuando la naturaleza y caracterstica propias de la enfermedad hagan
posible su agravacin, debe munrselo de atribuciones especficas, tendientes

a prevenir los perjuicios personales y aun de terceros (fallo citado

precedentemente).
3. Supuestos contemplados en el art. 637 bis del Cdigo Procesal
De conformidad con el art. 637 bis, la declaracin de inhabilitacin de
ebrios, toxicmanos y disminuidos mentales, tramitan por las normas del juicio
de insania, mientras que la de los prdigos es por la va sumaria, que como ya
se anticip, se trata de la modalidad sumarsima del juicio por audiencias segn
lo establecido en el prrafo segundo del art. 319.
3.1. Ebriedad y toxicomana
La proteccin legal no tiene en mira a quien accidentalmente est en
estado de ebriedad o bajo la influencia de estupefacientes, sino a quienes han
contrado una adiccin que los exponga a otorgar actos jurdicos perjudiciales
(Belluscio, Augusto -Zannoni, Eduardo, Cdigo Civil, tomo I, Editorial Astrea,
Buenos Airess, 1988, pg. 583).
La prueba se dirige a demostrar el carcter crnico de la afeccin y la
incidencia que tiene en la vida de relacin.
Cabe agregar que, las medidas precautorias previstas en el art. 629 del
Cdigo Procesal (que resulta aplicable a los alcoholistas habituales,
toxicmanos y disminuidos, de acuerdo al art. 637 bis), proceden cuando la
demencia o los estados a que se refieren los incs. 1 y 2 del art. 152 bis del
Cdigo Civil sean notorios e indudables.
As, es menester en principio que ello surja del peritaje o de los
certificados mdicos iniciales necesarios para la admisibilidad de la denuncia,
lo cual supone la oportuna o coetnea apertura del proceso en los trminos del
art. 626 (CNCiv., Sala C, 1991/11/21, "Besada Gregorini, La", La Ley, 1992-B,
152 - DJ, 1992-1-877).
3.2. Disminucin de las facultades mentales
Se hallan disminuidas en sus facultades, en el sentido del artculo 152
bis del Cdigo Civil, aquellas personas cuya mente est debilitada, sin que
exista una prdida total de la razn que hiciere procedente la declaracin por
demencia.
Puede decidirse su inhabilitacin tanto en forma directa o autnoma
como en el marco de un juicio promovido por insania, siendo requisito que se
pueda verificar la incapacidad requerida en los trminos del art. 141 de la ley
de fondo, o se compruebe una disminucin en las facultades mentales de la
que pudiere derivarse dao a la persona o patrimonio.
Al igual que la adiccin, se requiere que la enfermedad revista carcter
permanente, pues la mera perturbacin accidental de las facultades no justifica
un rgimen estable de proteccin.

Las enfermedades mentales psicticas estn incluidas en el mbito del

art. 141 del Cdigo Civil. Las no psicticas, en cambio pueden encuadrar en
aquella norma o en la causal de inhabilitacin contemplada en el art. 152 bis
inc. 2 de dicho ordenamiento, segn la incidencia de la enfermedad mental en
la vida de relacin del afectado.
As, cuando acarrean una falta de aptitud para administrar los bienes o
dirigir la persona, quedan comprendidas en el art. 141, en tanto que si de dicha
enfermedad slo resulta el riesgo o presuncin de que el afectado realice actos
perjudiciales, es de aplicacin el ltimo artculo (CNCiv., Sala B, 1997/05/08,
"K., J.", La Ley, 1998-C, 689).
4. Procedimiento aplicable
El art. 637 bis expresa, en concordancia con las prescripciones del
Cdigo Civil, que sern aplicables en lo pertinente, al trmite de la
inhabilitacin, las disposiciones relativas a la declaracin de demencia.
De tal modo, resulta exigible la presentacin -junto con la denuncia- de
los certificados mdicos que avalen los hechos expuestos en aqulla, la
realizacin de la pericia mdica y el nombramiento de un curador a los bienes
en los trminos del art. 148 del Cdigo respectivo. En cambio, se ha excluido la
designacin del curador ad litem.
Sentado ello anterior, para dar trmite al pedido de inhabilitacin
fundado en la causal del art. 152 bis inc. 2, es requisito indispensable que
previamente dos mdicos examinen al demandado a los fines previstos por los
arts. 624 y 625 del Cdigo Procesal pues recin con el resultado del informe
mdico se tiene un elemento objetivo que autoriza a presumir que existen
motivos serios y valederos como para someter al demandado a la investigacin
de si sus facultades se encuentran disminuidas o no
En cuanto a la consulta contemplada en el art. 633 del Cdigo adjetivo,
ya hemos visto que existen posturas contrapuestas. Por un lado, y en atencin
a que en estos supuestos se restringe seriamente la capacidad, mxime
cuando se establece que el inhabilitado no puede realizar actos de
administracin sin la conformidad del curador, ni actos de disposicin sin la
autorizacin judicial, se estima que la elevacin de los autos "en consulta" es
tambin aplicable al proceso en anlisis (CNCiv., Sala E, 1982/09/30, Arancet,
Gastn G., ED, 102-564).
Por otro, se ha resuelto que dicha elevacin no procede ya que las
normas de los arts. 624 y siguientes son aplicables nicamente "en lo
pertinente" (conf. art. 637 del mismo cuerpo legal), sealando que por ms
amplitud que se asigne a la sentencia de inhabilitacin, ello nunca implicar la
incapacidad del inhabilitado, quien seguir actuando por s, bien que con la
conformidad de su curador en algunos supuestos (CNCiv., Sala A, 1983/07/05,
C., J. C., ED, 105-169).
5. Legitimacin

En los supuestos previstos por los incs. 1 y 2 del art. 152 bis, se
encuentran legitimados para solicitar la inhabilitacin las mismas personas que,
de acuerdo al art. 144 de aquel cuerpo legal, pueden pedir la declaracin por
demencia (art. 637 bis, segundo prrafo).
Dicha norma establece que cuando se declare la inhabilidad, deber
nombrarse un curador al inhabilitado y se aplicarn en lo pertinente las normas
relativas a la declaracin de incapacidad por demencia, y si bien es cierto que
la doctrina se inclina por considerar que las funciones del curador son las de
asistir al inhabilitado y no las de representacin, y, adems, debe tenerse
cuidado en no aplicar a los inhabilitados las disposiciones de la curatela
referentes a la interdiccin, pues estn destinadas a prever supuestos muy
distintos, la norma no establece con criterio absoluto, ni limitativo las facultades
del curador.
Normalmente sern las de dar conformidad para que el inhabilitado
pueda disponer de sus bienes por actos entre vivos (antepenltimo prrafo del
artculo), pero ello no excluye que esas facultades puedan ampliarse, de
acuerdo a las circunstancias particulares de cada caso.
Una vez puesto en marcha el aparato jurisdiccional, ste no puede
permanecer impasible frente a los conflictos familiares o de intereses que
condicionan el impulso de la accin de inhabilitacin; por lo tanto, ante el
desistimiento de los denunciantes corresponde que sea el Ministerio Pupilar
quien urja los trmites tendientes al dictado de una declaracin que, si por estar
reunidos los requisitos exigidos resultare procedente, no ha de redundar sino
en beneficio de la causante.
Remitiendo el art. 152 bis, en lo concerniente al procedimiento de
inhabilitacin a las disposiciones del juicio de insania, la legitimacin del Asesor
de Menores para intervenir surge con claridad del precepto que contiene el art.
144 del Cdigo Civil.
6. Sentencia
Acreditada la trascendencia de la enfermedad en la vida de relacin del
causante, es el juez quien establecer el sistema de proteccin que mejor
ampare al enfermo.
Podr ser entonces, la sentencia de incapacidad, sin salvedad alguna,
en cuyo caso la persona pasar a desarrollar su vida jurdica a travs de un
representante y no podr realizar, obviamente, actos personalsimos pues
quedar comprendida en el supuesto del art. 54, inc. 3 del Cdigo Civil, o
podr dictarse un pronunciamiento que restrinja la posibilidad de disponer de
bienes por actos entre vivos o tambin de administrar algunos de ellos o la
totalidad que pertenecieran al causante, de acuerdo con las prescripciones del
art. 152 bis (del dictamen del Asesor de Menores de Cmara) (CNCiv., Sala C,
1985/08/12, "Del V., J. L.", La Ley, 1985-E, 47).

Prdigos
Art. 637 ter. -- En el caso del inc. 3 del art. 152 bis del Cd. Civil, la causa tramitar por
proceso sumario.

1. Prdigos.
Prdigo es aqul que por desorden del espritu o de las costumbres,
disipa su fortuna en gastos sin sentido; quien tiene propensin a los gastos
intiles o desproporcionados a la situacin patrimonial (Belluscio-Zannoni, ob.
cit., pg. 585 y sus citas).
La prodigalidad en los actos de administracin y disposicin, exigida por
el art. 152 bis, para declarar la inhabilitacin, debe entenderse como sinnimo
de dilapidar, vocablo tambin usado por el legislador. Deben siempre tratarse
de actos irracionales, ruinosos, excesivos injustificados, vanos, intiles,
insensatos o caprichosos, anlisis que debe efectuarse -en principioprescindiendo de los motivos que pudieran inducir al sujeto a realizarlos
(CNCiv., Sala F, 1979/11/27, M., M., La Ley, 1980-A, 154 - R. DJ, 980-3-132 ED, 87-211).
En este caso, la finalidad del instituto tiende no slo a la proteccin del
propio afectado sino tambin a la de su grupo familiar
2. Requisitos
Quienes demandan la declaracin de inhabilitacin de una persona por
prodigalidad deben inexcusablemente acreditar la existencia de los bienes que
integran el patrimonio del denunciado y, asimismo, su valor, ya que de otra
forma no puede establecerse la incidencia de los actos que se imputan en el
patrimonio.
En conjunto son cuatro los requisitos para que se configure la
prodigalidad a los efectos de la inhabilitacin del art. 152 bis,
a) La accin dilapidatoria,
b) la existencia de un ncleo familiar,
c) habitualidad de la conducta y
d) incidencia patrimonial de la conducta dilapidatoria.
La accin dilapidatoria aparece acreditada cuando existen gastos
desproporcionados e intiles que no guardan relacin con las necesidades de
la persona que los produce. Esta situacin debe ser habitual, es decir, que no
adquiere trascendencia, a los fines estudiados, la prdida accidental de una
porcin del patrimonio, o el gasto que apareja un negocio desfavorable.
Por lo dems, no basta con que se exponga a la familia a la prdida del
patrimonio sino que es preciso que se demuestre que el denunciado ha
disipado una parte importante del mismo.

Se advierte entonces que no es innecesario el dictamen mdico en los

juicios de inhabilitacin por prodigalidad, pues el prdigo no es tal por una
enfermedad mental, sino por una falla en su conducta que incide en la
administracin y disposicin de sus bienes.
Sin embargo, se ha expresado que, sera de gran utilidad para el
sentenciante, no ya como una prueba determinante sino como un elemento
significativo, contar con un informe psicolgico respecto de la personalidad del
denunciado (del dictamen del Asesor de Menores de Cmara doctor Molina)
(CNCiv., Sala E, 1987/11/27, S. V., A. y otro c. S. V., F., La Ley, 1988-C, 324).

3. Legitimacin
Debido a las caractersticas propias de esta clase de inhabilitacin y la
finalidad con ella perseguida, las personas legitimadas para solicitarla no son
las mismas que para el resto de los supuestos contemplados en el art. 152 bis
del Cdigo. Civil.
Esta misma norma establece expresamente en su inc. 3, que la accin
para obtener esta inhabilitacin slo corresponder al cnyuge, ascendientes y
descendientes, esto es, aquellos que integran el grupo familiar cuya proteccin
se intenta.

4. Trmite
En el juicio de inhabilitacin por prodigalidad no corresponde la
designacin de curador "ad litem". En cambio, es procedente el nombramiento
de un curador provisional a los bienes en funcin de lo dispuesto en los arts.
148 y 471 del Cdigo de fondo, aplicables por analoga al supuesto
mencionado.
No obsta a esa conclusin lo preceptuado por el art. 637 ter del Cdigo
Procesal, por cuanto la circunstancia de que dicha norma determine que la
causa por prodigalidad debe tramitar por el proceso sumario, no excluye la
posibilidad de que se designe un curador provisional a los bienes del supuesto
prdigo (CNCiv., Sala E, 1984/03/19, Madariaga Anchorena de Bustos, M. M.,
ED del 21/6/84, p. 8).

5. Rehabilitacin
Puede solicitarse no slo ante la desaparicin de las causas que dieron
motivo a la inhabilitacin, sino tambin luego del fallecimiento de las personas
legitimadas para solicitarla o a pedido de todas stas (Arazi, Roland -Rojas,
Jorge, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, Tomo III, Editorial
Rubinzal Culzoni, Buenos Aires, 2001, pg 223).

Sentencia. Limitacin de actos

Art. 637 quter. -- La sentencia de inhabilitacin, adems de los requisitos generales,
deber determinar, cuando las circunstancias del caso lo exijan, los actos de
administracin cuyo otorgamiento le es limitado a quien se inhabilita.
La sentencia se inscribir en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.

1. Efectos de la sentencia de inhabilitacin

Cabe reiterar aqu que los inhabilitados no son incapaces (art. 54,
Cdigo Civil), por lo que pueden celebrar todos aquellos actos que no les sean
expresamente vedados.
Las limitaciones que se establezcan slo operarn en el orden
patrimonial, debiendo el inhabilitado requerir la conformidad del curador para
otorgar actos de disposicin y para realizar los de administracin que no pueda
ejercer por s mismo.
Con el dictado de la sentencia que decide la inhabilitacin, trnase
imprescindible la designacin de un curador, cuya eleccin se rige por las
disposiciones de los arts. 476 a 478 del Cdigo Civil.
Ahora bien, no todas las normas que regulan la curatela referente a la
declaracin de demencia devienen aplicables a la inhabilitacin, pues el
curador en este caso, slo asiste al individuo, colaborando en la administracin
y disposicin de sus bienes; mas no lo representa ni puede sustituirlo.
Si el inhabilitado celebra un acto prohibido sin la conformidad de su
curador, ha de entenderse que ese acto es nulo (conf. art. 1042 del Cdigo
Civil), pero de nulidad relativa, es decir que puede ser confirmado, porque la
invalidez se instituye para asegurar la proteccin del sujeto y no para
sancionarlo (arts. 1048 y 1049 del Cd. Civil).
La sentencia de inhabilitacin debe ser inscripta en el Registro del
Estado Civil y Capacidad de las Personas, pues slo a partir de ese momento,
resulta oponible a terceros que no la hubieren reconocido.
Finalmente, se ha dicho que la sentencia que deja sin efecto la
declaracin de demencia e inhabilita al causante en los trminos del art. 152
bis, inc. 2 del Cdigo Civil no permite la aplicacin de los arts. 253 bis y 633
del Cdigo Procesal, por cuanto la decisin le devuelve aunque limitada su
capacidad (CNCiv., Sala E, 1995/08/29, "M., B. A.", 38.602-S, La Ley, 1996-B,
733).

Divergencias entre el inhabilitado y el curador

Art. 637 quinter. -- Todas las cuestiones que se susciten entre el inhabilitado y el curador
se sustanciarn por el trmite de los incidentes, con intervencin del asesor de menores
e incapaces

1. Disconformidad del curador

En caso de que el curador se negare a prestar su conformidad en la
realizacin de algn acto que requiera aprobacin, ser el juez que declar la
inhabilitacin quien resuelva definitivamente la cuestin, previa vista al
Ministerio Pblico.
No obstante, en los supuestos en que se sostiene que renace la
intervencin del Ministerio Pupilar, para el caso de la inhabilitacin, no cabe
limitarse a las controversias que pueden suscitarse entre curador e inhabilitado
respecto a sus cuestiones patrimoniales (art. 637 quinter, Cdigo Procesal), y
al eventual pedido de rehabilitacin (art. 635, Cdigo citado), sino a todos los
casos en que el status jurdico del causante, con posterioridad al dictado de la
sentencia, sea asimilable a la situacin de incapacidad de un mayor adulto o
bien cuando las funciones asignadas por el juez al curador alcancen aspectos
que redunden en la integridad personal del inhabilitado (del dictamen del
Asesor de Menores de Cmara) (CNCiv., Sala D, 1990/11/29, M. A. de B. M.,
La Ley, 1991-D, 376 DJ, 1991-2-739).

TITULO III -- Alimentos y litisexpensas

Recaudos

Art. 638. -- La parte que promoviere juicio de alimentos deber, en un mismo escrito:
1. Acreditar el ttulo en cuya virtud los solicita.
2. Denunciar, siquiera aproximadamente, el caudal de quien deba suministrarlos.
3. Acompaar toda la documentacin que tuviere en su poder y que haga a su derecho,
de acuerdo con lo dispuesto en el art. 333.
4. Ofrecer la prueba de que intentare valerse. Si se ofreciere prueba testimonial, los
testigos declararn en primera audiencia.

1. El juicio de alimentos
El proceso de alimentos y litis expensas es parte integrante de los
procesos de familia, y su objeto consiste en resolver la asistencia de alimentos
que formula el actor.
La peticin, antes que un proceso contradictorio, es un juicio de
contenido social, por eso la prestacin de alimentos en el marco de las
relaciones de familia debe buscarse en trminos de solidaridad humana, y ms
precisamente en la necesidad de que todos quienes estn ligados por lazos de
sangre concurran a hacer posible el bien personal de los integrantes de la
comunidad familiar a la que pertenecen.
Como proceso tiene caractersticas especiales que se inician con el
principio de unidad de conocimiento al determinar la competencia de los
conflictos de familia en el juez o tribunal que toma intervencin primera.
El art. 13 inciso i, de la ley 23.898 establece que estn exentas de tasa
de justicia, las actuaciones derivadas de las relaciones de familia que no
tengan carcter patrimonial, las demandas por alimentos y litisexpensas, y las
atinentes al estado y capacidad de las personas.
El proceso de alimentos no slo es un proceso especial, sino
sustancialmente tras la reforma hecha por la ley 25.488, un proceso
sumarsimo, propiamente dicho, por lo que el conocimiento del juzgador es
fragmentado y parcial antes que pleno.
La implementacin del juicio abreviadsimo y por audiencias, persigue la
mayor simplicidad y celeridad del trmite, a tenor de la ndole de las
necesidades que tiende a satisfacer la propia obligacin alimentaria en s, y la
correlativa urgencia del acreedor de los alimentos en obtener su cumplimiento.
Se trata entonces de un proceso simplificado tanto en sus dimensiones
temporales como formales.
Adems nos encontramos con una legitimacin pasiva demarcada por
quienes tienen la obligacin de prestar alimentos en los trminos del Cdigo

Civil; debe acreditarse el vnculo jurdico que permite el reclamo de alimentos,

aportando el respectivo ttulo alimentario; e indicarse con la mayor precisin
posible, el caudal econmico de quien debe suministrarlos, pues ello ser una
de las principales pautas para la fijacin de la cuota, tanto provisional como
definitiva.
Con respecto a la prueba, se admiten todos los medios directos o
indirectos; o de indicios sumados, o de presunciones exclusivamente, siempre
que renan las condiciones de eficacia que le son propias aunque valoradas
con criterio amplio, a favor de la pretensin del demandante (CNCiv, Sala A,
2002/06/10, "Z., S.R. c. B., H.A.", DJ 2002-2-1000).
Deber adems acompaarse la fuente documental, y ofrecerse el resto
de los medios probatorios, a tenor de lo normado en el nuevo artculo 333 del
cdigo ritual, aunque adaptando la urgencia de la prueba testimonial a tenor de
lo dispuesto en el ltimo prrafo del art. 638.
2. Caractersticas de la obligacin alimentaria
La obligacin alimentaria surge de numerosas disposiciones del Cdigo
Civil, siendo el artculo 372 el que fija su alcance al determinar que la
prestacin de alimentos comprende lo necesario para la subsistencia,
habitacin y vestuario correspondiente a la condicin del que la recibe, y
tambin lo necesario para la asistencia de las enfermedades.
La fuente ms tpica del deber alimentario en nuestro derecho, es el
parentesco, aunque no resulta la nica, porque puede alcanzar a las relaciones
derivadas de la patria potestad (art.265, Cdigo Civil, del matrimonio (art.198,
mismo ordenamiento), de la donacin (art.1837), del legado (art. 3790), de los
contratos (arts.1137 y 2070) entre otros.
Obviamente, la voz no se confunde con la finalidad de "ingestin"
destina a la preservacin del organismo -proviene de la voz latina alo
alimentus, que significa nutrir- sino que comprende todas las prestaciones que
hacen no slo a la alimentacin propiamente dicha, sino tambin a todas las
dems circunstancias del desarrollo de la vida en comunidad a un nivel
adecuado y aceptable.
A los fines de fijar la cuota alimentaria, debe procurarse que los
alimentados tengan cubiertas sus necesidades elementales, enumeradas en el
artculo 267 del Cdigo Civil, satisfechas de acuerdo con un nivel de vida
razonable y decoroso (CNCiv, Sala K, 2002/02/28, "S., L.M. c. R.,L.A.", La Ley,
2002-B-468 DJ 2002-1-688).
El derecho alimentario es irrenunciable, aunque no alcanza a los ya
devengados. La irrenunciabilidad del derecho a los alimentos contenida en el
art. 374 del Cdigo Civil comprende al derecho alimentario en s y al derecho al
cobro de las cuotas futuras, encontrndose viciada de nulidad absoluta la
renuncia que contraviene dicha prohibicin, en virtud del carcter de orden
pblico de la norma implicada (CNCiv., Sala A, 1995/12/05, "B., G. c. V., N. D.",
La Ley, 1996-B, 570).

El mismo art. 374, en concordancia con lo dispuesto en el art. 825 del

mismo ordenamiento, establece que la obligacin de prestar alimentos no
puede ser compensada con ninguna obligacin. Este criterio legal se basa en el
principio en virtud del cual no pueden ser compensados los crditos
inembargables, pues la compensacin supondra para el acreedor un pago
forzado sin su voluntad o aquiescencia.
Por eso, los gastos que pudo haber realizado el alimentante en beneficio
de los menores deben considerarse como una simple concesin no autorizada,
sin que proceda compensarlo con la cuota adeudada (CNCiv., Sala A,
1996/05/27, "S., M. V. c. A., S.", La Ley, 1997-E, 1080, J. Agrup., caso 12.103).
Asimismo, y en orden a la misma fuente legal (art. 374, Cdigo Civil), se
agrega que los alimentos no pueden ser objeto de renuncia ni transaccin.
Otra caracterstica de los alimentos es que son intransmisibles a los
herederos (art. 498, Cdigo Civil), y por actos entre vivos. Inclusive, se prohibe
la cesin de alimentos futuros (art. 1453, Cdigo Civil)
3. Requisitos
Los requisitos para la existencia del derecho alimentario son sealados
por el artculo 370 del Cdigo Civil, que seala pues que el pariente que pida
alimentos, debe probar que le faltan los medios para alimentarse, y que no le
es posible adquirirlos con su trabajo, sea cual fuese la causa que lo hubiere
reducido a tal estado.
Adems, entre otras disposiciones, el artculo 375 ordena un
procedimiento sumario y que desde el principio de la causa, o en el curso de
ella, el juez, segn el mrito que arrojaren los hechos, podr decretar la
prestacin de alimentos provisorios para el actor, y tambin las expensas del
pleito, si se justificare absoluta falta de medios para seguirlo.
En ambos casos, el cuadro sirve para establecer las condiciones de la
pretensin y del procedimiento sucesivo. Mientras el actor debe demostrar el
derecho y la necesidad; el Juez puede obrar preventivamente, y casi de
manera cautelar, ordenar alimentos provisorios y conceder el beneficio de
litigar a expensas del demandado.
Las relaciones que se establecen entre ascendientes y descendientes, o
entre marido y mujer, hacen nacer derechos y deberes recprocos que la ley
debe necesariamente tutelar, por ser una materia en que est implicado el
orden pblico: a la obligacin eventual de alimentos, corresponde la facultad de
impedir la indigencia.
En tal sentido, hay varias situaciones que analizar, por ejemplo, la del
prdigo que, tras su ruina, queda a cargo de su familia, entendida aun con
mayor amplitud a la legitimacin que admite el art. 152 bis del Cdigo Civil, ya
que el art. 367 de dicho cuerpo legal autoriza la peticin de alimentos tambin
entre hermanos. La pretensin de los colaterales a que se les permita, incluso
coercitivamente, visitar a sus parientes menores de edad, en contra de la
voluntad del padre, no resulta acordada sino en favor de los hermanos (arg.
arts. 367 y 376 bis).

Dicho derecho se reconoce sin discrepancia en doctrina y jurisprudencia

a los abuelos, aunque con las limitaciones que impone la ineludible necesidad
de resguardar el desempeo de la autoridad paterna.
Sin embargo, la pretensin alimentaria encuentra diferencias segn
quien los reclame.
En efecto, hay tres supuestos a considerar: alimentos entre cnyuges,
alimentos que peticiona el hijo menor, y alimentos entre parientes.
4. Alimentos entre cnyuges
La competencia est prevista en el art. 6 inciso 3, que resuelve la
situacin radicando el proceso ante el Juez que interviene en el divorcio,
separacin personal o nulidad del matrimonio, en el caso de estar iniciados, o
despus de ello, por la conexidad implcita.
Esta solucin difiere, en parte, con la que aporta el Cdigo Civil, que
parece indicar una competencia distinta segn el proceso de divorcio haya o no
terminado. Mientras unos sostienen que la jurisdiccin que intervino conserva
competencia para resolver las cuestiones que son proyecciones del matrimonio
disuelto; otros piensan que el art. 228 inciso 2 del Cdigo Civil abre opciones
porque el proceso principal es el juicio de alimentos.
Por eso, si no se plantea la pretensin por alimentos en forma autnoma
o principal (art. 228, inc. 2 "in fine", Cd. Civil), sino que se pretende, por
ejemplo, una intimacin a cumplir la cuota alimentaria oportunamente
establecida y que se eleve la misma, no corresponde hacer uso de la opcin
para elegir la jurisdiccin donde deducir el reclamo por alimentos.
Criterio ste que concuerda con la doctrina de la Corte Suprema
Nacional en cuanto sostiene que siendo notoria la conexin directa entre dos
causas sucesivas, la tramitacin de la primera prorroga la jurisdiccin personal
distinta que pudo invocarse en la segunda. A ello cabe agregar que el superior
tribunal tambin ha decidido que los tribunales que fijaron la suma que el
esposo deba pasar a su cnyuge en concepto de alimentos, son los
competentes para conocer de la demanda deducida despus con el objeto de
obtener el aumento de ella.
Respecto al objeto procesal, el art. 198 y sus concordantes del Cdigo
Civil, sealan genricamente que los esposos se deben mutuamente asistencia
y alimentos, sin que esto signifique apartarse de las modalidades y
desenvolvimiento de cada matrimonio. El principio de igualdad en la obligacin
de asistencia que parte de esta norma, debe correlacionarse con el art. 370 del
mismo ordenamiento, morigerndose el presupuesto en que se funda cuando
la cnyuge se ha desempeado nicamente en la casa, impidiendo as su
perfeccionamiento en orden a la obtencin de los recursos necesarios para su
subsistencia.
Se ha dicho que, las distintas funciones que los cnyuges se hayan
atribuido durante el matrimonio, sern las que decidirn el modo en que se
aplicar el art. 198 del Cdigo Civil una vez cesada la cohabitacin. Dado que
tales funciones no se desligan de ciertos roles de la mujer que perduran ms

all del cambio legislativo operado por la ley 23.515 (Adla, XLVIII-B, 1535), si la
esposa se dedic al cuidado y conservacin del hogar, con la obvia restriccin
que ello produce en las posibilidades laborales, en tanto el marido era quien
efectuaba los aportes econmicos, el mismo deber contribuir al mantenimiento
de su cnyuge, a cargo de la cual se encontrar la carga de acreditar de algn
modo el esquema funcional del matrimonio (CNCiv.,1994/05/04, "A. de C., A.
M. c. C., J. M.", La Ley,1995-D, 39, con nota de Alberto Jorge Gowland).
Durante la tramitacin del juicio de divorcio se mantiene el deber
alimentario entre los cnyuges. Por ello, y en virtud del principio de igualdad
comentado, se impone a la interesada la prueba de los roles desempeados
por las partes durante la convivencia, para que el juez determine el aporte que
debe realizar el emplazado para permitir a la actora mantener, en principio, el
nivel econmico gozado, mediante una adecuada aplicacin de las pautas
enumeradas en el art. 207 del Cdigo Civil (CNCiv., Sala A, 1997/03/21, "M., S.
R. y otros c. T., L. A.", La Ley, 1998-B, 915, J. Agrup., caso 12.456).
Inclusive, el deber de asistencia entre esposos se conserva en la
separacin de hecho.
5. Alimentos del hijo menor
En el caso de una demanda por alimentos, por su propia naturaleza, de
carcter personal, a los fines de la competencia se debe regir la cuestin por
las directivas que surgen del art. 5, inc. 3 del Cdigo Procesal.
Aun cuando la obligacin alimentaria respecto de los hijos pesa sobre
ambos progenitores, sin que la ley efecte distingos entre padre y madre al
establecerla, es frecuente que, quien ejerce la tenencia, desempee las tares
de conduccin de la vida domstica, que no slo abarcan la de la casa, sino
tambin los multiples aspectos de la vida de los hijos.
Todo ello debe ser tenido en cuenta ya que tambin contribuye a los
alimentos de la prole, entendiendo el concepto con la amplitud con que debe
interpretarse el art. 267 del Cdigo Civil, criterio que cabe extender a los
aportes en especie de quien tiene a su cargo la tenencia de los hijos,
comprensivo de distintos rubros, fijos y permanentes, de cuyo pago no puede
sustraerse durante el tiempo que los menores estn con el otro progenitor
(CNCiv., Sala L, 1996/04/22, "Ll., M. I. c. Q., C. A.", La Ley, 1997-E, 1078, J.
Agrup., caso 12.090)
Los progenitores tienen el deber de aportar los medios necesarios para
que sus hijos satisfagan sus necesidades de manutencin, vestido, habitacin,
asistencia, gastos por enfermedad, esparcimiento y educacin (art. 267, Cdigo
Civil), obligacin impuesta no slo por la ley, sino tambin por el propio orden
natural que los constrie a arbitrar los medios necesarios para satisfacer
adecuadamente tales requerimientos (CNCiv., Sala F, 1995/08/24, "P., E.M. y
otro c. T., J. C.", 38.480-S, La Ley, 1996-B, 711).
El deber alimentario se concreta aun ms, cuando se observa que el que
corresponde a la madre (arts. 264 inc. 1; 265 y 267, Cd. Civil), se compensa
en gran medida con la tenencia del menor, debido a los gastos cotidianos que

tal situacin irroga, ello no la releva de efectuar sus aportes, mxime cuando
posee ttulo profesional (CNCiv., Sala K, 1995/12/28, "D'A., O. M. c. M., J. H.",
La Ley, 1996-C, 494).
El rgimen legal vigente otorga a la mujer una virtual equiparacin de
derechos y deberes con relacin al hombre, dejando de lado la concepcin
tuitiva que rega anteriormente.
Es as que, en materia alimentaria, los arts. 264, inc. 1, 265 y 267 antes
citados, dejan ver con claridad que el deber de manutencin corresponde por
igual a ambos progenitores y, aun cuando en el caso de la madre dicha
obligacin se compensa, en parte, con la atencin de los menores, ello de por
s no la releva totalmente de su deber de aporte.
La cesacin del deber alimentario particular de los padres en favor de los
hijos se produce de pleno derecho cuando estos alcanzan la mayora de edad.
En tales circunstancias, los hijos mayores de edad o emancipados slo
podrn reclamar la prestacin alimentaria en los trminos y bajo las
condiciones impuestas por el art. 367 de la ley sustancial.
6. Alimentos entre parientes
El vnculo jurdico determinante del parentesco establece una verdadera
relacin alimentaria que se traduce en un vnculo obligacional de origen legal,
que exige recprocamente de los parientes una prestacin que asegura la
subsistencia del pariente necesitado (art. 367, Cdigo Civil).
El orden establecido por esta disposicin, impone la prueba de una
condicin suspensiva, cual es la imposibilidad de cumplir la prestacin
alimentaria -medida en trminos objetivos- por el obligado principal (CNCiv.,
Sala A, 1997/05/29, "F., S. C. y otro c. R. I., A. y otro", La Ley, 1997-E, 629).
Esto supone, tambin, que la obligacin de prestar alimentos es
sucesiva, y el pariente ms cercano est ms obligado que el de un grado
posterior.
Naturalmente no puede ser entendido en el sentido de que el primero
est comprometido a todo y el ltimo a nada, sino que tiene por intencin lograr
que haya una suerte de obligado principal, y que slo en caso de que ste no
pueda satisfacer total o parcialmente las necesidades de los alimentados, deba
concurrir el posterior, en ayuda de aquellos.
En consecuencia, del anlisis conjunto de los arts. 367, a 370 del Cdigo
Civil se desprenden los requisitos necesarios para que nazca la obligacin
alimentaria; el vnculo de parentesco y la necesidad del alimentado, a los que
cabe agregar la capacidad econmica del alimentante.
Se ha indicado que, acorde con el art. 367, los parientes legtimos se
deben alimentos en el orden siguiente: el padre, la madre y los hijos. Esta
obligacin legal, que para algunos tratadistas cuando es cumplida
"voluntariamente" slo constituye una obligacin natural, requiere la existencia
de dos condiciones; una, el vnculo de parentesco; la otra, la necesidad del
alimentado. Es obligacin recproca entre los parientes designados por la

norma cualquiera sea su edad (del voto en disidencia del doctor Cifuentes)
(CNCiv., Sala C, 1979/04/24, "D. C. P., I. D.", La Ley, 1979-D, 206 con nota de
Gustavo A. Bossert).
Ahora bien, dado que el orden legal de los parientes obligados a la
prestacin alimenticia, prevista en el art. 367, es sucesivo o subsidiario y no
simultneo, la obligacin de los abuelos respecto de sus nietos es subsidiaria,
por tanto el progenitor que la reclama debe justificar la insuficiencia de sus
recursos y los del otro, o bien la imposibilidad de suministrar los alimentos para
poder reclamarlos a los primeros (CNCiv., Sala C, 1997/04/17, "C., A. y otros c.
T. de S., E.", La Ley, 1998-D, 934, J. Agrup., caso 13.067).
Por eso, resulta procedente el reclamo de alimentos a la abuela paterna
de los menores, toda vez que ella se encuentra obligada subsidiariamente a la
manutencin de los mismos, carga sta que procede mientras se demuestre
que el responsable principal, padre de aqullos, se ve imposibilitado de cumplir
con ese deber y, adems, que resulta insuficiente el nivel de ingresos de la
madre, o que la misma se encuentra imposibilitada de procurarse los medios
necesarios para cubrir los requerimientos ms urgentes de sus hijos (CNCiv.,
Sala A, 1994/03/10, "C. S., S. A. y otros c. S. V. L.", La Ley, 1994-C, 43. - DJ,
1994-2-292).
En definitiva, la carga alimentaria de los abuelos con relacin a sus
nietos, no es opcional, sino que es una obligacin expresamente legislada en el
art. 367 del Cdigo Civil, que establece un orden en que los parientes legtimos
se deben alimentos.
As, la madre que reclama a los abuelos de sus hijos la obligacin
alimentaria prevista debe demostrar o bien debe surgir de las circunstancias del
caso que el padre no puede sostener a aqullos. Pero, no puede exigrsele que
agote una serie de pasos formales si las circunstancias demuestran que sern
intiles, sino que debe al menos alegar la conviccin de que no existe otro
remedio que condenar a los abuelos (CNCiv., Sala C, 1997/04/17, "C., A. y
otros c. T. de S., E.", La Ley, 1998-D, 932, J. Agrup., caso 13.050).
7. Caudal econmico del alimentante
Cuando no es posible acreditar el caudal econmico del alimentante
mediante prueba directa de sus entradas, debe estarse a lo que resulta de la
prueba indiciaria, valorando su situacin a travs de sus actividades y sistema
de vida, posicin econmica y social.
Para la fijacin del "quantum" de la cuota alimentaria no es necesaria la
prueba exacta de los ingresos del alimentante, sino que debe tenerse en
cuenta, para inferir aproximadamente su caudal econmico, la que emana de
presunciones fundadas en hechos reales, probados, que permitan arribar a una
conclusin al respecto, aprecindolos con un criterio amplio, favorable a la
prestacin que se persigue.
Cuando la fuente de los ingresos del obligado a la prestacin es el
sueldo o la jubilacin que recibe por su trabajo en relacin de dependencia, la
cuota alimentaria debe variar en la misma proporcin en que lo hace el importe

de dicha remuneracin, ya que lo contrario implicara tanto como disminuir las

pensiones reales sin prueba de una pareja disminucin del caudal del obligado,
debiendo conservarse la relacin originaria entre pensin e ingreso, salvo que
nuevas circunstancias aconsejen lo contrario.
Se ha dicho que, las acciones percibidas como honorarios deben
incrementar el caudal propio del demandado si no tiene explicacin la
acumulacin de honorarios sobre honorarios que resulta del anlisis de la
pericia y dems elementos de autos (actas de Directorio y declaracin jurada),
en las cuales aparecen enumerados los pagos del actor y a su primo en
carcter de sueldos, adems de los aludidos honorarios, sin que aparezcan
efectuadas gestiones que por su carcter requirieron compensaciones
adicionales y mucho menos confiscatorios del capital social de dos de los otros
directores coincidentemente los padres de los beneficiarios, en cuyo sentido es
importante destacar que el capital social de la madre del demandado, que era
de un 22, 34 %, despus de tales erogaciones se redujo a un 5, 88 %. (En el
caso se consider que bajo un acto simulado -pago de honorarios- se haba
tratado en realidad de favorecer gratuitamente y por razones de familia al
accionado, estableciendo en consecuencia que las acciones aludidas no
constituan bienes gananciales sino propios) (CNCiv., Sala A, 1980/08/14, "S.
A., M. C. c. C., R.", La Ley, 1981-A, 310 -JA, 981-II-49).

Audiencia preliminar

Art. 639. -- El juez, sin perjuicio de ordenar inmediatamente las medidas probatorias que
fueren solicitadas, sealar una audiencia que tendr lugar dentro de un plazo que no
podr exceder de diez das, contado desde la fecha de la presentacin.
En dicha audiencia, a la que debern comparecer las partes personalmente y el
representante del ministerio pupilar, si correspondiere, el juez procurar que aqullas
lleguen a un acuerdo directo, en cuyo caso, lo homologar en ese mismo acto, poniendo
fin al juicio.

1. Traslado de la demanda
La singularidad del proceso especial de alimentos, muestra su
concentracin y celeridad al omitir el traslado de la demanda y el
emplazamiento propiamente dicho, para ordenar el comparecimiento a la
audiencia preliminar que establece el art. 639, que deber adaptarse a las
nuevas reglas del art. 360, en orden a lo dispuesto por el art. 360 ter.
La citacin se debe hacer por cdula o acta notarial, acompaando copia
de la demanda y de los instrumentos agregados con ella. Se debe hacer
constar el apercibimiento en caso de incomparecencia.

Las partes deben concurrir al acto, que para el demandado ser la

primera actuacin til para ejercer su derecho de defensa. La presencia
personal es un requisito ineludible, constituyendo un supuesto excepcional en
la prctica del Cdigo Procesal analizado, que ha dejado en el procedimiento
escrito toda respuesta a las pretensiones entabladas.
Sin embargo, el ejercicio de la defensa est limitado a pocas cuestiones,
porque el proceso sufre variaciones en dos sentidos. Primero, porque el juicio
de alimentos es un proceso especial con reglas propias; y segundo, porque al
tener que adaptarse al juicio por audiencias de tipo sumarsimo, no podr
deducir excepciones de previo y especial pronunciamiento (salvo que sean
manifiestas), ni reconvenir; tampoco podr recusar al magistrado (art. 14,
prrafo final, Cdigo Procesal).
El carcter subsidiario de la obligacin alimentaria no obsta a que, en un
mismo proceso, se demande al principal obligado y se intente, paralelamente,
acreditar los extremos que tornan viable la demanda de alimentos contra los
parientes.
Admitir lo contrario, redundara nicamente en perjuicio de los
reclamantes, quienes, luego de atravesar todo un proceso, con el insumo de
costos y el tiempo que ello irroga, deberan promover uno nuevo, cuando ello
se podra haber tramitado en un slo expediente, todo lo cual adquiere mayor
peso, al tratarse de la satisfaccin de las necesidades bsicas que la
prestacin est destinada a satisfacer (CNCiv., Sala B, 1996/02/23, "S., M. c.
A., P.", La Ley, 1997-E, 1078, J. Agrup., caso 12.08).
No obstante la ausencia de traslado de la demanda, en ciertas
situaciones se ha dicho que, si bien la resolucin que fija una cuota provisoria
de alimentos participa de algunos caracteres de las medidas cautelares, nada
impide la apertura de un debate sumario con traslado a la contraparte
(C.Civ.Com.Lab. y Paz, Curuz Cuati, 1999/02/09, "Q., B. M. c. M., C. A.", LL
Litoral, 2000-968).
En realidad, el proceso de alimentos no es una suerte de panacea que
cure o de satisfaccin a cualquier apetito que se presente, por cuanto el
establecimiento de la pensin no es mero corolario de la interposicin de la
respectiva demanda, sino que constituye la culminacin o sntesis de la
ponderacin de las circunstancias determinantes y conducentes tradas a
conocimiento, pero dentro del marco sustancial y formal del derecho aplicable,
valoracin a la que no son ajenas la prudencia y la objetividad, especialmente
cuando la primera descansa, preponderantemente, en la segunda (CNCiv.,
Sala D, 1984/02/15, "S. de G. M. y otros c. G. A. F. F.", La Ley, 1984-B, 125 ED, 109).
Por ello, como toda demanda deber ajustar su forma a lo previsto en el
art. 330 y 638, sin perjuicio de tener que transitar previamente por la etapa de
mediacin.
2. Contestacin de la demanda

El demandado por alimentos puede contestar la demanda con

anterioridad o en el mismo da de la audiencia del art. 639 del Cdigo Procesal,
pues si la ley le permite la prueba, es obvio que tambin autoriza la alegacin
de los hechos y el derecho que esa prueba est dirigida a demostrar (CNCiv.,
Sala C, 1989/10/11, "S., de P., D.M. y otro c. P., A.W.", La Ley, 1990-A, 354).
Sin embargo, no es sta una posicin aceptada en forma unnime,
porque existen tribunales de familia que, privilegiendo la sustanciacin oral, le
quitan la posibilidad de contestar por escrito (v.gr.: C.Apel., Quilmes, Sala I,
causa 1269, reg. Int. 221/97, en Morello, Sosa y Berizonce, Cdigos
Procesales..., tomo VII-A, Editorial Platense-Abeledo Perrot, Buenos Aires,
1999, pg. 313).
Podr, asimismo, plantear excepciones que se vinculen con
presupuestos sustanciales para la constitucin regular del proceso (v.gr.:
incompetencia, falta de personera o defecto legal), o defensas perentorias
como el pago, la litispendencia o la cosa juzgada.
Se ha dicho que, si de los trminos del escrito inicial no surge
claramente expresado si los alimentos se reclaman para la esposa o para el
hijo o para ambos y como el demandado alega la falta de legitimacin, materia
indudablemente vinculada con el derecho al reclamo, es indispensable conocer
claramente cul es el alcance de la demanda en cuanto al titular del derecho
que se intenta ejercitar. Por ello, corresponde acceder a la excepcin de
defecto legal, debiendo fijarse el plazo de 10 das para que la actora aclare en
el caso para quin son los alimentos que reclama (CNCiv., Sala C, 1980/09/03,
"P. de M., C. B. c. M., O. O.", La Ley, 1980-D, 477).
En cuanto a la prueba, solamente puede el demandado ofrecer
instrumental que acompaa en la audiencia (o con al contestar por escrito la
pretensin, si es antes de su celebracin), e informativa supeditada a que el
diligenciamiento y la produccin se concrete antes de que venza el plazo para
dictar sentencia (art. 644).
3. Audiencia de conciliacin
Las partes deben concurrir personalmente, debiendo hacer lo propio el
representante del Ministerio Pupilar en el caso de que alguna parte fuese
menor. El objetivo de la audiencia preliminar es procurar la conciliacin directa
sobre los alimentos, que a diferencia del acuerdo logrado en mediacin, se
debe homologar en el acto constituyndolo, as, en ttulo ejecutorio.
El convenio homologado judicialmente tiene el mismo valor que la
sentencia dictada en juicio sumario de alimentos, siendo posible, incluso, su
ejecucin judicial. Por tanto, dada su similar naturaleza, corresponde aplicar
analgicamente el art. 644 que, respecto de los efectos de la sentencia en
juicio de alimentos, dispone que los mismos se deben desde la fecha de
interposicin de la demanda (CNCiv., Sala B, 1989/05/04, "I., R. E. c. B., P.", La
Ley, 1989-D, 182).
Si entre las partes no hay acuerdo, quedar latente la contestacin que
por escrito haya formulado el alimentante, inclusive hasta ese mismo momento,

de la demanda instaurada, ordenndose en su caso, la produccin de la prueba

por aqul ofrecida (CNCiv, Sala C, 1989/10/11, DJ 1990-2-256). En este
sentido, cabe resaltar que el demandado se encuentra por dems restringido
en su defensa, habida cuenta la celeridad que inspira y gobierna este proceso
especial.

Incomparecencia injustificada del alimentante. Efectos

Art. 640. -- Cuando, sin causa justificada, la persona a quien se le requieren alimentos no
compareciere a la audiencia prevista en el artculo anterior, en el mismo acto el juez
dispondr:
1. La aplicacin de una multa, a favor de la otra parte, que fijar entre pesos ciento
cincuenta mil ($ 150.000) y pesos tres millones ($ 3.000.000) y cuyo importe deber
depositarse dentro de tercero da contado desde la fecha en que se notific la
providencia que la impuso.
2. La fijacin de una nueva audiencia que tendr lugar dentro de quinto da, la que se
notificar con habilitacin de da y hora, bajo apercibimiento de establecer la cuota
alimentaria de acuerdo con las pretensiones de la parte actora y lo que resulte del
expediente.

1. Justificacin de la incomparecencia
La parte que deja de concurrir a la audiencia tiene sanciones diversas. Si
la inasistencia es del requirente de alimentos se aplica el art. 641, que impone
una nueva audiencia con el apercibimiento de tenerlo por desistido de la
pretensin si resiste nuevamente la presencia al acto; en cambio, de ser el
requerido de alimentos quien no comparece, las consecuencias inmediatas
son: a) la aplicacin de una multa procesal en favor de la actora, y b) la fijacin
de una audiencia.
La ley, conforme a la brevedad de los plazos que se establecen en los
arts. 639 y 640, tiende a asegurar la rapidez del proceso en el juicio de
alimentos, la que se vera seriamente comprometida si el obligado se
sustrayera, sin causas valederas, a la comparecencia exigida en dichos
artculos (CNCiv., Sala A, 1996/05/06, "R., G. c. T., V.", La Ley, 1996-D, 769 DJ, 1996-2-1025).
Estas decisiones se deben notificar por cdula, siendo menester
comunicar ambas resoluciones en la misma cdula, la cual se diligencia con
habilitacin de das y horas inhbiles, y con el apercibimiento de establecerse
una cuota alimentaria de acuerdo con las pretensiones de la actora y lo que
resulte de las constancias del expediente (cfr. Kielmanovich, ob. cit., pg. 71).
Por cierto, la concurrencia a la audiencia del eventual obligado a la
prestacin alimentaria, le permitira ejercer su derecho de defensa,

sustrayndolo de las consecuencias desfavorables que podra ocasionarle el

asumir una actitud diferente.
2. Multa procesal
La multa prevista en el art. 640 es una aplicacin concreta de la norma
genrica del art. 45 de ese cuerpo legal, en la cual se objetiva la malicia,
imputndola sin admitir prueba en contrario, cuando se dan los extremos
mentados en la norma: incomparecencia y falta de causa que la justifique.
As, en esas condiciones, se presume la intencin del demandado de
dilatar el trmite y se le aplica una sancin pecuniaria en beneficio de la
perjudicada con la demora (CNCiv., Sala A, 1996/05/06, "R., G. c. T., V.", La
Ley, 1996-D, 769 - DJ, 1996-2-1025).
De todas maneras, la circunstancia de que no se hubiera consignado en
la providencia que fij la audiencia en un juicio de alimentos que se trataba del
comparendo que prev el art. 640, inc. 2, no se invalida el pronunciamiento si
las notificaciones dejan constancia del carcter del emplazamiento.
3. Alimentos inmediatos tras la ausencia
La renuencia al acto conciliatorio se observa como un reconocimiento
implcito al derecho del requirente. Y para ello no bastan excusas o argumentos
vinculados con la separacin de hecho o la situacin econmica del que pide
alimentos.
Inclusive, aun cuando la situacin no encuadre en el presupuesto del
apercibimiento contenido en el art. 640, inc. 2 "in fine", esto es de fijarse la
pensin acorde a la pretensin deducida y a lo que resulte de autos,
comprobada la procedencia del reclamo no es razonable que el requerido, con
el simple expediente de sustraerse del hogar conyugal y desaparecer del
mbito que otrora frecuentaba, pueda frustrar, aun parcialmente, las legtimas
expectativas asistenciales de la esposa que se originan en responsabilidades
adquiridas con la celebracin del matrimonio.
De todos modos, el Juez debe controlar la exigencia alimentaria para
evitar que sean exorbitantes o alcancen proporciones suntuarias que, "prima
facie", manifestaran un exceso en la sentencia dictada en ausencia.

Incomparecencia injustificada de la parte actora. Efectos

Art. 641. -- Cuando quien no compareciere sin causa justificada a la audiencia que prev
el art. 639 fuere la parte actora, el juez sealar nueva audiencia, en la misma forma y
plazo previstos en el artculo anterior, bajo apercibimiento de tenerla por desistida de su
pretensin si no concurriese.

1. Nueva audiencia
La justificacin de la incomparecencia es discrecional del Juez, tanto en
el presente como en el supuesto del artculo anterior. Solamente que se es ms
exigente con el requerido que respecto al demandante.
Si fuese el actor el ausente a la audiencia preliminar, obsrvese que la
obligacin es proveer una nueva audiencia que tiene que celebrarse dentro del
plazo de cinco das siguientes.
La urgencia lleva a notificar el acto por secretara y con habilitacin de
das y horas inhbiles, consignando en el texto de la cdula el apercibimiento
de considerar el abandono del proceso si reitera la ausencia, sin que ello
configure un impedimento para que pueda promover un juicio posterior, aun
fundado en idnticos hechos (art. 374,Cdigo Civil).
El art. 641 no rige para la va incidental del incremento de la cuota
alimentaria, pues en este caso no gravitan con igual intensidad los motivos de
urgencia y necesidad que caracterizan a los alimentos que otorga, con carcter
originario, el pronunciamiento a que alude la referida disposicin legal, por lo
cual la retroactividad se detiene en la fecha de notificacin del traslado de al
solicitud de aumento.

Incomparecencia justificada
Art. 642. -- A la parte actora y a la demandada se les admitir la justificacin de la
incomparecencia por una sola vez. Si la causa subsistiese, aqullas debern hacerse
representar por apoderado; bajo apercibimiento de lo dispuesto en los arts. 640 y 641,
segn el caso.

1. Justificacin del incomparendo

Queda al prudente arbitrio judicial, la apreciacin de determinar si las
inasistencias de una u otra parte, a sendas audiencias que se sealen, son
justificadas o no. De todos modos, si tenemos en cuenta que uno de los
objetivos perseguidos con la norma del artculo 639, es justamente la presencia
personal de los protagonistas del conflicto, a los fines de intentar lograr un
mecanismo directo de autocomposicin, su eventual ausencia no podra ir en
detrimento del objetivo perseguido, por lo que un representante convencional
podra sustituir a aqullos en el sostenimiento de su respectivas pretensiones.
Si la ausencia a la primera audiencia fuese de ambas partes, el Juzgado
tendra que dictar una providencia correspondiente con los respectivos
apercibimientos, pese a que la autorizada voz de Palacio interpreta que la
comunicacin de la nueva audiencia debiera estar sin apercibimiento para
ninguna de las partes (Derecho Procesal Civil, tomo VI, cit., pg. 535).

Kielmanovich comparte nuestro criterio y agrega que, cuando la parte

que asisti a la primera audiencia no queda relevado de concurrir a la segunda,
porque su incomparecencia en este contexto no podra dar lugar, sin embargo,
a la aplicacin de la multa y apercibimiento contenidos en el art. 640, sino que
debera fijarse, por el contrario, una nueva a iguales fines (ob. cit., pg. 73).

Intervencin de la parte demandada

Art. 643. -- En la audiencia prevista en el art. 639 el demandado, para demostrar la falta
de ttulo o derecho de quien pretende los alimentos, as como la situacin patrimonial
propia o de la parte actora, slo podr:
1. Acompaar prueba instrumental.
2. Solicitar informes cuyo diligenciamiento no podr postergar, en ningn caso, el plazo
fijado en el art. 644.
El juez al sentenciar valorar esas pruebas para determinar el monto de la pensin, o
para denegarla, en su caso.

1. Contestacin de la demanda
El Cdigo Procesal ha previsto un procedimiento especial en el juicio
sobre alimentos, tendiente a agilizar el trmite a fin de procurar una solucin
rpida por la urgencia en satisfacer las necesidades que este tipo de reclamo
intenta cubrir. Estos trmites han sido legislados en beneficio del alimentado,
como puede apreciarse en la limitada actuacin que el art. 643 otorga al
demandado y en lo dispuesto por el art. 644, en el sentido de que el juez
deber dictar sentencia una vez producida la prueba ofrecida por la actora.
Pero, no puede extraerse del art. 643 una prohibicin para contestar la
demanda, siempre que este acto se realice con anterioridad al mismo da de la
audiencia del art. 639 del citado Cdigo. La intervencin del demandado tiene
por objeto "demostrar la falta de ttulo a derecho de quien pretende alimentar",
y si la disposicin legal le permite la prueba, es obvio que tambin autoriza la
alegacin de los hechos y el derecho que esa prueba est dirigida a demostrar.
La comparecencia a la audiencia convocada por el art. 639 fija el lmite
del plazo para el ofrecimiento de prueba documental y de las dems que
intente el demandado hacer valer como argumentos contrarios al pedido de
alimentos impetrado.
En suma, si bien no existe contestacin de la demanda, al permitir que
se produzcan medios probatorios, el acto de defensa probatoria se enmarca en
hechos modificatorios de los propuestos, circunstancia que permite concretar la
bilateralidad y contradiccin entre las partes.

En este sentido se apunta que, la disposicin que se comenta no impide

la contestacin a la demanda en cuanto autoriza a la parte demandada a
fundar su defensa en los hechos y en el derecho que invoque y a producir la
prueba correspondiente que se encuentre vinculada con el ttulo o derecho del
reclamante o la situacin patrimonial de ambas partes (CNCiv., Sala B,
1988/11/24, "R. de K., Y. c. K., J.", La Ley, 1990-A, 430, con nota de Pedro Di
Lella).
La limitacin probatoria que est implcita en la norma, no debe conducir
a frustrar o desnaturalizar el derecho de defensa del alimentante.
Por eso, si bien la norma contenida en el art. 643, limita la prueba del
demandado en la audiencia preliminar la instrumental e informativa, la doctrina
en general, ha entendido que ello no significa que el alimentante no puede
ejercer su defensa a travs de otros medios probatorios, siempre y cuando
sean susceptibles de diligenciarse en la audiencia o dentro del plazo fijado por
el art. 644 del mismo cuerpo legal (CNCiv., Sala A, 1984/03/05, "S. de P., Z. c.
P., I.", La Ley, 1984-C, 641, J. Agrup., caso 5279).
El plazo para el cumplimiento es un trmino acotado a las circunstancias
de la causa, y por ello deviene inapelable la denegatoria opuesta contra el auto
que rechaza las pruebas ofrecidas.
En este sentido, se ha dicho que corresponde desestimar la apelacin
interpuesta contra la decisin del a quo que declara inadmisible la prueba de
confesin y de testigos ofrecida por el demandado en juicio de alimentos, pues
la limitacin del derecho de defensa impuesta por el art. 643 se justifica en la
especial urgencia que la fijacin de la cuota requiere y tiene por objeto no
desvirtuar la naturaleza sumaria de tales juicios (CNCiv., Sala A, 1994/05/16,
"R., L. M. c. G., J. M.", indito).
Sin embargo -dice Kielmanovich-, tambin se ha admitido, cierto que
excepcionalmente, el ofrecimiento de la prueba luego de la celebracin de la
audiencia preliminar, si en oportunidad de llevrsela a cabo el demandado dej
constancia de que hara uso en un plazo de cinco das -que no se juzg
excesivo-, mxime teniendo en cuenta que la parte actora dej transcurrir al
mismo sin requerir ninguna medida tendiente a que se diera por decado el
derecho de ejercer la facultad que se haba reservado el demandado (CNCiv.,
Sala E, 1986/12/23, "P., L. D. y otro c. N., J. C.", La Ley, 1987-B, 300, ob. cit.,
pg. 64).
2. Prueba y conducta procesal
Se ha observado que, cuando el demandado insiste en que no es
hombre de fortuna y se explaya sobre el bajo nivel que dice llevar y acerca de
su imposibilidad fctica de cubrir la responsabilidad, en la medida en que no
seala en concreto, con suficiente respaldo probatorio a que lo habilita el art.
643, cules son los medios econmicos con que cuenta, los agravios se
mantienen en un plano puramente terico y no bastan para desvirtuar las
presunciones que tradicionalmente benefician a la parte ms dbil de la
relacin, que es la reclamante por asistencia. En efecto, se evidencia en la
conducta procesal del alimentante una autntica claudicacin en su obligacin

de colaborar en la indagacin y esclarecimiento de las circunstancias

relevantes de la causa, pues en lneas generales se ha aferrado a una negativa
que no contribuye al mejor desenlace de la controversia y que, por ende, no
puede beneficiarlo en sus consecuencias, mxime si se repara en la enorme
trascendencia de los intereses debate (CNCiv., Sala D, 1984/11/29, "V. de G.
P., A. y otro c. G. P., J. M.", La Ley, 1985-B, 575, J. Agrup., caso 5407).
Por tanto, en virtud de lo preceptuado por el inc. 2 del art. 643, el
alimentante deber acreditar el monto de sus haberes en relacin de
dependencia y, asimismo, denunciar en forma concreta y detallada cualquier
otro ingreso o renta que pudiere percibir, con indicacin precisa de su fuente de
origen, acompaando las constancias demostrativas de los mismos.

Sentencia

Art. 644. -- Cuando en la oportunidad prevista en el art. 639 no se hubiere llegado a un

acuerdo, el juez, sin necesidad de peticin de parte, deber dictar sentencia dentro de
cinco das, contados desde que se hubiese producido la prueba ofrecida por la parte
actora. Admitida la pretensin, el juez fijar la suma que considere equitativa y la
mandar abonar por meses anticipados, desde la fecha de interposicin de la demanda.
Las cuotas mensuales a que se refiere este artculo, como tambin las suplementarias
previstas en el siguiente, devengarn intereses desde la fecha fijada en la sentencia para
el pago de cada una de ellas.

1. Falta de acuerdo
La falta de acuerdo en la audiencia prevista en el artculo 639, provoca la
continuacin del proceso, establecindose un breve perodo destinado a la
produccin de la prueba ofrecida.
En alguna oportunidad se ha deducido la inconstitucionalidad de este
precepto, habiendo dicho la Corte que, el planteamiento del apelante en
relacin a que el art. 644 del Cdigo Procesal, en cuanto limita a la fecha de
interposicin de la demanda el efecto retroactivo de la sentencia de alimentos,
restringe arbitrariamente derechos de tutela legal y constitucional, implica
sostener la inconstitucionalidad de dicho artculo, lo que resulta extemporneo
en razn de no haberse propuesto la cuestin a la decisin de los tribunales
inferiores, no revistiendo la sentencia impugnada carcter definitivo a los
efectos del art. 14 de la ley 48 (Adla, 1852-1880, 634), pues ha sido dictada en
un juicio sumario que no impide el replanteo de la cuestin en un proceso de
conocimiento amplio (CS,1993/05/11, "P. M. R. c. T., N. A.", ED, 158-544 - JA,
1995-II-43).
Cumplida la etapa de prueba, de oficio o a pedido de parte debe el Juez
dictar sentencia en el plazo de cinco das.

De admitir la pretensin fijar la suma de la cuota alimentaria y mandar

pagar las mensualidades atrasadas desde la fecha de la interposicin de la
demanda.
Si la demanda se hubiera basado en un convenio homologado
judicialmente, tiene el mismo valor que la sentencia dictada en el juicio de
alimentos, siendo posible, incluso, su ejecucin judicial.
Por tanto, dada su similar naturaleza, corresponde aplicar
analgicamente el criterio que, respecto de los efectos de la sentencia en juicio
de alimentos, dispone que los mismos se deben desde la fecha de interposicin
de la demanda.
2. Mediacin
Con respecto a la fecha a partir de la cual los alimentos son debidos, y
siendo que el art. 644 no fue modificado, se ha puesto en duda el tiempo que
se debe aplicar teniendo en cuenta que la pretensin se entabla, primeramente,
ante el mediador, conforme las previsiones de la ley 24.573.
Por ello, algunos han sostenido que, cuando el reclamante simplemente
formaliza una pretensin, que no constituye tcnicamente una demanda, no
corresponde considerar la retroactividad que establece el art. 644, pues para
que el mismo se aplique debe entenderse la iniciacin del proceso judicial
(CNCiv., Sala A, 1997/09/09, "C., N. c. R., C. J.", La Ley, 1997-F, 983, J.
Agrup., caso 12.216).
Sin embargo, estimamos que en los procesos de alimentos, y a los
efectos de armonizar lo dispuesto en el art. 644 con el contenido de la ley de
mediacin, el cmputo del plazo para el pago de la cuota de alimentos debe
comenzar con la prestacin del formulario de mediacin.
En este sentido, se dice que para una aplicacin razonable de las
previsiones del art. 644 con las normas posteriores de ley de mediacin
obligatoria, conducen a establecer que la cuota alimentaria fijada debe tener
vigencia a partir del inicio del proceso de mediacin y no desde la interposicin
de la demanda (CNCiv., Sala H, 1998/06/04, "S. J., A. B. M. c. G., J.", La Ley,
1999-B, 441, con nota de Susana Luisa Fernndez e Ida Ariana Scherman).
Ahora bien, si la sentencia omitiera decidir lo relativo a la poca a partir
de la cual debe oblarse la nueva cuota alimentaria no obsta a que se lo haga
despus, si sobre el punto no medi cosa juzgada que impida hacerlo, mxime
cuando el art. 644 exige un pronunciamiento concreto sobre el punto (CNCiv.,
Sala E, 1980/06/10, "K. de R., S. c. R., L.", La Ley, 1981-A, 33).
As tambin, se afirma que el criterio de que admitida la pretensin de
reduccin o cesacin de la cuota alimentaria dicho pronunciamiento opera
retroactivamente con relacin a las cuotas devengadas y no percibidas por la
beneficiaria, se adeca al art. 644, cuando, para el caso inverso -el de fijacin
de la pensin-, dispone que su pago debe hacerse efectivo desde la
interposicin del incidente no a partir de la fecha de la sentencia. Advirtase
que la imposicin de los alimentos deriva del anlisis de las necesidades del

peticionante y las posibilidades econmicas del obligado que, evaluadas por el

sentenciante, conducen a establecer conforme a ellas el respectivo monto.
Por consiguiente, cuando el examen de esas mismas circunstancias
fcticas, lleva al juzgador a disponer la cesacin de la prestacin, no existe
razn alguna para adoptar una solucin diversa (CNCiv., Sala F, 1985/04/23,
"De A. de M., B. S. c. M., R.", La Ley, 1985-C, 633).

Alimentos atrasados

Art. 645. -- Respecto de los alimentos que se devengaren durante la tramitacin del
juicio, el juez fijar una cuota suplementaria, de acuerdo con las disposiciones sobre
inembargabilidad de sueldos, jubilaciones y pensiones, la que se abonar en forma
independiente.
La inactividad procesal del alimentario crea la presuncin, sujeta a prueba en contrario,
de su falta de necesidad y, con arreglo a las circunstancias de la causa, puede
determinar la caducidad del derecho a cobrar las cuotas atrasadas referidas al perodo
correspondiente a la inactividad.
La caducidad no es aplicable a los beneficiarios menores de edad; tampoco, cuando la
aparente inactividad del interesado es provocada por la inconducta del alimentante.

1. Alimentos atrasados
Para el pago de los alimentos correspondientes al tiempo que insume la
tramitacin del proceso, se prev la fijacin de una cuota independiente, de
carcter suplementario, que obviamente encuentra como lmite temporal el
dictado de la sentencia de mrito.
Los prrafos segundo y tercero de la norma -introducidos por la reforma
de la Ley 22.434- han recogido una reiterada y copiosa jurisprudencia segn la
cual, la inactividad procesal del beneficiado crea la presuncin iuris tantum de
la falta de necesidad de los alimentos y puede incluso, hasta hacer caer, el
derecho a percibir las cuotas atrasadas.
El artculo se basa en la doctrina plenaria en virtud de la cual la
inactividad procesal del alimentario crea la presuncin, sujeta a prueba en
contrario, de su falta de necesidad y puede determinar la caducidad del
derecho a cobrar las cuotas correspondientes al perodo de inaccin.
Ahora bien, siendo cierto que el art. 645 establece que la inactividad
procesal del alimentario, traducida en la demora en requerir la ejecucin de la
sentencia, crea la presuncin judicial sujeta a prueba en contrario, de su falta
de necesidad y determina, en consecuencia, la caducidad del derecho a
percibir las cuotas atrasadas; ello no debe suceder cuando la prolongacin
excepcional del proceso, y la consiguiente acumulacin de cuotas es
consecuencia de la actitud obstruccionista del accionado.

La caducidad indicada en el segundo prrafo, se funda en la presuncin

de que al alimentario inactivo no le fueron necesarias las cuotas judicialmente
establecidas; en el caso en examen, la alimentaria atendi sus necesidades
con las cuotas que percibi a partir de la sentencia firme, en los perodos
posteriores. Las cuotas por los alimentos atrasados no estn destinadas a
atender necesidades actuales sino a satisfacer el crdito que surge del art. 644,
en razn de los perodos devengados desde la demanda, de modo que
respecto a stos no aparece el fundamento de la mencionada caducidad
(CNCiv., Sala F, 1984/05/24, "A. de P. G. c. P., R. L.", ED del 19/10/84, p. 5).
Por eso se ha afirmado que, la norma crea una presuncin de falta de
necesidad de los alimentos cuando el beneficiario se mantiene inactivo para
exigir el cumplimiento de la prestacin, salvo que la alimentada intente probar
que su inactividad haba sido provocada por la inconducta del alimentante, es
decir por su conducta obstruccionista (CNCiv., Sala A, 1986/02/28, "G., A. c. de
V., F.", La Ley, 1987-A, 664 [37.531-S]).

2. Pago en cuotas
El dispositivo legal permite al deudor abonar los alimentos devengados
durante el juicio en diversas cuotas cuyo nmero y monto deja librado al
prudente arbitrio judicial.
Con ello se pretende evitar un innecesario perjuicio econmico al
obligado al pago, sin que tal procedimiento redunde en detrimento de la
alimentada, quien ve asegurada su necesidad alimentaria con la nueva cuota
fijada.
El mecanismo de pago en cuotas est destinado a saldar el monto
adeudado por el demandado en concepto de alimentos incumplidos y configura
un supuesto diverso del implementado por el art. 645 para los atrasados, vale
decir, los devengados en el transcurso del proceso (CNCiv., Sala A,
1994/04/15, "S., M. G. y otros c. R., O. A.", La Ley, 1994-E, 631).
Se ha indicado que, si bien el art. 645 al disponer que el juez puede fijar
una cuota suplementaria alude al juicio de alimentos, y el art. 650, al tratar el
incidente de aumento, nada dispone al respecto, la razn de ser de aqulla
lleva a concluir que puede ser abonada en cuotas, pues es posible que al
alimentante le resulte onerosa la efectivizacin ntegra en una sola vez de todo
lo atrasado, adems de abonar la cuota ordinaria aumentada (CNCiv., Sala C,
1995/11/09, "Y. A. c. S., A.", La Ley, 1997-C, 961 [39.525-S]).
3. Monto de la cuota
La determinacin del monto de la cuota adicional referida debe guardar
relacin con el caudal econmico del accionado y la pensin alimentaria cuyo
valor no puede superar.
Por eso se afirma que, la cuota adicional que prev el art. 645 debe
guardar proporcin con el monto de la pensin fijada, as como con el caudal
econmico del obligado y las sumas adeudadas, dependiendo del arbitrio

judicial hacer valer dicho principio en cada caso particular. Debe contemplar los
intereses de ambas partes, es decir, no debe ser tan elevada que pueda
perjudicar la economa del alimentante -y como consecuencia la del
alimentado-, ni tan reducida que desnaturalice su propsito (CNCiv., Sala A,
1997/08/13, "R., R. L. c. R., L. A.", La Ley, 1997-F, 983, J. Agrup., caso
12.221).
El pago de las cuotas alimentarias atrasadas debe fijarse teniendo en
cuenta los ingresos del alimentante y la existencia de otras obligaciones
mensuales de esa ndole que aqul deba afrontar, aun cuando no se trate del
supuesto previsto en el apartado 1 del art. 645 (CNCiv., Sala C, 1999/08/31,
"O., M. L. y otro c. R., P. R.", DJ, 2000-2-171 - ED, 185-7).
Una aproximacin equitativa se indica al sealar que, la cuota
suplementaria de alimentos no debe exceder el 20% de los ingresos del
alimentante, limitacin que cabe observar con independencia de las sumas
asignadas a los alimentos ordinarios (CNCiv., Sala B, 1997/04/08, "T., L. R. c.
W., C.", La Ley, 1997-E, 1079, J. Agrup., caso 12.100).
Las facilidades de pago que pueden ser otorgadas se circunscriben a la
deuda generada durante la tramitacin del juicio de alimentos, esto es, el lapso
de devengamiento transcurrido hasta el reconocimiento judicial del derecho.
De todos modos, el art. 645 no debe ser interpretado literalmente, de
modo que resulte un imperativo para el juez la estipulacin de la cuota
suplementaria incluso de oficio si el demandado no lo pide. Tal interpretacin
no coincide con la razn de ser de la norma, cual es evitar una situacin que
resulte excesivamente gravosa para el deudor, lo que ha de establecerse
segn las circunstancias fcticas de cada caso.
Por lo tanto, el alimentante puede abstenerse de pedir la facilidad y
enfrentar el pago del total adeudado, sin que el juez pueda en ese supuesto ir
ms all del pedido de la parte y conceder la facilidad (CNCiv., Sala A,
1995/09/21, "K. Z. M. y otros c. B., E. C.", 38.696-S, La Ley, 1996-C, 772).
Es que la razn de ser del precepto es evitar que la cuota suplementaria,
sumada a la pensin alimentaria principal, engrose excesivamente el total
adeudado, ocasionando un perjuicio desmedido al alimentante.

4. Caducidades del derecho

La caducidad prevista alcanza tanto a los alimentos atrasados
devengados durante el juicio, como a las cuotas que hayan vencido con
posterioridad a la sentencia y permanezcan impagos.
La presuncin legal, sujeta a prueba en contrario, se funda en que es la
falta de necesidad del alimentante la que determina su inactividad procesal
respecto del reclamo de los alimentos atrasados (CNCiv., Sala B, 1996/09/02,
"F., R. J. c. L., A. J.", La Ley, 1997-E, 1080, J. Agrup., caso 12.107).
Si bien los prrafos segundo y tercero no permiten oponer el instituto de
la caducidad contra un menor de edad, si han transcurrido ms de cinco aos
sin mediar reclamos, puede invocarse la prescripcin de la accin tendiente al

cobro de las cuotas alimenticias adeudadas, toda vez que la incapacidad de

hecho del menor para accionar ha sido superada por el ejercicio compartido de
la patria potestad, que determina que ambos progenitores sean los
representantes legales y necesarios del hijo menor, de manera que bien puede
la madre, en representacin de ste, reclamar al padre por alimentos. As, en
consecuencia, corre la prescripcin conforme al art. 3966 del Cdigo Civil
(CNCiv., Sala A, 1998/05/12, "M., Z. G. c. E., F. J.", La Ley, 1998-F, 144).
Si la madre se subroga en los derechos de los menores de edad, sta
recibe el crdito alimentario en las mismas condiciones que aqullos. De
manera que si por imperio del art. 645, los alimentos no han caducado para los
hijos, al no encontrarse perjudicada su existencia, el derecho alimentario se
transmiti a la subrogante.
Ahora, que el alimentado haya alcanzado la mayora de edad no puede
tornar inaplicable la previsin del ltimo apartado de dicha norma respecto de
los alimentos atrasados devengados cuando era menor de edad, pues la falta
de reclamo se deba a la inactividad de la madre que ejerca la tenencia y no a
la inaccin del verdadero acreedor que era el hijo.
Por eso, aun tratndose de alimentos devengados por quien era menor,
existen supuestos en los que resulta aplicable el apartado segundo del art. 645
cuando la inactividad de aqul opere desde que lleg a la mayora de edad.
Ello ocurre si no existi reclamo alguno durante dieciocho meses, que
transcurrieron desde que el beneficiario adquiri la mayora de edad y pudo
ejercer su derecho, y tampoco se observa pedido de su representante legal
durante el tiempo en que fue menor de edad (CNCiv., Sala C, 1993/10/26, "P.,
M. de S. c. D. P.", ED, 160-587).

Percepcin
Art. 646. -- Salvo acuerdo de partes, la cuota alimentaria se depositar en el banco de
depsitos judiciales y se entregar al beneficiario a su sola presentacin. Su apoderado
nicamente podr percibirla cuando existiere resolucin fundada que as lo ordenare.

1. Apertura de cuenta
Con el fin de hacer ms expedita y rpida la percepcin de los alimentos
establecidos, el Cdigo Procesal dispone la apertura de una cuenta bancaria
donde mes a mes de depositen los importes dispuestos, sin necesidad de que
el alimentado requiere cheque judicial para las extracciones.
En la prctica, su percepcin en el mbito de la Capital Federal, se
produce con la sola presentacin del alimentario en la ventanilla que se
encuentra habilitada a tal efecto en la Sucursal Tribunales del Banco de la
Nacin Argentina. Las limitaciones a la facultad del apoderado de cobrar las

cuotas de su representado, quedan purgadas de mediar resolucin judicial que

lo autorice.
Solamente por acuerdo entre partes se puede modificar esta disposicin.
Se ha dicho que, en el incidente por alimentos es aplicable la norma
general del art. 507 del Cdigo Procesal, no slo porque el art. 646 dispone
que el cumplimiento de la condena debe hacerse mediante depsito judicial, y
de autos no surge ningn documento emanado de la ejecutante que acredite el
acuerdo en sentido contrario que invoca el marido, sino porque ello tornara
sumamente engorroso el procedimiento para la percepcin de la cuota,
desvirtundose as la celeridad propia del juicio de alimentos (CNCiv., Sala G,
1983/10/07, "M. de E., E. c. E. A. L.", La Ley, 1984-A, 231).

Recursos
Art. 647. -- La sentencia que deniegue los alimentos ser apelable en ambos efectos. Si
los admitiere, el recurso se conceder en efecto devolutivo. En este ltimo supuesto,
una vez deducida la apelacin, se expedir testimonio de la sentencia, el que se
reservar en el juzgado para su ejecucin, remitindose inmediatamente las actuaciones
a la cmara.

1. Recurso de apelacin. Efectos

En materia de apelacin el efecto suspensivo es la regla y slo
excepcionalmente por disposicin de la ley el recurso se concede con efecto
devolutivo.
Entre tales excepciones se encuentra la sentencia que admite el pedido
de alimentos. Sin embargo, esa disposicin no cabe hacerla extensiva a los
incidentes de aumento de cuota, desde que en ese supuesto se entiende que
el beneficiario de la pensin ya cobra la anterior.
Va de suyo pues, que si la alzada modificase en menos la cuota
alimentaria, no procedera la devolucin de lo cobrado, ni tampoco se podra
compensar con futuras prestaciones, pues los efectos de la decisin de la
instancia revisora, son para los alimentos no devengados, no teniendo efectos
retroactivos sobre las cuotas percibidas (CNCiv., Sala E, 1982/10/21, "A. de T.,
E. B. c. T., J. C.", ED, 104-386).
El procedimiento a seguir cuando se concede una apelacin con efecto
es el previsto en esta norma, que no puede ser asimilado al que fija el art. 250
del Cdigo Procesal; de modo tal que, como la obligacin de expedir
testimonios es de las secretaras con la colaboracin material de las partes,
debe entenderse que como quien ha recurrido es el alimentante, no puede
cargarse sobre l la responsabilidad de que se expida testimonio de la

sentencia que corresponde a los beneficiarios de la prestacin (CNCiv., Sala A,

1985/03/21, "O., D. C. y otro c. De S. V., A.", La Ley, 1987-A, 663 [37.527-S]).
La ndole de la obligacin objeto del juicio de alimentos ha hecho
necesario que el Cdigo Procesal le imponga un trmite especial, ms rpido
aun que el de los incidentes; por lo tanto constituira una contradiccin no
aplicar en el juicio de alimentos las reglas aplicables a la apelacin en los
incidentes, que tienden a reducir la duracin del proceso.
En principio, los recursos de apelacin deducidos contra la sentencia de
alimentos no son susceptibles de ser abiertos a prueba en segunda instancia,
ni admiten la alegacin de hechos nuevos, pues tratndose de apelaciones
concedidas en relacin, lo impide el art. 275 del rgimen adjetivo.
El derecho a cobrar la cuota alimentaria surge desde el dictado de la
sentencia de primera instancia y se hace efectivo no obstante que sta resulte
apelada.
De manera que los pagos que se hacen en consecuencia no son
incausados, aunque luego la alzada reduzca o deje sin efecto la cuota fijada
por el "a quo". El destino de consumo de los alimentos percibidos impide tanto
la repeticin como la compensacin de los alimentos ya abonados (art. 374,
Cdigo Civil) (CNCiv., Sala B, 1997/02/25, "F., E. c. G., C.", La Ley, 1997-D,
882, J. Agrup., caso 11.798).

Cumplimiento de la sentencia
Art. 648. -- Si dentro del quinto da de intimado el pago, la parte vencida no lo hubiere
hecho efectivo, sin otra sustanciacin se proceder al embargo y se decretar la venta
de los bienes necesarios para cubrir el importe de la deuda.

1. Ejecucin inmediata de la sentencia

Configurando una verdadera excepcin al proceso de ejecucin, en aras
a la celeridad del juicio y teniendo en cuenta las necesidades que se reclaman
y condenan, se establece la inmediata ejecucin compulsiva de los alimentos
dispuestos.
Si bien el procedimiento establecido para la percepcin de las cuotas
alimentarias devengadas se aparta del previsto por las normas generales para
la ejecucin de sentencias, es al alimentado a quien corresponde la eleccin de
uno u otro trmite.
Por tanto, se afirma que el art. 648 establece un trmite especfico para
la ejecucin de la sentencia de alimentos, distinto del previsto en general por el
art. 502 y siguientes. La especificidad del procedimiento deriva de no ser
trmites indispensables la liquidacin ni la citacin de venta, con el objeto de

ganar celeridad. Pero, en lo dems, resultan aplicables aquellas normas

(CNCiv., Sala C, 1986/03/12, "G. de F., A. c. F., J.", La Ley, 1986-E, 695
[37.427-S]).
2. Trmite de la ejecucin
El primer paso es intimar el pago y, si no fuera efectivizado dentro de
cinco das, resulta procedente el embargo sin otro trmite y la consecuente
venta de bienes suficientes.
As se explica que, el sistema establece un trmite especfico para la
ejecucin de sentencia de alimentos, ya que no son indispensables ni la
liquidacin ni la citacin de venta, basta la intimacin judicial del obligado para
proceder al embargo y la realizacin de los bienes, el accionado slo puede
oponerse a la ejecucin si acompaa la documentacin que acredita
fehacientemente el pago. Luego, si se admitiera sustanciar la liquidacin de los
alimentos atrasados, se estara otorgando al alimentante una nueva
oportunidad de controvertir el tema (CNCiv., Sala C, 1998/06/02, "B. de B., R.
c. B., P. R.", La Ley, 1999-B, 840, J. Agrup., caso 13.617).
La intimacin est prevista frente a la denuncia del incumplimiento de la
cuota alimentaria realizada por los alimentados, debiendo el accionado abonar
lo adeudado en tal concepto o interponer excepcin de pago. Ello as, slo
puede oponerse a la ejecucin si acompaa el documento que acredita
fehacientemente el pago (CNCiv., Sala E, 1995/05/26, "G., C. I. y otros c. K., E.
y otro", ED, 165-701).
Las "astreintes" no proceden en principio cuando el acreedor ha optado
por ejecutar la condena, mxime cuando se ha intimado al alimentante al pago
de lo adeudado bajo el apercibimiento explicado, en lugar de requerirlo como
proyeccin de los arts. 37 del Cdigo Procesal y 666 bis del Cdigo Civil.
Por eso, ocurre que habindose dispuesto el embargo del 50 % de los
ingresos del alimentante, sin darse cumplimiento a la intimacin que prescribe
el art. 648, y considerando adems que no procede -en principio- la traba de
embargo para asegurar el cobro de alimentos futuros, cabe sealar que la
medida dispuesta por el juzgado no representa un embargo preventivo, ni la
iniciacin del trmite de ejecucin de las prestaciones. Ello, en tanto constituye
un descuento directo de las cuotas, de los ingresos mensuales del alimentante,
importando slo un modo de facilitar su puntual y correcta percepcin por parte
de la beneficiaria, evitando al mismo tiempo la produccin de futuros conflictos
entre las partes (CNCiv., Sala F, 1988/11/22, "B. de B., C. c. B.", La Ley, 1989C, 342 - DJ, 1989-2-523).

Divorcio decretado por culpa de uno o de ambos cnyuges

Art. 649. -- Cuando se tratase de alimentos fijados a favor de uno de los cnyuges
durante la sustanciacin del juicio de divorcio, y recayese sentencia definitiva

decretndolo por culpa de aqul o de ambos, la obligacin del alimentante cesar de

pleno derecho, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 80 de la ley de matrimonio civil.

1. Cese de alimentos con la sentencia de divorcio

En este supuesto desaparece ipso iure la obligacin alimentaria entre
cnyuges, cuando se decreta el divorcio entre ellos, determinando la
culpabilidad del hasta all alimentado, o en su caso, si ella se estableciera en
cabeza de ambos cnyuges.
Al decretarse el divorcio por encontrarse los cnyuges incursos en la
causal de injurias graves, tal circunstancia es configurativa de un supuesto de
cesacin "ipso iure" de la obligacin y que ha hecho perder toda vigencia a una
antigua jurisprudencia segn la cual siempre es necesario el pedido expreso
del marido para hacer cesar los alimentos (CNCiv., Sala F, 1983/11/25, "Z. de
A., E. c. A., D.", La Ley, 1984-B, 114).
Claro est que, es improcedente la pretensin del emplazado de
demostrar en el juicio de alimentos que la contraparte dio motivo a la
separacin, pues sa no es materia de este proceso, en el cual slo se trata de
establecer la cuota alimentaria requerida por uno de los cnyuges, cuyo
derecho dimana de este carcter, sin que an haya sido juzgada su conducta
en el proceso pertinente.
Sin embargo, esta solucin no puede conducir a un ejercicio abusivo del
derecho de pedir alimentos y obtenerlos hasta que se sustancie el juicio de
divorcio, de modo que puede rechazarse la pretensin alimentaria si se admite
la prueba trada por el demandado de circunstancias notoriamente graves que
tornen moralmente inadmisible que se le imponga el mantenimiento del otro
cnyuge o, al menos, considerar la incidencia de tales extremos en el monto de
la cuota alimentaria (CNCiv., Sala A, 1997/03/21, "M., S. R. y otros c. T., L. A.",
La Ley, 1998-B, 915, J. Agrup., caso 12.455).
Ahora bien, el divorcio decretado en virtud de la causal objetiva prevista
por el art. 214 inc. 2 del Cdigo Civil no produce efecto alguno sobre los
alimentos reclamados con anterioridad a la promocin del juicio de divorcio y
que fueran admitidos por la sentencia.
Ello as, los alimentos devengados con anterioridad al juicio de divorcio y
no percibidos, no caducan toda vez que la ley expresamente contempla tal
posibilidad (CNCiv., Sala B, 1993/06/21, "A. de F. c. F. y Ll.", JA, 1995-I-395).
La conversin en divorcio vincular de la separacin antes decretada no
produce el cese de los alimentos, por cuanto los efectos del nuevo
emplazamiento quedan regidos por los arts. 217, 218 y 3574 del Cdigo Civil
sin hacer cesar la prestacin alimentaria y el derecho de alimentos, lo que slo
se produce por alguno de los supuestos previstos por el art. 218.
En tal caso, aunque el juicio de divorcio fuera dictado sobre la base de
lo dispuesto en el art. 214 inc. 2 del Cdigo Civil, la reserva formulada con
carcter bilateral de percibir alimentos por parte de la cnyuge y de prestarlos
conforme a la condicin econmica por parte del marido, configur una reserva

propia de los divorcios por presentacin conjunta que determin la subsistencia

de la prestacin alimentaria, por lo que las cuestiones tradas a consideracin
del tribunal -cesacin de cuota alimentaria- podran ser objeto de evaluacin
dentro del marco de un incidente de reduccin de cuota, pero carecen de
idoneidad para determinar la cesacin del derecho, sin que corresponda
efectuar un encuadre oficioso de la accin intentada (CNCiv., Sala F,
1996/04/30, "B., E. R. c. P. de B., O.", La Ley, 1997-F, 945 [40.017-S]).

Trmite para la modificacin o cesacin de los alimentos

Art. 650. -- Toda peticin de aumento, disminucin, cesacin o coparticipacin en los

alimentos, se sustanciar por las normas de los incidentes en el proceso en que fueron
solicitados. Este trmite no interrumpir la percepcin de las cuotas ya fijadas.
En el incidente de aumento de la cuota alimentaria, la nueva cantidad fijada rige desde la
notificacin del pedido.

1. Incidentes derivados
El proceso especialmente previsto en el art. 650 para el supuesto de
aumento o reduccin de la cuota alimentaria tiene por fundamento acordar una
va expedita y breve para debatir las cuestiones atinentes a la modificacin de
aqulla, atento su particular naturaleza.
La cuota de alimentos fijada por acuerdo directo o determinados por
sentencia judicial, tiene una validez esencialmente provisional, por lo que
puede modificarse a pedido de cualquiera de las partes, cuando se d una
variacin en las circunstancias de hecho que dieron origen a su fijacin.
En todos los casos, las pretensiones encierran la presuncin legal que
obliga al intrprete a inferir que la necesidad del alimentario nace a partir del
reclamo judicial. Por tanto, compete al demandado demostrar el extremo
contrario. En el caso de aumento es preciso que se prueben las necesidades
reales de los beneficiarios.
Por ejemplo, cuando se acuerda como pensin alimentaria un porcentaje
de los ingresos del alimentante, la circunstancia de que ste haya perdido su
empleo, no significa que la obligacin carezca de contenido concreto. Debe
repararse en que el mtodo utilizado es un simple parmetro y responde a
razones de orden prctico.
Por lo tanto, la situacin de desempleo no autoriza para disponer en
forma unilateral el cese de la obligacin alimentaria convenida, por cuanto, a tal
efecto, se debe utilizar la va prevista por el art. 650, y aun cuando ya se la
hubiera ejercido, tanto la reduccin como el cese rigen desde el momento en
que queda firme la sentencia que los declara (CNCiv., Sala B, 1996/03/22, "G.
V., M. E. c. F. N., G. L.", La Ley, 1997-E, 1079, J. Agrup., caso 12.095).

2. Acumulacin de procesos. Hechos nuevos.

Si bien el pedido de modificacin de la cuota alimentaria debe
sustanciarse por la va incidental (arts. 180 y 650l) y no admite la posibilidad de
deducir reconvencin, toda vez que no se trata de definir el monto de la
pensin ni de subvertir las reglas propias establecidas para aquel trmite, sino
slo de examinar si se encuentran configurados los extremos que tornan viable
su variacin y en tanto las impostergables necesidades de los beneficiarios se
encuentren cubiertas, no se justifica que ambos reclamos tramiten por
procesos separados pues, en definitiva, los mismos pretenden la misma
finalidad -aunque de signo contrario-, esto es, la revisin de lo oportunamente
acordado (CNCiv., Sala B, 1999/02/09, "B., A. B. c. P., J. H.", La Ley, 1999-C,
804, J. Agrup., caso 14.018).
Si bien la denuncia de hechos nuevos no est prevista en el
procedimiento de alimentos, corresponde declarar su admisin si stos
acaecieron y fueron denunciados en una oportunidad procesal apta para su
inclusin entre las cuestiones propuestas a conocimiento del tribunal, sin que
su sustanciacin irrogue una demora en el trmite, pues la remisin del
alimentante a la va prevista en el art. 650 resulta contraria a los principios de
concentracin y economa procesal (CNCiv., Sala H, 1996/12/19, "D'A., M. M.
c. G., L. E.", La Ley, 1997-C, 443).

Litisexpensas
Art. 651. -- La demanda por litisexpensas se sustanciar de acuerdo con las normas de
este ttulo.

1. Nociones generales
Se denomina litisexpensas a las sumas indispensables para hacer frente
a los gastos que ocasionen los procesos en que interviene quien las reclama.
En virtud del art. 375 del Cdigo Civil, la prestacin de ellas debe fijarse
con criterio riguroso, atendiendo al requisito legal de la carencia de bienes y
recursos por parte del solicitante. Ello as, pues la determinacin de la
prestacin responde a evitar el eventual impedimento de acceso a la justicia
por carencia de recursos econmicos, constituyendo un medio tendiente a
asegurar la vigencia efectiva de la garanta constitucional de igualdad ante la
ley.
2. Alcance
La reforma introducida por la ley 23.515 no ha reproducido el art. 51,
segunda parte, de la ley de matrimonio civil que admita con criterio amplio el

derecho a reclamar litisexpensas, en razn de lo cual deber estarse al

principio contrario restringiendo su viabilidad slo a los gastos necesarios para
la sustanciacin del proceso de divorcio en tanto sean especficamente
detallados en oportunidad del reclamo, mxime si ya existe una cuota vigente
que cubre las ms elementales necesidades (CNCiv., Sala A, 1999/09/20, "R.,
M. y ot. c. G., A. s/ alimentos", ED, 190-90).
Ahora, para que sea procedente la fijacin de litisexpensas no basta el
mero reclamo. En efecto, por lo menos deben invocarse los gastos que la
cuota tiende a cubrir, pues el objeto de la determinacin consiste en satisfacer
los gastos que resulten inmediatos y necesarios para afrontar el proceso de
que se trate.
La procedencia del otorgamiento de las litisexpensas, est condicionada
a la real necesidad del peticionario. En consecuencia, slo cabe fijarlas en caso
de carencia de recursos (CNCiv., Sala F, 1995/03/28, "V. de F., M. D. c. F., D.",
La Ley, 1995-D, 329. - DJ, 1995-2-1005).
Algunos sostienen que, la fijacin de litisexpensas no es pertinente en el
juicio de alimentos, por cuanto basta la imposicin de costas para cubrir los
gastos del proceso (CNCiv., Sala F, 1995/08/24, "P., E.M. y otro c. T., J. C.",
38.480-S, LA LEY, 1996-B, 711).
Finalmente cabe agregar que el concepto no involucra a los honorarios
profesionales, pues stos no representan una erogacin que debe efectuarse
para promover un juicio o contribuir a su avance, sino que se devengan por la
labor cumplida durante el desarrollo. As, escapan a la finalidad de aqullas,
cual es evitar el eventual impedimento de acceso a la justicia por falta de
recursos econmicos (CNCiv., Sala H, 1997/08/11, "P., M. M. c. M., H. R.", La
Ley, 1998-E, 703 - DJ, 1998-1-870).

TITULO IV -- Rendicin de cuentas

Obligacin de rendir cuentas

Art. 652. -- La demanda por obligacin de rendir cuentas tramitar por juicio sumario, a
menos que integrase otras pretensiones que debieren sustanciarse en juicio ordinario.
El traslado de la demanda se har bajo apercibimiento de que si el demandado no la
contestare, o admitiere la obligacin y no las rindiere dentro del plazo que el juez fije al
conferir dicho traslado, se tendrn por aprobadas las que presente el actor, en todo
aquello que el demandado no pruebe que sean inexactas.

1. Nociones generales
El primer prrafo del art. 319 establece que toda contienda que no tenga
asignado un trmite especial lo ser por juicio ordinario; mientras que el
segundo apartado sostiene el mismo procedimiento cuando la remisin al
sumario provenga de leyes especiales. En el caso reglamentado por el art. 652,
va a depender esencialmente de lo que el Juez disponga, aunque seguramente
la pauta se determinar por la complejidad del problema a resolver.
La demanda por obligacin de rendir cuentas es un tipo procesal
especial porque puede ser parte de otras pretensiones y tener autonoma en su
desarrollo. Tampoco es un medio de prueba, sino en todo caso, un
procedimiento que puede tener carcter probatorio, respecto de otro proceso
del cual puede constituir un incidente, o revestir la calidad de proceso en s.
El cdigo desenvuelve en seis disposiciones un trmite demasiado
complejo que, dividido en etapas, integra un conjunto de actos procesales
tendientes a una misma finalidad.
La Corte Nacional interpreta que la obligacin de rendir cuentas, la
tienen quienes han administrado bienes ajenos con prescindencia de que las
negociaciones comprendan tambin intereses propios
del gestor o
administrador.
Por ello, el proceso de rendicin de cuentas consta, bsicamente de dos
etapas: en la primera, se establece por va del proceso sumario si existe la
obligacin de rendir cuentas; y en la segunda, se examinan las cuentas
efectivamente rendidas, por el trmite correspondiente a los incidentes,
restando en todo caso una eventual ejecucin de los saldos activos, por el
procedimiento de ejecucin de sentencia (CS, 1999/09/30, "Estado Nacional
(Ministerio de Economa, Obras y Servicios Pblicos ) c. Formosa , Pcia de",
RED 34-858).
Se repite as que, el trmite de rendicin de cuentas contiene
fundamentalmente dos etapas; la primera se circunscribe a la procedencia de
la obligacin de rendir cuentas, que el actor pretende que se reconozca
respecto del emplazado, mientras que la rendicin de cuentas propiamente

dicha recin comienza en una segunda etapa, luego de haberse obtenido la

condena que le asigne al demandado la calidad de deudor de aquella
prestacin, o bien, que ste admita su obligacin, allanndose a la demanda
(CNCiv., Sala A, 1999/08/18, "Consorcio Boulogne Sur Mer 663 c. Bosco,
Alfredo", DJ, 2000-2-613).
La base sustancial est en el art. 615 del Cdigo Civil, que considera
como una obligacin de hacer la rendicin de cuentas.
En definitiva, sta consiste en la descripcin grfica de las operaciones
realizadas por cuenta o en inters del principal y con su respaldo documental
correspondiente, a los efectos de que aqul pueda entrar en el conocimiento de
aqullas para su examen, verificacin y eventual impugnacin (cfr. Fenochietto,
Cdigo Procesal..., tomo 3, cit., pg. 492).
2. Obligados y pretensiones posibles
La demanda se plantea contra quien se considera obligado a esclarecer
las cuentas que administra, aunque esta situacin no es exclusiva de la
actividad derivada de las reglas del mandato, del condominio, de la
administracin en s o del rgimen societario.
Tambin se verifica en el procedimiento sucesorio, liquidatorio (de
sociedades comerciales, de sociedad conyugal, de locaciones), toda vez que
la materia es de carcter amplsimo y la obligacin de rendir cuentas se deriva
naturalmente del desarrollo del contrato vinculante entre partes.
Quien pretenda tener por cumplida la obligacin de rendir cuentas,
deber justificar tal actividad con los documentos o partidas que respalden la
declaracin, especificando entradas y salidas, acreencias y dbitos cuyo ltimo
resultado es la obtencin de la cuenta en su ms debido control.
Este detalle hace a la suficiencia que reclama el art. 70 del Cdigo de
Comercio que se enlaza congruentemente con el art. 755 del Cdigo Procesal.
De algn modo, quien rinde cuentas se somete a un modelo instructorio
que se inicia con la orden del Juez que intima a presentar las cuentas, y es
emitida, de ordinario, proveyendo la pretensin de la actora, que puede ser el
mismo obligado.
En efecto, hay dos pretensiones posibles :
a) La de exigir de la otra que rinda cuentas, previa presentacin de la
estimacin que ab initio formula (art. 652); o,
b) la del supuesto obligado que requiere la aprobacin de las cuentas
que l voluntariamente presenta cuando la otra parte se niega a aprobarlas (art.
657).
En uno y otro caso, la rendicin de cuentas es la accin y el efecto de
poner a disposicin del requirente (para su examen control y verificacin) todas
las cuentas derivadas de la administracin o el gobierno de los bienes que se
le han confiado al requerido.

En sntesis, el carcter complejo de este proceso deviene de las dos

etapas que reconoce: una declarativa sobre la obligacin de rendir cuentas,
que desenvuelve un proceso de conocimiento amplio de tipo ordinario; y un
segundo tiempo de tipo incidental por el cual se practican las cuentas.
En esta, a su vez, sucede la sustanciacin, discusin y observacin de
las partidas presentadas, y la correspondiente determinacin de saldo a favor
de una de las partes. Cuando la determinacin del saldo ha quedado firme,
corresponde su ejecucin, crendose as un ttulo ejecutorio.
Por eso se dice que, el proceso de rendicin de cuentas se integra por
dos etapas, a las cuales puede aadirse una tercera para el cobro del saldo
activo si lo hubiere. En la primera de ellas, se debate la existencia de la
obligacin de rendir cuentas y slo si sta es cuestionada, se torna necesario el
dictado de la sentencia que acte la pretensin del reclamante. En la segunda
de las etapas, deben presentarse las cuentas documentadas o detalladas, la
formulacin o no de las impugnaciones, la produccin de las pruebas
pertinentes, en caso de haber sido ofrecidas y, finalmente, el decisorio que
apruebe las correctas (CNCiv., Sala A, 1998/02/05, "P., A. c. P., F.", La Ley
1998-D, 108).
3. Formas de rendir cuentas
La rendicin de cuentas puede ser extrajudicial y celebrarse entre partes
manteniendo la posibilidad de requerir homologacin judicial como resultado de
una transaccin entre partes; o bien reclamarse judicialmente en virtud de
quien debe prestarla no lo hace, o habindolo hecho, la otra parte se niega a
recibirlas o aprobarlas.
El trmite de las dos etapas que se viene comentando, comienza as con
la demanda de rendir cuentas -art. 652- que el actor pretende que se
reconozca respecto del emplazado, mientras que la rendicin propiamente
dicha recin comienza en una segunda etapa, luego de haberse obtenido la
condena que le asigne al demandado la calidad de deudor de aquella
prestacin, o bien, que ste admita su obligacin, allanndose a la demanda.
Por ejemplo, si el demandado -en el caso, administrador renunciante del
consorcio- reconoci expresamente su obligacin de rendir cuentas y se
comprometi a hacerlo pero luego incumpli la carga asumida, corresponde
estar a las formuladas por su contraria (CNCiv., Sala A, 1997/11/25, "Consorcio
de Propietarios Amenbar 2575/79 c. Cambn Lpez, Antonio", La Ley, 1998C, 504).
Cabe observar que la ausencia de rendicin y el abuso ejercido en el
mandato, puede constituir el delito de administracin fraudulenta.
Se ha dicho que, el autor del delito de administracin fraudulenta -en el
caso, la organizacin de una colecta de bien pblico va telefnica, en la que se
dispuso de los fondos donados como si fueran propios y para lucro personaldebe tener a su cargo el manejo o la administracin, aunque sea en parte, de
bienes ajenos y, de ese modo, tener un deber de fidelidad haca quien debe

rendir cuentas (CNCrim. y Correc., Sala I, 2000/06/30, "Telecom Argentina S.

A. y otro", La Ley, 2000-E, 451, con nota de Gustavo E. Aboso).
Pero, la legitimacin para administrar que tiene cada uno de los
integrantes de una sociedad irregular no constituye fundamento suficiente para
justificar una condena a rendir cuentas si el demandado no ha tenido
participacin en la administracin (CNCom., Sala E, 1998/03/06, "Pouso Bello,
Ricardo c. Sanjurjo, Luis C. y otros", La Ley, 1998-D, 100).
4. Legitimacin pasiva
Como todo proceso bilateral y contradictorio, el presente tiene dos partes
bien definidas: el que tiene derecho a que se le presenten cuentas claras y
ordenadas sobre la administracin que ha discernido; y el que debe prestarlas
como sujeto obligado por dicha mandato.
Pero hay casos donde la divisin no es tan precisa, o se confunden los
roles y las obligaciones emergentes.
Por ejemplo, se ha dicho que, si bien la administracin del patrimonio de
la causante le impone al curador la consiguiente obligacin de rendir cuentas
documentadas de su gestin por ante el juez de la causa, ello no conlleva
necesariamente la carga de solicitar una autorizacin peridica para percibir las
rentas si la actuacin del curador denota un acendrado empeo en su funcin
(CNCiv., Sala A, 1995/09/25, "G., D.", La Ley, 1996-A, 582).
En cambio es clara la obligacin de rendir cuentas del administrador del
consorcio, porque adems de ser una obligacin inherente a toda gestin de
negocios ajenos, deviene de su calidad de mandatario legal de aqul (CNCiv.,
Sala D, 1998/12/04, "Administracin Pedretti S. R. L. c. Consorcio Emilio Mitre
435", La Ley, 1999-F, 358, con nota de Leopoldo L. Peralta Mariscal - DJ,
2000-1-499).
En el mismo sentido se afirma que, corresponde remover al
administrador de la sucesin que no rindi cuentas documentadas de su
actuacin, dispuso de fondos del sucesorio sin depositarlos en el expediente,
omiti rendir cuentas trimestralmente y existen intereses encontrados entre los
herederos (CNCiv., Sala F, 1995/08/31, "Korman, Pablo S.", La Ley, 1997-B,
513).
En definitiva, el mandatario deber rendir cuentas documentadas de las
sumas recibidas en la operacin de venta de bienes inmuebles, as como las
de sus inversiones y la de los gastos efectuados en nombre y a favor del
mandante, an luego del fallecimiento de ste. El hecho de que aqul no haya
conservado los comprobantes de pago de erogaciones por las que no se
acostumbra a dar recibos, no impide que se proceda a dar cuenta de ellos,
siendo resorte del Tribunal ponderar su responsabilidad en tales trminos
(CNCiv., Sala G, 1996/11/20, "Belmonte Juan c. Belmonte, Nives F. y otros", La
Ley, 1998-D, 851 [40.544-S]).
Finalmente, se afirma que la rendicin de cuentas debida por el acreedor
prendario en los supuestos contemplados en el art. 24 de la ley 19.551 (ADLA,
XXXII-B, 1836), no puede, al menos como principio, desvincularse de las reglas

genricas que gobiernan la materia, insertas en los arts. 68 a 74 del Cdigo de

Comercio, as como las de los arts. 652 y sigts. del Cdigo Procesal (CNCom.,
SalaC, 1982/08/13, Knittax Argentina, La Ley, 1983-B, 293).
5. Dispensa de la obligacin

Hay casos en que la obligacin de rendir cuentas se pierde por

abandono o preclusin de los actos tendientes a lograrlo; y otros en los que
sucede por la propia naturaleza de la prestacin.
El plazo de prescripcin de a
l obligacin de rendir cuentas que pesa
sobre el administrador del consorcio es el ordinario de diez aos (CNCiv., Sala
E, 1995/03/20, "Hernndez, Purificacin y otros", La Ley, 1996-B, 526, con nota
de Eduardo Molina Quiroga).
Asimismo, el plazo excesivo transcurrido durante el cual el mandante no
le ha requerido a su mandatario que rinda cuentas, importa conformidad con
funcin desempeada.
La dispensa de rendir cuentas puede ser expresa o tcita; una pauta es
el silencio durante el tiempo en que transcurre la gestin; otra, es la no
exigencia de comprobantes en su oportunidad; a veces, por la conformidad
repetida en la renovacin del mandato, etc.
Se ha dicho que, no existe obligacin de rendir cuentas respecto de la
ocupacin y explotacin del inmueble que se encuentra en condominio, si la
actora condmina no ha demostrado que entre ella y los demandados existe
vnculo comn en la explotacin de los fondos de comercio existentes en tal
inmueble y en el expediente no consta ningn elemento que permita aseverar
que los demandados sean administradores de la cosa comn, pues slo se
presentan como condminos que gozan de las partes comunes del bien, sin
que medie oposicin (CNCiv., Sala F, 1997/08/28, "Mourelle, Hernn J. c.
Mourelle, Alberto M.", La Ley, 1998-C, 405).
Hay distintos criterios respecto a la rendicin a travs del movimiento de
la cuenta corriente bancaria. Algunos sostienen que, la obligacin de rendir
cuentas, mediante explicaciones que permitan el conocimiento de cada una de
las operaciones realizadas en ejercicio del mandato, no puede considerarse
satisfecha a travs de las operaciones realizadas en la cuenta corriente
bancaria, pues de sus constancias no puede extraerse la forma de
cumplimiento de la gestin (CNCom., Sala A, 1997/05/29, "Di Menna, Antonio
c. Storchi, Mirco", La Ley, 1997-E, 1041 [39.904-S]). Ponderacin aceptable
teniendo en cuenta que no es el banco quien debe manifestarse.
Por eso, tambin se dice que el banco demandado no se encuentra
obligado a rendir cuentas al cuentacorrentista, toda vez que aqul suministr
oportunamente los extractos correspondientes a la misma, los cuales no fueron
negados ni observados. As, si ese cuentacorrentista est disconforme con la
cuenta puede impugnarla mediante accin autnoma, conforme lo establece el
art. 790 del Cdigo de Comercio. (CNCom., Sala A, 1999/05/28, "Galante, Jos
L. c. Banco de Crdito Argentino", La Ley, 1999-E, 522 - DJ, 1999-3-700).
Si en el contrato de distribucin no se estableci la obligacin de la
distribuidora de rendir cuentas ni observar un mnimo de ventas en el curso de
la operatoria confiada a su respecto, es la parte que cuestiona la poltica
comercial empleada por aqulla para ejecutar la distribucin quien debe
demostrar la infraccin contractual atribuida (CNCom., Sala D, 1998/04/02,
"Labsa Argentina S. A. c. Watteau S .A.", La Ley, 1999-D, 52 - DJ, 1999-1-960).

6. Traslado de la demanda
La demanda de rendicin de cuentas suma otra particularidad en el
despacho que resuelve dar traslado de la demanda. En ella debe constar el
apercibimiento al accionado para que admita o no la obligacin que se le
reclama; y en caso afirmativo, tambin se pronuncie sobre la exactitud de la
liquidacin presentada por el actor.
De este modo, la demanda adems de los requisitos generales del art.
330, y de tener que ofrecer toda la prueba con ella (art. 333), tiene que adjuntar
la cuenta que considere ajustada a derecho.
La diversidad de planteos permite distinguir las secuencias sucesivas.
a) Si el demandado contesta la demanda y niega los hechos como el
derecho pretendido, el proceso deber determinar si existe o no la
obligacin de rendir cuentas. El trmite ser ordinario.
b) Cuando se admita la pretensin, el allanamiento podr ser total o
parcial. El primero sucede si al someterse al reconocimiento de la
obligacin, dentro del mismo plazo presenta las cuentas que se le
piden. El segundo, ocurre cuando no se presenta liquidacin propia,
en cuyo caso, el Juez debe dar por aprobada las cuentas del actor.
c) Si el accionado no comparece, o lo hace al solo efecto de constituir
domicilio legal, el silencio permite obrar con los efectos del
apercibimiento y dar por aprobada la liquidacin sustanciada como el
reconocimiento implcito de la obligacin de rendir cuentas.
Sin embargo, en el supuesto contemplado en el prr. 2 del art. 652, no
resultan exigibles al actor los requisitos formales de la rendicin de cuentas
(precisin, descripcin y documentacin), pudiendo su presentacin limitarse a
un simple clculo de los resultados obtenidos en la gestin.
De all que, a la inversa de lo que sucede en el caso de las cuentas no
presentadas en forma, el demandado tiene la carga de concretar en trminos
categricos y de probar las impugnaciones dirigidas a desvirtuar la exactitud de
las cuentas presentadas por la parte actora.
Inclusive, el artculo en comentario, contiene la posibilidad de un
apercibimiento que obra invirtiendo la carga de la prueba, pero sin alterar las
normas de fondo, en la medida que no es posible liberar a las cuentas que
presenta el actor, de la obligacin legal que las obliga a contener doble partida
respaldada por los comprobantes respectivos (art. 68, Cdigo de Comercio),
salvo los casos de excepcin que la ley adjetiva admite (art. 655, Cdigo
Procesal).
Por eso, resulta improcedente aplicar a la accin de rendicin de
cuentas el procedimiento previsto por el art. 652 y sigtes., si aqulla fue
deducida junto a la demanda de disolucin parcial de sociedad, pues si esta
ltima prospera resolvindose la disolucin parcial del ente, ser forzosa la
rendicin solicitada entre quienes fueron socios de dicha sociedad (CNCiv.,
Sala I, 2000/11/14 Coombes, Guillermo E. c. Bussi, Luis J. y otro, La Ley,
2001-D, 132 - DJ, 2001-2-637).

Trmite por incidente

Art. 653. -- Se aplicar el procedimiento de los incidentes siempre que:

1. Exista condena judicial a rendir cuentas.
2. La obligacin de rendirlas resultare de instrumento pblico o privado reconocido, o
haya sido admitida por el obligado al ser requerido por diligencia preliminar.

1. Supuestos
El supuesto pensado se posiciona a partir de una sentencia
condenatoria a rendir cuentas, o de la existencia de un instrumento pblico o
privado reconocido en la diligencia preliminar prevista por el art. 323 inciso 10
del Cdigo Procesal. En uno u otro caso, como el procedimiento se resuelve
como si fuera el caso de los arts. 503 y 504, se asigna el trmite de los
incidentes (arts. 175 y ss.).
Pero la pretensin puede ocupar otros aspectos derivados de la
sentencia o de la admisin instrumental, en cuyo caso, si el requerido para la
presentacin de documentos o cuentas de una sociedad o comunidad de
bienes de cualquier clase que sea, se opone formalmente por creerse con
razn para ello, igualmente el trmite es incidental.
Cuando la pretensin se basa en una condena judicial (inciso 1),
equivale a sostener que el derecho est consolidado y que el nico objeto a
desentraar es el alcance de las cuentas.
Si ellas estuvieren practicadas por el actor, la prevencin contemplada
en la ltima parte del art. 652 no puede ser aplicada sin ms, pues el juez no
queda eximido de su deber de examinar la exactitud de los rubros que
componen la rendicin practicada por el actor, aun cuando el demandado no
haya demostrado la inexactitud de aqullos (CNCom., Sala A, 1997/08/28
Serravalle, Carlos O. c. Guarnaccia, Carlos E., La Ley, 1997-E, 1043 [39.913S]).
Si el planteo se hace desde el reconocimiento expreso o tcito derivado
de la diligencia preliminar, la consecuencia anterior es la misma, es decir, el
proceso se limita a un problema aritmtico.

Facultad judicial

Art. 654. -- En los casos del artculo anterior, si conjuntamente con el pedido, quien
promovi el incidente hubiere acompaado una cuenta provisional, el juez dar traslado

a la otra parte para que la admita u observe, bajo apercibimiento de que si no lo hiciere
se aprobar la presentada.
El juez fijar los plazos para los traslados y produccin de prueba, atendiendo a la
complejidad de las cuentas y documentos que se hubiesen acompaado.

1. Traslado de la liquidacin
La demanda de rendicin de cuentas seguida por la va del art. 563
obliga al actor a presentar una cuenta provisoria que se acompaa con la
documentacin que se sustancia al correr traslado (arts. 338 y 339).
El apercibimiento al accionado para que comparezca a estar a derecho,
incluye la advertencia que si deja de pronunciarse respecto de la cuenta
agregada, se la tendr por aprobada. Entendemos que, como toda liquidacin,
la aprobacin es en cuanto ha lugar por derecho; mucho ms tratndose de
una cuenta provisional.
La excepcin estara dada en los casos que la pretensin se planteara
sobre la sentencia condenatoria, y en ste proceso se hubiera aprobado una
liquidacin, en cuyo caso, se estara frente a un proceso de ejecucin de
sentencia y no de mera declaracin como es el presente.
2. Dificultades en la liquidacin
La rendicin de cuentas en el contrato de sociedad tiene algunos
problemas conceptuales para adaptarse a esta normativa.
En efecto, la sociedad accidental que carece de una contabilidad
registrada autoriza la valoracin de otras pruebas; y a mayor abundamiento, se
ha dicho que, tratndose de sociedades regularmente constituidas la rendicin
de cuentas no es mecanismo idneo, en la medida que los balances hacen las
veces de peridicas rendiciones (CNCom, Sala E, 1999/07/15, DJ 2000-l,
935).
De ello se colige que, es menester tener en cuenta la idoneidad de la
peticin y el ncleo al cual va dirigida, porque tratndose de una sociedad de
responsabilidad limitada, tampoco procede el reclamo por rendicin de cuentas
(mismo fallo anterior); y si la demanda se vincula con concurso, se afirma que,
la rendicin de cuentas por parte de la sindicatura es una obligacin legal
impuesta por el art. 212 de la ley concursal, de modo tal que es incuestionable
la facultad de la fallida de impugnar las que sean presentadas, conforme a las
reglas del derecho procesal (arts. 654 y concs.), a las que remite el art. 301 de
la ley concursal (del dictamen del Fiscal de Cmara cuyos argumentos son
compartidos por el tribunal) (CNCom., Sala B, 1994/08/25, Pam S. A. Ca.
Financiera s/quiebra, La Ley, 1995-C, 65, con nota de Guillermo Emilio
Ribichini).

Documentacin. Justificacin de partidas

Art. 655. -- Con el escrito de rendicin de cuentas deber acompaarse la
documentacin correspondiente. El juez podr tener como justificadas las partidas
respecto de las cuales no se acostumbrare a pedir recibos y fueren razonables y
verosmiles.

1. Documentacin de respaldo
Para que una liquidacin de cuentas pueda ser tenida por tal, es
necesario que sea instruida y documentada, es decir, que contenga las
explicaciones, justificaciones y comprobantes que demuestren los
procedimientos y resultados de la gestin.
Por eso, no slo debe ser documentada, sino tambin clara y
detalladamente explicativa, lo que significa que ha de describir la actuacin
cumplida.
En tal sentido se ha dicho que, no es suficiente poner a disposicin del
requirente los datos pertinentes para que l los interprete; es indispensable
detallar todas las circunstancias de la gestin y explicar el contenido de las
partidas que integran la liquidacin. El cuentadante debe acompaar los
comprobantes originales y copia o mencin precisa de la parte pertinente de
sus libros, pues no es suficiente la manifestacin de que tales antecedentes
quedan en su poder (CNCiv., Sala F, 1995/08/31, "Korman, Pablo S.", La Ley,
1997-B, 510).
Si fuera el mandatario quien debe rendir cuentas; ellas necesitan estar
documentadas, de modo tal que se pueda acreditar las sumas recibidas e
invertidas.
Si la gestin se vincula con la venta de bienes inmuebles, o con la
inversin de dinero, los gastos efectuados en nombre y a favor del mandante, y
todo otro debe conservarse con sus constancias, aun y ms todava, si
ocurriera el fallecimiento del mandante.
El hecho de que aqul no haya conservado los comprobantes de pago
de erogaciones por las que no se acostumbra a dar recibos, no impide que se
proceda a dar cuenta de ellos, siendo resorte del Tribunal ponderar su
responsabilidad en tales trminos (CNCiv., Sala G, 1996/11/20, "Belmonte Juan
c. Belmonte, Nives F. y otros", La Ley, 1998-D, 851 [40.544-S]).
Asimismo se advierte que, la rendicin de cuentas que debe realizar la
comisin administradora del consorcio de propietarios pone a su cargo dos
obligaciones diferenciadas: a) la informativa, que consiste en la explicacin de
las partidas y sus respectivos comprobantes, la que resulta indivisible aunque
no de indivisibilidad impropia o irregular, por lo que la rendicin puede ser
exigida a cada uno de los deudores siendo innecesario que todos la cumplan
en forma conjunta; y b) segn sea el resultado de la anterior, la entrega del
saldo, cuya solidaridad debe ser establecida en forma expresa, de la contrario
sera simplemente mancomunada con objeto divisible (CNCiv., Sala G,

1999/02/15, "Consorcio de Propietarios Pasaje del Signo 4058 c. Monge de

Labate, Dora", La Ley, 1999-E, 425 - DJ, 1999-3-481).
Sin perjuicio de lo expuesto, cabe observar que cuando los elementos de
juicio incorporados al proceso son insuficientes para pronunciarse sobre el
estado de las cuentas, el Juez puede adoptar los recaudos necesarios para
completar el material probatorio de la causa en virtud de las facultades que le
confiere el art. 36, inc. 4 del Cdigo Procesal.
Pero lo que no puede el magistrado, es diferir para la etapa de ejecucin
de sentencia la determinacin mediante el informe de un perito de la
razonabilidad de los gastos. Este a pesar de sus conocimientos tcnicos carece
de facultades para dilucidar cuestiones jurdicas.
El recurso regulado en la primera parte del art. 516 slo es aplicable a
los supuestos en los que las liquidaciones o cuentas fueren muy complicadas,
lenta y de difcil justificacin.
De todas maneras, en la actualidad la exigencia fiscal es taxativa: nadie
eroga sin recibos, de manera tal que la costumbre de prescindir de recibos
como lo insina el art. 655 in fine, se ha tornado una excepcin de prctica
imposible. Esta atribucin que se ha otorgado al Juez es de naturaleza
excepcional, y en la prctica, el rigor impositivo la ha tornado abstracta.

Saldos reconocidos

Art. 656. -- El actor podr reclamar el pago de los saldos reconocidos por el demandado,
sin esperar la resolucin definitiva sobre las cuentas y sin que por ello se entienda que
las ha aceptado.
El pedido se sustanciar por las normas sobre ejecucin de sentencias.

1. Pago de los saldos

Si al contestar la demanda el accionado admite la existencia de saldos
sin cancelar, ese reconocimiento integra el ttulo ejecutivo (art. 526) y le permite
al beneficiario reclamarlo por la va de la ejecucin de sentencias (arts. 499 y
ss.).
Esta consecuencia no se puede aplicar en el juicio de consignacin (art.
757 inc. 4, Cdigo Civil); aunque se extienda su operatividad en similares
condiciones a las que permite el art. 502 in fine del Cdigo Procesal.
Existiendo condena judicial a rendir cuentas -en el caso de la gestin de
administracin de un consorcio de copropietarios-, resulta de aplicacin el
procedimiento incidental que legislan los arts. 175 y sigtes., y la aprobacin
definitiva de las cuentas transforman el saldo que arrojan en un crdito lquido
cuyo cobro debe tener lugar por el procedimiento de ejecucin de sentencia

(CNCiv., Sala D, 1999/09/14, "Consorcio de Propietarios Ayacucho 1761/63 c.

Alcaide, Francisco S. y otros", La Ley, 2000-D, 37 - DJ, 2000-2-336).
Cabe agregar, como dice Fenochietto, que el hecho de que el saldo
reconocido sea reclamado por el acreedor, antes del pronunciamiento judicial
definitivo sobre las cuentas, no implica necesariamente que aqul acepte en su
totalidad las cuentas rendidas, ni obsta al ejercicio de la accin penal que prev
el art. 173 inc. 2 del Cdigo Penal (ob. cit., pg. 507).

Demanda por aprobacin de cuentas

Art. 657. -- El obligado a rendir cuentas podr pedir la aprobacin de las que presente.
De la demanda, a la que deber acompaarse boleta de depsito por el importe del saldo
deudor, se dar traslado al interesado, por el plazo que fije el juez, bajo apercibimiento
de ser tenido por conforme si no las impugnare al contestar. Se aplicar, en lo
pertinente, el procedimiento establecido en los artculos anteriores.

1. Aprobacin de cuentas
A diferencia de las situaciones anteriores, donde el actor reclama el
reconocimiento o, en su caso, la prctica de rendir cuentas, en el presente la
accin se le otorga al deudor que quiere liberarse de la obligacin y encuentra
obstculos en quien debe aceptarlas.
El reclamo de aprobacin de las cuentas formulado judicialmente por el
propio obligado a rendirlas, descarta la necesidad de la etapa inicial destinada
a la determinacin de la existencia o inexistencia de la obligacin de
producirlas, que es necesaria cuando la accin es deducida por el dueo de los
bienes o el titular de los negocios administrados.
La demanda es compleja al importar requisitos adicionales a los que
ordena el art. 330. Esto supone agregar la boleta de depsito por el importe del
saldo deudor que se interprete deducido de la cuenta que se practica y se
presenta a modo de pretensin contra el acreedor.
Pueden darse dos situaciones :
a) Que haya controversia respecto de las cuentas rendidas, en cuyo
caso la cuestin se llevar a cabo por el trmite de los incidentes. O,
b) que al contestar la demanda el accionado haya admitido la
pretensin (es decir haya prestado conformidad a las cuentas
rendidas), en cuyo caso , el procedimiento a aplicar es el de la
ejecucin de sentencia .
2. Procedimiento
Cuando el proceso tiene por objeto la aprobacin de las cuentas, la
entrega de la documentacin y el cobro de pesos, es decir, reclamos

vinculados con la gestin del consorcio de copropietarios, la regla de

competencia -de los jueces del domicilio del consorcio-, prevista en el
Reglamento de Copropiedad, comprende tambin al administrador del
consorcio, pues en ella ha fundado su legitimacin para demandar (CNCiv.,
Sala B, 1997/09/09, "Villanueva, Miguel A. c. Consorcio Bartolom Mitre
954/62", La Ley, 1997-F, 934 [39.959-S]).
Si el accionante que pretende se le de por vlida la cuenta presentada
respecto de la sociedad accidental o en participacin de la que forma parte, ella
debe ser suficiente y acreditada. Porque si no las presenta en debida forma, no
es dable exigir a la contraparte el estricto cumplimiento de los requisitos
formales de las mismas, bastando con el clculo relativo a los negocios que
constituyen su objeto, pues es evidente que no est en condiciones de hacerlo.
Ello as, pues dichas cuentas nunca podran ser instruidas y
documentadas, pero s verosmiles, en tanto no sean destruidas por prueba
idnea que demuestre su inexactitud, o que resulten manifiestamente
irrazonables en relacin a los antecedentes de la causa (CNCom., Sala A,
1999/02/15, "Alen Lascano, Luis A. c. Gattas, Humberto O.", La Ley, 1999-F,
419 - La Ley, 2000-C, 528, con nota de Eduardo Molina Quiroga - DJ, 2000-1739 - IMP, 1999-B, 2778).
Vale reiterar que, las cuentas de sociedades regulares deben ser
demandadas a travs de procedimientos especficos que, acordes con el tipo
societario, correspondan a los efectos de la formacin y aprobacin de los
balances, siendo improcedente la rendicin de cuentas con arreglo a lo
normado en el Cdigo de Comercio y en el Cdigo Procesal (CNCom., Sala C,
1992/02/27, "Future Computacin S. R. L. c. Colodro, Jorge L.", La Ley, 1992C, 157 - DJ, 1992-2-264).

TITULO V -- Mensura y deslinde

CAPITULO I -- Mensura
Procedencia
Art. 658. -- Proceder la mensura judicial:
1. Cuando estando el terreno deslindado, se pretendiera comprobar su superficie.
2. Cuando los lmites estuvieren confundidos con los de un terreno colindante.

1. Concepto general
La mensura es la operacin tcnica que consiste en delimitar un terreno,
marcando sus medidas en un plano, para comprobar si la superficie que tiene
es la que ste indica y, de ser necesario, establecer la porcin que falte dentro
de las propiedades vecinas. Se trata de la expresin grfica sobre el terreno de
los datos contenidos en el ttulo y dems antecedentes con los que se lleva a
cabo la operacin.
La mensura tiende a evitar usurpaciones de terrenos ajenos, reclamando
aquello que un colindero haya podido ocupar sin derecho. Por ello es que la
peticin de mensura corresponde a todos los copropietarios limtrofes,
adquiriendo as el carcter de recproca.
Nuestro Cdigo Procesal hace referencia a la mensura en tres ocasiones
diferentes dentro de su articulado:
a) en primer lugar, en el art. 323, inc. 9, como una diligencia preliminar,
para ejercer una accin real;
b) luego, en el art. 658, inc. 1, como un procedimiento voluntario, que
tiene como finalidad constatar la superficie de un terreno y confeccionar el
plano correspondiente, y
c) por ltimo, en el art. 658 inc. 2, se la contempla como un medio de
prueba en el proceso de deslinde.
2. Regulacin legal
La regulacin legal de la mensura est compuesta por una importante
seccin de legislacin administrativa, que comienza con la ley 14.159
reglamentada por el decreto 10.028/57, aprobando la nueva reglamentacin
nacional sobre el tema.
El marco legislativo lleva a dos sistemas concurrentes en la prctica de
la mensura: uno que rige el Cdigo Procesal; y otro que sigue los
procedimientos administrativos contenidos en las leyes internas.

3. Naturaleza jurdica
La jurisprudencia y doctrina nacionales son pacficas en cuanto admiten
que el procedimiento de mensura no se trata de un juicio contencioso, sino de
un acto de jurisdiccin voluntaria que deja intactas las cuestiones de posesin y
propiedad, las que debern reclamarse y sustanciarse en el correspondiente
juicio de conocimiento.
La decisin del tribunal que aprueba la mensura no reconoce ningn
derecho al peticionario. Se trata de un acto unilateral, y tal carcter no se
modifica por la citacin de los linderos, pues los mismos no estn obligados a
protestar la mensura y, su silencio no implica reconocimiento tcito de
derechos de posesin o de dominio.
4. Competencia
La peticin de mensura se debe promover ante el juez del lugar donde el
inmueble se halla situado por tratarse de una pretensin tpicamente real.
Se interpreta que, corresponde a la justicia del lugar de ubicacin del
inmueble conocer de la causa en que se cuestiona la mensura sobre una
fraccin de tierra situada en la Provincia de Buenos Aires, si la accin intentada
es una verdadera accin real tendiente a la proteccin del dominio, respecto de
la cual el juicio sucesorio de un codemandado fallecido no ejerce fuero de
atraccin. (CS, 1975/10/01, "Nuez, Emilia C. c.. Giacchino, Anglica A. y otro",
Fallos, 292:108).
Asimismo, se destaca que resultando de la prueba rendida en autos que
una parte del inmueble se halla bajo la jurisdiccin de la Prov. de San Luis ante el juez de la cual se inici y tramita el juicio de mensura- y otra parte bajo
la jurisdiccin de la Prov. de Mendoza -ante cuyo juez se ha promovido
oposicin al deslinde- corresponde resolver -con prescindencia del fuero
federal que pudieran aducir las partes por distinta vecindad o nacionalidad- que
el juez de Mendoza es competente para entender en el incidente surgido en el
juicio de mensura con respecto a la parte del inmueble situado en jurisdiccin
de esa provincia, y que el de San Luis lo es para conocer en el juicio de
mensura con prescindencia del incidente de referencia (CS, 1937/10/01,
"Dufau, Juan A. c/ Ca. Agrcola Hipotecaria Argentina", Fallos, 179:150).
5. Clasificacin de mensura
La legislacin nacional clasifica a las mensuras en: a) judiciales; b)
administrativas, y c) particulares.
Las judiciales son las que se realizan atendiendo a las disposiciones del
ordenamiento procesal. La Direccin Nacional de Catastro y Topografa
interviene slo como asesora de la justicia, aunque el papel de juez sea
escaso.
Las administrativas son aqullas que se sirven para deslindar fundos
que dependan del dominio pblico del Estado, conforme con los arts. 2340 y
2750 del Cdigo Civil.

Finalmente, las particulares, son aquellas que se ejecutan sobre bienes

inmuebles propiedad privada del Estado o de los particulares, con o sin
modificacin del estado predial, de acuerdo a las disposiciones del decreto
10.028/57.
6. Supuestos en que procede la mensura judicial
De conformidad con lo establecido en el artculo 658 en anlisis, la
mensura judicial procede cuando se trata de comprobar o verificar la superficie
de un terreno deslindado, o cuando hubiere confusin de lmites entre terrenos
linderos integrando en este caso, el juicio de deslinde. De ello se sigue que no
puede haber deslinde sin mensura, pero s a la inversa, porque la mensura
puede solicitarse aun cuando no haya confusin de lmites.

Alcance
Art. 659. -- La mensura no afectar los derechos que los propietarios pudieren tener al
dominio o a la posesin del inmueble.

1. Carcter y efectos de la resolucin judicial de mensura

Tratndose de un procedimiento voluntario, la resolucin pronunciada
sobre la peticin no tiene el alcance de una sentencia con autoridad de cosa
juzgada, por lo que las cuestiones relativas al dominio y a la posesin objeto de
la mensura quedan fuera de debate, pudiendo los interesados hacer valer sus
pretensiones de esa ndole en juicio de conocimiento independiente.
La aprobacin judicial de una mensura, sin oposicin del Fisco, no hace
cosa juzgada con respecto al juicio de mensura de una propiedad distinta, en el
cual la operacin ha sido impugnada por el Fisco por no estar de acuerdo con
la proyeccin de aquel trabajo topogrfico sobre la tierra de que trata el actual
litigio; por lo que tampoco se le puede objetar que proceda con criterio distinto
en uno y otro caso (Fallos, 221:341).

Requisitos de la solicitud

Art. 660. -- Quien promoviere el procedimiento de mensura, deber:

1. Expresar su nombre, apellido y domicilio real.
2. Constituir domicilio legal, en los trminos del art. 40.
3. Acompaar el ttulo de propiedad del inmueble.

4. Indicar el nombre, apellido y domicilio de los colindantes, o manifestar que los ignora.
5. Designar el agrimensor que ha de practicar la operacin.
El juez desestimar de oficio y sin sustanciacin previa la solicitud que no contuviere los
requisitos establecidos.

1. Requisitos de admisin de la solicitud

Esta disposicin enuncia concretamente los requisitos de admisibilidad
necesarios para abrir el procedimiento de mensura.
Los incisos 1 y 2 hacen referencia a los requisitos comunes de toda
presentacin judicial.
En cuanto al ttulo de la propiedad inmueble que resulta objeto de la
mensura (inc. 3), es necesario, en principio para acreditar la legitimacin del
presentante, y por otro lado, es til a los fines de la ubicacin del ttulo sobre el
terreno. Adems, del ttulo o de las referencias catastrales surgirn los linderos,
los que debern ser denunciados (inc. 4), para que se practique su debida
notificacin, a fin de que asistan a las diligencias que habr de cumplimentar el
tcnico agrimensor.
El inc. 5 referido a la designacin del agrimensor, merece especiales
consideraciones. La designacin no podr recaer en cualquier agrimensor,
debiendo el mismo ser profesional agrimensor, arquitecto o ingeniero, conf.
ley 13.895- y estar inscripto en el registro nacional. Adems, no debe tener los
impedimentos indicados en el art. 36 (inters personal, sus socios, o sus
parientes hasta el cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad).
Ante el incumplimiento de estos recaudos, la sancin prevista en la
ltima parte del artculo analizado consta de la desestimacin de oficio del
pedido por parte del juez competente.
Se ha dicho que, la exigencia del art. 660, inc. 3, de acompaar el ttulo
de propiedad del inmueble para demandar su mensura y deslinde, queda
satisfecha con la demostracin por parte de la Provincia actora de que se trata
de un bien que perteneca al dominio de Espaa y que pas ipso jure a ser
propiedad del Estado particular al producirse la Independencia Nacional
("Provincia de Corrientes c. Liebig's Extract of Meat Co.", Fallos, 287:279).

Nombramiento del perito. Edictos

Art. 661. -- Presentada la solicitud, con los requisitos indicados en el artculo anterior, el
juez deber:
1. Disponer que se practique la mensura por el perito designado por el recurrente.

2. Ordenar se publiquen edictos por tres das, citando a quienes tuvieren inters en la
mensura. La publicacin deber hacerse con la anticipacin necesaria para que los
interesados puedan concurrir a presenciarla, por s o por medio de sus representantes.
En los edictos se expresar la situacin del inmueble, el nombre del solicitante, el
juzgado y secretara, y el lugar, da y hora en que se dar comienzo a la operacin.
3. Hacer saber el pedido de mensura a la oficina topogrfica.

1. Procedimiento
El ordenamiento procesal, siguiendo las lneas de la reglamentacin
administrativa nacional, determina el trmite de mensura el cual consta de las
siguientes etapas: a) designacin del tcnico, b) publicidad de la solicitud, c)
registracin administrativa, d) diligencia de mensura, e) oposicin y citacin de
linderos, y f) acta y trmite posterior.
a) Designacin del tcnico: el perito designado por quien solicita la
mensura ser elegido por el juez para practicarla. El nombramiento recaer
necesariamente sobre el profesional propuesto que rena los requisitos
indicados y que no tenga las objeciones del art. 36 del decr. 10.028/57.
La Direccin Nacional de Catastro y Topografa lleva un registro especial
para agrimensores, arquitectos o ingenieros, del cual deber elegirse al
tcnico, sin que se pueda proponer o designar otro que no figure en el mismo.
b) Publicidad de la solicitud: la disposicin analizada establece un medio
en virtud del cual se persigue la debida publicidad de la diligencia, a fin de
hacerla conocer a quienes tengan inters legtimo en ello: los edictos. Sin
perjuicio de ello, en el art. siguiente se prev otro medio de publicidad del
procedimiento: las circulares cursadas a los linderos y al mismo peticionario,
por el agrimensor designado.
A travs de estos dos medios de publicidad es que se hace conocer la
peticin de mensura indicando la situacin del inmueble, el tribunal interviniente
y el momento en que se dar cumplimiento a la misma.
Finalmente, la solicitud de mensura, se comunicar a la Direccin
Nacional de Catastro y Topografa.

Actuacin preliminar del perito

Art. 662. -- Aceptado el cargo, el agrimensor deber:

1. Citar por circular a los propietarios de los terrenos colindantes, con la anticipacin
indicada en el inc. 2 del artculo anterior y especificando los datos en l mencionados.
Los citados debern notificarse firmando la circular. Si se negaren a hacerlo, el
agrimensor deber dejar constancia en aqulla ante dos testigos, que la suscribirn.
Si los propietarios colindantes no pudiesen ser notificados personalmente, la diligencia
se practicar con quien los represente, dejndose constancia. Si se negare a firmar, se
labrar acta ante dos testigos, se expresarn en ella las razones en que fundare la
negativa y se lo tendr por notificado.
Si alguno de los terrenos colindantes fuese de propiedad fiscal, el agrimensor deber
citar a la autoridad administrativa que corresponda y a su representante judicial.
2. Cursar aviso al peticionario con las mismas enunciaciones que se especifiquen en la
circular.
3. Solicitar instrucciones a la oficina topogrfica y cumplir con los requisitos de carcter
administrativo correspondientes a la intervencin asignada a ese organismo.

1. Deberes del agrimensor

El perito designado deber notificar a los linderos el procedimiento para
el que fue nombrado, preferentemente en forma personal, haciendo constar las
manifestaciones que stos formulen, as como los motivos por o
l s cuales se
negaren a suscribir la misma, para lo cual ser necesaria la presencia de dos
testigos, de manera de tener por debidamente notificado a quien se negare a
suscribir el recibo pertinente.
2. Efectos de la citacin
La citacin a los linderos es al slo efecto de que puedan controlar la
mensura y hacer las objeciones u oposiciones que consideren convenientes,
sin por ello asumir el carcter de partes.
3. Registracin administrativa de la mensura
El agrimensor designado, antes de comenzar su labor deber
cumplimentar la exigencia del inc. 3 del art. 661.
El profesional deber, adems, solicitar instrucciones al organismo
catastral, para as poder llevar a cabo los aspectos esencialmente tcnicos
como la ubicacin y mensura.

Oposiciones
Art. 663. --La oposicin que se formulare al tiempo de practicarse la mensura no
impedir su realizacin, ni la colocacin de mojones. Se dejar constancia, en el acta, de
los fundamentos de la oposicin, agregndose la protesta escrita, en su caso.

1. Alcance de las oposiciones

Antes de que comience la operacin se puede cuestionar la competencia
del juez para ordenar la mensura, pero al tiempo de practicarse la misma no se
puede impedir su realizacin y slo podrn formularse observaciones tcnicas,
dejando su respectiva constancia en el acta, y pudiendo el interesado solicitar
la agregacin de su opinin por escrito, con la asistencia de tcnicos
profesionales.
Las oposiciones que se formulen al tiempo de practicar la mensura,
tramitarn por incidente y no impedir su realizacin, ni la colocacin de
mojones, conforme lo ordena el primer prrafo del artculo en comentario. La
protesta escrita ser considerada posteriormente por el juez que conoce en la
causa.
La falta de oposicin no perjudica el derecho de los terceros para
demandar posteriormente o para defenderse de una pretensin que deduzca
quien se funde en la mensura.
2. Reglamento de mensura
El artculo 60 de la reglamentacin nacional establece la obligacin del
profesional de consignar las protestas o reclamos que reciba. Dichas
presentaciones debern consignarse por triplicado, siendo una de las copias
firmada quedando como constancia de la presentacin.
Estas oposiciones deben hacerse figurar tambin en el acta final de
conformidad con lo dispuesto en el art. 61 del decr. 10.028/57.
Cuando hubiere oposicin de algn lindero y la ubicacin de las tierras a
medirse dependa del resultado de esa oposicin, la operacin se har trazando
las variantes que contemplen los intereses de los colindantes, cuya
conformidad deber constar en un acta para que previo examen de la Direccin
Nacional de Catastro y Topografa, sea resuelta por quien corresponda.

Oportunidad de la mensura

Art. 664. -- Cumplidos los requisitos establecidos en los arts. 660 a 662, el perito har la
mensura en el lugar, da y hora sealados, con la presencia de los interesados o de sus
representantes.
Cuando por razones climticas o mal estado del terreno no fuese posible comenzar la
mensura en el da fijado en las citaciones y edictos, el profesional y los interesados
podrn convenir nueva fecha todas las veces que ello sea necesario, labrndose siempre
acta de cada postergacin.

Cuando la operacin no pudiere llevarse a cabo por ausencia del profesional, el juzgado
fijar la nueva fecha. Se publicarn edictos, se practicarn citaciones a los linderos y se
cursarn avisos con la anticipacin y en los trminos del art. 662.

1. Realizacin de la mensura
Una vez cumplimentadas las diligencias preparatorias de los arts. 660 a
662, el perito proceder a practicar la mensura en el lugar y fecha indicados y
en presencia de los interesados.
2. Suspensin de la mensura
En el caso de que la mensura no pudiera practicarse en el da fijado por
razones climticas u otras circunstancias objetivas atendibles el profesional y
los interesados podrn fijar nueva fecha, dejando constancia en el acta
pertinente.
El hecho de que se encuentren presentes el profesional y los
interesados hace posible la postergacin sucesiva de la diligencia, todas las
veces que sea necesario.
3. Ausencia del profesional
En el caso descripto en el ltimo prrafo del art. en comentario, la
ausencia del profesional produce la imposibilidad de conocer la nueva fecha.
En este supuesto, el juez interviniente reasume la actividad que haba quedado
en manos del agrimensor fija directamente la nueva fecha y hace las citaciones
y avisos que anteriormente haba realizado el perito. La reglamentacin
correspondiente establece para este caso el plazo de cinco das (decr.
10.028/57).
Si la ausencia fuera injustificada, el agrimensor deber cargar con los
gastos originados por el fracaso de la operacin.

Continuacin de la diligencia
Art. 665. -- Cuando la mensura no pudiere terminar en el da, proseguir en el ms
prximo posible. Se dejar constancia de los trabajos realizados y de la fecha en que
continuar la operacin, en acta que firmarn los presentes.

1. Continuidad del trmite de mensura

Si no fuere posible terminar la mensura en el da, la misma ser
continuada en el ms prximo posible, de lo que se dejar constancia en el

acta respectiva, haciendo referencia a las tareas hasta entonces realizadas y a

la fecha en la que se proseguir.
2. Desinters de un colindante
Si con las actuaciones realizadas se termin la mensura respecto del
lmite con uno de los propietarios colindantes, ya no ser necesaria su
presencia para el resto de la operacin.

Citacin a otros linderos

Art. 666. -- Si durante la ejecucin de la operacin se comprobare la existencia de
linderos desconocidos al tiempo de comenzarla, se los citar, si fuere posible, por el
medio establecido en el art. 662, inc. 1. El agrimensor solicitar su conformidad respecto
de los trabajos ya realizados.

1. Existencia de linderos desconocidos

Mientras se realiza la mensura se puede llegar a conocer la existencia
de linderos que hasta ese momentos no haban sido individualizados, en cuyo
caso se impone su citacin dentro de las posibilidades del agrimensor.
Se establece que la citacin deber hacerse por el mismo medio fijado
en el art. 662, inc. 1, es decir, por circular.
Ahora bien, para dar firmeza a lo actuado el perito deber solicitar la
conformidad de los linderos citados respecto de las tareas ya ejecutadas,
dejando constancia en el acto.

Intervencin de los interesados

Art. 667. -- Los colindantes podrn:

1. Concurrir al acto de la mensura acompaados por peritos de su eleccin, siendo a su
cargo los gastos y honorarios que se devengaren.
2. Formular las reclamaciones a que se creyeren con derecho, exhibiendo los ttulos de
propiedad en que las funden. El agrimensor pondr en ellos constancia marginal que
suscribir.
Los reclamantes que no exhibieron sus ttulos sin causa justificada, debern satisfacer
las costas del juicio que promovieren contra la mensura, cualquiera fuese el resultado de
aqul.
La misma sancin se aplicar a los colindantes que, debidamente citados, no hubiesen
intervenido en la operacin de mensura sin causa justificada.
El perito deber expresar, oportunamente
observaciones que se hubiesen formulado.

su

opinin

tcnica

acerca

de

las

1. Actuacin de los linderos en el acto de mensura

Los colindantes interesados podrn concurrir al acto de mensura
asesorados por peritos de parte, los que sern pagados por quien reclame sus
servicios.
La norma en examen contempla las actitudes que puede adoptar el
lindero: formular reclamos sobre la base del ttulo, hacerlo sin acompaar el
mismo y, formular reclamos contra la resolucin sin haber asistido a la
operacin, sin perjuicio de su aviso.
En el primer caso, el agrimensor deber consignar en el margen del
ttulo lo siguiente: acompao la presentacin y el reclamo. Esto ser
examinado expresamente por el perito quien, segn lo establece la ltima parte
del artculo, deber expresar su opinin tcnica acerca de las observaciones
que se hubiesen formulado.
Los reclamantes que no exhibieron sus ttulos sin causa justificada,
tendrn que soportar los gastos generados al promover, sin derecho, las
oposiciones a la mensura.
La misma sancin recae sobre quien citado debidamente a la operacin
de mensura no concurri y posteriormente promueve un proceso que la
modifica.

Remocin de mojones
Art. 668. -- El agrimensor no podr remover los mojones que encontrare, a menos que
hubiesen comparecido todos los colindantes y manifestasen su conformidad por escrito.

1. Acto de mensura y amojonamiento

El amojonamiento consiste en la colocacin de seales en la lnea
divisoria, una vez efectuado el deslinde.
La remocin de mojones existentes slo se puede realizar a
consecuencia del deslinde, pero no de la mensura, salvo conformidad expresa
de todos los colindantes. Estos mojones, constituyen elementos inapreciables
del juicio en las acciones posesorias o petitorias que no quedaron
comprometidas por la ejecucin de la mensura.
En caso de no haber conformidad de los linderos, deber dejarse
establecida la nueva lnea de deslinde por nuevos mojones, pero siempre sin
alterar los existentes.

Acta y trmite posterior

Art. 669. -- Terminada la mensura, el perito deber:

1. Labrar acta en la que expresar los detalles de la operacin y el nombre de los
linderos que la han presenciado. Si se hubiere manifestado disconformidad, las razones
invocadas.
2. Presentar al juzgado la circular de citacin y, a la oficina topogrfica, un informe
acerca del modo en que ha cumplido su cometido y, por duplicado, el acta y el plano de
la mensura. Ser responsable de los daos y perjuicios que ocasionare su demora
injustificada.

1. Carcter del acta

Se trata de un instrumento pblico, ya que est confeccionada por un
funcionario judicial en ejercicio de sus funciones.
El artculo examinado se corresponde con el art. 57 del decr. 10.028/57
que impone al perito cerrar la mensura con un acta en la que se haga constar
las reclamaciones, protestas, convenios, acuerdos, conformidades o
disconformidades de los interesados.
Este acta deber presentarse con un informe a la Direccin Nacional de
Catastro y Topografa: la memoria.
2. Plazo
La norma es incompleta, ya que determina que habr una sancin por la
demora injustificada de la presentacin del acta, aunque en ningn momento
establece cul es plazo en el que la misma debe ser presentada.

Dictamen tcnico administrativo

Art. 670. -- La oficina topogrfica podr solicitar al juez el expediente con el ttulo de
propiedad. Dentro de los treinta das contados desde la recepcin del acta y diligencia
de mensura o, en su caso, del expediente requerido al juez, remitir a ste uno de los
ejemplares del acta, el plano y un informe acerca del valor tcnico de la operacin
efectuada.

1. Trmite posterior
Una vez recibido el informe referido en el artculo anterior, la oficina
topogrfica deber expedirse acerca del valor tcnico de la operacin
efectuada, para lo cual podr solicitar al juez la remisin del expediente judicial.

La mencionada oficina administrativa informar al juez sobre la

observancia de las disposiciones reglamentarias e instrucciones impartidas al
perito y sobre el valor tcnico de la mensura.
2. Plazo
En la norma se fija un plazo de treinta das contados desde la recepcin
del acta y diligencia de mensura, o en su caso, del expediente requerido por el
juez.

Efectos
Art. 671. -- Cuando la oficina topogrfica no observare la mensura y no existiere
oposicin de linderos, el juez la aprobar y mandar expedir los testimonios que los
interesados solicitaren.

1. Aprobacin de la mensura
El visto bueno de la Direccin Nacional de Catastro y Topografa y la
ausencia de oposiciones le dan al juez va libre para la aprobacin de la
mensura.
Siendo un procedimiento voluntario en el que la resolucin que recaiga
no produce cosa juzgada, el juez se limita a homologar la operacin tcnica
realizada sin oposicin de terceros
ni observaciones de la oficina
administrativa.
La mensura se aprueba en cuanto ha lugar por derecho, por lo que no
causa gravamen irreparable, quedando a salvo la facultad de las partes para
promover las demandas petitorias o posesorias a que se consideren con
derecho (conf. art. 659).

Defectos tcnicos
Art. 672. -- Cuando las observaciones u oposiciones se fundaren en cuestiones
meramente tcnicas, se dar traslado a los interesados por el plazo que fije el juez.
Contestados los traslados o vencido el plazo para hacerlo, aqul resolver aprobando o
no la mensura, segn correspondiere, u ordenando las rectificaciones pertinentes, si
fuere posible.

1. Defectos de la mensura
Las oposiciones a la mensura pueden fundarse en irregularidades del
procedimiento o en defectos tcnicos. En estos casos se dar traslado de las

observaciones a los interesados, se podr solicitar explicaciones al profesional

interviniente y un informe a la Direccin Nacional de Catastro y Topografa,
todo lo cual le dar cierto criterio al juez para aprobar o desestimar la mensura.
En cuanto a los vicios de trmite en que incurra el agrimensor o la oficina
administrativa dependen de su gravedad y trascendencia, conforme los
principios generales en materia de nulidades. El juez ordenar subsanarlos,
pero si las omisiones afectaron la facultad de fiscalizacin de los linderos o
comprometen gravemente la eficacia tcnica de la mensura, sta no debe ser
aprobada.

CAPITULO II -- Deslinde
Deslinde por convenio
Art. 673. -- La escritura pblica en que las partes hubiesen efectuado el deslinde deber
presentarse a juez, con todos sus antecedentes. Previa intervencin de la oficina
topogrfica se aprobar el deslinde, si correspondiere.

1. Concepto
Deslinde es el proceso dirigido a obtener la mensura y determinacin de
lmites de dos heredades contiguas.
La accin de deslinde, al concluir con la fijacin del lmite entre los
inmuebles colindantes, implica nada ms que la determinacin de los lmites
del dominio exclusivo de cada uno de los linderos, o sea que en la llamada
particin del condominio por confusin de lmites no aparecen los tpicos actos
de asignacin a quienes eran condminos de partes materiales que se
correspondan con la respectiva titularidad de las cuotas que tenan hasta
entonces.
Segn el art. 2746 del Cdigo Civil, El que poseyere terrenos cuyos
lmites estuvieren confundidos con los de un terreno colindante, reptase
condmino con el poseedor de ese terreno, y tiene derecho para pedir que los
lmites confusos se investiguen y demarquen.
No se trata de un condominio sino, simplemente, de confusin de lmites,
cuya permanencia no se concibe y nuestra ley no podra regular los derechos y
obligaciones de las partes mientras dure la confusin, contemplando slo la
forma de hacerla cesar.
El condominio por confusin tiene las siguientes exigencias en el
rgimen actual: a) existencia de terrenos rsticos no urbanos colindantes (es
decir, que entre ellos no hayan caminos, ros, alambrados u otros medios de
separacin); b) que pertenezcan a distintos propietarios, y c) que no exista
lnea divisoria o que sta haya desaparecido, es decir, lmites confusos.

2. Finalidades y fundamentos de la accin de deslinde

El art. 2746 in fine del Cdigo Civil dispone que los condminos sobre
zona confusa tienen derecho a pedir que los lmites confusos se investiguen y
se demarquen. La investigacin supone el anlisis de los ttulos de los
inmuebles contiguos, de los vestigios que pueden dilucidar el lmite confundido
y de la posesin. Realizada esa investigacin corresponde cumplir la operacin
tcnica de ubicar los respectivos ttulos en los terrenos, es decir, practicar la
mensura. En esas condiciones, ya puede hacerse el deslinde y finalmente se
procede a demarcar la lnea divisoria mediante la colocacin de seales que la
constaten y perpeten, lo que se conoce como amojonamiento.
El fundamento de la accin de deslinde se encuentra en el propsito del
legislador de precisar los lmites de los inmuebles a los efectos de determinar
hasta dnde se extienden, pues de esa manera al generar seguridad jurdica se
aventan los conflictos entre los vecinos.
3. Naturaleza jurdica de la accin de deslinde
En este punto la doctrina se halla dividida, encontrndose tres posturas
principales: a) Doctrina de la naturaleza personal; b) Tesis de la naturaleza
real, y c) Doctrina de la naturaleza mixta.
a) Doctrina de la naturaleza personal: quienes sostienen esta postura
consideran que valindose de un trmite judicial se compele al vecino para que
participe en la investigacin y sealamiento de los confines de su fundo y del
contiguo. En la misma lnea de pensamiento se sigue que la accin deriva del
dominio porque se apoya en l aun cuando se la califique de emergente de una
obligacin.
b) Tesis de la naturaleza real: los sostenedores de esta tesis consideran
que se trata de una accin real porque ella est destinada a poner en
movimiento el derecho de propiedad, y ms an si se tiene en cuenta que el
resultado de la misma ser fijar los lmites de las dos heredades linderas.
c) Doctrina de la naturaleza mixta: quienes se inclinan por esta postura
sostienen que es propiamente mixta cuando importa la particin de la cosa
comn y envuelve reivindicacin.
4. Clases de deslinde en el Cdigo Civil
En el Cdigo Civil se contemplan dos clases de deslinde: extrajudicial y
judicial.
El primero resulta como consecuencia del acuerdo de partes y est
instrumentado en escritura pblica, en cuyo caso, el contrato, la mensura y

todos los antecedentes que hubieren concurrido a formarlo, deben presentarse

al juez para su aprobacin, y logrado ello, servir en adelante como ttulo de
propiedad.
En el otro supuesto, el deslinde puede lograrse mediante la promocin
de una accin consecuencia de la garanta jurisdiccional, contemplada en el
art. 2754, que se tramitar conforme con lo previsto por las leyes procesales.
5. Particin extrajudicial
El art. 673 en anlisis contempla el deslinde extrajudicial regulado por el
art. 2753 del Cdigo Civil, que dispone: El deslinde de los terrenos puede
hacerse entre los colindantes por acuerdo entre ellos que conste de escritura
pblica. Bajo otra forma ser de ningn valor. El acuerdo, la mensura y todos
los antecedentes que hubiesen concurrido a formarlo deben presentarse ante
al juez para su aprobacin; y si fuese aprobado, la escritura otorgada por
personas capaces, y la mensura practicada, servirn en adelante como ttulo
de propiedad, siempre que no se causare perjuicio a tercero. En lo sucesivo, el
acto puede nicamente ser atacado por las causas que permiten volver sobre
una convencin.
Si bien la ley indica que el deslinde extrajudicial que no se haya hecho
bajo escritura pblica ser de ningn valor, se entendi que ello no significa
que, hecho el convenio en forma privada, el interesado exija la escritura
pblica, de conformidad con lo dispuesto en el art. 1185 del Cdigo Civil.
Las partes al convenir el deslinde contractualmente, debieron tomar en
consideracin una previa mensura de los fondos rsticos correspondientes. Por
ello, en la peticin judicial de homologacin deben acompaarse con la
escritura pblica correspondiente los planos que debern tener firma del
profesional responsable, indicando el nmero de matrcula (art. 11, decr.
10.028/57).
La sustanciacin del trmite se har con intervencin de la Direccin
Nacional de Catastro y Topografa, la cual puede recabar todas las
aclaraciones y rectificaciones, y agotado el examen podr, por decisin
fundada, negar la registracin del deslinde comunicndolo previamente al juez
(art. 15, decr. 10.028/57).
Tambin podr registrarlo por considerar que rene los recaudos y
exigencias de la reglamentacin, comunicndolo al juez, quien en
consecuencia deber homologar.

Deslinde judicial

Art. 674. -- La accin de deslinde tramitar por las normas establecidas para el juicio
sumario.

Si el o los demandados no se opusieren a que se efecte el deslinde, el juez designar

de oficio perito agrimensor para que realice la mensura. Se aplicarn, en lo pertinente,
las normas establecidas en el captulo I de este ttulo, con intervencin de la oficina
topogrfica.
Presentada la mensura, se dar traslado a las partes por diez das, y si expresaren su
conformidad, el juez la aprobar estableciendo el deslinde. Si mediare oposicin a la
mensura, el juez, previo traslado y produccin de prueba por los plazos que fijare,
dictar sentencia.

1. Deslinde judicial
En este caso, la causa seguir las reglas establecidas para el juicio
sumario.
Segn el art. 2754 del Cdigo Civil, la tramitacin del juicio de deslinde
ser la prescripta por las leyes de procedimiento, aunque algunas normas de la
ley de fondo contemplan disposiciones procesales. El art. 2751, indica que la
posesin de buena fe de mayor parte de terreno que la que expresan los ttulos
no aprovecha al que la tuvo, y el artculo 2755 da calidad de prueba a o
ls
vestigios antiguos y a la posesin.
El primero de los arts. citados se refiere a la posesin en contra de lo
que expresan los ttulos claramente, en cuyo caso aquella no puede prevalecer
sobre stos aunque el poseedor pueda alegar la posesin veintenal para
adquirir la propiedad. El segundo art. mencionado, prev el caso de que los
ttulos no permitan una solucin de la cuestin, para lo cual se tomar en
cuenta los vestigios antiguos y la posesin. El mismo art. dispone que la parte
dudosa de los terrenos se dividir entre los colindantes, segn el juez lo
considere conveniente. En este caso se supone que con la prueba producida
no se puede determinar la parte correspondiente a cada lindero, por lo que la
ley contempla una solucin de equidad para poner fin al litigio.
El art. 2752 dispone que los gastos en mejoras de la lnea de
separacin, o divisoria, son comunes a los colindantes, pero cuando la
demarcacin vaya precedida por investigacin de lmites, los gastos del
deslinde se repartirn proporcionalmente entre ellos, segn la extensin del
terreno de cada uno, lo que significa que los gastos de amojonamiento son
comunes a los colindantes, sin que importe que uno tenga ms tierras que el
otro, pero las diligencias de mensura deben ser soportadas en proporcin a la
extensin del terreno de cada uno.
2. Juicio de deslinde
En primer lugar, es legitimado para actuar nicamente aqul que tenga
derechos reales sobre el terreno (conf. art. 2749), quedando entonces sin
legitimacin los locatarios, tenedores o comodatarios.
La accin podr promoverse solamente contra el titular del dominio que
puede ser el Estado, respecto de los terrenos dependientes del dominio privado
(conf. art. 2750).

El accionado podr asumir dos actitudes diferentes: a) aceptar la

realizacin de las operaciones de deslinde lo que equivaldra a allanarse a la
pretensin, o, b) oponerse.
Compete la accin de mensura y deslinde por continuidad y confusin de
dos predios rsticos a quien tiene derecho real sobre el terreno contra el
propietario del fundo contiguo ("Provincia de Corrientes c/ Liebig's Extract of
Meat Co.", Fallos, 287:279).
3. Oposicin del demandado
El demandado en juicio de deslinde puede oponerse a la realizacin del
mismo por entender que l es dueo o poseedor exclusivo del terreno, en cuyo
caso no cabe el proceso sumario previsto legalmente, sino que el actor deber
deducir la pretensin reivindicatoria (art. 2474).
Ahora bien, el apartado 3 del art. en comentario, contempla la oposicin
a la mensura, en cuyo caso ser necesario producir la prueba correspondiente
para que el juez dicte sentencia aprobando o modificando el contenido de la
mensura, de acuerdo con las objeciones formuladas. El juez tambin puede
rechazar ntegramente la mensura y nombrar un nuevo tcnico, en caso de que
la misma estuviere afectada por vicios graves que hicieran imposible tomarla
en cuenta.
La oposicin del demandado podr estar fundada en las siguientes
situaciones: a) improcedencia de la presentacin por no tratarse de predios
rsticos (conf. art. 2748); b) no existencia de contigidad entre los predios
(existencia de ros, de una calle, etc); y c) no hay confusin de lmites, sino que
los mismos estn cuestionados.
En los dos primeros casos, la oposicin se funda en que para tales
casos no es aplicable la actividad jurisdiccional con esta finalidad. Respecto del
ltimo supuesto no es suficiente la afirmacin de que los lmites no son
confusos sino cuestionados, pues es necesario que lo sea en razn de la
propiedad de la zona disputada o de los ttulos aplicables a ella, pero no
comprende los casos en que los lmites son cuestionados puramente por su
ubicacin, porque en ese casi s corresponde el deslinde.
La oposicin se sustanciar en el marco del proceso sumario, dando
traslado a la parte contraria, y produciendo la prueba que eventualmente fuere
ofrecida.
4. Ausencia de oposicin del demandado
En el caso de no haber oposicin alguna por parte del demandado,
corresponde que el juez designe, de oficio, un perito agrimensor para realizar la
mensura, salvo que las partes se pusieren de acuerdo en determinado tcnico,
quien deber necesariamente estar inscripto en el registro de la Direccin
Nacional de Catastro y Topografa.
Una vez practicada la mensura y cumplida la tramitacin ante la citada
Direccin, la misma informar al juez remitindole un ejemplar del acta final, el

plano y el informe tcnico sobre la operacin, dando cumplimiento a lo exigido

por el art. 670 del Cdigo Procesal.
Presentado el informe, se dar traslado a las partes por el trmino de
diez das. De haber conformidad, el juez la aprobar estableciendo el deslinde.
5. Carga de la prueba
En el juicio de deslinde, la carga de la prueba recae sobre ambas partes,
ya que ambas son demandantes y demandadas al mismo tiempo, segn lo
establece la nota de Vlez Sarsfield al art. 2746. Ello es as porque, si despus
de producida la prueba subsiste el estado de incertidumbre, la consecuencia la
ser el rechazo de la demanda, sino la divisin de la parte dudosa entre los
colindantes, conforme con lo dispuesto por el art. 2755 del Cdigo Civil.
Si bien el juicio de mensura es de jurisdiccin voluntaria, se vuelve
contradictorio y los colindantes asumen el carcter de actor y demandado,
cuando se promueve oposicin al deslinde ("Dufau, Juan A. c/ Ca. Agrcola
Hipotecaria Argentina", Fallos, 179:150).
6. Competencia
El deslinde de los fundos que dependan del dominio pblico corresponde
a la jurisdiccin administrativa, segn lo estipulado por la ltima parte del art.
2750 del Cdigo Civil; pero slo en el caso de que se trate de dos fundos
dependientes del dominio pblico (v.gr.: dos fundos del Estado Nacional y otro
provincial o municipal) la cuestin deber ser diferida a la jurisdiccin
administrativa, pero si hay confusin de lmites entre un terreno particular y otro
del dominio pblico del Estado, el particular puede pedir el deslinde judicial.
La oposicin deducida en el juicio de deslinde le atribuye carcter
contencioso, y siendo partes en el mismo una provincia y un vecino de la
Capital Federal su conocimiento corresponde a la Corte Suprema ante la cual,
no mediando oposicin de partes, deben proseguir las actuaciones ("Gmez
Pombo, David c/ Prov. de Salta", Fallos, 193:139).
Producida oposicin por un tercero en una accin de deslinde promovida
por el Gobierno Nacional ante la justicia provincial, debe conocer en ella el juez
federal, por cuanto la jurisdiccin voluntaria en su origen se convirti en una
contienda de carcter contencioso en la que aparece interesada la Nacin
("Minaverry, Antonio (hoy Dumas, Federico)", Fallos, 168:202).
7. Deslinde y reivindicacin
El art. 2747 del Cdigo Civil establece: Cuando los lmites de los
terrenos estn cuestionados, o cuando hubiesen quedado sin mojones por
haber sido stos destruidos, la accin competente a los colindantes es la
accin de reivindicacin para que a uno de los poseedores se le restituya el
terreno en cuya posesin estuviese el otro.

La accin de reivindicacin procede cuando uno de los linderos pretende

ser propietario exclusivo de terrenos que el vecino est poseyendo. En caso de
duda acerca de los lmites precisos cuando las partes no saben certeramente
hasta dnde llegan sus derechos, la pretensin es la de deslinde, aunque los
lmites de los terrenos estn cuestionados.
Cuando los mojones fueron destruidos procede la pretensin de deslinde
si slo se trata de investigar y llegar a una nueva demarcacin. En cambio, si
ante la falta de mojones uno de los linderos se considera propietario exclusivo
del terreno posedo por el otro, corresponde iniciar la demanda por
reivindicacin.
La pretensin reivindicatoria supone una reclamacin real y concreta a la
propiedad poseda por otro; mientras que la de deslinde, parte de una situacin
de incertidumbre acerca de los lmites que estn confundidos y tiende a
determinarlos efectuando, en su caso, el amojonamiento.
En la accin de deslinde, el juez puede dividir la parte dudosa de los
terrenos entre los colindantes, lo cual no procede en la reivindicacin, en la
cual si el actor no prueba fehacientemente su derecho, se rechaza la demanda.
La circunstancia de que el juicio sobre deslinde se haya seguido ante los
tribunales ordinarios, no es bice para que el respectivo pleito de reivindicacin
suscitado despus entre las mismas partes, se tramite ante la justicia federal
por razn de la distinta vecindad de aqullas, que de comn acuerdo aceptan
ese fuero ("Chiostri, Hctor V. c/ Badano, Cayetano y otro", Fallos, 187:55).

Ejecucin de la sentencia que dispone el deslinde

Art. 675. -- La ejecucin de la sentencia que declare procedente el deslinde se llevar a
cabo de conformidad con las normas establecidas en el artculo anterior. Si
correspondiere, se efectuar el amojonamiento.

1. Efectos de la sentencia
El deslinde trata de poner punto final al estado de incertidumbre que
existe respecto del lmite de las propiedades contiguas.
Si es realizado extrajudicialmente, por acuerdo de partes, slo puede ser
atacado por causas que permitan volver sobre una convencin, conforme lo
establecido por el art. 2753 in fine del Cdigo Civil.
Si es declarado procedente por sentencia judicial firme, slo puede
atacarse en los mismos casos en que pueda pedirse la nulidad de los
procedimientos.
Una vez determinados los lmites, habr que indicar la lnea
demarcatoria mediante la colocacin de mojones (amojonamiento).

Ahora bien, si la accin de deslinde se rechazare por darse alguna de

las situaciones enunciadas en el comentario del art. anterior, slo proceder la
accin de reivindicacin.

TITULO VI -- Divisin de cosas comunes

Trmite

Art. 676. -- La demanda por divisin de cosas comunes se sustanciar y resolver por el
procedimiento del juicio sumario.
La sentencia deber contener, adems de los requisitos generales, la decisin expresa,
cuando fuere posible, sobre la forma de la divisin, de acuerdo con la naturaleza de la
cosa.

1. El condominio en el Cdigo Civil

Conforme lo establece el art. 2673 del Cdigo Civil, el derecho real de
condominio se configura siempre con relacin a un objeto nico, respecto del
cual existe fraccionado el dominio entre varios titulares. Por tal razn, cada
condominio de los que existen entre las partes, tienen vida individual, de
manera que el cumplimiento de lo pactado para la divisin de uno, ninguna
consecuencia puede acarrear para la suerte referida a la divisin de los dems.
Ese acuerdo privado solamente puede trascender a los condminos si
se plantea como demanda de divisin, que exige un planteo especfico contra
todos quienes estn en el dominio, bajo apercibimiento de ser una pretensin
incompleta que deber eventualmente integrar la litis.
Ahora bien, dicho estado de indivisin no es definitivo, y las partes
pueden ponerle fin a travs de la accin judicial que aqu se trata, o resolverlo
mediante acuerdo privado, que deber formalizarse por escritura pblica en el
caso de tratarse de inmuebles.
La indivisin puede ser convenida entre los condminos, por un plazo
que no supere los cinco aos, renovable todas las veces que lo crean
conveniente, segn lo establecido en el artculo 2693 del Cdigo Civil; o bien,
en caso de no haber plazo acordado, se tomar en consideracin el fijado por
la ley cinco aos-.
Por otro lado, es importante destacar que si bien no se trata de un
estado definitivo, hay determinados casos en que la indivisin es forzosa, como
en los supuestos de la ley 14.394; la indivisin hereditaria impuesta por el
testador por un plazo de hasta diez aos; o ante la constitucin de bien de
familia mientras l persista; o en el caso de derecho de habitacin que por ley
corresponde al cnyuge suprstite.

Cuando media pluralidad de propietarios y poseedores, los derechos de

stos -con relacin a terceros- abarcan la totalidad de la cosa, pero entre s
cada uno est limitado por el derecho de los dems (arts. 2508 y 2673, Cdigo
Civil).
Por ello, quien posee en virtud de un ttulo que reconoce la existencia de
los derechos de otro, no puede invocar posesin exclusiva sobre el inmueble
porque lo impide su "causa possessionis", que admite la concurrencia de otros
derechos en comn (SC Buenos Aires, 1988/11/08, "Martnez, Elvio y otro c.
Lpez y Lpez, Jess M. -Ac. 39.746", La Ley, 1989-B, 279 - DJ, 1989-1-1041 DJBA, 135:426).
En suma, esta suerte de mancomunin en la cosa, con restricciones en
la disposicin total, se soluciona mediante la enajenacin de la parte (art.
2677), la constitucin de un gravamen (art. 2678), u otras formas de administrar
sin disponer que el Cdigo Civil faculta. Pero el resultado econmico no puede
afectar el derecho de los dems, de modo que si la comunidad en los bienes
importa para un copropietario una situacin incmoda, puede recurrir a la
divisin procesal de la cosa comn.
2. Tipo de proceso
Como sucede con este Captulo de procesos especiales, el trmite
comn es el sumario, pero como la ley 25.488 lo ha derogado, corresponde
que el Juez, de acuerdo con la complejidad del asunto, decida el tipo de
proceso. Entendemos que, por va de principio, ser el correspondiente al
esquema ordinario del proceso por audiencias.
El trmite consta de dos etapas: una contradictoria, referida a la
procedencia de la divisin en s misma, y otra posterior, de ejecucin de
sentencia, determinante de la forma de la particin y su ejecucin.
El proceso tendr carcter contradictorio en dos casos: a) de existir
discusin acerca de la calidad de condmino de alguno de los presentantes, o
b) de haber oposicin a la divisin.
La competencia judicial se discierne por el lugar de la cosa y si ellas son
muebles, por las reglas del art. 5 del Cdigo Procesal.
3. Etapas
El proceso de divisin de condominio consta de dos etapas: la primera
termina con la sentencia que lo declara disuelto, y la segunda consiste en la
materializacin de la divisin del condominio. Esta es considerada como de
ejecucin de sentencia, razn por la cual se debe apreciar si ha habido trabajos
en beneficio general o particular para determinar si los honorarios son comunes
o particulares (CNCiv., Sala H, 1996/05/15, Chaufan c. Hakim, La Ley, 1997A, 245 - DJ, 1997-1-872).
Por eso, las costas de la primera etapa, no mediando oposicin, deben
ser declaradas por su orden y en proporcin al inters de cada condmino,
pues de lo contrario se estara de entrada -y sin motivo- obligando a recibir

mermada su parte (CNCiv., SalaB, 1978/11/30, Esteban de Puig, Blanca c.

Lema, Rodolfo P., La Ley, 1979-A, 544).
4. Clases de divisin
La divisin del condominio puede ser privada o judicial. En este ltimo
caso, se supone necesariamente una oposicin o por lo menos la
disconformidad de algn condmino, que impide la divisin privada o
convencional.
4.1 Divisin judicial
Establece el artculo 3465 del Cdigo Civil que las particiones deben ser
judiciales en los siguientes casos:
a) Cuando haya menores aunque emancipados-,
interesados o ausentes cuya existencia sea incierta.

incapaces

b) Cuando haya oposicin de terceros a la particin privada, fundada en

un inters jurdico.
c) Cuando los herederos o condminos, mayores y presentes, no lleguen
a un acuerdo para hacer la divisin en forma privada.
La demanda a promover deber contener los requisitos exigidos por el
arts. 330 y sus adecuaciones a la ley 25.488. El actor, adems del derecho
invocado, deber indicar el medio que considere ms conveniente para la
divisin, teniendo en cuenta la naturaleza de la cosa, acompaar a su escrito
la prueba documental que tenga en su poder y denunciar la que no lo est, y
proponer los medios de prueba restantes.
4.2 Divisin en especie
Procede cuando haya posibilidad de dividir y adjudicar los bienes sin
alterar su sustancia. Cuando uno slo de los condminos pide la divisin en
especie y la misma es posible, el juez deber ordenarlo de esa manera,
aunque la mayora solicite la venta.
Conforme lo establecido por el artculo 2326, corresponde la divisin en
especie de aquellas cosas que sin ser destruidas enteramente pueden dividirse
en proporciones reales, cada una de las cuales forme un todo homogneo y
anlogo tanto a las otras partes como a la cosa misma. No podrn dividirse las
cosas cuando, a pesar de ser materialmente posible, la forma de divisin en
especie haga antieconmico su uso y aprovechamiento.
Cuando el condominio existe sobre ms de un inmueble, nada impide
que la particin se efecte vendiendo uno y dividiendo en especie el otro.
La carga de la prueba recae sobre el condmino que alega que la
divisin en especie convierte al inmueble en antieconmico (CNCiv., Sala H,
"S.B.A. S.A. y Ramn. S.A. c. Agropecuaria Mara Teresa S.A.", Sent. H000222
Civil).

Para que un inmueble pueda dividirse en especie por el rgimen de la

ley 13512, tal divisin debe ser legal y materialmente posible (conf. art. 2326
del Cdigo Civil), que sea cmoda (en el sentido de conveniente, facil, til y a la
vez proporcionada y oportuna), que no cause perjuicio para la cosa misma ni
para los condminos y que se respete el principio de igualdad.
Puede admitirse la divisin de un immueble en especie por el rgimen de
la ley 13512, an cuando las partes no resulten estricta y matemticamente
iguales, si el condmino que admite la divisin horizontal es quien debe abonar
una compensacin en dinero por las diferencias de valor existentes.
4.3 Divisin forzosa
Tal como se desprende de los arts. 676 y 677 en conjunto, el juicio de
divisin de condominio comprende dos estadios: el primero que termina con la
sentencia que lo declara disuelto, cuando sta no contiene, por no ser an
posible determinarla, la forma de la particin (art. 676); el segundo que se inicia
con la audiencia para la designacin de peritos y para convenir la forma de
divisin (art. 677).
La oposicin para la divisin basada en la no factibilidad de formar lotes
que consistieran en unidades econmicas, no tiene asidero para negarse a la
particin "in genere" puesto que aun siendo as nada impide que la particin se
efecte por la venta del inmueble y la atribucin de la parte respectiva del
precio a cada uno de los comuneros (CNCiv., Sala B, 1978/11/07, Nazar,
Rmulo B. c. Peralta de Nazar Anchorena, Matilde y otra, La Ley, 1979-A, 451
- JA, 979-III-609).
Por eso se ha dicho que, la aplicabilidad del trmite ejecutivo
corresponde para el cumplimiento compulsivo de la divisin dispuesta por la
sentencia judicial, pero no para casos en que se conviene el fin del condominio
en forma extrajudicial (CNCiv., Sala E, 1985/05/07, Rud, Luz M. c. Yufit de
Rud, Rosa y otros, [37.128-S], La Ley, 1986-A, 633).
En consecuencia, la pretensin del actor tendiente a que su condmino
sea condenado al pago de la mitad del valor residual del bien, implica una
abdicacin del trmite de divisin de la cosa comn regulado en el art. 677,
pues la forma de particin propuesta consiste en la venta de la parte indivisa
(CNFed. Civ. y Com., Sala II, 1995/02/21, Moretn, Alberto L. c. Deambrogio,
Roberto J., La Ley, 1995-D, 52. - DJ, 1995-2-917).
5. Legitimacin procesal
Esta accin debe ser iniciada por el titular del derecho real de
condominio, contra los otros titulares del mismo derecho. De no ser as habr
que solicitar la integracin de la litis, por tratarse de un litisconsorcio necesario.
Por su parte el artculo 2692 del Cdigo Civil dispone que: Cada
copropietario est autorizado a pedir en cualquier tiempo la divisin de la cosa
comn, cuando no se encuentre sometida a una indivisin forzosa.

La divisin de condominio presupone el dominio de la cosa comn, lo

cual significa que no podr pedirla quien no tenga el bien escriturado a su
nombre, sin que sea necesaria la inscripcin en el Registro de la Propiedad.
6. Litisconcorcio necesario
Al tratarse de un proceso con pluralidad de partes, todos los condminos
deben ser citados al mismo, y la sentencia se pronunciar respecto de todos
los interesados. En caso de haberse omitido la citacin de alguno de ellos, el
juez ejercer su poder-deber integrando la litis, conforme lo establece el
artculo 89 del Cdigo Procesal.
7. Allanamiento
El demandado puede allanarse a la pretensin, en cuyo caso el juez
dictar sentencia de divisin de condominio y se proceder a su ejecucin.
Ahora bien, en la demanda pueden suscitarse dos cuestiones: una
relativa a la divisin del condominio y otra respecto de la forma de divisin.
Este supuesto da lugar a un posible allanamiento parcial, en caso de que
el demandado se allane a una de las dos cuestiones planteadas por al actor.
8. Competencia
La competencia se divide segn se trate de bienes muebles o
inmuebles. Para el caso de tratarse de bienes del primer tipo, ser competente
el juez del lugar en que se encuentren las cosas o del domicilio del
demandado, a opcin del actor.
En caso de tratarse de bienes inmuebles, ser juez competente el del
lugar de ubicacin de la cosa litigiosa. Si fueran varias o una sola, pero situada
en distintas jurisdicciones judiciales, el juez competente ser el del lugar de
cualquiera de ellas o de alguna de sus partes, siempre que el demandado
tenga all su domicilio. Si ello no fuera as, tendr competencia para entender
en el caso, el juez del lugar en que est situada cualquiera de ellas, a opcin
del actor.
El juicio de divisin de cosas comunes no es atrado por la sucesin de
uno de los condminos, sino que en caso de fallecimiento de uno de ellos, la
demanda deber promoverse contra sus sucesores ante el juez que
corresponda, conforme lo establecido precedentemente.
La entrada en posesin de la herencia de quien figura inscripto como
cotitular del inmueble, por sus herederos forzosos, desde el mismo momento
de la muerte (conf. art. 3410 del Cdigo Civil), hace perder trascendencia al
hecho de que al momento de iniciarse la accin de divisin de condominio, ni
siquiera se haya iniciado la sucesin de aqul.

Peritos
Art. 677. -- Ejecutoriada la sentencia, se citar a las partes a una audiencia para el
nombramiento de un perito tasador, partidor o martillero, segn corresponda, y para que
convengan la forma de la divisin, si no se hubiere establecido en la sentencia. Para su
designacin y procedimientos ulteriores, se aplicarn las disposiciones relativas a la
divisin de herencia, en el primer caso, o las del juicio ejecutivo, en el segundo.

1. Ejecucin de sentencia
La primera parte del proceso de divisin declara el derecho de la parte a
liquidar su parte, debiendo los dems titulares avenirse a la forma dispuesta
judicialmente.
Pero esta forma compulsiva no es habitual, pues la regla o principio
general lo establece este art. 677, que persigue la conciliacin de intereses al
menor costo posible, a travs de la tarea que se encarga a un perito tasador,
partidor o martillero (segn corresponda por la naturaleza del bien a dividir)
para proceder a la realizacin.
Si es un tasador, su labor consiste en determinar el precio de la cosa en
la forma y condiciones establecidas en el art. 754. Despus, propone a las
partes una distribucin de los bienes propiciando compensar crditos y
equilibrar las prestaciones entre partes.
Es comn aplicar en el caso las frmulas conciliatorias de la divisin de
herencia.
Cuando la tarea la practica un martillero, la funcin es vender y dividir el
dinero obtenido de acuerdo con las proporciones que cada parte tiene.
2. Costas de la ejecucin. Gastos y honorarios
Los gastos devengados por la ejecucin de sentencia se soportan como
comunes o particulares, con excepcin de los incidentes en que hubieren
vencedores y vencidos.
Si hay allanamiento total, oportuno e incondicional, y no hay gestin
extrajudicial alguna, corresponde la exoneracin de las costas. Lo mismo
ocurre cuando la divisin es judicial por existir menores y no hubo ningn tipo
de oposicin.
Los gastos de remate y escrituracin que sean consecuencia de la
divisin del condominio y no del juicio, debern ser soportados en proporcin al
inters de cada condmino, aunque se haya condenado en costas a uno de
ellos. Lo mismo ocurre con los gastos devengados para la confeccin del plano
de subdivisin y del reglamento de copropiedad y administracin, si la particin
se hace sometiendo al bien al rgimen de la propiedad horizontal.
Los honorarios de los abogados se regularn sobre el valor de la parte
de cada cliente, an cuando las costas se hayan impuesto totalmente a la parte
demandada.

Como pauta genrica, un condmino no tiene obligacin de asumir el

pago de los honorarios del profesional que interviene por el otro, toda vez que
ello importara, al pagar, adems, a su propio letrado, recibir mermada su
porcin. Sin embargo, cuando quien acciona por divisin de condominio intim
por telegrama para obtener una respuesta positiva en tal sentido, sin recibirla,
vindose as obligado a accionar, corresponde imponer las costas al
demandado (CNCiv., Sala E, "Lasala, Ral Humberto Salvador c, Lasala,
Mauricio", N Sent.: C. E207797 Civil).
Si ha existido allanamiento en un juicio por divisin de condominio, las
costas deben correr por su orden y en proporcin al respectivo inters
econmico de cada propietario, ya que, de lo contrario, imponindolas slo a
alguno de ellos, importara obligar a stos a recibir mermada su parte sin
motivo alguno (CNCiv., Sala L, 1988/06/30, "Gaguin Fortune c. Gaguin Alberto
Moises", N Sent.: C. 080271 Civil).
La imposicin de las costas por su orden en los juicios por divisin de
condominio no resulta ser un principio rgido o invariable. Si quien demanda la
divisin de condominio se vio precisado a recurrir a la va judicial por la
negativa de su condmino a partir privada o extrajudicialmente, y ello es
acreditado en la causa, las costas, de proceder en definitiva la divisin,
debern ser soportadas por el demandado por aplicacin del principio general
del art. 68 del Cdigo Procesal, y an cuando en la misma hiptesis, el
demandado se allanare a la divisin judicial, corresponde la aplicacin de las
costas si dio motivo a la demanda por no avenirse a la divisin privadamente;
en este supuesto, por aplicacin del art. 70, inc. 1, del mismo Cdigo, que
exime de costas al vencido a menos que hubiere incurrido en mora o que por
su culpa hubiere dado lugar a la reclamacin (CNCiv., Sala A. "Pau, Armando y
otro c. Garay de Recalde, Dora y otros" , La Ley, 1984-D-149).
En los juicios por divisin de condominio es preciso distinguir las costas
del proceso de las derivadas de la ejecucin de la sentencia que tienden a
efectivizar la divisin. En cuanto al primer aspecto, cuando la actitud del o de
los condminos, controvierte el derecho que asiste al o a los que ya haban
exteriorizado su opcin por dividir el condominio haciendo uso del derecho
conferido por el art. 2692 del Cdigo Civil, o media una negativa implcita, lo
que obliga a promover la accin judicial con dicha finalidad, es de estricta
justicia que el o losrenuentes soporten los gastos causdicos originados,
precisamente, en virtud de su proceder. Pero las costas a devengarse por la
ejecucin de la sentencia en elproceso deben ser repartidas en proporcin a
las respectivas alcuotas (CNCiv., Sala E, "Chidichimo, Hctor c. Pirolo de Grillo
Mazitelli, Norma Susana", N Sent.: C. E14322 Civil - Sala E - 14/03/94)

Divisin extrajudicial
Art. 678. -- Si se pidiere la aprobacin de una divisin de bienes hecha
extrajudicialmente, el juez, previas las ratificaciones que correspondieren, y las
citaciones necesarias en su caso, resolver aprobndola o rechazndola, sin recurso
alguno.

1. Particin acordada
La particin extrajudicial parte del supuesto que las partes se encuentran
en posibilidades jurdicas de hacerlo, de manera que la capacidad civil como la
idoneidad del acto, son algunas de las ratificaciones que de oficio practica el
Juez.
Tambin, la necesidad de instrumento pblico en los trminos del art.
1184 inciso 2, del Cdigo Civil, cuando se trata de bienes inmuebles o
muebles registrables.
En estos casos, si la divisin no tiene el consentimiento expreso de
todos los copropietarios, la realizacin no es efectiva y el Juez no la aprobar.
Si las actuaciones tuvieron por finalidad la homologacin judicial del
convenio de divisin de cosas comunes, de conformidad con lo dispuesto, por
el art. 678 del Cdigo Procesal, surge claramente que no se trataba de un
proceso de divisin de condominio, sino de un pedido de aprobacin de una
divisin de bienes hecha extrajudicialmente, por lo que la regulacin de
honorarios deber practicarse de acuerdo con lo dispuesto por el art. 58, inc.
f), de la ley 21.839, por la actuacin extrajudicial, y teniendo en cuenta las
pautas fijadas por el art. 6 del mismo arancel (CNCiv., Sala C, 1979/11/27,
Sisto, Emilio E. y otra, [35.413-S], La Ley, 1980-B, 707).
2. Casos en que no procede
La divisin extrajudicial es la forma normal por la que los comuneros
terminan con el estado de indivisin. Los condminos mayores de edad puede
convenir en forma privada la distribucin de los bienes, para lo cual ser
necesaria la escritura pblica si se trata de inmuebles, o la presentacin judicial
para que sea examinada y aprobada; aunque ella no es oponible a los
condminos que no hayan prestado su conformidad.
Si las partes solicitan la aprobacin judicial, el juez ordenar la firma de
la escritura pblica por medio de escribano propuesto por las mismas. De no
haber unanimidad, el nombramiento recaer en el que proponga la mayora.
3. Recursos
El juez aprueba o desaprueba la divisin, y su decisin es irrecurrible,
por lo que se deber estarse a la particin judicial. Si el defecto es subsanable,
la cuestin se podr plantear nuevamente, toda vez que al no tratarse de un
proceso contencioso, la resolucin no causa estado de cosa juzgada.

TITULO VII -- Desalojo

Procedimiento
Art. 679. -- La accin de desalojo de inmuebles urbanos y rurales se sustanciar por el
procedimiento establecido por este Cdigo para el juicio sumario, con las modalidades
que se establecen en los artculos siguientes.

1. Objeto
El proceso de desalojo, por medio del cual se persigue la desocupacin
de un bien inmueble, tiene por objeto recuperar la tenencia de bien y con ella,
el uso y goce por parte de quien alega un derecho sobre el mismo y contra
quien detente la tenencia. No es admisible la discusin en el conflicto de otras
cuestiones, tales como las relacionadas con la propiedad o posesin del bien
en cuyo caso habr que recurrir a las vas procesales adecuadas tales como la
accin reivindicatoria, las posesorias o los interdictos (CNCiv., Sala C,
1997/08/14, Cosovi, Jorge C. c. Gudzden, Miguel y otro, La Ley, 1998-B, 15 DJ, 1998-1-1003).
Si bien en sus comienzos la finalidad fue dar proteccin al derecho de
propiedad, con la evolucin del concepto y las modalidades del uso (y abuso)
de los bienes dados en alquiler o arrendamiento, la figura fue tornndose para
resolver los problemas de ocupacin ilegtima.

2. Tipo de proceso
El proceso de desalojo, ya regulado en la Ley de Enjuiciamiento Civil de
1855 que le sirve de antecedente, est ntimamente relacionado en su
desarrollo con las primera leyes de emergencia locativa.
Por eso primero pretende otorgar una proteccin rpida al derecho de
propiedad (finalidad con la que nace), aunque el conocimiento judicial se limita
a cuestiones como la falta de pago, o el vencimiento del plazo contractual. El
resto de las disputas deban ser ventiladas por medio del proceso de
conocimiento ordinario.
Posteriormente el desalojo ampla su mbito, y fomenta que se ocupe de
aspectos vinculados a la intrusin, u otras afectaciones a la disponibilidad
material del bien locado.
La redaccin del artculo 679, no fue modificada por la ley de reformas
-Ley 25.488- lo que origina un inconveniente para poder determinar el tipo de
procedimiento aplicable. Ello pues la propia reforma elimina el proceso de
conocimiento sumario y el artculo 679 remite a las reglas de ste proceso.
La doctrina no ha logrado acordar cual es el modelo apropiado.
Una posicin sostiene que debera tramitar como proceso sumarsimo,
basndose principalmente en el espritu de la reforma cual sera la facilitacin,
simplificacin y agilizacin de ciertos aspectos del procedimiento y, tambin, en
el segundo prrafo del artculo 319 en la parte donde reza que, cumplindose

determinadas circunstancias (cuando la controversia versare sobre los

derechos que no sean apreciables en dinero, o existan dudas sobre el valor
reclamado y no correspondiere juicio sumarsimo, o un proceso especial) el
juez determinar el tipo de proceso aplicable. Para esta corriente no se debe
descartar que este segundo apartado del artculo 319 no dice expresamente
que se derogan los trmites asignados a los procesos especiales, porque en
definitiva, aun siendo sumario, la modificacin creada por la reforma (y con
anterioridad por la la ley 24.573) es un proceso por audiencias, de modo tal que
no sera demasiado ostensible el cambio.
En otra esfera se postula que el desalojo debe tramitar por el proceso de
conocimiento ordinario considerando que no se cumplen en el caso las
circunstancias del artculo 319 a los fines que el juez pueda determinar la clase
de procesos.
Por otra parte, es de advertir que la primera parte del segundo prrafo
del artculo 319 expresa: Cuando leyes especiales remitan al juicio o proceso
sumario se entender que el litigio tramitar conforme el procedimiento del
juicio ordinario, omitiendo referirse a la remisin que pudiera existir dentro del
propio cdigo (como en el caso del desalojo).
Asimismo, y sin hacer tercera en la polmica, puede realizarse otra
distincin, con el fin de verificar el procedimiento adecuado, partiendo de
considerar la propia evolucin del proceso de desalojo.
En este sentido, el propio cdigo practica una diferencia en los juicios
fundados en las causales de falta de pago y vencimiento del plazo con relacin
a la limitacin de los medios de prueba (artculo 685), a los fines de otorgar en
estos dos casos el trmite del proceso sumarsimo y al resto el curso del
proceso ordinario.
3. Posibilidad de reconvencin en el juicio de desalojo
No existe norma expresa que prohba la reconvencin en el juicio de
desalojo. La jurisprudencia se ha pronunciado por la inadmisibilidad,
sosteniendo para ello que es inapropiado en el desalojo la reconvencin por
simulacin y nulidad del acto jurdico por el cual el actor lleg a ser titular del
dominio del inmueble que ocupa el demandado, pues la posibilidad de ventilar
en un mismo proceso ambas causas implicara ampliar el debate ms all de
los alcances reservados a la accin originaria y a tenor de lo dispuesto por los
arts. 679, 685 y concs. del cdigo de rito, y contrariara los fines de celeridad y
economa procesal que informan dicho ordenamiento (CNCiv., Sala A,
2001/11/26, Barros, Vctor H. y otro c. Lucchetti, Osvaldo E. y otro, La Ley,
2002-A, 228 - DJ, 2001-3-1096).
Ahora bien, el desalojo como proceso especial no cambia su fisonoma,
solamente podr alterar el conocimiento del Juez de conformidad con el tipo de
proceso que seleccione. Lo que est en claro es que el objeto de la pretensin
consiste en dejar libre el uso del bien locado, recuperando la administracin y
disposicin cuando as corresponda declararlo.

Por eso, el marco litigioso est acotado, y aunque la reconvencin sea

en principio improcedente, podra plantarse cuando el derecho de posesin que
se tiene, determine algn motivo fundado para mantenerse en la ocupacin.
Si despus esa oposicin y contrademanda resulta rechazada y se
manifieste la esterilidad de la defensa y el abuso en el proceso, el
comportamiento de la parte podr sancionarse por la deslealtad y artera.
4. Convenios de desocupacin. Artculo 47 de la Ley 21.342
El artculo 47 de la ley 21.342, vigente, dispone: Cuando el locatario,
despus de celebrar el contrato y estando en ocupacin del inmueble, hubiese
convenido con el locador plazos diferentes de los originales, el locador podr
solicitar directamente el cumplimiento del convenio presentando el documento
respectivo y el juez, previa audiencia del locatario, decretar el lanzamiento sin
ms trmite que los correspondientes a la ejecucin de sentencia que condena
a hacer.
Los convenios a que se refiere el prrafo anterior debern haber sido
homologados judicialmente. Las partes en el convenio, bajo su responsabilidad,
indicarn las sublocaciones a plazo fijo que hayan sido autorizadas por el
locador. Las homologacin se dictar con citacin de los respectivos
sublocatarios.
Exige la norma, para otorgar validez a tales convenios, los siguientes
requisitos:
a) Celebracin del convenio con posterioridad a la celebracin del
contrato de locacin: Esta peticin resulta para evitar que se abuse del estado
de necesidad que pueda encontrarse el inquilino en el momento de celebrar el
contrato de locacin y verse obligado, simultneamente, a suscribir un
convenio de desocupacin que pueda violar, de esa manera, expresas
disposiciones de orden pblico. Los mismos, por tanto, no seran vlidos si
constituyen una renuncia anticipada de derechos consagrados en normas de
orden pblico.
Ha resuelto la jurisprudencia que carece de validez el convenio de
desocupacin de un inmueble firmado al da siguiente de habrselo entregado
en comodato (CNCiv., Sala M, 1999/12/27, Suma Construcciones S.R.L. c.
Herrera, Washington, JA, 2000-III-73).
b) Que el locatario se encuentre ocupando el inmueble. Este requisito
tiene la misma finalidad que el anterior pues si an el locatario no est
ocupando efectivamente el inmueble pese a la celebracin del contrato, puede
presumirse que subsiste su estado de necesidad.
c) Homologacin judicial. Para el supuesto que quiera ejecutarse el
convenio de desocupacin, es indispensable la homologacin judicial. Claro
est que si el actor opta por el juicio de desalojo y no por la ejecucin del
convenio, tal requisito es innecesario.

El juez, en el caso de pedido de homologacin, deber constatar que se

cumplan los requisitos de validez exigidos en la norma. De lo contrario, puede
rechazar la aprobacin solicitada.
d) Existencia de subinquilinos. En el convenio de desocupacin, las
partes deben indicar y bajo su responsabilidad las sublocaciones autorizadas
por el locador. Previo a la homologacin, debern ser citados los sublocatarios
a los fines de que tengan la posibilidad de ser odos, respetando su derecho de
defensa en juicio.
Tiene dicho la jurisprudencia que para la homologacin del convenio de
desocupacin, la notificacin a los respectivos sublocatarios no debe ser
efectuada mediante el procedimiento establecido en el art. 684 del Cdigo
Procesal, pues no se trata de una contienda propiamente dicha y basta la
citacin como medio de realizar en su favor la garanta del debido proceso
(CNCiv., Sala D, 1995/02/21, Busader, Catalina E. c. Frers, Carlos G., La Ley,
1995-D, 140 - DJ, 1995-2-1008).
5. Entrega definitiva del inmueble al locador por abandono del
locatario. Artculo 49 de la Ley 21.342
El artculo 49 de la ley 21.342, vigente, dispone: Denunciado por el
locador que el locatario ha abandonado el inmueble sin dejar quien haga sus
veces, el juez recibir informacin sumaria al respecto, ordenar la verificacin
del estado del inmueble por medio del oficial de justicia, quien deber inquirir a
los vecinos acerca de la existencia y paradero del locatario, y mandar librar
oficio a la polica al mismo efecto. No teniendo razn del paradero del locatario
el juez mandar hacer entrega definitiva del inmueble al locador.
Para que la norma resulte aplicable es requisito que el inquilino haya
abandonado definitivamente el inmueble y no haya dejado persona alguna en
el mismo.
La entrega definitiva del bien, en el presente caso, con intervencin
judicial, se conceder previa constatacin del estado del inmueble a travs del
oficial de justicia, quien requerir a los vecinos datos sobre el paradero del
locatario y, posteriormente, se ordenar librar el pertinente informe a la polica
con iguales fines para tratar de ubicar al locatario. Luego que ambas diligencias
han arrojado como resultado la no ubicacin del inquilino y, con ello, el
abandono del bien locado, podr otorgarse la restitucin definitiva del inmueble
al locador.
Se ha resuelto que la circunstancia de que el inmueble est vaco y libre
de ocupantes constituye un aspecto de la accin de desalojo por abandono del
bien, pero no el nico a tener en cuenta a los fines de la decisin final. En
efecto, es necesario producir prueba conducente en resguardo del derecho de
defensa del emplazado (CNCiv., Sala A, 1998/03/17, Goldszier, Vctor J. y
otro c. Petasne, Dora M. y otro, La Ley, 1999-D, 208).

Procedencia

Art. 680. -- La accin de desalojo proceder contra locatarios, sublocatarios, tenedores

precarios, intrusos y cualesquiera otros ocupantes cuyo deber de restituir sea exigible.

1. Legitimacin activa y pasiva

La variacin del objeto litigioso que tiene este proceso se verifica en la
presente disposicin que, apartndose de visualizar quienes son las partes
contratantes en la locacin o dacin de uso, se dirige a plantear la accin
como un problema de ocupacin sin derecho, extendiendo as la pretensin
contra todo aqul que pueda encontrarse en el bien.
La legitimacin activa le corresponde al propietario del inmueble, al
condmino, al locador, y a cualquiera que ejerza la administracin del predio o
local. As se ha resuelto que la carencia de la titularidad del dominio del
inmueble en cabeza del locador no le quita legitimacin para promover la
accin de desalojo, pues sta se asienta en una relacin de ndole personal y
no real y, por ende, el carcter de locador puede o no coincidir con el de
propietario (CNCiv., sala H, 2001/12/28, Castrilli de Waterman, Silvia M. c.
Molloy de Devoto, Mirta L. y otro, DJ, 2002-2-180).
En consecuencia, si la accin de desalojo procede no slo cuando las
partes estn vinculadas por un contrato de locacin, es posible extender el
reclamo contra ocupantes sin ttulo legtimo idneo originado en la voluntad de
las partes o en la ley.
En definitiva, de lo que se trata es de recobrar el uso y disfrute del bien
locado, de manera que la demanda constituye en sujetos pasivos a todos
quienes se opongan a la restitucin.
Por eso, son legitimados pasivos los locatarios, sublocatarios, tenedores
precarios, intrusos y cualesquiera otros ocupantes cuyo deber de restituir sea
exigible (CNCiv.,Sala A, 1985/06/21, Garca de Surez, Rosalya, suc., La Ley,
1986-B, 603 [37.173-S], - ED, 115-515).
Cabe observar que, desde el momento que el demandado reconoce el
subarriendo que pactara con el locatario y que luego se qued en la locacin
haciendo algunos pagos a la propietaria, su calidad de subinquilino o cesionario
lo hacen pasible del desalojo reclamado por la causal de vencimiento del
contrato, porque an en la eventualidad de que los recibos de alquiler no sean
constancias veraces, su reconocida calidad de tenedor precario lo coloca en la
legitimacin pasiva que establece el art. 680 del Cdigo Procesal para esta
accin (CNCiv., Sala A, 1999/03/15, El Casal S. A. c. A., A. D., La Ley, 1999F, 431).
No basta la mera invocacin de la calidad de poseedor por parte del
demandado para declarar improcedente el desalojo, es necesario que sea
acreditada tal circunstancia aunque no se requiere una prueba concluyente
sobre el derecho atento el proceso especial regulado en el artculo 680 del
Cdigo Procesal (CNCiv., Sala B, 1996/05/07, Shuster, Adolfo c. Intrusos y

ocupantes, La Ley, 1997-D, 863 [39.745-S]; CNCiv.,Sala I, 1999/12/16, Foms

S. A. c. De Negro, Roberto A. y otro, La Ley, 2000-D, 874 [42.886-S]).
2. Intimacin de pago previa en el desalojo por falta de pago
El artculo 5 de la ley 23.091 establece lo siguiente: Previamente a la
demanda de desalojo por falta de pago de alquileres, el locador deber intimar
fehacientemente el pago de la cantidad debida, otorgando para ello un plazo
que nunca ser inferior a diez das corridos contados a partir de la recepcin de
la intimacin consignando el lugar de pago.
Este recsudo ha sido considerado meramente formal, y las omisiones o
defectos que adolezca la intimacin, no constituyen un obstculo para el
progreso del desalojo por falta de pago si el locatario no prueba haber pagado
los alquileres ni ofrece pagarlos en el proceso, en el cual la notificacin de la
demanda suple con holgura esa intimacin fehaciente (CNCiv., Sala C,
1997/04/08, La Colorada S. C. A. c. Ediciones Papirus S. A., La Ley, 1998-A,
169; CNCiv., Sala C, 1998/12/15, Lombraa, Miguel c. Barcala, Roberto F.
LA LEY, 2000- A, 576 [42.360-S] - DJ, 2000-2-363, con nota de Jorge Orlando
Ramrez).
Se ha dicho que la intimacin a desalojar, prevista por el art. 5 de la ley
23.091, no es un fin en s misma, sino un medio de brindar al inquilino una
ltima oportunidad de redimir la mora y evitar el litigio, toda vez que si no toma
conocimiento de ella, le queda la oportunidad de pagar o consignar lo que
entiende adeudar o, en su caso, cuestionar el cargo de las costas (CNCiv.,
Sala C, 1998/12/15, Lombraa, Miguel c. Barcala, Roberto F., citado).

Art. 680 bis. -- Entrega del inmueble al accionante. En los casos que la accin de
desalojo se dirija contra intruso, en cualquier estado del juicio despus de trabada la litis
y a pedido del actor, el juez podr disponer la inmediata entrega del inmueble si el
derecho invocado fuese verosmil y previa caucin por los eventuales daos y perjuicios
que se puedan irrogar.

1. Entrega anticipada del inmueble

La desocupacin del inmueble en forma anticipada regulada en la norma
para el caso que se dirija contra intruso, tiene la caracterstica de una medida
cautelar, de carcter especial, a los fines de evitar que durante el tiempo en
que transcurre el proceso de desalojo el reclamante pierda derechos que no
podr recuperar, especialmente en los casos en que los intrusos sean
insolventes (CNCiv., Sala H, 1997/06/24, Casalderrey Solla, Obdulia y otro c.
Paredes, Juan R. y otros, La Ley, 1998-B, 269).
Siendo una medida cautelar, se exige acreditar prima facie la
verosimilitud del derecho invocado (CNCiv., Sala C, 1997/08/14, Cosovi,

Jorge C. c. Gudzden, Miguel y otro, La Ley, 1998-B, 15 - DJ, 1998-1-1003) -en

el supuesto especficamente la calidad de intruso del demandado- y la
prestacin de contracautela por los hipotticos daos y perjuicios que la
medida pueda causar. No determina la norma qu tipo de caucin debe ser
prestada. Con relacin al peligro en la demora, el mismo se encuentra nsito en
la accin de desalojo (CNCiv., Sala H, 1997/06/24, Casalderrey Solla, Obdulia
y otro c. Paredes, Juan R. y otros, La Ley, 1998-B, 269).
La desocupacin anticipada se puede disponer en cualquier estado del
juicio a pedido del actor, pero luego de trabada la litis.
Cuando la norma comenz aplicarse, la jurisprudencia fue restrictiva en
su aplicacin considerando que el lanzamiento anticipado deba ser ordenado
con suma prudencia, teniendo en cuenta los daos irreparables que se podran
producir de verificarse un lanzamiento en un proceso despus rechazado, aun
cuando se haya fijado una caucin real (CNCiv., Sala K, 1996/02/27,
Passanante, Hctor E. c. Scaglio, Daniel, La Ley, 1997-D, 856 [39.717-S]).

Reconocimiento Judicial.

Art. 680 ter.

Cuando el desalojo se fundare en las causales de cambio de destino, deterioro del
inmueble, obras nocivas o uso abusivo o deshonesto, el juez deber realizar antes del
traslado de la demanda un reconocimiento judicial dentro de los cinco das de dictada la
primera providencia, con asistencia del Defensor Oficial. Igual previsin deber tomarse
cuando se diera la causal prevista en los artculos 680 bis y 684 bis.

1. Reconocimiento judicial previo al traslado de la demanda

Incorpora la Ley 25.488 el reconocimiento judicial anterior al traslado de
la demanda, cuando las causales invocadas fueren el cambio de destino,
deterioro del inmueble, obras nocivas, uso abusivo o deshonesto. La medida es
obligatoria y se practica con la asistencia del Defensor Oficial.
Asimismo extiende la aplicacin de la norma a los casos en que el
desalojo se dirigiera contra intrusos o se sostenga en las causales de falta de
pago o vencimiento de contrato.
La disposicin se justifica porque la medida directa permite tener
suficiente informacin sobre la verosimilitud de los hechos y el derecho
alegado; y adems, cuando el desalojo se dirija contra intrusos, podr el juez
corroborar tales extremos.
Sin embargo, no parece adecuada la extensin de la norma con relacin
al artculo 684 bis (en los supuestos en que la causal invocada para el desalojo
fuere la de falta de pago o vencimiento del contrato), toda vez que en estos
casos no existe nada que el juez pueda reconocer. Tanto la falta de pago o el

vencimiento de pago no puede probarse a travs de un reconocimiento judicial,

por tanto yerra el legislador en la remisin pues se est sustituyendo un medio
de prueba que directamente correspondera por otro que no es idneo.
Algunos inconvenientes prcticos traer aparejada la aplicacin de la
norma en ciertos casos como, verbigracia, cuando exista prrroga de
competencia pues si bien, conforme al segundo prrafo del artculo 382 del
Cdigo Procesal, el juez a los fines de un reconocimiento judicial podr
trasladarse a cualquier lugar de la Repblica donde deba realizarse la
diligencia, no est obligado a ello.
Asimismo, no se observa que consecuencias nocivas pueda importar la
ausencia al actor del Defensor Oficial.

Denuncia de la existencia de sublocatarios u ocupantes

Art. 681. -- En la demanda y en la contestacin las partes debern expresar si existen o
no sublocatarios u ocupantes terceros. El actor, si lo ignora, podr remitirse a lo que
resulte de la diligencia de notificacin, de la contestacin a la demanda, o de ambas.

1. Denuncia de subinquilinos u ocupantes

Como requisito de la demanda, el art., 681 requiere que se denuncie la
posible existencia de sublocatarios u otros ocupantes. Esta es una carga que
de estar omitida no ocasiona la nulidad del acto, porque la misma disposicin
permite sanear el proceso, ampliando la pretensin de deshaucio contra
aqullos que se denuncien en la diligencia de notificacin del traslado de
demanda, o bien al resultar conocidos por la contestacin de ella.
Tiene dicho la jurisprudencia que si bien la obligacin de denunciar a
subinquilinos o terceros ocupantes corresponde, en principio, a ambas partes,
para el demandado resulta inexcusable la denuncia de stos. Ello se justifica
porque el juicio de desalojo tiende a restituir el uso y goce del bien inmueble
contra la universalidad de personas que lo detentan, que pueden ser, adems
del demandado principal, los sublocatarios o quienes invistan otro carcter,
englobados por el art. 681 del Cdigo Procesal con el calificativo de "terceros
ocupantes" (CNCiv., Sala F, 1997/02/06, Los Dominios S. A. c. Aragunde,
Nstor, La Ley, 1997-C, 958 [39.510-S]; CNCiv., Sala G, 1995/12/06, Negrete
de Thiess c. Toloza, Rolando, La Ley, 1996-B, 709 [38.468-S]).

Notificaciones

Art. 682. -- Si en el contrato no se hubiese constituido domicilio especial y el demandado

no tuviese su domicilio real dentro de la jurisdiccin, la notificacin de la demanda podr

practicarse en el inmueble cuyo desa lojo se requiere, siempre que en l hubiese algn
edificio habitado.

1. Notificacin del traslado de la demanda de desalojo

La presente es una reproduccin del art. 38 de la Ley 21.342; norma que
fija un orden de prelacin respecto del domicilio donde debe notificarse el
traslado de la demanda de desalojo.
Dicha comunicacin se debe realizar, en primer trmino y siguiendo tal
prelacin, en el domicilio especial constituido en el contrato. Pero dicha
directiva ha sido cuestionada por la jurisprudencia precedente, pues para que
tal notificacin tenga efecto es necesario que el domicilio especial haya sido
constituido en instrumento pblico o privado reconocido.
As se ha resuelto que el domicilio constituido en instrumento privado,
mientras no haya sido reconocida la firma asentada por la persona a la cual se
opone, o dado judicialmente por reconocida la misma, es ineficaz para notificar
el traslado de la demanda; en consecuencia, a tal efecto debe ser denunciado
el domicilio real del demandado (CNCiv., en pleno, 1954/06/10, Cano de
Piazzini, Ubelina J. c/ Mc. Govern de Ventureyra, Elisa, La Ley, 75-606).
De no darse la circunstancia anteriormente descripta, la demanda debe
notificarse, en segundo trmino, en el domicilio real del demandado, siempre
que el mismo se encuentre en la circunscripcin territorial donde est radicado
el juzgado. Y, finalmente, de no concurrir tampoco esta contingencia, admite
que el traslado sea notificado en el inmueble a desalojar, siempre que hubiese
algn edificio habitado.
En ste caso, es decir, si la notificacin es practicada en el inmueble que
se intenta desalojar, el artculo 684 del Cdigo Procesal rodea a la actividad del
oficial notificador de ciertos presupuestos destinados a salvaguardar el derecho
constitucional de defensa en juicio, mediante el aseguramiento de la
notificacin y la informacin respecto de quines sern afectados por el
lanzamiento (CNCiv., Sala F, 1997/02/06, Los Dominios S. A. c. Aragunde,
Nstor, La Ley, 1997-C, 958 [39.510-S]).
Si quien recibi la cdula de notificacin por la cual se corra traslado de
la demanda de desalojo a subinquilinos y ocupantes no dio a conocer la
identificacin de los restantes ocupantes, a pesar de haber sido enterado del
motivo y alcances de la actuacin, pues le fueron ledos los arts. 683 y 684 del
rito, la finalidad del acto se encuentra agotada con la notificacin a ste, pues
mayores indagaciones no son exigibles al funcionario encargado de la
notificacin (CNCiv., Sala A, 1992/11/10, "Fernndez Moure, Isidro y otro c.
Leguizamn, Rodolfo", La Ley, 1993-B, 179 - DJ, 1993-2-1113).
Asimismo, se advierte que quienes no se han presentado con
anterioridad a la sentencia de primera instancia, encontrndose debidamente
diligenciada la notificacin del traslado de la demanda a subinquilinos y
ocupantes, en los trminos del art. 684, y sin impugnar el contenido de la
respectiva diligencia, carecen de legitimacin para recurrir la sentencia

(CNCiv., Sala C, 1992/09/15, "Nez, Liliana N. c. Reschi, Rodolfo E.", La Ley,

1993-A, 160).
2. Citacin al fiador
Si bien el fiador no es demandado en el juicio de desalojo, puede
citrselo a los fines de hacerle saber de la promocin del juicio. As se ha
resuelto que la excepcin de falta de legitimacin pasiva que opusiera el fiador
al ser notificado de la demanda de desalojo debe ser desestimada, pues si bien
tal demanda debe ser dirigida contra quien se encuentre en la ocupacin del
bien es menester notificar al fiador con el slo propsito de hacerle saber que
se ha promovido el juicio, ya que debe garantizar las obligaciones contradas
por el locatario lo que eventualmente incluira los honorarios y costas del
proceso (CNCiv., Sala B, 1999/09/08, Club Comunicaciones Asociacin Civil c.
Diez de Oate, Carlos Alberto y otro, ED, 186-314).
Aunque la eventual participacin en la ejecucin de alquileres del fiador
garante de las costas no puede extender sus efectos al juicio de desalojo,
pues, a pesar de hallarse vinculado, este proceso tiene autonoma de trmite y
es fuente autnoma de los derechos y obligaciones accesorios que de l
resulten. As, para hacer valer dicha garanta en el desalojo, debe acordarse al
emplazado un marco apropiado para ejercer adecuadamente su derecho de
defensa (CNCiv., Sala B, 1997/04/17, Simonian, Jos C. c. Pa, Oscar A., La
Ley, 1997-D, 76 - DJ, 1997-3-335).
3. Posibilidad de notificacin por acta notarial
La ley 25.488 de reformas procesales, introduce en el artculo 136 la
posibilidad de notificar la demanda por Acta notarial. No existe ninguna
restriccin normativa respecto de la notificacin del traslado de la demanda de
desalojo por tal medio, de manera que nada obsta a la utilizacin de ese medio.
Sin embargo, en el caso de incumplimiento por el notificador, de los
deberes contemplados en el artculo 684 del Cdigo Procesal -en el caso,
escribano- ello que constituir una falta grave, aunque sin resolver como se
sanciona falta.
Por va de principio, la notificacin ser nula por aplicacin de lo
dispuesto en los arts. 149 y 345.

Localizacin del inmueble

Art. 683. -- Si faltase la chapa indicadora del nmero del inmueble donde debe
practicarse la notificacin, el notificador procurar localizarlo inquiriendo a los vecinos.
Si obtuviese indicios suficientes, requerir en el inmueble la identificacin de los
ocupantes, pidindoles razn de su relacin con el demandado.

Si la notificacin debiese hacerse en una casa de departamentos y en la cdula no se

hubiere especificado la unidad, o se la designare por el nmero y en el edificio estuviere
designada por letras, o viceversa, el notificador inquirir al encargado y vecinos si el
demandado vive en el edificio; lo notificar si lo hallare, identificndolo. En caso
contrario devolver la cdula informando el resultado de la diligencia.

1. Localizacin del inmueble donde debe practicarse la diligencia

Cuando no se encuentre perfectamente identificado el inmueble en el
que se debe practicar la notificacin, el cdigo enuncia una serie de diligencias
que deber realizar el notificador a los fines de localizar el bien y, conseguido,
poder determinar entre los ocupantes al demandado.
En tal caso, solamente notificar al sujeto contra quien se dirija la
pretensin restitutiva; y de no hallarlo proceder con el informe pertinente,
devolviendo la cdula al juzgado a los fines que el actor peticione, indicando el
lugar donde debe realizarse la notificacin.

Deberes y facultades del notificador

Art. 684. -- Cuando la notificacin se cumpla en el inmueble reclamado, el notificador:

1. Deber hacer saber la existencia del juicio a cada uno de los sublocatarios u
ocupantes presentes en el acto, aunque no hubiesen sido denunciados, previnindoles
que la sentencia que se pronuncie producir efectos contra todos ellos y que, dentro del
plazo fijado para contestar la demanda, podrn ejercer los derechos que estimen
corresponderles.
2. Identificar a los presentes e informar al juez sobre el carcter que invoquen y acerca
de otros sublocatorios u ocupantes cuya presunta existencia surja de las
manifestaciones de aqullos. Aunque existiesen sublocatorios u ocupantes ausentes en
el acto de la notificacin, no se suspendern los trmites y la sentencia de desalojo
producir efectos tambin respecto de ellos.
3. Podr requerir el auxilio de la fuerza pblica, allanar domicilios y exigir la exhibicin
de documentos de identidad u otros que fuesen necesarios.
El incumplimiento de lo dispuesto en este artculo y en el anterior constituir falta grave
del notificador.

1. Deberes a cumplir por el notificador

El art. 684 regula la actividad del oficial notificador cuando debe
concretar el traslado de la demanda, y el acto debe cumplirse en el inmueble
que se intenta desalojar. La norma establece varios presupuestos destinados a
salvaguardar aun ms el derecho de defensa en juicio, mediante la
identificacin de las personas presentes y la informacin a los subinquilinos y
ocupantes acerca de la existencia del juicio y de los efectos de la sentencia.

Omitidos tales requisitos, debe declararse la nulidad del acto, resultando

innecesaria la mencin expresa y circunstanciada que impone el art. 172 del
Cdigo Procesal (CNFed. Civ. y Com., Sala II, 1998/03/13, "Empresa
Ferrocarriles Argentinos c. Reginensi, Hctor E. y otro", La Ley, 1998-C, 747).
El primer del deber que debe cumplir el notificador es el de identificar a
los presentes en el acto mediante los pertinentes documentos. Posteriormente
informar a los sublocatarios u ocupantes que all se encuentren, de la
existencia del juicio.
Se prev, tambin, que el notificador haga saber a los subinquilinos u
ocupantes presentes que la sentencia que se dicte tendr efectos contra ellos y
contra quienes lo fueren aunque se encontraren ausentes.
El art. 684 que comentamos, prev los mecanismos destinados a
salvaguardar el derecho de defensa a travs del aseguramiento de la
notificacin o informacin respecto de quienes sern afectados por el
lanzamiento, que compatibiliza con el carcter sumario del juicio de desalojo, y
es precisamente a este ltimo aspecto que atiende el inc. 2 del art. 38 de la ley
citada, en cuanto establece que no se suspendern los trmites del juicio, as
como los efectos de la sentencia que se dicte (CNCiv., Sala A, 1989/07/07,
"Gliubizzi, Domingo c. Pagano, Mnica L.", La Ley, 1990-A, 34).
Asimismo, si quien recibi la cdula de notificacin por la cual se corra
traslado de la demanda de desalojo a subinquilinos y ocupantes no dio a
conocer la identificacin de los restantes ocupantes, a pesar de haber sido
enterado del motivo y alcances de la actuacin, pues le fueron ledos los
artculos 683 y 684 del rito, la finalidad del acto se encuentra agotada con la
notificacin a ste, pues mayores indagaciones no son exigibles al funcionario
encargado de la notificacin. (CNCiv., SalaA, 1992/11/10 Fernndez Moure,
Isidro y otro c. Leguizamn, Rodolfo LA LEY, 1993-B, 179 - DJ, 1993-2-1113).
Finalmente, en la cdula a devolver al juzgado, debe dejarse constancia
del carcter que invoquen los presentes en el acto y de la existencia de
sublocatarios u ocupantes.
2. Facultades del notificador
A fin de poder cumplir con los deberes referidos, el notificador puede
contar con el auxilio de la fuerza pblica, allanar domicilios y exigir la exhibicin
de los documentos de identidad pertinentes.
3. Incumplimiento de los deberes impuestos al notificador
Constituye una falta grave para el notificador la omisin de los deberes
impuestos en el presente artculo o en el anterior. La Corte Suprema de Justicia
de la Nacin es quien ejerce la superintendencia en el orden disciplinario; pero
la accin dolosa en que hubiera incurrido puede tipificar algn delito de accin
pblica.

Desalojo por falta de pago o vencimiento de contrato.

Art. 684 bis. Desocupacin inmediata.

En los supuestos en que la causal invocada para el desalojo fuere la de falta de pago o
vencimiento del contrato, el actor podr tambin, bajo caucin real, obtener la
desocupacin inmediata de acuerdo al procedimiento previsto en el artculo 680 bis.
Para el supuesto que se probare que el actor obtuvo esa medida ocultando hechos o
documentos que configuraren la relacin locativa o el pago de alquileres, adems de la
inmediata ejecucin de la caucin se le impondr una multa de hasta $ 20.000 en favor
de la contraparte.

1. Entrega anticipada ante causales de falta de pago o vencimiento

de contrato
La desocupacin inmediata del inmueble en los procesos de desalojo
fundados en las causales de falta de pago de alquileres o vencimiento de
contrato locativo, se remite al procedimiento previsto en el artculo 680 bis, por
lo que ser admisible en cualquier estado del juicio, pero despus de trabada la
litis.
Algunos consideran que podra extenderse la aplicacin de la norma a
otras relaciones contractuales, tales como leasing, el fideicomiso o el
comodato. Sin embargo la redaccin de la norma es clara y acotada, cuando se
refiere a la relacin locativa o el pago de alquileres.
La desocupacin inmediata obra como medida cautelar, tendiendo a
asegurar la sentencia futura que se dictare en el desalojo. Pero tambin se la
puede considerar en la categora de providencias de urgencia, porque se trata
de una tpica anticipacin de la tutela.
Por lo tanto el proceso de desalojo deber seguir su trmite hasta el
dictado de la sentencia definitiva a pesar de haberse logrado la posesin ante
tempore.
Debe acreditarse la verosimilitud del derecho, que en el caso consistir
en demostrar el carcter de locador y que se ha configurado alguna de las dos
causales, la falta de pago o el vencimiento del contrato; se debe prestar
contracautela que, expresamente, ha de ser real.
Se establece, asimismo, una multa de hasta $ 20.000 a favor de la
contraparte, para el supuesto de que el actor haya obtenido la desocupacin
inmediata del inmueble ocultando hechos o documentos relacionados con la
relacin locativa o el pago de alquileres.

Prueba

Art. 685. -- En los juicios fundados en las causales de falta de pago o por vencimiento del
plazo slo se admitir la prueba documental, la de confesin y la pericial,

1. Limitacin de los medios probatorios ante las causales de falta

de pago o vencimiento de contrato
Conforme a la limitacin probatoria de la norma, se ha resuelto que en
los juicios por desalojo fundados en la causal de falta de pago, slo es
admisible la prueba documental, la confesional y la pericial, es decir, que al
quedar excluida la testimonial, el locatario para demostrar que el administrador
se neg a recibir los alquileres, debi constituirse en el domicilio de pago
acompaado por un escribano a fin de levantar un acta notarial la que luego
poda acompaar como prueba en el juicio o tambin iniciar un juicio de
consignacin de alquileres (CNCiv., Sala M, 1998/10/13, Schwelm, Silvina S.
c. Pomarada, Emilio V. y otro, La Ley, 2000-A, 46 - DJ, 2000-1-1133).

Lanzamiento.

Art. 686.- El lanzamiento se ordenar1. Tratndose de quienes entraron en la tenencia u ocupacin del inmueble con ttulo
legtimo, a los diez das de la notificacin de la sentencia si la condena de desalojo se
fundare en vencimiento del plazo, falta de pago de los alquileres o resolucin del
contrato por uso abusivo u otra causa imputable al locatario; en los casos de condena
de futuro, a los diez das del vencimiento del plazo. En los dems supuestos, a los
noventa das de la notificacin de la sentencia, a menos que una ley especial
estableciera plazos diferentes.
2. Respecto de quienes no tuvieron ttulo legtimo para la ocupacin del inmueble, el
plazo ser de cinco das. -

1. Desocupacin forzada
Dictada la sentencia que condena el desalojo del inmueble, el art. 686
establece plazos distintos para proceder a la desocupacin forzada del
inmueble, a cuyo fin: a) si se trata de ocupacin contractual, deben salir del
lugar dentro de los diez das siguientes a la notificacin de la condena; b) de
resultar propio del proceso de condena de futuro, tambin en los diez das
posteriores al vencimiento del plazo; y c) en otros supuestos, a los noventa
das desde que se recibe la cdula de notificacin de la sentencia, como se
explica ms adelante.
Si no hay ttulo legtimo, la deshabitacin se debe concretar en el plazo
de cinco das inmediatos a la comunicacin efectiva de la condena a desalojar.

El lanzamiento o desahucio consiste en la actividad orientada a obligar al

demandado y a los dems ocupantes del inmueble a concluir la detentacin del
mismo, requiriendo, si fuese necesario, el auxilio de la fuerza pblica o la orden
de allanamiento pertinente.
Los plazos de lanzamiento encuadran en la regulacin de fondo, por
ende, se contabilizan por das corridos, a diferencia de lo que ocurre con los
plazos procesales, los cuales corren para das hbiles
Cabe agregar que, teniendo en cuenta que dichos plazos son
perentorios y que el carcter de la sentencia en un juicio de desalojo es
declarativo, el lanzamiento propiamente dicho slo se llevar a cabo a peticin
expresa de parte, no procediendo automticamente desde el vencimiento del
perodo, cuestin plasmada en el texto del art. 1622 del Cdigo Civil, al
sostener que el locatario tiene la expectativa de que la relacin locativa
contine bajo los mismos trminos de la locacin concluida, hasta que el
locador pida la devolucin de la cosa, aun cuando el locador conceda un
plazo de gracia, el cual no modifica la causal de desalojo.
De todas maneras, y en el caso especfico del inc.1, cuando establece
un plazo de diez das para la desocupacin ante el vencimiento del contrato, el
mismo proceder a partir de dicho cumplimiento. En ambos casos, se
proceder de acuerdo a lo regulado para la ejecucin de sentencias (arts. 499 y
sigs.).
2. Convenio de partes para la desocupacin
Firme la sentencia de desalojo, nada obsta a que las partes, de comn
acuerdo, establezcan las bases para su ejecucin, difiriendo la efectivizacin
del lanzamiento all ordenado, y acordando el precio que deber abonar el
demandado, en correspondencia con el lapso por el que se prolongar dicha
ocupacin; pues, denegar la homologacin de este acuerdo, implicara
contrariar los principios de celeridad y economa procesales, que es deber del
juzgador preservar (CNCiv., Sala A, 1993/09/27, "Lpez Gmez, Antonio c.
Campana de Niedermayer, Filomena I.", La Ley, 1994-B, 256. - DJ, 1994-11123).
Las convenciones entre partes no impiden proceder con la compulsin
del lanzamiento si al pretender la ocupacin, existen terceros habitando el
inmueble sin ttulo legtimo, toda vez que el acuerdo contractual debe basarse
en la lealtad del compromiso y en la buena fe entre quienes concretan el acto.
3. Plazo tras el recurso de apelacin
Es til aclarar que al ser pasible del recurso de apelacin la sentencia
que ordena el lanzamiento en un proceso de desalojo, queda en suspenso
hasta que se resuelva. Por eso, abierta la segunda instancia, los plazos sern
computados desde la notificacin de la sentencia de la instancia superior.
4. Plazos para la desocupacin

Entre los ocupantes con ttulo legtimo, se encuentran incluidos los

locatarios, que para ser intimados a la desocupacin, han de haber incurrido en
una causa propia de incumplimiento culpable, como son el vencimiento del
plazo, la falta de pago del cnon locativo, o la resolucin contractual por uso
abusivo u otra causa.
En estos supuestos, se fija un plazo de diez das corridos para que
proceda al desalojo voluntario.
Cuando se trata de condena de futuro, el trmino de diez das fijado para
la desocupacin es el correcto, no correspondiendo su ampliacin al de
noventa das por no haber sido planteado tal supuesto al contestarse la
demanda.
El art. 1507 del Cdigo Civil impone al locatario el plazo de diez das
para el desalojo, no existiendo en la actualidad norma legal alguna que
establezca un plazo mayor, ya que el de noventa das a que hace referencia el
art. 1509 de dicho cuerpo legal, se refiere a los casos de demanda de desalojo
por vencimiento de los plazos previstos en el primero de los artculos
mencionados, supuesto distinto al caso en que el contrato de locacin an no
venci y se promovi por falta de pago (CNCiv., Sala C, 1990/03/13,
Fernndez de Flores, Alicia c. Carminatti, Julia, La Ley, 1990-D,64 ).
Al finalizar el inciso, se menciona la posibilidad de existencia de otros
plazos fijados por leyes especiales, entre las cuales podemos mencionar la Ley
de Concursos o la Ley de Procedimiento Laboral.
Finalmente, en el inc. 2, se regula la situacin de los ocupantes
ilegtimos, comnmente conocidos con la denominacin de intrusos".
Precisamente, al configurar una tenencia de facto, sin cobertura legal
alguna, se establece un plazo menor de cinco das. Por tanto, se ha indicado
que, al no haberse probado por los demandados- a quienes incumba- que el
supuesto celebrante de los contratos de locacin era apoderado del propietario
del inmueble, y con mayor razn si en los citados contratos el supuesto
celebrante aparece asumiendo la calidad de locador, de donde hasta se
desvanecera la presuncin de buena fe de los demandados respecto de que lo
hara como apoderado, corresponde fijar como plazo para efectivizar el
desalojo el previsto por el art. 686 inc. 2 (CNCiv., Sala I, 1989/11/28, Nohara,
Mario c. Fernndez, Daniel A. y Otros, La Ley,1991-A,220, con nota de Ival
Rocca (h.).
Adems, es inadmisible la suspensin del lanzamiento en un juicio de
desalojo, fundada en la existencia de un expediente iniciado por la misma
causa en otro juzgado en el que se orden a favor del peticionario la tenencia
provisional del inmueble, pues importa impedir el cumplimiento de una
sentencia firme que se encuentra en plena etapa de ejecucin (CNCiv., Sala C,
1996/04/18, "Jeckdel Inmobiliaria S. A. c. Morales, Martn O.", DJ, 1997-11064).
5. Orden judicial de lanzamiento

Una vez notificada la sentencia condenatoria va ministerio legis, el

trmite de lanzamiento consiste, bsicamente, en la expedicin de un
mandamiento judicial que es debidamente diligenciado por el oficial de justicia
quien procede, por propia voluntad de los locatarios o bien, con auxilio de la
fuerza pblica, a desalojar a todos los ocupantes del inmueble en cuestin.
La orden de lanzamiento involucra a toda persona que no se haya
presentado en la forma y oportunidad que la ley establece pues, de lo contrario,
las sentencias seran de imposible cumplimiento, ya que bastara introducir a
un tercero en el inmueble locado para que el locador no obtenga la entrega de
la tenencia ordenada judicialmente.(CNCiv., Sala C, 1997/04/11, "Prez, Mara
E. c. Pino, Lili", La Ley, 1997-F, 153).
En esta etapa son de aplicacin, por va de principio, las disposiciones
del Cdigo Civil, en particular los arts, 1507, 1509, 1622 y concordantes; no
obstante, se ha sealado que, el art. 1509, reformado por la ley 11.156 (Adla,
1920-1940, 75), se refiere a las locaciones prorrogadas por ley y es una
disposicin propia de un rgimen intervencionista, que no puede ser aplicada
en los casos de plazos contractuales, ni se relaciona con la tendencia
legislativa actual que ha reaccionado contra el pernicioso intervencionismo para
retornar a los sanos principios de la autonoma privada (CNCiv., Sala G,
1994/09/05, "Lombardi, Gregorio R. c. Nieto, Liliana C.", La Ley, 1996-B, 706).
Adems, se observa que, si no se ha probado la prrroga del contrato de
locacin conforme a la legislacin vigente, debe considerrselo como de plazo
vencido, lo que habilita al locador a requerir la devolucin del inmueble en los
trminos del art. 1622 (CNCiv., Sala A, 1994/12/05, "Butty y de Valsangiacomo,
Lidia E. c. Ecografistas Mdicos Asociados S. A.", La Ley, 1995-B, 259).
6. Derecho de retencin
El locatario no puede ejercer el derecho de retencin por mejoras contra
el locador si ste ha afianzado el pago de las mismas, aunque por una
cuestin fctica y para poder establecer el monto equitativo de dicha fianza,
deber considerar cuales han sido las mejoras, si dicha cuestin fue planteada
judicialmente por el inquilino.
Desde otras perspectiva, se ha dicho que si la locataria restituy la
unidad en malas condiciones, con diversos faltantes y otros muebles daados,
y sin haber entregado las llaves a la finalizacin del contrato, habindose
decretado el lanzamiento judicial, no autoriza al locador a retener la totalidad
del importe del depsito, pues si bien ste garantiza el cumplimiento de los
deberes a cargo de aqul, ello es en funcin de la entidad econmica de los
perjuicios comprobados (CNCiv., Sala E, 1990/11/30, "Marcelleti, Blanca Z. c.
Mc Rae de Cook, Elena M.", La Ley, 1991-B, 387 DJ, 1991-2-62).
7. Emergencia locativa
El estado de emergencia habitacional no modifica los plazos legales de
lanzamiento, aun cuando puede prorrogarlo si existen causas justificadas que
el Juez debe resolver en particular y a pedido de parte.

Por ejemplo, se ha indicado que corresponde dejar sin efecto la orden de

lanzamiento dispuesta al condenar por usurpacin al procesado, si haba
entrado en la tenencia del inmueble merced a un contrato de locacin, que
tiene una va procesal especfica para lograr su cumplimiento (CNCrim. y
Correc., Sala III, 1990/05/03, "Porcel, Teodoro", La Ley, 1990-E, 63).
De igual modo, se seala que, el "constituto posesorio" mentado por el
art. 2462, inc. 3, del Cdigo Civil no puede mantenerse como plataforma de
lanzamiento de la pretensin de desalojo de un inmueble, si la persona que
transmite el derecho que el actor invoca como legitimante de su pretensin de
desahucio no estaba en "real posesin" del inmueble al momento de celebrarse
el acto jurdico de transmisin, ni con posterioridad a l (C.Civ. y Com.
Noroeste de Chubut, 1998/03/12, "Martnez, Mara E. c. Lipiansky de Couto,
Catalina", La Ley, 1998-D, 569).
8. Ley 17.091
El proceso de desalojo de los inmuebles de propiedad del Estado se
tramitan inaudita parte, es decir, sin reconocrsele a la parte demandada la
oportunidad de ser oda con anterioridad al momento en que se hace efectivo el
lanzamiento.
El legislador de la ley 17.091 -de restitucin de inmuebles fiscales
cedidos por contratos de concesin (Adla, XXVI-C, 1673)- tuvo en miras evitar
demoras en la desocupacin de los inmuebles del Estado, a tal punto que no
se le reconoce a la demandada la oportunidad de ser oda con anterioridad al
momento en que se hace efectivo tal lanzamiento. (CNFed. Contencioso
administrativo, Sala IV, 1997/10/17, "Ferrocarriles Metropolitanos S. A. c.
Caritas Buenos Aires", La Ley, 1999-B, 789 [41.300-S]).
En los casos de juicios de desalojo contra el Estado, el carcter
declarativo de la sentencia, hace que se torne poco probable la exigencia de
restitucin del inmueble an habiendo vencido el plazo fijado para tal acto por
el rgano jurisdiccional, cuestin que al conducirse en desmedro del derecho
de propiedad y del imperium que ostenta la figura del juez, deber ser resuelta
mediante la estipulacin de plazos razonables que sean efectivamente
cumplidos, a los efectos de no soslayar derechos fundamentales de los
particulares y facultades potestativas de los poderes del Estado.

Alcance de la sentencia
Art. 687. -- La sentencia se har efectiva contra todos los que ocupen el inmueble,
aunque no hayan sido mencionados en la diligencia de la notificacin o no se hubiesen
presentado en el juicio.

1. Alcance de la sentencia

Como ya ha sido explicado, la legitimacin pasiva en un juicio de

desalojo alcanza al locatario, sublocatario, tenedor precario, intruso y cualquier
otro ocupante a quien le sea exigible la restitucin del inmueble, pudiendo
llegar a conformar, ante la existencia de multiplicidad de individuos solidarios,
un litisconsorcio pasivo. Por tanto, contra todos ellos se materializan los
efectos de la sentencia definitiva.
La norma que comentamos no tiene aceptacin pacfica en la doctrina,
generando serias resistencias que procuraremos esquematizar.
Los derechos y garantas constitucionales de defensa en juicio y debido
proceso impiden, en principio, que proceda la ejecucin de una sentencia
condenatoria contra quienes no han tenido la posibilidad de defenderse
legalmente en el proceso. Es decir, ms all de la intervencin en el mismo
(cuestin plenamente facultativa del demandado), se hace referencia a la
notificacin de la demanda a fines de cristalizar el principio de contradiccin.
Si bien la sentencia que ordena la desocupacin del inmueble se
encuentra dirigida a una universalidad de personas que detentan la tenencia
del bien, a los fines de efectivizar la ejecucin; y que el actor debe denunciar en
su escrito de postulacin la existencia de sublocatarios o terceros, si stos no
son debidamente anoticiados del contradictorio, la sentencia les ser inoponible
(a menos que pudiera probarse el conocimiento del juicio por parte del
demandado, sin haberse diligenciado los medios ordinarios de notificacin).
Asimismo, si el fiador del contrato de locacin, se encuentra obligado por
el mismo a solventar las costas del juicio, deber ser notificado por el locador,
al igual que cualquier ocupante, para constituirse en parte del proceso.
Acerca de las cuestiones analizadas, la jurisprudencia ha sostenido, que
si bien los ocupantes del inmueble cuyo desalojo se pretende, hayan sido o no
expresamente notificados, pueden presentarse en cualquier momento en
defensa de su inters, no pueden retrogradar la tramitacin del juicio (CNCiv.,
Sala A, 1996/12/16, Sapetti, Armando A. c. Wain, Eugenia A., La Ley,1997C,945 [39.445-S]).
Asimismo se afirma que, como la sentencia de desalojo puede
ejecutarse contra cualquier ocupante del inmueble, es razonable que todo
aqul que revista esa condicin sea notificado del traslado de la demanda o de
la existencia del juicio para que pueda hacer valer en l sus derechos, razn
por la cual no corresponde negarles la calidad de parte, que se adquiere por el
mero hecho de requerir la proteccin de un propio derecho o de coadyuvar al
xito de un derecho ajeno (fallo precitado).
De manera que, la orden de lanzamiento involucra a toda persona que
no se haya presentado en la forma y oportunidad que la ley establece, sin
perjuicio de los derechos que puedan hacer valer contra el locatario, como se
ha hecho notar antes de ahora.
En consecuencia, las situaciones alcanzadas podran presentarse de
acuerdo con la siguiente sntesis:

a) quienes hayan ocupado el bien con anterioridad a la notificacin, sern

afectados por la condena de lanzamiento, siempre que se los notifique
adecuadamente;
b) quienes ocupen el inmueble con posterioridad a la misma, debern
acatar la condena por carecer de ttulo oponible al locador, no pudiendo
invocar la existencia de un mejor derecho.
Por otra parte, los ocupantes que constituyan el ncleo familiar del
comodatario se encuentran incluidos en la condena aplicada al mismo; idntico
caso se presenta con los menores, dado que no le corresponde al locador
como inters legtimo proceder a su proteccin y amparo , dado que esto es
obligacin de quienes ejercen la patria potestad sobre ellos (CNFed. Civ. y
Com., Sala II, 1994/12/02, Honorable Senado de la Nacin c. Elena, Alejandra
y Otros, ED,167-197).
De todas maneras, los terceros a quienes se les haya ocasionado un
perjuicio como consecuencia de dicha ejecucin, podrn reclamar el
resarcimiento del mismo en un juicio posterior.
2. Caractersticas de la sentencia
La sentencia de desalojo debe reunir los mismos requisitos que los
exigidos para cualquier otra de carcter definitivo en primera instancia (art.163).
Ella, al revestir carcter declarativo, retrotrae sus efectos al momento de
la notificacin de la demanda, en consecuencia, declara ilegtima la ocupacin
durante todo el trmite del proceso, haciendo factible el reclamo por daos y
perjuicios por parte del locador.
Reiteramos que de dicha demanda, el oficial notificador proceder a
anoticiar a todos los ocupantes del bien.
El pronunciamiento es pasible de los recursos de apelacin, nulidad,
aclaratoria y extraordinario federal por sentencia arbitraria (v.gr.: declaracin de
inconstitucionalidad de los arts. 3936 2 parte, del Cdigo Civil y 598 del
Cdigo Procesal en cuanto al lanzamiento del ejecutado, previo a la subasta)
)CNCiv., Sala D, 2001/11/30, Caja de Crdito La Capital Coop. Ltda.. c.
Benseor, Graciela N., DJ, 2002-1-1032 ).
La limitacin por el monto no se aplica en la especia.
Adems, entre otras caractersticas del procedimiento, la cosa juzgada
puede extenderse a terceros a modo de reflejo (sucesores universales,
solidaridad, cesin, entre otros casos) y se halla circunscripta a la comisin
reiterativa de la misma causal.
Adems, la res judicata, procede sobre la obligacin de restituir el bien,
pero nunca, dado que no constituye el objeto del proceso, sobre la controversia
eventualmente existente acerca del derecho real de dominio o, en su defecto,
de la posesin.

Condena de futuro

Art. 688. -- La demanda de desalojo podr interponerse antes del vencimiento del plazo
convenido para la restitucin del bien, en cuyo caso la sentencia que ordena la
desocupacin deber cumplirse una vez vencido aqul.
Las costas sern a cargo del actor cuando el demandado, adems de haberse allanado a
la demanda, cumpliere su obligacin de desocupar oportunamente el inmueble o de
devolverlo en la forma convenida.

1. Significado
La condena de futuro, demanda anticipada o condena condicional, entre
otras acepciones, es un instituto netamente cautelar.
En realidad, constituye una pretensin de sentencia declarativa de
certeza, que persigue prevenir una lesin encuadrada en un incumplimiento
verosmil.
Esta situacin determina que intentando una mayor celeridad procesal
que proteja la seguridad jurdica del locador, la ley permita que, vnculo locativo
estable por medio, puede ejecutarse la sentencia respectiva anticipadamente
en caso de que el locatario incumpla la debida restitucin del bien en forma
inmediata, sin necesidad de tramitar el juicio de desalojo.
Obviamente, dicha peticin de declaracin de certeza, lleva nsita la
pretensin de lograr una ejecucin futura si se configura el supuesto expuesto
en el prrafo precedente (CNCiv.,Sala F, 1993/10/28, Zeiguer, Samuel A. c.
Quality Service y Products S.A., La Ley, 1994-B,575 - DJ,1994-2-535).
El vencimiento del contrato es el hecho constitutivo de la pretensin,
pero no la nica cuestin a ser considerada. Esto significa que el plazo de
locacin debe hallarse vigente al momento de interponer la demanda, aun
cuando pueda vencer durante el trmite procesal. Lgicamente, al interponerse
la anticipadamente, la ejecucin de la sentencia deber diferirse al vencimiento
del trmino contractual, a excepcin de que sean dictadas normas de orden
pblico referentes al tema.
Es necesario precisar, que dicha condena de futuro no proceder sobre
tenedores precarios, intrusos o comodatarios quienes se hallan excluidos, ni
podr ser solicitada por un condmino sin el consentimiento de los dems.
2. Carcter facultativo
Este instituto consiste en una facultad del locador, no representando
carga u obligacin alguna para el mismo.
Tiene carcter preventivo, y acceden los presupuestos cautelares
presentes en l, es decir, la verosimilitud del derecho que debe demostrar el
locador con la presentacin del contrato locativo pertinente, y el peligro en la

demora, el cual se refiere a ejecutar inmediatamente la sentencia, consiguiendo

la restitucin del inmueble sin dispendio intil de tiempo y sin poner en juego su
seguridad jurdica en cuanto al recupero del bien.
Esto, aun cuando cierta jurisprudencia avala la admisin del proceso en
cuestin cuando la accin por vencimiento del plazo est expedita, por
identificarla con el proceso acotado de desalojo regulado en el art. 679 (CNCiv.,
Sala B,1999/03/18, Corradini, Ral A. y Otros c. Ciudad de Buenos Aires y
Otros, La Ley, 1999-E,148-DJ,1999-3-553).
De ms est aclarar que, si bien constituye una condena anticipada, esto
no menoscaba el derecho de defensa en juicio del locatario, porque puede
intervenir y defenderse en derecho.
Ahora bien, la norma en anlisis no plantea plazo alguno para la
interposicin de la demanda, por lo cual, debe estarse al plazo razonable,
presente claro est, en forma previa al vencimiento del contrato.
3. Lanzamiento
Con respecto al plazo de lanzamiento en este tipo de procesos, el
art.686 fija, en principio, el de diez das a computar desde el vencimiento del
plazo contractual.
En este sentido, si bien para una corriente doctrinaria el mismo
comienza a correr automticamente desde el vencimiento sealado
fundndose en el efecto diferido en cuanto a la ejecucin de la sentencia de
futuro, otras concepciones apuntan a que los diez das estipulados slo se
computaran en caso de incumplimiento en la restitucin espontnea por parte
del demandado dentro del trmino convencional.
En este caso, el locador deber exigir la ejecucin ordinaria que deber
ordenar el desahucio en un plazo de diez das a partir de la notificacin de la
sentencia que lo ordene.
Al limitarse la condena a ordenar la desocupacin del bien, una vez
vencido el plazo contractual, la cosa juzgada procede si el derecho del locador
subsiste al momento en que la misma se efectiviza.
4. Costas
En cuanto a la aplicacin de costas en el proceso, cuyos requisitos
consisten en el allanamiento del demandado y su oportuna desocupacin del
inmueble, hace inaplicable la regulacin general en esta materia (CNCiv.,Sala
G, 1991/09/13, Berton, Mercedes c. Arenzo, Miguel A., La Ley,1992-A,242 DJ,1992-2-20 ).
Este rgimen obedece a que, en esta circunstancia, el locatario se ha
visto obligado injustificadamente a intervenir en un proceso, por lo cual es el
actor quien tiene el deber de solventar el dispendio jurisdiccional (CNCiv., Sala
B,1993/08/11, Segura c. Arvalos, La Ley,1994-C,574,J.Agrup., caso 9.776).

Para que este supuesto se consolide el demandado deber allanarse

oportuna, expresa y totalmente dentro del plazo para contestar demanda, aun
cuando se reserve el derecho de continuar la ocupacin del bien si surgieran
beneficios futuros.
Esta regulacin no ser aplicable si el locatario se
injustificadamente u opone defensas que fracasan contra la pretensin.

opone

Como ambos requisitos deben reunirse a los efectos de la aplicacin de

las costas, la regulacin de costas debe diferirse al cumplimiento de la
sentencia para evaluar la conducta del demandado y resolver qu parte debe
cargar con ellas.
En este sentido, la jurisprudencia ha afirmado que, si las llaves del
inmueble fueron entregadas y recibidas en la fecha de vencimiento del contrato
de locacin y, adems, la demandada se allan oportunamente a la accin
anticipada de desalojo, se configuran los dos presupuestos previstos por el art.
688 y corresponde imponer las costas del proceso a la parte actora (CNCiv.,
Sala F, 1990/10/19, Caste, Silvio H. c. Moglia, Mara R., La Ley,1992-C,581
[8.214-S]).
Asimismo, si la actora resulta perdidosa en la accin principal por
desalojo por vencimiento del trmino y el demandado se allana a la pretensin
de condena de futuro que aqulla interpuso en forma subsidiaria, no puede el
locatario beneficiarse con el sistema de costas previsto en el art. 688 vencido el
plazo legal, debiendo tales gastos ser soportados por su orden (CNCiv., Sala
M, 1992/02/20, Mareque de Cos, Ethel F. c. Segovia, Ricardo", La Ley, 1992E,406 - DJ,1993-1-419).
Adems, frente a la prerrogativa legal que se le acuerda al locador de
obtener una condena de futuro, el nico aspecto relevante para decidir la
imposicin de costas es el puntual cumplimiento de la obligacin restitutiva, que
si es satisfecha en tiempo debido, determina que los gastos del pleito sean
soportados por el accionante.
Por tanto, si se incumple o se retarda la devolucin del bien locado, se
estima til la accin emprendida y las costas recaen en el locatario incumplidor
( CNCiv. Sala A,1996/11/27, Merlo de De Palma, Alba y Otro c. Bolonci, Juan
y Otro", La Ley,1997-B,829,J. Agrup., caso 11.408).
5. Convenios de desocupacin
stos persiguen acordar la desocupacin voluntaria del bien alquilado
apenas venza el contrato, a cuyo fin se establece el trmite previsto para la
ejecucin de sentencias y sin proceso de desalojo previo.
Es til sealar que para que este convenio sea pasible de ser ejecutado
tal como se ha sealado ut supra, deber estar previamente homologado por el
juez, careciendo de validez aqullos firmados el da posterior a haber
entregado el bien en comodato (CNCiv., Sala M, 1999/12/27, Suma
Construcciones S.R.L. c. Herrera, Washington , JA, 2000-III-73).

Para inmuebles abandonados dicha norma regula que deber

constatarse tal situacin por parte del oficial de justicia y la Polica zonal a los
fines de disponer la restitucin al locador.
En relacin a los intrusos, remitimos a lo estipulado en el art. 680 bis
(incorporados por la Ley 24.454).

LIBRO QUINTO
TITULO UNICO -- Proceso sucesorio

CAPITULO I -- Disposiciones generales

Requisitos de la iniciacin

Art. 689. -- Quien solicitare la apertura del proceso sucesorio, deber justificar, prima
facie, su carcter de parte legtima y acompaar la partida de defuncin del causante.
Si ste hubiere hecho testamento y el solicitante conociere su existencia, deber
presentarlo, cuando estuviese en su poder, o indicar el lugar donde se encontrare, si lo
supiere.
Cuando el causante hubiere fallecido sin haber testado, deber denunciarse el nombre y
domicilio de los herederos o representantes legales conocidos.

1. Proceso sucesorio
Los procesos sucesorios que se tratan en este captulo, comienzan el
anlisis de los llamados juicios de jurisdiccin voluntaria, donde la contradiccin
es inexistente, aun cuando el conflicto est presente y determina por ello la
necesidad de recurrir a la justicia.
La finalidad prevista es el reconocimiento del derecho del peticionante a
tomar posesin de los bienes que se le transmiten en la sucesin "ab intestato"
(o de pleno derecho), en un testamento (sucesin testamentaria), o frente a
una herencia yacente (sucesin vacante).
Quien se considera sucesor legtimo debe acreditar el vinculo
probndolo con las partidas correspondientes; o, en su caso, presentar el
testamento que lo tiene como beneficiario, o en su defecto si no lo tuviera en su
poder, pero conociera la existencia del mismo, ha de denunciar el lugar donde
se encuentre. En ambos casos se requiere agregar la partida de defuncin del
causante.
Los procedimientos testados e intestados tienen dos etapas claras y
precisas. La primera procura la declaracin del derecho, y la segunda, de tipo
administrativo o "jurisdiccin notarial", donde se inscriben en los registros
correspondientes los bienes que conforman el acervo hereditario.
La transmisin mortis causa no solo tiene lugar con referencia al activo
del "de cujus", porque transfiere tambin el pasivo que compone la herencia
recibida (art. 3272, ap, 1 Codigo Civil).
Sucesor es la persona a quien se pone en posesin de los derechos de
otra a quien hereda, ejercindolos en adelante en su propio nombre. Universal
es la voz que designa la forma de entrega de los bienes, siendo as cuando
recibe la totalidad o una parte alcuota del patrimonio; y singular si solo se le
transmiti un objeto particular(arts. 3262 y 3263, Cdigo Civil).

El proceso sucesorio es un proceso especial donde se determinan los

bienes dejados por el causante y las personas con derecho a revestir el
carcter de sucesores.(art. 3279 y concs, Cdigo Civil).
La legitimacin para iniciar el proceso la tienen quienes se consideran
herederos de grado mas prximo; el cnyuge sobreviviente es parte para
recoger sus gananciales; los acreedores; los cesionarios de la herencia (art.
3314, Cdigo Civil); cnsules extranjeros; y el albacea y legatarios solo
excepcionalmente si los herederos resultaren remisos a la transmisin y
mediaren razones de urgencia para asegurar bienes que integren el patrimonio
a suceder.
Por ejemplo, se ha dicho que el albacea, en tanto ejecutor testamentario,
es estrictamente un tercero interesado en la apertura de la sucesin, pero no
reviste carcter de parte legtima en los trminos del art. 689, salvo en los
casos en que no existen herederos (CNCiv., Sala C, 1995/03/15, "De Zavaleta,
Alberto S., suc.", La Ley, 1995-D, 543, con nota de Xanthos).
Asimismo, la iniciacin del sucesorio por el hijo extramatrimonial cumple
los requisitos previstos por el art. 689, si con ella se acompaa la partida de
defuncin del causante y se justifica la condicin de parte legtima del heredero
que la efecta. Adems, en la presentacin se debe dar cuenta de la existencia
de los restantes sucesores, cuyo nombre y domicilio se denunciarn,
efectundose una enunciacin parcial de los bienes que compondran el acervo
hereditario (CNCiv., Sala F, 1986/05/16, "S., H., suc.", La Ley, 1987-A, 163-DJ,
987-1-575).

Medidas preliminares y de seguridad

Art. 690. -- El juez har lugar o denegar la apertura del proceso, previo examen de su
competencia y recepcin de la prueba que resultare necesaria.
Dentro del tercero da de iniciado el procedimiento, el presentante deber comunicarlo al
Registro de Juicios Universales, en la forma y con los recaudos que establece la
reglamentacin respectiva.
A peticin de parte interesada, o de oficio, en su caso, el juez dispondr las medidas que
considere convenientes para la seguridad de los bienes y documentacin del causante.
El dinero, los ttulos, acciones y alhajas se depositarn en el banco de depsitos
judiciales. Respecto de las alhajas se adoptar la misma medida, salvo que los
herederos decidieren que quedaren bajo su custodia.

1. Competencia
Juez competente es el del domicilio que tenia el difunto (arts. 90, inc. 7,
3284, Cdigo Civil) al momento del deceso.

Si bien este es un principio objetivo para la determinacin de la

competencia territorial, se admiten circunstancias especiales de conexidad de
sucesiones o de economa procesal que pueden autorizar excepciones.
As ocurre en el caso en que, iniciada en una jurisdiccin la sucesin del
marido, al fallecer la cnyuge se abre juicio sucesorio ante otro juez, al que se
presentan los hijos de ambos causantes -que haban iniciado la sucesin del
padre- y tres hijos extramatrimoniales de la madre, y siendo los bienes
denunciados parte de los que componan el acervo hereditario del primer juicio
(CS, 1978/08/10, "Esoin, Francisco", Fallos, 300:877).
Asimismo, cuando los herederos, procediendo a la divisin de la
herencia, han dejado indivisos algunos inmuebles, la accin para su divisin no
es ya de competencia de los jueces del lugar en que la sucesin se abri
(CNCiv., Sala A, 1997/05/06, "Sorrentino, Horacio c. Sorrentino, Julio C. y
otros", La Ley, 1997-E, 1075, J. Agrup., caso 12.073).
Se puede prorrogar la jurisdiccin si existe conformidad de todos los
llamados a recoger la herencia. El asentimiento de los herederos puede ser
expreso cuando se formula por escrito suscribiendo la peticin inicial; o tcito,
si guardan silencio tras ser notificados por cdula o medio idneo (art. 136,
Cdigo Procesal).
Si la prrroga obrara en perjuicio de los acreedores, stos se pueden
oponer.
El lugar del fallecimiento puede no coincidir con el domicilio habitual, que
se considera el lugar de residencia con su familia. Tambin puede ser el
asiento de sus negocios y sus bienes ante la duda del domicilio conyugal.
A veces el domicilio no surge con facilidad, tomando como ejemplo que,
quien abandona su hogar y convive con otra mujer, convivencia que ha de
tomar estado pblico por razones de inmediata vecindad, actividad comercial o
profesional y nacimiento ulterior de un nio, habilita con su actitud un
desequilibrio en la relacin de quienes fueran cnyuges, susceptibles de liberar
de la calificacin legal de injurias a los hechos que pudieran ser la respuesta
del otro. Por eso, no se trata de avalar una "competencia" en el agravio o una
sucesin creciente de hechos mutuamente ofensivos sino de ejercitar un
sentido psicolgico comprensivo de las actitudes humanas (CNCiv., Sala B,
1985/10/30, "M. de Q., G. c. Q., A. F.", La Ley, 1986-B, 296 - DJ, 986-II-359 ED, 117-183).
No obstante, se ratifica que el art. 3285 del Cdigo Civil, slo fija la
competencia del juez al que corresponde entender en las acciones personales
que se dirijan contra el heredero nico que hubiere aceptado la herencia (art.
3234, inc. 4, del citado Cdigo), y, en consecuencia, la sucesin ab-intestato o
testamentaria debe iniciarse inexcusablemente ante el juzgado que
corresponde al ltimo domicilio del de cujus (CS, 1978/10/31, "Amato, Armando
R.", Fallos, 300:1148).
2. Fuero de atraccin

El proceso sucesorio es un proceso universal que, al igual que los

concursos y las quiebras, generan un fuero de atraccin que implica para el
juez del sucesorio entender en los procesos en que sea parte el causante y
hasta tanto dure el estado de indivisin de los bienes de la masa hereditaria, o
sea hasta la particin definitiva.
El fuero de atraccin del juicio sucesorio es, por definicin pasivo es
decir, funciona respecto de las demandas intentadas contra la sucesin; que
equivale a sostener, cuando sta es demandada. En cambio, cuando es actora,
los herederos ejercen las acciones que hubieren correspondido al difunto, y se
aplica las reglas comunes de la competencia.
La atraccin es una figura jurdica de orden pblico, cuya funcin es
reglar excepcionalmente la competencia en razn de la materia para lo cual y
con el objeto de facilitar la liquidacin de la herencia, la divisin de los bienes y
el pago de las deudas, concentra ante un mismo tribunal las demandas contra
la sucesin an indivisa (CNCiv., Sala A, 1986/06/02, "Empresa Ferrocarriles
Argentinos c. Forciniti, Leonardo", La Ley, 1986-E, 362).
Ahora bien, el criterio jurisprudencial que considera inaplicables las
reglas del fuero de atraccin cuando ha fallecido ms de un demandado, se
fundamenta en la circunstancia de que no hay motivos para establecer la
preferencia de un proceso sucesorio sobre otro, por lo que en supuestos donde
la sucesin de los codemandados fallecidos, por haber sido cnyuges, tramitan
en forma simultnea en el mismo expediente, no existe obstculo alguno para
la aplicacin del fuero de atraccin contemplado en el art. 3284, inc. 4 del Cd.
Civil.
De igual modo, si bien en general se tiene decidido que aun cuando se
haya inscripto la declaratoria de herederos en el Registro de la Propiedad, si no
se han partido los bienes la sucesin sigue ejerciendo fuero de atraccin, tal
principio no es absoluto porque nada impide que los interesados resuelvan dar
por concluido el juicio sucesorio dejando en condominio la herencia, lo que
surgir de su manifestacin expresa o del largo tiempo transcurrido,
extinguindose de tal manera la jurisdiccin del sucesorio. Son las
circunstancias de hecho las que han de determinar, en cada caso, si se ha
constituido un condominio o se ha mantenido la indivisin hereditaria, a los
efectos de establecer la competencia del juez que debe conocer en la accin
tendiente a obtener la divisin, pues la solucin ser distinta segn se trate de
la divisin de la herencia o de la cosa comn (CNCiv., Sala A, 1979/09/04,
"Angeloni de Guarneri, Mara V. c. Angeloni, Luis P. y otro", La Ley, 1980-A,
149).
2. Medidas de conservacin
Las medidas de seguridad, son decisiones tomadas de oficio o a pedido
de parte, que tienen la finalidad de resguardar y conservar los bienes del
sucesorio. Ellas deben adecuarse a las circunstancias y procurar individualizar
el haber a transmitir y conservarlo (CNCiv., Sala C, 1995/09/26, "Ahumada,
Anbal O.", suc., 38.511-S, La Ley, 1996-B, 717).

Una decisin frecuente es, por ejemplo, ordenar la confeccin de

inventario de bienes muebles, papeles y ttulos depositados por el causante,
sea en su domicilio en su negocio o en entidades bancarias. Con l se persigue
determinar el estado, cantidad y valor de las cosas, consiguiendo facilitar el
proceso de divisin.
En consecuencia, las providencias referidas por el art. 690, entre ellas el
inventario de los bienes relictos, son de naturaleza precautoria por lo que no
pueden ser postergadas; se disponen "inaudita parte" y bajo responsabilidad
del peticionario, bastando para ello que algunos de los interesados lo solicite
(CNCiv., Sala C, 1986/03/18, "Uccelli, Jos N. c. Sassone de Uccelli, A., suc.",
La Ley, 1986-E, 702 [37.452-S]).
Las disposiciones que se autorizan para la seguridad de los bienes y
documentacin del causante, son medidas cautelares cuyo objeto es
individualizar y conservar los bienes del sucesorio. Esa finalidad impide
desbordar el marco del proceso, razn por la cual corresponde denegar toda
solicitud que lo exceda por apuntar a distinto objeto como, por ejemplo,
asegurar los efectos de otro tipo de acciones de fondo. Tampoco pueden
articularse por esa va medidas de la sucesin contra terceros, excediendo el
contenido especfico del proceso universal (CNCiv., Sala B, 1997/04/22,
"Steinberg, Jos", La Ley, 1997-E, 698).
Por tanto, no procede ordenar medidas sobre bienes que no integran el
acervo y resultan ser de propiedad de un tercero. Ni corresponde dictarlas para
asegurar derechos que sern materia de otro proceso (fallo anterior).
Tambin, en un proceso sucesorio pueden dictarse medidas cautelares
tendientes a establecer la existencia e importancia de los ttulos y acciones que
pudieron haber pertenecido al causante en una sociedad comercial integrada
con miembros de una familia, a los fines de establecer el haber hereditario,
pero estas medidas no derivan de una relacin comercial, sino que tienden a
establecer el "quantum" del acervo hereditario a transmitirse a los herederos.
Son medidas de seguridad adecuadas a las circunstancias y enderezadas a
individualizar el haber sucesorio y a conservarlo.
Finalmente, cabe agregar que la naturaleza del art. 690 es
esencialmente precautoria, debido a lo cual exige como requisito esencial para
su procedencia, la existencia de una apariencia o verosimilitud del derecho que
ampare las pretensiones de sus peticionarios (CNCiv., Sala E, 1995/10/24,
"Barbieri, Salvador, suc.", La Ley, 1996-B, 728).

Simplificacin de los procedimientos

Art. 691. -- Cuando en el proceso sucesorio el juez advirtiere que la comparecencia

personal de las partes y de sus letrados podra ser beneficiosa para la concentracin y
simplificacin de los actos procesales que deben cumplirse, de oficio o a pedido de

parte, sealar una audiencia a la que aquellos debern concurrir personalmente, bajo
apercibimiento de imponer una multa de pesos cuarenta mil ($ 40.000) a pesos
setecientos mil ($ 700.000) en caso de inasistencia injustificada.
En dicha audiencia el juez procurar que las partes establezcan lo necesario para la ms
rpida tramitacin del proceso.

1. Audiencia de conciliacin
A pedido de parte o de forma oficiosa el juez puede citar a los
comparecientes e interesados a una audiencia donde podrn simplificar los
tramites del sucesorio, concentrando la mayor cantidad de actos procesales en
el menor tiempo posible.
La ausencia injustificada a esta audiencia se castiga con una multa
procesal.
Ocasionalmente las disputas familiares pueden empaar el tramite del
procedimiento generando el inicio de incidentes que imposibilitan la realizacin
del inventario y la administracin de la herencia, la audiencia a la que hace
referencia el art. 691 pudiera encauzar el proceso en beneficio de la jurisdiccin
y de las partes.
La idea central de la norma es la unificacin de criterios en orden a la
distribucin de los bienes, cuando media acuerdo entre quienes son sucesores
universales; asimismo, persigue la unificacin de la representacin letrada, y
proceder a disminuir los traslados y notificaciones concentrando la
responsabilidad de conduccin en solo uno de los abogados que puedan estar
interviniendo.

Administrador provisional
Art. 692. -- A pedido de parte, el juez podr fijar una audiencia para designar
administrador provisional. El nombramiento recaer en el cnyuge suprstite o en el
heredero que, prima facie, hubiere acreditado mayor aptitud para el desempeo del
cargo. El juez slo podr nombrar a un tercero cuando no concurrieren estas
circunstancias.

1. Administrador provisorio
Durante el estado de indivisin, si bien los comuneros tienen en principio
un derecho de uso y goce de las cosas comunes, normalmente acuerdan la
forma en que tal uso es ejercido, solucin impuesta por necesidades prcticas
evidentes, puesto que la otra salida -la administracin conjunta por todos los
herederos- dara lugar a toda suerte de inconvenientes y confusiones coadyuva
a esta solucin lo preceptuado en el art 3451 del Cdigo Civil.

Con este marco, y teniendo presente que los actos del mayor nmero no
obliga a los otros coherederos que no han prestado su consentimiento, es el
Juez quien debe decidir las diferencias que surgen entre los herederos
respecto de la administracin de los bienes de la masa.
La norma crea una diferencia con el rgimen del condominio, llevando a
las partes e interesados a un acuerdo potencial que se celebra en una
audiencia cuya finalidades es designar un administrador entre ellos.
Se denomina administrador provisional a la persona designada para
ejercer esa funcin hasta la Declaratoria de herederos o, en su caso, la
aprobacin del Testamento. Despus, podr o no ser definitivo.
Su tarea consiste en conservar los bienes, siguiendo instrucciones que
hacen a la vigilancia, conservacin y disposicin de ellos, procurando no
afectar derechos e intereses de la comunidad indivisa.
Si bien la norma contenida en el art. 3451 del Cdigo Civil establece que
ninguno de los herederos tiene el poder de administrar los intereses de la
sucesin, la ltima parte de dicho artculo, en consonancia con lo dispuesto por
el art. 709 del Cdigo Procesal, autoriza al juez de la sucesin a fijar la
persona en la que se unifique la gestin de administracin.
Cuando existen motivos que tornen inconveniente la designacin del
cnyuge suprstite como administrador de la sucesin, cede la preferencia
acordada al mismo por los arts. 692 y 709 citados (CNCiv., Sala E, 1993/12/06,
"F., M. E. A.", ED, 158-308).
As como la decisin de la mayora de los herederos debe ser respetada
para la designacin del administrador, tambin debe respetarse cuando ella
decide la sustitucin.
De lo contrario, de mantenerse el criterio de uno solo de los herederos que adems es el que mantiene la administracin a su cargo- se violenta el
principio reglado en el art. 3451, segn el cual ninguno de los herederos tiene
el poder de administrar los intereses de la sucesin.
2. Facultades del administrador
En el supuesto que debiera llevarse a cabo la realizacin de alguna
cosa, las facultades no lo autorizan a practicarlo sin el consentimiento de todos
los herederos prestado de manera expresa.
Es que el estado de indivisin hereditaria impide vender derechos sobre
bienes especficos de la sucesin o sobre una parte individualizada o
particularizada de los mismos, pues en todo caso slo es posible la cesin de
derechos y acciones o enajenacin de la parte indivisa, negocios que se
materializan con la presentacin del ttulo en el sucesorio y se hacen efectivos
sobre el resultado particionario final (arts. 3451, 3453 y 3461, Cdigo Civil). C.
1 , Civ. y Com., Baha Blanca, Sala I, 1999/08/24, "Holzman de Schechtel de
Pasini, Mara, suc.", LLBA, 2000-725 - JA, 2000-I-607).
Aunque, el art. 3451 del Cdigo Civil slo es aplicable a los actos de
administracin y no a los de particin, pero si an no se ha efectuado la cuenta

particionaria y los gastos que se pretenden efectuar son previos a la particin y

requieren de efectivo que el sucesorio carece, el pedido de los partidores de
decidir la venta de un inmueble sucesorio, constituye especficamente acto de
administracin, con lo cual la vigencia de la norma citada parece inevitable
(CNCiv., Sala A, 1986/06/02, "Pionetti, Ernesto E. y otros, suc.", La Ley, 1987A, 240).
El administrador no puede incoar ni contestar demandas judiciales a
nombre de esta, salvo autorizacin unnime de los herederos, la que no se
puede salvar con la mera autorizacin judicial (3451, Cdigo Civil).
Excepcionalmente se le admite personera en acciones conservatorias, como
puede ser el juicio de desalojo de un inmueble del acervo.
El administrador provisorio no puede dar en locacin bienes relictos,
salvo que medie autorizacin judicial expresa, previo consentimiento de todos
los herederos y el acto jurdico celebrado en violacin de los arts. 1043, 1044,
1050, Cdigo Civil, 727, 744 y 747 del Cdigo Procesal, es nulo; con ms
razn se aplicar dicho principio a quien no reviste la calidad de administrador
designado judicialmente.
Asimismo, no puede demandar el cobro de arrendamientos impagos de
un inmueble sucesorio, sin previa autorizacin judicial, pues su desempeo
est limitado y circunscripto al cargo conferido por el juez (del voto en
disidencia del doctor Ahumada). (C.Apel. Concepcin del Uruguay, Sala Civil y
Com., 1997/10/23, "Treboux de Blanc, Ermelinda M. c. Castro, Exequiel R. y
otro", LL Litoral, 1999-1169).
El administrador deber rendir cuentas de su gestin aun si la misma
hubiere sido realizada de hecho sin designacin judicial ni autorizacin de los
dems coherederos, los que si habiendo tenido conocimiento de la
administracin de facto lo toleraron, se considera un mandato tcito en cuyo
caso tambin deber rendir cuentas de su gestin.

Intervencin de interesados

Art. 693. -- La actuacin de las personas y funcionarios que pueden promover el proceso
sucesorio o intervenir en l, tendr las siguientes limitaciones:
1. El ministerio pblico cesar de intervenir una vez aprobado el testamento, dictada la
declaratoria de herederos, o reputada vacante la herencia.
2. Los tutores ad litem cesarn de intervenir cuando a sus pupilos se les designe
representante legal definitivo, o desaparezca la incapacidad o la oposicin de intereses
que dio motivo a su designacin.
3. La autoridad encargada de recibir la herencia vacante deber ser notificada por cdula
de los procesos en los que pudiere llegar a tener intervencin. Las actuaciones slo se
le remitirn cuando se reputare vacante la herencia. Su intervencin cesar una vez
aprobado el testamento o dictada la declaratoria de herederos.

1. Lmites para la intervencin de interesados y funcionarios

Existen personas interesadas en la prosecucin del proceso sucesorio, o
que son llamados a tomar intervencin en razn de la representacin que
ejercen; su carcter no es de parte legtima, ni tienen facultades directas para
iniciar o proseguir la sucesin.
La intervencin de ellos en un proceso de jurisdiccin voluntaria, est
acotada a los lmites de la tarea que es propia de su funcin; no hay que olvidar
que el juicio sucesorio, como procedimiento judicial, tiende a la determinacin
objetiva y subjetiva de los bienes dejados por el causante y de las personas
que lo heredan y no a la satisfaccin de pretensiones resistidas o insatisfechas.
Por ello, las demandas de terceros contra la sucesin o los herederos,
como la de stos entre s o frente a terceros, deben intentarse en un proceso
aparte, de conformidad con el derecho que aleguen los interesados (CNCiv.,
Sala B, 1997/10/29, "Green, Juan H. s/suc.", DJ, 1999-2-437, con nota de
Xanthos).
En este aspecto se ha dicho, que si el proceso sucesorio es de
jurisdiccin voluntaria, el juez no tiene como funcin dirimir un conflicto de
intereses basado en la pretensin de uno de los interesados frente a la
resistencia del otro. A diferencia de los procesos judiciales contenciosos, en el
proceso sucesorio la instancia judicial se basa en la necesidad de proveer un
adecuado control de legitimidad para tutelar los intereses derivados de la
relacin sucesoria (CNCiv., Sala H, 1997/10/29, "Plata y Plata, Francisco
s/suc.", La Ley, 1998-E, 426).
El Ministerio Publico es parte hasta la declaratoria de herederos, la
aprobacin del testamento o la reputacin de vacancia. La declaratoria le
concierne en lo que atae a la filiacin y estado civil de las personas, pero es
ajeno al cuidado de los intereses patrimoniales del o de los posibles herederos
que no conozcan la existencia del juicio sucesorio ab intestato.
Si proceder su posterior intervencin en los casos vinculados con la
competencia del juez o relacionadas con funciones especificas del ministerio.
Los tutores cesarn cuando sus pupilos obtengan la designacin de
representante legal definitivo, o al cesar la incapacidad, o la oposicin de
intereses que dio motivo a su designacin.
Una vez reputada vacante una herencia se deber notificar por cdula a
la autoridad encargada de recibirla. En tal sentido, cuando se designa curador
de la sucesin reputada vacante al delegado del Ministerio de Cultura y
Educacin, como representante de la sucesin est obligado a ejercer todos
los derechos hereditarios que activa y pasivamente correspondan a su
mandante, pues sus facultades y deberes son los del heredero aceptante con
beneficio de inventario, estando por ello obligado a iniciar la accin de
reduccin, pues con ella proteger y resguardar los derechos de herederos
eventuales del causante, de acuerdo al objeto de su intervencin en el
sucesorio.

Intervencin de los acreedores

Art. 694. -- Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 3314 del Cd. Civil, los acreedores slo
podrn iniciar el proceso sucesorio despus de transcurridos cuatro meses desde el
fallecimiento del causante. Sin embargo, el juez podr ampliar o reducir ese plazo
cuando las circunstancias as lo aconsejaren. Su intervencin cesar cuando se
presente al juicio algn heredero o se provea a su representacin en forma legal, salvo
inaccin manifiesta de stos, en cuyo supuesto los acreedores podrn activar el
procedimiento.

1. Tipos de acreedores
Se hace menester diferenciar los acreedores del difunto cuyas
demandas son atradas por el fuero de atraccin, y los acreedores de los
herederos, quienes de ser demandados observarn las reglas de la
competencia general.
Esta separacin se realiza para resaltar que los acreedores que se
vinculan no son solo los que poseen derechos crediticios, sino tambin,
quienes se encuentren legitimados para promover pretensiones contra el
causante (v.gr.: un condmino que persigue la divisin de la cosa comn; el
deudor que pretende liberarse de la obligacin consignando la prestacin ante
el juez del sucesorio, etc.).
El criterio establecido por el art. 3314 del Cdigo Civil, para que un
acreedor pueda iniciar la sucesin, no se afecta con lo dispuesto en el art. 694,
que autoriza a promover el juicio hereditario respecto de su deudor una vez
transcurridos cuatro meses desde el fallecimiento del causante, pues ello es sin
perjuicio de dar cumplimiento a la aludida norma de fondo.
Dicha conclusin se corrobora por la regulacin procesal de la accin
subrogatoria a que alude el art. 1196 del Cdigo Civil, pues ahora es preciso,
como previo al traslado de la demanda, dar intervencin al deudor, quien podr
interponerla como actor si lo hace dentro del plazo del art. 112 del Cdigo
Procesal, y es evidente que la ley faculta al acreedor a iniciar la sucesin de su
deudor como una aplicacin del principio consagrado en el citado art. 1196.
Se ha dicho que, el art. 694 guarda similitud con el principio contenido en
el art. 1196 del Cdigo Civil, toda vez que prev que una vez iniciado el
expediente sucesorio por el heredero puede paralizarse el trmite por su
desidia, circunstancia que autoriza el impulso mediante la intervencin de los
acreedores, sin que al efecto quepa distinguir entre acreedores del causante y
del heredero (CNCiv., Sala E, 1995/12/11, "Svori, Beatriz, suc.", La Ley, 1997C, 971 [39.573-S]).
2. Facultades del acreedor

La facultad de los acreedores del causante para obtener la apertura del

proceso sucesorio debe ejercerse con arreglo a los arts. 694 del Cdigo
Procesal y 3314 del Cdigo Civil. En tales condiciones, no es suficiente
acreditar la calidad de acreedor ni el transcurso de los cuatro meses desde la
fecha del fallecimiento del causante, sino tambin haber intimado a los
herederos para que acepten o repudien la herencia (CNCiv., Sala A,
1996/06/19, "J., O. J.", DJ, 1999-2-510 SJ. 1724).
Hay, entonces dos plazos distintos. Uno que corre para exigir al
heredero que acepte o repudie la herencia, que es de treinta das (30), segn el
art. 3314 del Cdigo Civil; peticin que no se puede plantear mientras estn
corriendo los das de llanto y luto (art. 3357, Cdigo Civil). Y otro, de cuatro
meses contados desde el fallecimiento del causante para que los acreedores
queden habilitados a iniciar el proceso, previa intimacin a los herederos por un
medio fehaciente.
Ahora, mientras el titular de la vocacin hereditaria no se pronuncie, si
bien la ley lo reputa propietario de la herencia desde el momento mismo de la
apertura, conserva el derecho de opcin entre aceptar o renunciar, derecho
que se extingue por el transcurso de veinte aos desde que la sucesin se
abri (art. 3313, Cdigo Civil).
Dicho plazo se reduce frente al inters de terceros, quienes luego de
transcurridos los das de llanto y luto (art. 3357) se encuentran facultados para
exigir al heredero que se pronuncie anticipadamente sobre la aceptacin o
renuncia, en un plazo que no exceda de treinta das (art. 3314), situacin en la
que el heredero tiene obligacin legal de expedirse (art. 919) para dejar
expeditas las acciones de los terceros contra aqul (CNCiv., Sala B,
1995/10/12, "Disca, Luis, suc.", La Ley, 1997-D, 865 [39.751-S]).
Esto es as, porque tanto la ley civil como la procesal han limitado la
amplitud de facultades de los acreedores del causante para iniciar la sucesin
de su deudor. El fin perseguido es impedir que, con el objeto de percibir los
honorarios correspondientes a la iniciacin del sucesorio, los profesionales
puedan
actuar
desaprensivamente,
promoviendo
innecesaria
y
apresuradamente el proceso.
De todas maneras, y aunque se reconozca la necesidad de interpelar al
heredero, es cierto tambin que el tiempo para deducir la intimacin puede
coincidir con el proceso comenzado por el acreedor.
As se ha dicho que, en principio los acreedores del causante no pueden
iniciar su juicio sucesorio sin cumplir previamente con la intimacin a que se
refiere el art. 3314 del Cdigo Civil, pero nada impide que tal intimacin sea
practicada en autos con carcter previo a la apertura de la sucesin. Mxime
cuando, como destaca la resolucin, el acreedor se presenta pasados dos aos
de la muerte del causante y previo requerimiento en el Registro de Juicios
Universales determinando que no se haba iniciado el sucesorio (CNCiv., Sala
B, 1981/12/07, "Pastafiglia, Leopoldo, suc.", ED, 97-690).
Por tanto, no son vlidas las actuaciones promovidas en el juicio
sucesorio por quien no est investido, ni sustancial, ni formalmente para ello,
en virtud de un derecho dependiente de la sucesin.

Dicha doctrina legal excluye del carcter de parte legtima a los

abogados intervinientes en el sucesorio en cuanto hace al cobro de sus
honorarios, pues el art. 694 del Cdigo Procesal se refiere a una situacin
distinta, la de los acreedores de la sucesin.
3. Posibilidades o alternativas
Los terceros interesados que pueden exigir la intimacin del art. 3314
del Cdigo Civil -judicial o extrajudicial- no slo son los acreedores del
causante y de los legatarios, sino tambin los del heredero.
El emplazamiento puede ser judicial o extrajudicial, pues basta que se
efecte mediante acto autntico, y si bien no hay obstculo en que el plazo que
establece corra en forma conjunta con el de cuatro meses a que alude el art.
719 del ordenamiento de forma, ello supone que se haya cumplido con
anterioridad a l
El inters de aqullos en la aceptacin de la herencia es evidente, ya
que ella generalmente representa un aumento patrimonial para el beneficiario.
Tal interpretacin surge adems de los trminos del art. 3351 de la ley material,
pues si los acreedores pueden demandar la revocacin de la renuncia hecha
en perjuicio de sus intereses, con mayor razn estn facultados para gestionar
la opcin.
Adems, si bien la ley concede a los herederos un plazo de veinte aos
para aceptar o repudiar la herencia, tal derecho se encuentra supeditado a que
no existan terceros interesados en que ello ocurra antes. Y, en este caso,
pueden exigir al heredero que acepte o repudie la herencia en un trmino que
no pase de treinta das (art. 3314, Cdigo Civil); tal solucin de la ley se
justifica pues sera absurdo que los acreedores tuvieran que esperar veinte
aos para poder ejercer sus derechos.
Inclusive, corresponde prescindir de la intimacin prevista en el art.
3314, si el causante ha fallecido hace ms de cuatro aos y la naturaleza de la
deuda reclamada es de carcter alimentario (CNCiv., Sala D, 1997/02/19, "P.,
A.", La Ley, 1999-D, 766 [41.701-S] - JA, 1998-II-600).

Fallecimiento de herederos
Art. 695. -- Si falleciere un heredero o presunto heredero, dejando sucesores, stos
debern acreditar ese carcter y comparecer, bajo una sola representacin, dentro del
plazo que el juez fije. Se aplicar, en lo pertinente, lo dispuesto en el art. 54.

1. Denuncia de fallecimiento del heredero

El art. 3459 del Cdigo Civil ordena la unificacin de la representacin
de los sucesores del heredero fallecido, cuando no hay acuerdo entre ellos en

la divisin de la herencia. Por su parte, el art. 695 que se analiza, reglamenta

dicha unificacin de personera para el supuesto de fallecimiento de herederos,
aplicando las reglas del art. 54, al que remitimos.
N obstante, resulta inaceptable pretender que siempre que fallece un
heredero que tiene derechos en una sucesin que no est terminada, sus
sucesores podran tramitar la de ste en el mismo proceso, por cuanto,
precisamente, el Cdigo Procesal prev el procedimiento a seguir cuando
fallece un heredero (CNCiv., Sala E, 1982/03/16, "Gotz, Emilio R. y otra", La
Ley, 1983-A, 580, J. Agrup., caso 4883).

Acumulacin
Art. 696. -- Cuando se hubiesen iniciado dos juicios sucesorios, uno testamentario y otro
ab intestato, para su acumulacin prevalecer, en principio, el primero. Quedar a
criterio del juez la aplicacin de esta regla, teniendo en cuenta el grado de adelanto de
los trmites realizados y las medidas tiles cumplidas en cada caso, siempre que la
promocin del proceso o su sustanciacin no revelaren el propsito de obtener una
prioridad indebida. El mismo criterio se aplicar en caso de coexistencia de juicios
testamentarios o ab intestato.

1. Acumulacin de procesos. Principio de prevencin

La preferencia por el proceso testamentario no es mecnica, porque el
Juez debe considerar el trmite procesal de cada uno de los juicios sucesorios
iniciados respecto del mismo causante.
Si fueran marido y mujer los que fallecen, pero los herederos abrieran el
proceso uno antes que el otro, por no ser simultneo el deceso, es conveniente
aplicar el principio de prevencin y acumular las causas por conexidad objetiva
y subjetiva (bienes y personas).
Las excepciones a estas reglas son jurisprudenciales, donde se
encuentran, entre otras, la prioridad del proceso ms avanzado; la designacin
de administrador en la intestada respecto a la omisin en la testamentaria; la
publicacin de edictos; la confeccin del inventario, etc.
2. Prioridad indebida
La referencia que hace la norma a la prevalencia sometida a que no se
revelen propsitos de obtener una prioridad indebida, tiende a impedir
apresuramientos que muchas veces pueden estar reidos con los principios de
lealtad y buena fe procesal.
Sin embargo, no puede considerarse como nica nota distintiva de la
prioridad indebida, a la prontitud para iniciar el proceso sucesorio, pues aun
cuando es verdad que prioridad y prontitud parecieren conceptos de alguna

semejanza, en realidad no la tienen y ello surge claro a poco que se repare en

su relatividad.
Puede existir prioridad indebida aun tratndose de procesos iniciados
luego de transcurrido bastante tiempo del fallecimiento y, por el contrario,
puede no darse el supuesto no obstante iniciarse a horas de ocurrido.
Por eso, se ha dicho que, media el propsito de obtener una prioridad
indebida en la actitud del representante de dos hijos extramatrimoniales del
causante; poseedores de un inters que en conjunto no alcanza al 25 % del
acervo, que inici la sucesin violando expresamente los requisitos previstos
en la ley, pues ni acompao la partida ni justific debidamente el vnculo; que
sin haber mediado ninguna explicacin al respecto, diligenci indebidamente el
informe previsto en el decreto-ley 3033/56 (Adla, XVI-A, 166); que recin
obtuvo la partida de defuncin con posterioridad a aquella presentacin; que
denunci un domicilio errado de la cnyuge y herederos legtimos y all notific
la iniciacin del proceso; que en virtud de ese propio acto solicit para s la
designacin de administrador provisorio en abierta violacin a lo dispuesto en
el ritual; que merced a esa inscripcin en el Registro de Juicios Universales,
realizadas sin siquiera haber justificado vnculo ni legitimacin, obstaculiz la
sucesin iniciada con posterioridad por la cnyuge e hijos legtimos, se llevara
-en el peor de los supuestos- prcticamente el honorario correspondiente a la
mitad del sucesorio pues si se consideran comunes ambos escritos de
iniciacin, prcticamente habra cumplido los trmites para tener por
configurada la segunda etapa (CNCiv., Sala F, 1979/09/10, "M., P. A. suc.", La
Ley, 1979-D, 449).
En los casos de prioridad indebida en la iniciacin de procesos
sucesorios, la acumulacin no debe resolverse teniendo en cuenta slo
criterios prcticos de economa procesal. No slo porque el art. 696 del Cdigo
Procesal permite apartarse del principio general que contempla el adelanto en
los trmites y las medidas tiles cumplidas, sino tambin porque el principio de
economa procesal, si bien es respetable, debe ceder ante otros de mayor
entidad moral, como lo es la prevencin de la violacin de los deberes de
lealtad y buena fe.

Audiencia
Art. 697. -- Dictada la declaratoria de herederos o declarado vlido el testamento, el juez
convocar a audiencia que se notificar por cdula a los herederos y legatarios de parte
alcuota, en su caso, y a los funcionarios que correspondiere, con el objeto de efectuar
las designaciones de administrador definitivo, inventariador, tasador y las dems que
fueren procedentes.

1. Designaciones

En oportunidad de modificar la ley 22.434 el Cdigo Procesal, se

estableci esta audiencia con el fin de simplificar los trmites y abreviar el
procedimiento para la designacin de todos quienes deben actuar en la etapa
de divisin de la herencia y particin de los bienes.
Los nombramientos pretenden resolverse en un nico acto, pero como el
patrimonio a transmitir aun se encuentra indiviso, los auxiliares de la justicia
deben ser propuestos por unanimidad de los interesados, debiendo resolver el
Juez en caso de oposicin o divergencia.
Este acuerdo no rige para el escribano inventariador a quien le basta la
simple mayora de los herederos presentes en el acto (art. 719, 2 prrafo).

Sucesin extrajudicial

Art. 698. -- Aprobado el testamento o dictada la declaratoria de herederos, en su caso, si

todos los herederos fueren capaces y, a juicio del juez, no mediare disconformidad
fundada en razones atendibles, los ulteriores trmites del procedimiento sucesorio
continuarn extrajudicialmente a cargo del o de los profesionales intervinientes.
En este supuesto, las operaciones de inventario, avalo, particin y adjudicacin,
debern efectuarse con la intervencin y conformidad de los organismos administrativos
que correspondan.
Cumplidos estos recaudos los letrados podrn solicitar directamente la inscripcin de
los bienes registrables y entregar las hijuelas a los herederos.
Si durante la tramitacin extrajudicial se suscitasen desinteligencias entre los herederos,
o entre stos y los organismos administrativos, aqullas debern someterse a la
decisin del juez del proceso sucesorio.
El monto de los honorarios por los trabajos efectuados ser el que correspondera si
aqullos se hubiesen realizado judicialmente. No se regularn dichos honorarios hasta
tanto los profesionales que hubiesen tenido a su cargo el trmite extrajudicial presenten
al juzgado copia de las actuaciones cumplidas, para su agregacin al expediente.
Tampoco podrn inscribirse los bienes registrables sin el certificado expedido por el
secretario en el que conste que se han agregado las copias a que se refiere el prrafo
anterior.

1. Trmite obligatorio u opcional?

En virtud de los trminos en que se encuentran redactados los tres
primeros prrafos del art. 698, la imperatividad de la continuacin extrajudicial
del trmite sucesorio, ulterior a la aprobacin del testamento o al dictado de la
declaratoria de herederos, no puede sino aludir a "las operaciones de
inventario, avalo, particin y adjudicacin" enumeradas en el segundo prrafo.
Es que, tanto si concurre la conformidad de todos los interesados como
cuando media la disconformidad de algn sector, el rgimen de la sucesin

extrajudicial no puede ser impuesto de oficio, al menos en las proyecciones

registrales del asunto.
En efecto, el tercer prrafo del artculo dice "...podrn solicitar
directamente la inscripcin...", con lo que se evidencia un notorio abandono de
la aparente contundencia que se desprende del prrafo inicial (CNCiv., Sala D.
1981/11/09, "Cichero, Mara D.", La Ley, 1983-A, 583, J. Agrup., caso 4908).
Es evidente que tras la reforma que introdujo en este captulo la Ley
22.434, la exigencia de conformidad de todos los herederos en materia de
sucesin extrajudicial que impona el art. 724 del Cdigo Procesal, en la
versin de la ley 17.454, ha sufrido una eventual atemperacin, desde que el
nuevo art. 698 ya no requiere aquella aquiescencia unnime, pues le basta la
ausencia de disconformidad, atendible a juicio del magistrado que interviene en
el asunto.
Ahora, tanto si concurre la conformidad de todos los interesados, como
cuando media disconformidad de algn sector, el rgimen de la sucesin
extrajudicial no puede ser impuesto de oficio, al menos en las proyecciones
registrales del asunto.
2. Colisin o complemento con normas administrativas
El art. 698 no contradice el art. 3, ley 17.801 (ADLA, XLI-C, 2975 ;
XXVIII-B, 1929), pues ste no se refiere a la peticin de inscripcin, sino al
documento que se inscribe.
Como la peticin ha de ser redactada en la forma y de acuerdo a los
requisitos que establezca la reglamentacin local, al haberse derogado el art.
103 del decreto 2080/80 (ADLA, XL-D, 4126), dicho art. 698, reglamenta esa
documentacin en su ltimo prrafo. All se estatuye la necesidad de que la
copia, fotocopia o testimonio, sean autenticados por el actuario. A la luz del art.
979, incs. 2 y 4 del Cdigo Civil, vienen a ser instrumentos pblicos, por ende
autnticos
Por eso, se ha dicho que el art. 698, tiene claridad meridiana y no
ambigedad, ni autocontradiccin como se ha pretendido. Al margen de
juzgamiento de sus bondades o inconveniencias al instituido, el sistema de la
sucesin extrajudicial no optativa sino obligatoria, es norma que tiene que ser
aplicada con lealtad, en su letra y en su espritu. Representa la consecucin de
un fin procesal superior, como es la abreviacin y simplificacin de la
intervencin judicial en tramitaciones voluntarias, de carcter sumamente
administrativo ajenas a la verdadera funcin judicial (voto del doctor Cifuentes)
(CNCiv., Sala C, 1982/06/01, "Allwejer, Virgilio, suc.", JA, 983-II-418).
Tratndose del pedido de inscripcin de la declaracin de herederos
respecto de bienes inmuebles ubicados en jurisdiccin de la provincia de
Buenos Aires, por aplicacin de los dispuesto en el art. 7 del convenio
aprobado por la ley nacional 22.172, al que adhiri la nombrada provincia por
ley 9618 (ADLA, XL-A, 70 ; XL-D, 4741), corresponde dictar orden de
inscripcin. Frente a la ley-convenio mencionada, no basta la sola indicacin de
que los trmites debern ajustarse al procedimiento establecido por el art. 698

del Cdigo Procesal de la Nacin, pues esta ltima es una norma que rige en
el mbito local de la Capital Federal y Territorios Nacionales, que no puede
prevalecer, sobre el convenio a cuyas clusulas se encuentran sometidos en
sus mutuas relaciones los estados nacional y provincial (CNCiv., Sala C,
1981/10/20, "Mastrngelo de Cffaro, Magdalena", La Ley, 1982-A, 553).
Asimismo, el art. 144 de Reglamento para la Justicia Nacional en lo Civil,
no contempla el supuesto previsto por el art. 698, sino que est referido a los
otros casos en que los trmites posteriores a la declaratoria de herederos,
tendiente a la inscripcin, deben realizarse por va judicial.
La reforma procesal introducida por la ley 22.434, en el artculo citado,
no permite exigir para los casos en que es aplicable, los mismos recaudos
previstos para otras hiptesis (CNCiv., Sala C, 1982/06/01, "Allwejer, Virgilio,
suc.", JA, 983-II-418).
Por eso, se ha dicho que, llegada la instancia registral, la ley abre una
opcin a favor de los sucesores, que no debe ser suprimida anticipadamente
por el tribunal, mxime cuando, aun en la hiptesis en que la terminacin del
sucesorio escape a la sede judicial acorde a las previsiones del recordado art.
698, en orden a lo dispuesto por los arts. 3 de la ley 17.801; 103 del decreto
reglamentario para la Capital Federal, 2080/80 y 698, la jurisprudencia se
inclina porque la denominada sucesin extrajudicial no es incompatible con la
necesidad de orden judicial de inscripcin, acompaada del testimonio o de la
fotocopia certificada de la declaratoria de herederos o del testamento aprobado
(CNCiv., Sala D, 1981/11/09, "Cichero, Mara D.", citado).

CAPITULO II -- Sucesiones ab intestato

Providencia de apertura y citacin a los interesados

Art. 699. -- Cuando el causante no hubiere testado o el testamento no contuviere

institucin de heredero, en la providencia de apertura del proceso sucesorio, el juez
dispondr la citacin de todos los que se consideraren con derecho a los bienes dejados
por el causante, para que dentro del plazo de treinta das lo acrediten.
A tal efecto ordenar:
1. La notificacin por cdula, oficio o exhorto a los herederos denunciados en el
expediente que tuvieren domicilio conocido en el pas.
2. La publicacin de edictos por tres das en el Boletn Oficial y en otro diario del lugar
del juicio, salvo que el monto del haber hereditario no excediere, prima facie, de la
cantidad mxima que correspondiere para la inscripcin del bien de familia, en cuyo
caso slo se publicarn en el Boletn Oficial. Si el haber sobrepasare, en definitiva, la
suma precedentemente indicada, se ordenarn las publicaciones que correspondan.
El plazo fijado por el art. 3539 del Cd. Civil comenzar a correr desde el da siguiente al
de la ltima publicacin y se computar en das corridos, salvo los que correspondieren
a ferias judiciales.

1. Procedencia del juicio sucesorio sin testamento

El juicio ab intestato (sin testamento) procede cuando:
1) El causante no dej testamento, en cuyo caso los bienes hereditarios se
defieren segn el orden de llamamiento y preferencia determinado por la
ley.
2) El causante redact un testamento, acto por el cual una persona dispone
para despus de su muerte de todos sus bienes o de parte de ellos, pero
sin instituir herederos. Explican Fenochietto y Arazi que, se habla en
este caso, de sucesin mixta pues corresponde proceder en el mismo
expediente a la declaracin de validez del testamento, para cumplir las
mandas del causante, como tambin pronunciar oportunamente
declaratoria de herederos para deferir la parte de la herencia no
mencionada en el testamento (ob. cit., tomo 3, pg. 383).
Sin embargo, interpreta Fassi que, no proceden los trmites de la
sucesin ab-intestato cuando es evidente, aun sin institucin de herederos,
que el causante ha dispuesto acerca de la totalidad de los bienes mediante
legados (Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, tomo 3, editorial
Astrea, Buenos Aires, pg. 291).
3) Se declare nulo el testamento, medie renuncia a la herencia por parte
del
heredero instituido o nos encontremos frente a un caso de indignidad de
los herederos designados.
2. Apertura del juicio intestado
Promovido el proceso sucesorio ante juez competente -conf. arts. 3283 y
3284, Cdigo Civil-, que es aqul que corresponda al ltimo domicilio del
causante, acompaada la partida de defuncin, acreditado el vnculo de los
presuntos herederos con las respectivas partidas de nacimiento y/o certificado
de matrimonio, y habiendo dado cumplimiento con el decreto ley 3003/56, el
juez dicta una resolucin, que es la providencia de apertura de la sucesin,
donde cita a todos los que se consideren con derecho a los bienes dejados por
el causante, para que se presenten a estar a derecho en el trmino de treinta
das.
Esta notificacin genrica, propia de los juicios universales, se practica
por edictos, La cantidad de diarios en que se deben publicar vara segn el
acervo hereditario, y podr publicarse nicamente en el Boletn Oficial, cuando
el monto del haber hereditario no excediere, prima facie, de la cantidad mxima
que correspondiere para la inscripcin del bien de familia.
A partir de all suceden dos casos de citacin, la del inc. 1 de esta
norma que dispone el cumplimiento de la notificacin por cdula para los
herederos denunciados en el expediente que tienen domicilio conocido en el
pas; y la edictal para los presuntos herederos o interesados.

3. Notificacin a los herederos denunciados y publicacin de

edictos
Cuando los herederos son denunciados y tienen domicilio conocido, el
juez ordenar se los notifique por cdula, oficio o exhorto. En caso de ser
desconocida la residencia, la citacin se concreta por edictos, que al efecto, se
aplican tambin para la comunicacin genrica a acreedores e interesados.
La publicacin se hace por tres das en el Boletn Oficial y en otro diario
del lugar del juicio dando a conocer la existencia del proceso y la apertura de la
sucesin.
La citacin y el emplazamiento por edictos persiguen el propsito de que
participen en el proceso sucesorio todos aquellos que tienen inters en los
bienes dejados por el causante. Es sabido que los herederos forzosos
adquieren la posesin de dichos bienes con el deceso del causante; en cambio,
los herederos legtimos que no son forzosos entran en la posesin de la
herencia con la declaratoria de herederos.
La notificacin por cdula, oficio u exhorto a los herederos con domicilio
conocido denunciados en el juicio sucesorio, no exime en modo alguno, de la
publicacin de edictos que debe efectuarse en los respectivos diarios para que
los dems herederos, acreedores del causante y todo aqul que se considere
con derecho, tomo conocimiento del proceso y pueda presentarse ante el
Juzgado interviniente a estar a derecho.
3.1 Domicilio conocido
El art. 699 inc. 1 dispone el cumplimiento de la notificacin por cdula
para los herederos denunciados en el expediente que tienen domicilio conocido
en el pas. Por tanto, ante el desconocimiento del domicilio invocado, la citacin
en cuestin queda debidamente cubierta con la publicacin de edictos
contemplada en el inc. 2 de la misma norma, razn por la cual no es necesario
exigir una citacin especial, ni que se acredite sumariamente tal circunstancia
(CNCiv., Sala A, 1996/09/23, "B., M. G.", La Ley, 1997-C, 190).
3.2 Notificacin por edictos
La publicacin de edictos debe efectuarse slo en el Boletn Oficial
cuando el monto del haber hereditario no excediere, prima facie, de la cantidad
mxima que correspondiere para la inscripcin del bien de familia. La finalidad
de dicha norma es evitar gastos excesivos a los herederos cuando el valor de
los bienes que se transmiten no supera un monto mnimo razonable.
Sin embargo, la indicacin es inapropiada porque constituye una
remisin al vaco habida cuenta de que, en principio, el art. 168 del decreto
2080/80, reglamentario de la ley 17.801, ha suprimido aquel techo al posibilitar
que todos los inmuebles de la jurisdiccin, cualquiera sea su valuacin fiscal,
puedan acceder al rgimen del bien de familia.

No obstante, es indudable que la doble publicacin de edictos es regla

en la materia de sucesiones intestadas, como tambin lo es que la aplicacin
ciega de la legislacin que remite actualmente al vaco por haber sido
eliminado el valor mximo para la constitucin del bien de familia, conducira a
prescindir del principio general enunciado en favor del sistema excepcional, ya
que si no existe ese valor mximo es obvio que no puede haber acervo
sucesorio que lo exceda, por importante que sea su significacin pecuniaria,
con lo que la publicidad se cumplira siempre exclusivamente por medio del
mencionado rgano oficial.
Pero de all no ha de pasarse el extremo opuesto de reducir a la
inoperancia el beneficio reconocido por el art. 699 recordado. Por ello y sin caer
en una solucin de puro arbitrio se impone tomar como parmetro de
proyeccin probable del ltimo valor mximo establecido por la disposicin
tcnico-registral para la afectacin de inmuebles a bien familia, en seguimiento
del mtodo hasta entonces empleado por la reparticin aludida, esto es, por
comparacin con el crecimiento promedio de los ndices oficiales de precios al
consumidor y de costo de la construccin.
4. Posesin de la herencia y publicacin de edictos
El art. 3410 del Cdigo Civil, establece claramente que cuando la
"sucesin tiene lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el heredero
entra en posesin judicial de la herencia desde el da de la muerte del autor de
la sucesin sin ninguna formalidad e intervencin de los jueces". Va de suyo,
entonces, que no tiene el juez que acordar posesin de la herencia entre
ascendientes o descendientes o cnyuges, ni, mucho menos, habr de ordenar
inscripcin alguna que ya est ordenada por la ley Registro en su art. 2. inc.
a), que reglamenta el art. 2505 del Cdigo Civil.
Ningn acto prescrito por la ley es necesario que se ordene
especficamente si alguien no se niega a cumplirlo (actos notariales,
protocolizaciones de las ejecuciones, etc.). En consecuencia, la orden judicial
no puede suplir -aunque de hecho lo hace- lad disposiciones legales y
registrales.
Ahora bien, esta puede ser una interpretacin antojadiza que puede ir en
contra del derecho de terceros y acreedores. Por lo tanto, una interpretacin
armnica de las disposiciones del art. 3575 y de los arts. 3410 -que atribuye la
posesin hereditaria de pleno derecho al cnyuge-, 3570 y 3572 -que
reconocen su calidad del heredero- y 377 del Cdigo Procesal, autoriza a
concluir que slo es dable exigir del suprstite la prueba de su matrimonio para
que deba ser incluido en la sucesin del marido. E incumbe a quien pretenda
su exclusin la carga de afirmar y probar en el juicio ordinario pertinente la
existencia de todos los hechos determinantes de la prdida de la vocacin
hereditaria que despus de la reforma de la ley 17.711 no se opera por la mera
separacin de hecho sin voluntad de unirse, sino por la imputabilidad de la
separacin al suprstite o a ambos cnyuges (CNCiv., Sala G, 1984/05/03,
"Ottone, Jorge R. y otro c. Ottone, Juan C., suc.", La Ley, 1985-B, 569 [36.840S], - JA, 984-IV-113 - ED, 112-450).

Es que, ni aun para los descendientes o ascendientes se ha omitido

jams la prueba del vnculo o prescindido de la declaratoria, subsistiendo
despus de la promulgacin del Cdigo Civil, la prctica introducida desde la
poca espaola y consagrada por la ley recopilada, de citar por edictos a los
que se creyeren con derecho a los bienes, como acreedores o herederos.
El art. 3539 del Cdigo Civil se aplica, pues, sin distincin alguna
derivada del art. 3410 (CNCiv., Sala E, 1976/08/19, " Castagnola, Jos C.", DJ,
979-4-37, sum. 163 - JA, 977-I-592).

Declaratoria de herederos

Art. 700. -- Cumplidos el plazo y los trmites a que se refiere el artculo anterior, y
acreditado el derecho de los sucesores, el juez dictar declaratoria de herederos.
Si no se hubiere justificado el vnculo de alguno de los presuntos herederos, previa vista
a la autoridad encargada de recibir la herencia vacante, se diferir la declaratoria por el
plazo que el juez fije para que, durante su transcurso, se produzca la prueba
correspondiente. Vencido dicho plazo, el juez dictar declaratoria a favor de quienes
hubieren acreditado el vnculo, o reputar vacante la herencia.

1. Cmputo del plazo para dictar declaratoria de herederos

Una vez transcurridos los treinta das corridos contados a partir del da
siguiente al de la ltima publicacin de edictos (no corresponde contar las
ferias judiciales), el juez se encontrar parcialmente habilitado para dictar
declaratoria de herederos, ya que tambin se deben haber cumplido con las
notificaciones por cdula, oficio o exhorto a los herederos denunciados que
tengan domicilio en el pas.
La declaratoria de herederos, que es expresin de la llamada
jurisdiccin voluntaria, se limita a verificar el vnculo de quienes pretenden ser
reconocidos como tales. Por ello, dada la naturaleza propia de esta resolucin,
la posibilidad de su ampliacin es constante y no puede ser restringida contra
el pretendiente que "ab initio" fuera excluido, si ms tarde acredita su
parentesco.
2. Falta de justificacin del vnculo
Si en el plazo y tiempo referido los presuntos herederos presentados no
pueden verificar el vnculo con el causante, el juez les fijar un plazo para que
produzcan la prueba que crean conveniente a fin de acreditarlo, previa vista a
la autoridad encargada de recibir la herencia vacante, ya que el proceso no
puede quedar abierto indefinidamente.

Las partidas necesarias a los fines de acreditar el vnculo con el

causante aqu demandado constituyen un medio hbil para la justificacin de la
calidad de herederos, sin perjuicio de la posterior certificacin de la declaratoria
que se ha cumplido. Ello es as, por cuanto stos tienen la posesin de la
herencia de pleno derecho, conforme a lo dispuesto en el art. 3410 del Cdigo
Civil.
El art. 3417 del mismo ordenamiento, por su parte, establece que el
heredero que ha entrado en posesin de la herencia (tiene a su favor
declaratoria de heredero o auto aprobatorio de testamento en cuanto a sus
formas), es propietario, acreedor o deudor de todo lo que el difunto era
propietario, acreedor o deudor y contina la persona del difunto.
Los arts. 3342 y 3343 del cuerpo citado establecen que la aceptacin de
la herencia causa definitivamente la confusin de la herencia con patrimonio
del heredero. Y ste queda obligado, tanto respecto a sus coherederos como
respecto a los acreedores y legatarios, al pago de las deudas y cargas de la
herencia, no slo con los bienes hereditarios sino tambin con los suyos
propios. Por consiguiente la unificacin da lugar (art. 90, inc. 7, Cdigo Civil),
que se efecta cuando existe pluralidad de herederos, para que respondieran
todos ellos, ante un solo juez que se decidi fijar en el ltimo domicilio del
causante, no tiene ya sentido, si va a ver un solo demandado deudor (nico
heredero), a quien la ley autoriza a demandar en el domicilio de este ltimo (art.
3285, Cdigo Civil) (del voto en disidencia del doctor Vernengo Prack).
(CNCiv., Sala B, 1984/03/06, "Garca de Couto Lago, Carmen, suc", La Ley,
1984-B, 272).
El vnculo invocado por quien pretende recibir la herencia de los
causantes debe ser demostrado por el ttulo de estado de familia
correspondiente, es decir, con el instrumento o conjunto de instrumentos
pblicos de los cuales resulte el estado de familia.
El interesado en obtener la declaratoria de herederos en su favor debe
probar slo su propia vocacin hereditaria. En consecuencia, es improcedente
exigirle que acredite el vnculo de otros parientes o que demuestre la
inexistencia de ellos (CNCiv., Sala C, 1995/12/19, "G. L., P. E. s/ suc.", La Ley,
1996-D, 400).
Si en el proceso sucesorio el peticionante acompa un certificado del
cual surge que es hijo de ambos causantes, cabe presumir que de la partida
surge el reconocimiento voluntario o declaracin judicial en tal sentido. En todo
caso, si la expresin que surge del certificado no concuerda con la realidad o,
se cuestiona la veracidad del contenido que surge del ttulo, es un problema de
prueba que debe ser invocada y producida por quien desconoce el vnculo
(CNCiv., Sala A, 1985/07/24, "G., L. y S., J.", La Ley, 1985-D, 404).
3. Rectificacin de partidas en el sucesorio Auto de identidad
Ya se mencion que, de haber dificultades o diferencias de nombres y/o
en el apellido en las partidas de nacimiento respecto de los que figuran en el
certificado de matrimonio, bastar peticionarle al juez, que al slo efecto del
juicio sucesorio, declare la identidad respecto de una misma persona.

4. Declaratoria de Herederos. Oportunidad y Concepto

Vencido el plazo de treinta das, a peticin de parte interesada, el juez
analizar el vnculo de quienes han comparecido haciendo valer su vocacin
hereditaria y dictar declaratoria de herederos.
En cuanto a sus formas, la declaratoria se asemeja a una resolucin
interlocutoria, pero difiere de ella pues no decide controversia o cuestin
litigiosa alguna. Contiene, a modo de fundamentacin un examen formal no
slo del hecho constitutivo del proceso, esto es el fallecimiento del causante, y
sino tambin las consideraciones sobre el ttulo hereditario invocado, de
conformidad con las normas de fondo que regulan el estado civil de las
personas y la transmisin de la herencia a los llamados por ley a recogerla (Cfr.
Fenochietto - Arazi, ob. cit., tomo 3, pg. 387).
Por lo tanto, la declaratoria de herederos no es una sentencia y menos
an reconoce el carcter de definitiva, es decir no reviste carcter de cosa
juzgada. Simplemente, determina la calidad de los herederos que se han
presentado a recoger la herencia, sin causar estado con relacin a quienes no
han tenido intervencin en el sucesorio. Atento ello, la misma es esencialmente
modificable.
En idntico sentido se afirma que, la declaratoria de herederos es el
pronunciamiento judicial mediante el cual se reconoce el carcter de heredero
legtimo. Se trata de una sentencia declarativa, la que por su propio carcter no
hace cosa juzgada pues se decreta en un juicio no contencioso y por ende, no
perjudica a terceros. Ello as, nada impide que la declaratoria sea modificada
an cuando est ejecutoriada, si con posterioridad otro heredero no incluido en
ella y no denunciado en su oportunidad acreditase el vnculo. Asimismo, un
heredero incluido en la declaratoria puede ser desplazado por el titular de una
vocacin preferente (CNCiv., Sala K, 1994/09/28, "Berdezaga, Dominga y otros
c. Lcteos Tres S. A.", JA, 1995-II-229).
La importancia del pronunciamiento judicial esta en que establece la
presuncin de que los presentados y admitidos son herederos en verdad, lo
que subsiste mientras no se decida lo contrario en el juicio por exclusin de
herencia.
En definitiva, la declaratoria de herederos contiene un examen formal no
slo del hecho constitutivo del proceso, es decir, del fallecimiento del causante,
sino tambin de las consideraciones sobre el ttulo hereditario invocado, de
conformidad con las normas de fondo que regulan el estado civil de las
personas y la transmisin de la herencia a los llamados por la ley a recogerla
(CNCiv., Sala E, 1994/06/03, "Verrino, Flix A.", DJ, 1995-2-529, con nota de
Nstor E. Solari).
Es que, partiendo del principio de continuacin de la persona del
causante, la muerte de la parte no altera la unidad jurdica de la relacin
procesal. La declaratoria de herederos o la resolucin que aprueba el
testamento, en su caso, tendrn por efecto individualizar a los sucesores, pero
no conferirles una distinta calidad.

Por tanto, la muerte produce el desplazamiento de la legitimacin

procesal del causante hacia los herederos, de ah que, mientras la sucesin se
encuentre indivisa, cualquiera de los herederos se hallar habilitado para
asumir la calidad de parte en los procesos en trmite (CNCiv., Sala A,
1996/04/01, "Costinovsky, Sara F. c. Judycka de Soravia, Halina y otros", La
Ley, 1996-D, 397 - DJ, 1996-2-828).
4. Inscripcin de declaratoria de herederos
Si en el acervo hereditario constaren bienes registrables, la declaratoria
de herederos debe ser inscripta en los respectivos asientos, individualizndose
la porcin indivisa que corresponde a cada heredero.
Para estos fines, se solicita al juez interviniente la expedicin del oficio o
testimonio correspondiente a fin de inscribir la declaratoria en el registro
respectivo. Previo a su libramiento, el juez, interrogar a los letrados
intervinientes si se encuentran satisfechos en sus honorarios profesionales.
La oposicin a la inscripcin de la declaratoria de herederos debe ser
razonable en atencin al monto probable de los honorarios impagos y no ser un
medio para trabar innecesariamente los derechos de los interesados (CNCiv.,
Sala F, 1996/06/06, "Parodi, Ilda M. A., suc.", La Ley, 1996-E, 561 - DJ, 19962-1182).
Una vez efectuada la inscripcin, corresponde acompaar testimonio de
la anotacin al Juzgado.

Admisin de herederos
Art. 701. -- Los herederos mayores de edad que hubieren acreditado el vnculo conforme
a derecho, podrn, por unanimidad, admitir coherederos que no lo hubiesen justificado,
sin que ello importe reconocimiento del estado de familia. Los herederos declarados
podrn, en iguales condiciones, reconocer acreedores del causante.

1. Reconocimiento de herederos y acreedores del causante

El reconocimiento de herederos es la institucionalizacin de una antigua
prctica judicial. Uno de los pretendientes a la herencia no puede justificar su
llamamiento, pero los dems se lo reconocen, lo que no implica otorgarle
estado de familia pues sus efectos se limitan a la sucesin en que ha tenido
lugar.
Los herederos, si son mayores de edad y capaces, pueden disponer de
sus derechos limitando su porcin para compartirla con quien sufre la falta de
certeza de su situacin de familia. La herencia se reparte entre todos.
En consecuencia, no autoriza a tener por reconocido a cualquiera, sino
slo a aqul que pueda ser investido de la calidad de heredero, para que sea

admitida su vocacin sucesoria en base al vnculo que la sustente. Es decir,

presupone un vnculo legtimo que, por razones ajenas a los herederos, no ha
podido justificarse (CNCiv., Sala A, 1997/06/12, "Gmez, Saturnino del C. y
otra", La Ley, 1998-D, 871 [40.630-S)].
Se ha establecido que, la sola circunstancia que la esposa del causante
-cuyo carcter perfectamente acreditado- se haya presentado pidiendo
declaratoria de herederos para s y sus hijos torna innecesario cualquier otro
recaudo para incluirlos en ella (CNCiv., Sala G, 1983/10/07, "Marocki, Samuel,
suc.", La Ley, 1984-A, 53).
2. Alcances del reconocimiento de herederos
El reconocimiento de la calidad de heredero, hecha por los otros
herederos mayores de edad en el sucesorio y a los fines patrimoniales,
constituye manifestacin suficiente para que se lo incluya en la declaratoria de
herederos.
Esta admisin no otorga estado de familia, pues sus efectos se limitan a
la sucesin en que ha tenido lugar. Es decir, dicho reconocimiento no acredita
filiacin.
El reconocimiento contemplado por el art. 701 suple la presentacin de
partidas o prueba supletoria, respecto de los herederos reconocidos, pero no
crea ni importa -como se dijo- reconocimiento del estado de familia.
3. La peticin de legtimo abono
La parte final del precepto contempla la posibilidad de que los herederos
declarados, si fueren mayores de edad, por unanimidad reconozcan en forma
expresa acreedores del causante, autorizndose que mediante la llamada
peticin de "legtimo abono" estos ltimos se dirijan a los herederos para
obtener el reconocimiento judicial de sus derechos, de ser negativa la gestin
por el desconocimiento del crdito por parte de los sucesores, el supuesto
acreedor debe plantear por separado el juicio correspondiente, aun cuando
intervenga el mismo tribunal en virtud del fuero de atraccin, pues aquella
peticin no contiene una pretensin ni una demanda susceptible de abrir un
incidente (CNCiv., Sala B, 1996/02/26, "Rapp, Hugo A., suc.", La Ley, 1996-D,
34 - DJ, 1996-2-551).
No obstante, se ha permitido la presentacin del acreedor en el juicio
sucesorio, a fin de que los herederos reconozcan la deuda y obtenga un auto
de legtimo abono.
Los acreedores de los herederos a quienes perjudique la inclusin en la
herencia de otros, por reconocimiento del deudor, podrn impugnarlo
vlidamente, demostrando que no son tales y que se ha procedido en fraude a
sus derechos.
Por tanto, si los apelantes fundan su estado de familia no slo en los
instrumentos acompaados, sino tambin en el reconocimiento voluntario de
carcter incidental que surge de la partida que se ajusta a la norma del art. 322

del Cdigo Civil, explicada en el art. 2 de la ley 14.367 (ADLA, XIV -A, 165),
estos actos, junto con el consentimiento de la casi totalidad de los coherederos
respecto a la calidad de los peticionarios, justifican vlidamente la vocacin
hereditaria de los ltimos y tornan innecesaria la deduccin de una accin de
peticin de herencia en un juicio posterior (CNCiv., Sala A, 1982/12/23, "Leone
o Leoni de Sollazo, Amelia E.", La Ley, 1983-B, 550 - ED, 104-215).

Efectos de la declaratoria. Posesin de la herencia

Art. 702. -- La declaratoria de herederos se dictar sin perjuicio de terceros.

Cualquier pretendiente podr promover demanda impugnando su validez o exactitud,
para excluir al heredero declarado, o para ser reconocido con l.
Aun sin decisin expresa, la declaratoria de herederos otorgar la posesin de la
herencia a quienes no la tuvieren por el solo hecho de la muerte del causante.

1. Efectos de la declaratoria y autoridad de cosa juzgada

Conforme lo manifestado en artculos anteriores, la "declaratoria de
herederos" no reviste calidad de cosa juzgada, ya que no es propiamente una
sentencia que ponga fin a una contienda. La declaratoria de herederos crea
as, en favor de quienes la han obtenido un ttulo eficaz, mientras ella no sea
impugnada.
Pero no es la interpretacin exclusivamente literal del art. 702 que
permita inducir que la accin de impugnacin de la declaratoria slo se acuerda
a terceros pretendientes para excluir al heredero declarado o para ser
reconocido como tal.
Dado que la declaratoria de herederos no hace cosa juzgada entre las
partes, da lugar por va de esta norma a acciones rectificatorias como las que
procuran contestar la legitimidad de la filiacin (art. 321, Cdigo Civil), que no
se extingue ni por la prescripcin ni por renuncia expresa o tcita (art. 262,
Cdigo Civil).
Por eso, y sin perjuicio de los efectos que predica el art. 702, la
declaratoria de herederos es un pronunciamiento judicial de alcances
comprobatorios (CNCiv., Sala D, 1984/05/08, "Veglia, Mara T., suc.", La Ley,
1984-D, 588).
Adems, se ha observado que en el mbito del proceso sucesorio,
ambas uniones matrimoniales conservan su validez y como tales han de recibir
tratamiento, ya que toda discriminacin a priori entre ellas derivara en
prejuzgamiento de aspectos ahora relevantes porque no han sido tradas a
conocimiento. Con mayor razn ello es as, desde la perspectiva que sugiere
este procedimiento voluntario, a estar a los efectos que predica el art 702,

Cdigo Procesal de la declaratoria de herederos. Sentada dicha premisa, con

el alcance de hiptesis, resultara contradictorio, tambin hipotticamente, un
reconocimiento de las segundas nupcias a modo de admisin provisional de los
efectos de la buena fe con relacin al cnyuge del segundo matrimonio, a fin de
aceptar su participacin en el sucesorio en tal calidad, pues sera
conjeturalmente posible que dicha buena fe falte, en cuyo caso su aceptacin
provisoria, carecera de sentido (CNCiv., Sala D, 1985/09/18, "K. K. de N., M. y
N., M. D.", La Ley, 1986-A, 525 - DJ, 986-I-756).
2. Impugnacin de la declaratoria de herederos
Las acciones de impugnacin contra la declaratoria no tienen en el
cdigo un procedimiento especfico para resolver estas cuestiones, por lo cual
se puede adoptar la regla prevista en el art. 319, de modo tal que se ventilarn
por el proceso ordinario.
Ello, siempre y cuando, no surja de la documentacin adjunta un
derecho manifiesto que admita sustanciar la oposicin por la va de los
incidentes. La regla sera que se tratara de una simple comprobacin
documental.
En este aspecto, acreditado el parentesco por medio de las partidas
respectivas es procedente el pedido de que se dicte declaratoria de herederos
a favor de quien tiene vocacin hereditaria. Empero, toda vez que en el juicio
sobre impugnacin de filiacin se discute, precisamente, si est acreditado el
vnculo de hija que se invoca, corresponde suspender el dictado de tal
declaratoria.
En efecto, en dichos autos debe determinarse si en atencin a las
circunstancias que resultan del expediente de divorcio y a lo dispuesto por el
art. 250 del Cdigo Civil, es suficiente para demostrar la filiacin alegada la
partida de matrimonio y la de filiacin suscripta exclusivamente por la madre
(CNCiv., Sala E, 1981/06/03, "M. M. C., suc.", La Ley, 1982-A, 255).
3. Posesin de la herencia
El art. 3410 del Cdigo Civil dice: Cuando la sucesin tiene lugar entre
ascendientes, descendientes y cnyuge, el heredero entra en la posesin de la
herencia desde el da de la muerte del autor de la sucesin sin ninguna
formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura de la
sucesin y su llamamiento a la herencia.
Se trata de la posesin de la herencia de pleno derecho o ipso iure.
Obsrvese que sta posesin, si bien puede permitir un reconocimiento de la
calidad de heredero respecto de la universalidad, no es suficiente, en cambio,
para atribuir ttulo oponible respecto de cada uno de los bienes que la integran,
singularmente considerados.
En sntesis, la insuficiencia de la posesin hereditaria de pleno derecho
como ttulo a la adquisicin ut-singuli de los bienes comprendidos en la
universalidad hereditaria. Pero en cambio, permite a los herederos que gozan

de ella, oponer, sin necesidad de intervencin judicial previa, los derechos y

acciones dependiente de la universalidad como tal.
En cambio los otros parientes llamados por la ley a la sucesin
(parientes colaterales hasta el cuarto grado inclusive) no pueden tomar la
posesin de la herencia, sin pedirla a los jueces y justificar su ttulo a la
sucesin. Dentro de este grupo tambin se encontrara los herederos que
fuesen instituidos en testamentos.
Concluyendo, atento el carcter de herederos forzosos del causante, lo
que les otorga la posesin de la herencia desde el momento mismo de su
muerte, sin otra formalidad ni intervencin judicial (art. 3410, Cdigo Civil), ello
los habilita a continuar con la accin de usucapin que intentara en vida el
difunto, sin que fuere necesario el dictado de declaratoria de herederos en
favor de aqullos, sino que es suficiente el haber acreditado el deceso del
accionante y el vnculo que los una a l (CNCiv., Sala B, 1991/11/29, Guidi,
Guillermo c. Farini, Juan A.", La Ley, 1992-C, 367 - DJ, 1992-2-507).

Ampliacin de la declaratoria
Art. 703. -- La declaratoria de herederos podr ser ampliada por el juez en cualquier
estado del proceso, a peticin de parte legtima, si correspondiere.

1. Ampliacin de la Declaratoria
Dado que la declaratoria de herederos no hace cosa juzgada, ni causa
estado, la misma es susceptible de ser modificada o ampliada mediando
peticin de parte.
Los jueces pueden apreciar "en cualquier estado del proceso" sucesorio
si corresponde receptar la ampliacin en orden a la virtualidad del ttulo
invocado, o si conviene diferirla para un juicio ordinario posterior.
Cuando el pretendiente, invoque su ttulo luego de dictada la declaratoria
de herederos, deber presentar su peticin ante el juez que entiende en la
sucesin. Este, dar traslado a los herederos, a quienes notificar por cdula, y
slo de mediar oposicin se recurrir al proceso contradictorio de conocimiento.
Se ha dicho que, la inclusin de nuevos herederos con posterioridad al
dictado de la declaratoria, cuando media oposicin de los ya declarados tales,
requiere del interesado la deduccin de la respectiva accin de peticin de
herencia ante el juez del sucesorio (conf. arts. 3421, 3422, 3423, 3284, inc. 1,
Cdigo Civil). Sin embargo, dicho principio debe necesariamente conjugarse
con el art. 729 (hoy 704) del Cdigo de forma, que permite al rgano
jurisdiccional "en cualquier estado del proceso" (se refiere al proceso sucesorio
y no a un proceso separado), disponer la ampliacin de la declaratoria de

herederos a pedido de "parte legtima" si correspondiere. Esta disposicin tiene

por finalidad precisamente evitar la sustanciacin de un juicio ordinario cuando
el derecho del excluido es evidente, aun cuando medie oposicin de los
restantes herederos declarados, y ello ocurre si el pretendiente acompaa su
ttulo de estado de familia que justifica el vnculo hereditario que invoca
(CNCiv., Sala F, 1980/10/08, "Lpez de Giordano, Francisca y otro, suc.", La
Ley, 1981-A, 261).
Por eso, mediante oposicin al pedido de ampliacin de la declaratoria
de herederos no procede la misma, sin sustanciarse el respectivo incidente
entre quienes pretenden ser declarados herederos (CNCiv., Sala G,
1986/03/11, "Tineo, Ricardo E. y otra, sucs.", La Ley, 1986-D, 121).
Para ampliar la declaratoria no se requerir juicio ordinario cuando el
pretendiente acompae el ttulo que funda su llamamiento, si no existe
controversia en cuanto a dicho llamamiento por parte de los herederos
declarados.

CAPITULO III -- Sucesin testamentaria

SECCION 1 -- Protocolizacin de testamento

Testamentos olgrafos y cerrados

Art. 704. -- Quien presentare testamento olgrafo deber ofrecer dos testigos para que
reconozcan la firma y letra del testador.
El juez sealar audiencia a la que citar a los beneficiarios y a los presuntos herederos
cuyos domicilios fueron conocidos, y al escribano y testigos, si se tratare de testamento
cerrado.
Si el testamento olgrafo se acompaare en sobre cerrado, el juez lo abrir en dicha
audiencia en presencia del secretario.

1. Naturaleza del testamento olgrafo

Segn el diccionario de la lengua, olgrafo es un adjetivo que se aplica
al testamento o a la memoria testamentaria de puo y letra del testador. Esa
definicin descarta la mecnica, tipo ste que el codificador, al definir aquel
testamento como el escrito todo entero, fechado y firmado por la mano misma
del testador, no ha podido tener en cuenta.
En consecuencia, el testamento olgrafo es un acto pblico, en base a lo
que dispone el art. 3650 del Cdigo Civil, que indica que aqul vale como tal y
es solemne, desde luego, una vez que el mismo se encuentre protocolizado,
ello porque la ley exige esta diligencia previa para su validez (art. 3692, mismo
ordenamiento).
Mientras no est protocolizado, es un documento privado. Esta diligencia
se cumple en dos pasos sucesivos previstos en los arts. 704 (ofrecimiento de
dos testigos) y 705 (reconocimiento de firma del causante por aqullos).
No todo acto escrito, datado y firmado ser reputado testamento
olgrafo, sino que debe tratarse de un testamento escrito, datado y firmado por
su autor, puesto que es necesario "un propsito manifiesto de testar y una
disposicin de todo o parte de los bienes". Debe ser acto separado de otros
escritos del testador, hecho precisamente para probar las ltimas voluntades
de aqul ; es lo que se denomina independencia intelectual del testamento
olgrafo (CNCiv., Sala B, 1990/11/19, "Laurent de Lieber, Cecilia J.", La Ley,
1991-B, 401 DJ, 1991-2-140 - ED, 141-138).
Con la protocolizacin (art. 705) se puede abrir el juicio sucesorio
testamentario.

2. Instrumento pblico
El art. 3650 del Cdigo Civil dispone: El testamento olgrafo vale como
acto pblico y solemne. Ello no significa que sea un instrumento pblico, sino
slo que la ley le otorga identidad de efectos.
Es decir, que quien pretenda atacarlo por su fecha, firma o escritura, o
por la capacidad del testador deber impugnarlo a travs de un proceso
ordinario, quedando bajo su cabeza la carga de la prueba, juicio en el cual
podr servirse de todo gnero de pruebas.
3. Requisitos
El testamento olgrafo, para ser vlido, requiere la observancia de tres
formalidades: escritura autnoma, firma y fecha.
Aun cuando el juez no sea un puro exegeta, un autmata frente a la ley,
est obligado a obedecerla dando curso a los intereses superiores valorativos
que de ella surgen.
De ah que no tiene posibilidad -a menos de caer en un voluntarisimo
judicial que sustituya al legislador- de desconocer las formalidades esenciales
que ste ha consagrado en materia de testamento olgrafo (CNCiv., Sala C,
1986/08/26, "Kihnt, Carlos, suc.", La Ley, 1987-A, 83 - DJ, 987-1-454).
El requisito de la escritura de puo y letra del testador ha sido impuesta
como forma solemne absoluta ("ad solemnitatem"), de cuya observancia
depende no slo la validez sino la existencia misma del testamento olgrafo.
La complementacin del ao del testamento olgrafo con la mencin en
su texto de la edad, es suficiente cuando, adems existen comprobaciones
tambin idneas para demostrar el ao que haba nacido.
As tambin se ha establecido que, debe considerarse suficientemente
probada la existencia del testamento olgrafo desaparecido al extraviarse el
expediente judicial en el que se encontraba agregado, si se ha conservado el
sobre en el que estaba guardado, con la leyenda escrita de puo y letra del
causante, y la certificacin de la secretara actuante en la fotocopia que
conservaron los herederos no presenta anomalas, revistiendo ella carcter de
instrumento pblico (art. 979, inc. 2, Cdigo Civil), sin que obste a ello que no
haya habido una orden especial escrita del juez entonces interviniente en el
proceso sucesorio para proceder a la certificacin.
Y tambin debe estimarse acreditada la autenticidad del original perdido
y fotocopiado, si los testigos que sobre ello depusieron en el sucesorio ratifican
sus declaraciones en oportunidad de la reconstruccin, afirmando algunos
haber visto el original, a lo que cabe aadir que en la primera oportunidad esos
testigos reconocieron la letra y firma del testamento desde que el juez dio curso
al expediente -que luego se extravi- dando vista al agente fiscal y designando
al escribano que lo deba protocolizar (CNCiv., Sala C, 1980/08/26, "Mathis,
Esther y otra c. Mathis, Alberto C. y otra", La Ley, 1980-D, 114 - JL, 980-1-44).
4. Audiencia

La norma prev la convocatoria a una audiencia, a la que citar a los

beneficiarios y a los presuntos herederos cuyos domicilios fueren conocidos.
En caso de que en el testamento olgrafo figuren beneficiarios con domicilio
desconocido, acreditada esta circunstancia, no ser necesaria la publicacin de
edictos a los fines de su citacin.
El objeto central de la audiencia es reconocer la firma del causante en el
testamento y conocer las mandas dispuestas cuando se trata de un
instrumento presentado en sobre cerrado.
La firma debe corroborarse por testigos y no por otros medios, porque se
ha dicho que, si bien el sistema Vucetich es una forma ideal para identificar a
las personas, sobre todo cuando se encuentra dibujada en cosas muebles
distintas del papel (en cuyo caso prueba por lo menos que tal persona
determinada estuvo all), no tiene la misma virtud para expresar la voluntad o el
consentimiento de la persona.
Con la firma dicha voluntad es indubitable. En cambio con la huella,
puede haber estado dormida, dopada, o muerta si la misma se encuentra en
instrumento, mxime si la causante no slo no tena necesidad de vender, sino
que se encontraba impedida y por lo tanto la urgencia por instrumentar debe
haber sido del comprador, ya que la causante no saba que iba a morir pocos
das despus. En esa circunstancia dudosa, la buena fe impona o un poder
ante escribano pblico para suscribir el boleto de venta, o la suscripcin del
mismo directamente por instrumento pblico (voto del doctor Vernengo Prack)
(CNCiv., Sala B, 1982/11/15, "Scala, Salvador c. Marletta de Lanza,
Concepcin", ED, 103-489).
5. Testamento presentado en sobre cerrado
En el caso de testamento que se encuentra en sobre cerrado, hay que
disponer medidas especiales que permiten diferenciar dos situaciones: una que
corresponde al testamento conocido pero que se encuentra depositado en un
sobre cerrado; y otra distinta que corresponde al llamado "testamento cerrado .
El olgrafo presentado en sobre cerrado, se abre en la misma audiencia
designada al efecto del reconocimiento de la letra y firma, en presencia del
secretario.
Si se tratara de un testamento cerrado, de la categora de los regulados
por los artculos 3665 al 3671 del Cdigo Civil, debern citarse los testigos del
acto (que no sern menos de cinco) y al escribano pblico que recibi el
testamento, para que reconozcan sus firmas y la del testador, declarando al
mismo tiempo si el testamento est cerrado como lo estaba cuando el testador
lo entreg. Si no pueden comparecer los testigos por muerte o ausencia,
bastar el reconocimiento de la mayor parte de ellos y del escribano.
La ltima parte del apartado segundo del art. 704 de la ley adjetiva, que
aparece unida al texto que le precede por la conjuncin copulativa "y", no
modifica en absoluto el rgimen general comentado para las hiptesis en que
se procede en base a un testamento olgrafo sino que lo adapta a las
modalidades particulares del procedimiento que se sustenta en un testamento

cerrado (CNCiv., Sala D, 1982/06/29, "Bascialla, Anselmo J., suc.", ED, 101295).
6. Presentacin del testamento olgrafo en una sucesin ab
intestato
Slo podr invocar en una sucesin ab- intestato los derechos
resultantes de su condicin de beneficiario de un testamento olgrafo, quien
haya promovido previamente el procedimiento de protocolizacin de dicho
testamento (CNCiv., Sala A, 1998/12/09, "Medina Lino c. Ciampa", La Ley,
1999-B, 358) .
Pero se ha observado que, si el indicado como testamento olgrafo del
que desiste el beneficiario, no cuenta con el reconocimiento y protocolizacin y
adems ningn presunto beneficiario ha invocado tal intencin, en la situacin
dada, en que no corresponde desentraar el significado del testamento, ni la
voluntad all plasmada, tampoco existe inters autnomo en defender la
intencin del causante, menos an que pueda prevalecer sobre el inters de
quien podra ser el nico beneficiario por los trminos de sus disposiciones
(CNCiv., Sala B, 1982/10/19, "R. de D., M. M., suc.", La Ley, 1983-B, 141 - ED,
102-445).

Protocolizacin
Art. 705. -- Si los testigos reconocen la letra y firma del testador, el juez rubricar el
principio y fin de cada una de las pginas del testamento y designar un escribano para
que lo protocolice.

1. Reglamentacin sustancial
El art. 705 en concordancia con el art. 3692 del Cdigo redactado por
Vlez Srsfield, presume la verdad y sinceridad del testamento, de manera que
la falsedad debe ser probada por quien la denuncia.
Tal presuncin de autenticidad se funda en el procedimiento de
verificacin instituido por el art. 3692 de ese cuerpo legal y tiene un valor "juris
tantum", que se mantiene hasta que la parte interesada acredita la adulteracin
invocada.
La protocolizacin de testamento no es un acto procesal sino una forma
del acto testamentario mismo, siendo por tanto materia de la ley de fondo,
expresamente normada en el art. 3692 del Cdigo Civil, que dispone que una
vez rubricado el testamento el juez deber entregarlo al actuario para que se
archive y se den copias a quienes corresponda.

De este modo, se articula con la actividad que el Juez despliega en la

audiencia prevista al efecto, donde se har un examen del documento y de los
dichos de los testigos.
Si las manifestaciones de los deponentes fueran contradictorias o con
poca claridad acerca de lo que saben y les consta, se podr exigir la
declaracin de otro u otros testigos que corroboren los dichos de los primeros.
Ello en razn del deber que pesa sobre el juzgador de verificar la existencia del
presupuesto necesario para la apertura del proceso sucesorio
En caso contrario, proceder a firmar al principio y fin de cada hoja del
testamento olgrafo o cerrado, evitando as, las eventuales sustituciones,
agregados o enmendaduras.
Si el rgano jurisdiccional, luego de proceder, con intervencin del
Agente Fiscal, a la tarea del reconocimiento de la letra y firma del testamento
olgrafo, y encontrando que el mismo rene las exigencias y requisitos
normados por el Cdigo Civil y el rgimen adjetivo, y que los testigos han
reconocido la letra y firma de la testadora, orden la protocolizacin de dicho
acto de ltima voluntad por medio de un escribano de Registro, la
disconformidad expuesta por el apelante y el desconocimiento del contenido, y
firma del testamento, slo lo autoriza a formular sus planteos en juicio por
separado (C.Civ. y Com., Rosario, Sala I, 1979/10/08, "Pozzolo, Elvira A.", Z,
19-65).
2. Protocolizacin
La protocolizacin del testamento se practica slo por resolucin judicial
que la autoriza. Se le entregar el original del testamento olgrafo al escribano
designado, con la firma del juez estampada al principio y al final de cada hoja
en que fue extendido.
El notario proceder a agregarlo a su protocolo, extendiendo un acta en
escritura pblica donde transcribir el contenido del testamento y relacionar lo
actuado (art. 1003, Cdigo Civil).
La diligencia de protocolizacin de los testamentos olgrafos, a la que el
art. 3692 del Cdigo Civil le asigna el carcter de necesaria desde que sin ello
no puede promoverse el pertinente juicio testamentario, reviste en la economa
de nuestro Cdigo Procesal, la naturaleza y significacin de una medida
preparatoria de aqul, enderezada a reconocerle autenticidad al testamento
olgrafo convirtindolo consiguientemente en un instrumento pblico.
La formalizacin del testamento no es un acto procesal sino una forma
del acto testamentario mismo, siendo por tanto materia de la ley de fondo,
expresamente normada en el art. 3692 del Cdigo sustancial, que dispone que
una vez rubricado el testamento el juez deber entregarlo al actuario para que
se archive y se den copias a quienes corresponda.
3. Cotejo de letra

La posibilidad de recurrir a la pericia caligrfica como mtodo de

reconocimiento de la letra y la firma de los testamentos autgrafos, est
contemplada slo en el caso del testamento cerrado (art. 3695, ley de fondo),
para los supuestos de imposibilidad de concurrencia de la mayora de los
testigos o del escribano.
Se advierte as que, los sucesores del otorgante de un instrumento
privado que se encuentra fallecido al momento de reconocer la firma inserta en
l, no estn obligados a reconocer la firma que se le atribuye al causante sin
perjuicio de la posibilidad de producir otros medios probatorios como el cotejo y
comparacin de letra (C.Civ. y Com., San Martn, Sala II, 1996/08/27,
"Melkonian, Alfredo M. y otros c. Polak, Cristina P.", LLBA, 1997-499).
4. Designacin del escribano
El dispositivo comentado establece la designacin del escribano que
protocolizar el testamento sin indicar como se elegir al profesional.
En este sentido, algunos afirman que, el art. 705 no veda la posibilidad
de que el notario que protocolizar el testamento sea el propuesto por los
herederos, porque no existe en autos ninguna razn valedera como para
apartarse de lo que stos solicitan (CNCiv., Sala G, 1983/02/07, "Olmos, Lidia
s., suc.", La Ley, 1983-C, 548).
Sin embargo, estn quienes sostienen que esto es una facultad privativa
del juez (CNCiv., Sala F, 1983/11/25, "Giribone Alfonso F. s/ suc.", La Ley,
1984-B, entre otros).
5. Desaparicin del testamento original
En caso de desaparicin del original del testamento olgrafo antes de su
protocolizacin, no es admisible la prueba supletoria de su existencia y
contenido (CNCiv., Sala G, 1990/10/18, "Suarez Edith c. Wenk Gustavo s/
Suc.", La Ley, 1991-E ,120).
Si la prdida tiene lugar despus de la rubrica del olgrafo por el juez, se
admite la presentacin de una copia certificada por el secretario.
Ello es as, porque a partir de la protocolizacin, el testamento queda
convertido en instrumento pblico (art. 984, Cdigo Civil), circunstancia que
exigir a los eventuales impugnantes del mismo la carga de la prueba de las
causales que alegue en contra del acto .
La insercin del testamento en el registro cumple con una funcin de
carcter conservatorio al evitar el extravo o dao que pueda sufrir el
instrumento agregado al expediente.

Oposicin a la protocolizacin

Art. 706. -- Si reconocida la letra y la firma del testador por los testigos, se formularen
objeciones sobre el cumplimiento de las formalidades prescriptas, o reclamos que no se
refieran a la validez del testamento, la cuestin se sustanciar por el trmite de los
incidentes.

1. Incidente de nulidad del acto de protocolizacin

Todo lo relativo a la validez del testamento debe tramitar, por va de principio,
por juicio ordinario. Slo sustanciarn por el trmite de los incidentes las
cuestiones vinculadas sobre el cumplimiento de las formalidades prescriptas en
el artculo anterior, como por ejemplo, la procedencia o idoneidad de los
testigos que declararon en la audiencia del art. 704, o en general, reclamos que
no estn vinculados con la invalidez del testamento.
2. Causales de nulidad
La falta de fecha de un testamento olgrafo acarrea necesariamente su
nulidad en todos los casos (CNCiv., en Pleno, 1980/04/14, "Marcos de Mazzini,
Ana, suc.", La Ley, 1980-B, 356 - JA, 980-II-238 - ED, 87-673).
De todos modos hay que tener en cuenta que, el art. 3643 del Cdigo
Civil no apunta a una posible imprecisin en el testamento olgrafo en su
fecha, sino a eximir al testador de indicarla nicamente mediante la
enunciacin del da, mes y ao.
Todo testamento olgrafo requiere fundamentalmente una fecha precisa
o que pueda ser fijada de una manera cierta. La hiptesis referente a que la
fecha puede no ser precisa y concreta en dicho instrumento es palmariamente
contraria a lo prescrito en nuestro ordenamiento sustancial (CNCiv., Sala B,
1989/05/29, "Laurent, Cecilia L. J., suc.", La Ley, 1989-D, 409).
Quien sostenga que hay un vicio en la fecha estampada e impugne su
ao, debe acreditar no solamente la enmienda sino que la realizacin y la
escritura de esa modificacin no fue hecha por el testador, ya que las
enmendaduras y correcciones de puo y letra del causante no perjudica la
validez del testamento olgrafo.
Si bien el art. 3650 del Cdigo Civil autoriza a atacar el testamento
olgrafo por su fecha, como lejos de presumirse en el caso la falsedad o
nulidad del instrumento en cuestin, se presume su verdad y sinceridad, el
accionante debe justificar los hechos que fundan su demanda.
Mientras la fecha consignada en la conclusin de un testamento olgrafo
determina la de todo el instrumento, la impuesta al comienzo no se hace
extensiva a las adiciones posteriores. Con la data final se satisface el recaudo
legal, porque, aunque la capacidad del testador se hubiera visto turbada
durante la redaccin, la ulterior fecha permite apreciar ese medular extremo al
momento que a la postre ratifica el testamento que parcializadamente fuera
redactado.

Distinta es la hiptesis de las adiciones ulteriores sin data, ya amplen o

modifiquen las disposiciones antes fechadas, porque no permite controlar la
ubicacin temporal de estas ltimas imposibilitando el anlisis de la libre
voluntad o si el mismo fue confeccionado antes o despus de algn
subsiguiente matrimonio descalificante del testamento (CNCiv., Sala B,
1989/05/29, "Laurent, Cecilia L. J., suc.", fallo antes citado).

SECCION 2 -- Disposiciones especiales

Citacin

Art. 707. -- Presentado el testamento, o protocolizado en su caso, el juez dispondr la

notificacin personal de los herederos instituidos, de los dems beneficiarios y del
albacea, para que se presenten dentro de treinta das,
Si se ignorase el domicilio de las personas mencionadas en el apartado anterior, se
proceder en la forma dispuesta en el art. 145.

1. Citacin de herederos y beneficiarios

Se contemplan dos situaciones distintas, pero con iguales efectos
procesales: la derivada de la presentacin de un testamento por acto pblico
que tiene esa autoridad propia que no requiere protocolizacin; y la resultante
de haberse llevado a cabo dicho acto de registracin notarial que deriva en los
efectos antes vistos.
Los herederos instituidos, beneficiarios indicados y el albacea
designado, deben ser notificados por cdula, actuacin notarial o cualquier otro
medio idneo (art. 136) a fines de lograr su comparecencia personal en el
expediente, para que se presenten y hagan valer sus derechos en los bienes
del causante.
Cuando se ignora el domicilio de alguna de estas personas, se procede
a publicar edictos, segn las reglas del art. 145 de la ley adjetiva.
2. Legitimacin del albacea para promover el juicio testamentario
El albacea no puede, en principio, promover el juicio sucesorio sino
cuando hay inactividad por parte de los herederos, esto es, que cuando
formulado el requerimiento en tal sentido, aqullos fueron remisos y ms aun,
si se han instituido legatarios y no aparece un pasivo que deba ser pagado con
urgencia ni cargas impuestas al testador (CNCiv., Sala A, 1985/07/30,
"Calcagno de Mattioni Elvira", La Ley, 1985-D, 131).

3. Testamento que no instituye herederos

Cuando no existe institucin hereditaria en el testamento con que se
abre la sucesin, la misma debe tramitar tambin como ab-intestato. Tal es la
situacin prevista en el art. 699.
En este caso, luego de publicarse edictos, se dictar declaratoria de
herederos, sin perjuicio del desarrollo paralelo de las actuaciones tendientes a
lograr la declaracin de validez del testamento. Si nadie se presentara en el
carcter de heredero, se reputar vacante a la sucesin.

Aprobacin de testamento
Art. 708. -- En la providencia a que se refiere el artculo anterior, el juez se pronunciar
sobre la validez del testamento, cualquiera fuere su forma. Ello importar otorgar la
posesin de la herencia a los herederos que no la tuvieren de pleno derecho.

1. Validez del testamento

En la misma providencia que ordena citar a herederos, beneficiarios y
dems interesados en la sucesin abierta, el Juez debe resolver sobre la
admisin formal del testamento, a cuyo fin tiene que pronunciarse sobre las
formas extrnsecas del mismo, e indicar en su caso, si existe alguna causa que
impida poner en posesin de la herencia a los herederos que aun no la tuvieran
de pleno derecho.
La demanda de nulidad de testamento no impide esta declaracin, que
no causa estado y se dicta sin perjuicio de terceros.
Mientras no se fulmine judicialmente con una sentencia de nulidad, no se
puede desconocer la eficacia de las disposiciones, si bien el nulidicente podr
intentar a travs de una medida cautelar, privar de efectos al acto impugnado
durante la sustanciacin del juicio ordinario de anulacin testamentaria.
2. Posesin de la herencia
La aprobacin del testamento supone un acto simtrico a la declaratoria
de herederos de la sucesin ab intestato, y como ste, importa otorgar la
posesin de la herencia a quienes no la tuvieran de pleno derecho
El art. 3410 del Cdigo Civil establece que cuando la sucesin tiene
lugar entre ascendientes, descendientes y cnyuge, el heredero entra en
posesin de la herencia desde el da de la muerte del autor de la sucesin, sin
ninguna formalidad o intervencin de los jueces, aunque ignorase la apertura
de la sucesin y su llamamiento a la herencia

Adems, el art. 3417 esclarece que, desde la posesin de la herencia,

quienes asumen la persona del difunto, se convierten en propietarios,
acreedores y deudores de todo lo que aqul le corresponda.
De ello no se desprende que estas personas puedan evitar la promocin
del juicio sucesorio a los fines de la inscripcin de los bienes registrables, ya
que la norma slo tiene relevancia frente a la posesin jurdica de los bienes y
los efectos que ello trae aparejado, pero para proceder a la inscripcin del
testamento con relacin a bienes registrables, se requerir el auto de
aprobacin del acto de ltima voluntad en iguales condiciones que para el resto
de los beneficiarios.
El art. 3412 establece, que los otros parientes llamados por la ley a la
sucesin no pueden tomar la posesin de la herencia, sin pedirla a los jueces y
justificar su ttulo a la sucesin.
3. Posesin de herencia sin herederos
La posesin de los bienes de la herencia, a falta de herederos, y cuando
el testador hubiera hecho legados ,corresponde al albacea, si lo hubiera. Esa
es la solucin del art. 3854 del Cdigo Civil. En tal caso, las demandas de los
acreedores han de dirigirse contra el ejecutor testamentario (CNCiv., Sala C,
1984/05/08, "De Aparici de Otone Ana", La Ley, 1984-D, 585).
El art. 3854 citado expresamente determina que la posesin
corresponder al albacea slo cuando no hubiera herederos legtimos o
instituidos y ello es lgica consecuencia de los principios que informan la
materia de la posesin hereditaria que corresponde a todo heredero cualquiera
sea su categora.
Sin
embargo,
las
facultades
del
albacea
se
restringen
considerablemente cuando concurren herederos forzosos haciendo prevalecer
los derechos de stos; en cambio si el testamento se agotara en legados y no
hubiera herederos forzosos, de acuerdo al precepto indicado, le corresponde la
posesin de la herencia, otorgndole la ms amplia intervencin y facultades.
El legatario de cosa cierta es propietario del legado desde la muerte del
testador (art. 3766, Cdigo Civil), mas no lo recibe de pleno derecho, ya que la
posesin corresponde al heredero (art. 3417, Cdigo citado) y, ante la
inexistencia de stos, al albacea (art. 3854, ya visto) (CNCiv., Sala B,
1997/02/28, "Ferra de Nobili, Esilda E. y otro, suc.", La Ley, 1998-E, 43).

CAPITULO IV -- Administracin
Designacin de administrador
Art. 709. -- Si no mediare acuerdo entre los herederos para la designacin de
administrador, el juez nombrar al cnyuge suprstite, y a falta, renuncia o inidoneidad

de ste, al propuesto por la mayora, salvo que se invocasen motivos especiales que, a
criterio del juez, fueren aceptables para no efectuar ese nombramiento.

1. Necesidad de administrador
La sucesin, desde su apertura hasta el momento de la particin de los
bienes que componen el acervo hereditario, requiere de una serie de actos y
diligencias que por lo comn no terminan con la divisin de la herencia.
Como en nuestra legislacin el estado de indivisin no conforma una
persona jurdica distinta a la de los herederos (no existe la herencia yacente
como sujeto de derechos y obligaciones), se identifica con el administrador la
personalidad de sucesin.
A partir de su designacin puede llevar a cabo actos de gestin sobre los
bienes relictos, con sujecin a las pautas que la misma legislacin establece y
las situaciones particulares que se determinen por el juez en cada caso.
Ninguno de los herederos tiene el poder de administrar los intereses de
la sucesin. La decisin y los actos del mayor nmero, no obligan a los otros
coherederos que no han prestado su consentimiento (art. 3451, Cdigo Civil),
sometindose las diferencias que se susciten a la decisin judicial (CNCiv.,
Sala B, 1988/12/09, "F.I , s. suc.", La Ley, 1989-B, 486).
Por lo comn, la existencia de un administrador se justifica en el caso
de pluralidad de beneficiarios.
Asimismo se prev la figura del administrador provisorio (ver
comentarios del art. 692) para los casos urgentes, cuando es menester realizar
actividades que no admiten postergacin o espera hasta que se dicte la
declaratoria de herederos o el auto que otorga validez al testamento.
La designacin del administrador judicial se explica por la necesidad
prctica de concentrar en una sola persona la realizacin y responsabilidad de
los actos indispensables en el manejo de los bienes (CS, 1982/04/29,
"Bengolea Santiago c. Provincia de Buenos Aires", La Ley, 1981-D, 461).
El heredero que acept la herencia con beneficio de inventario (hecho
que se presume, en los trminos del art. 3363) debe administrar la sucesin de
la que es slo el representante y dar cuenta de su administracin a los
acreedores y legatarios (art. 3382, Cdigo Civil).
2. Estado de indivisin
Cuando al fallecimiento de una persona son llamados a sucederla dos o
ms herederos, se genera entre ellos y con relacin a los bienes que
componen la herencia, un estado de indivisin segn el cual cada uno de los
llamados viene a poseer un derecho ideal a una porcin de aqullos, igual al
porcentual que le corresponde en la herencia, es decir que en ese estado el
derecho de los herederos es sobre una porcin de la universalidad y no sobre

cada uno de los bienes que la integran (CNCiv., Sala C, 22/3/90, "Compte,
Emilio J. s. suc.", La Ley 1991-E, 735)
Al designarse a una persona como administradora de la sucesin se lo
hace para que administre la masa de bienes que integran el patrimonio que se
transmite y la actuacin la cumple en nombre y representacin de los
herederos, que son sus propietarios en el estado de indivisin.
El carcter de administrador de la sucesin equivalente a un mandato
concebido en trminos generales, que autoriza a ejercer todo el acto de
administracin propia de sus facultades implcitas. Entre ellas, la de demandar
el cobro de alquileres y/o el desalojo, sin necesidad de autorizacin judicial
previa.
3. Orden o preferencia para la designacin
Si hubiera unanimidad por parte de los herederos en la eleccin de un
administrador, el juez lo designar atribuyndole las facultades generales
contenidas en el art. 712, y las especiales que hubieran sido solicitadas y
correspondan a la naturaleza de su gestin y las particularidades del caso.
Si no existiera unanimidad, el nombramiento debe recaer en principio en
el cnyuge suprstite. La ley lo prefiere en razn de haber compartido con el
causante la titularidad de la sociedad conyugal y de los bienes gananciales de
la herencia.
Ello aun cuando la mayor parte de los bienes revistan el carcter de
propios del difunto (CNCiv., Sala A, 1996/09/09, "B, P.R.", La Ley, 1997-D,
823).
La designacin del cnyuge como administrador del sucesorio no es un
privilegio sino una simple preferencia, que puede dejarse de lado si las
circunstancias especiales de cada caso, apreciadas con prudencia, revelan que
su exclusin es ms conveniente para el normal desenvolvimiento del proceso.
Inclusive, la administracin puede ser ejercida por dos o mas personas
(CNCiv., Sala A, 1996/09/09, "B, P.R.", fallo precitado).
En defecto del cnyuge suprstite, el nombramiento recaer en la
persona que proponga la mayora, salvo que a criterio del juez fuera preferible
la designacin de otro distinto, heredero o no (CNCiv., Sala A, 1985/11/05,
"Colombel Magdalena", La Ley, 1986-B, 270).
Aun cuando en principio debe preferirse a uno de los herederos antes
que a un extrao como administrador de la sucesin, debe acudirse al remedio
excepcional que importa el nombramiento de ste, cuando entre aqullos existe
una notoria controversia, traducida en incidencias y planteamientos que pueden
objetivamente constituirse en obstculos insalvables para el normal
desenvolvimiento del proceso sucesorio (CNCiv., Sala A, 1990/10/17, "Comas
Jorge", La Ley, 1991-C, 268 - DJ, 1991-2-386).
4. Oportunidad

La designacin de administrador definitivo se lleva a cabo en la

audiencia del art. 697, conjuntamente con las designaciones de inventariador,
tasador, y las dems que fueren procedentes.
Esta audiencia se convoca una vez dictada la declaratoria de herederos
o declarado valido el testamento.
La designacin de administrador provisional se efecta en la forma y
ocasin prevista por el art. 692.
5. Administrador de hecho
Si antes de la apertura del proceso sucesorio, existe quien realiza actos
de conservacin o administracin del patrimonio con el consentimiento de los
dems, recibe de stos un mandato tcito y se encuentra obligado a rendir
cuentas de su gestin, independientemente de su carcter de heredero (C.Civ.
y Com., San Isidro, Sala I, 1997/3/06, "Vega Flavia c/ Attadia Cndido", LLBA
1997-1186).

Aceptacin del cargo

Art. 710. -- El administrador aceptar el cargo ante el secretario y ser puesto en
posesin de los bienes de la herencia por intermedio del oficial de justicia. Se le
expedir testimonio de su nombramiento.

1. Formalidades para la designacin de administrador

La aceptacin del cargo de administrador de la herencia se debe
concretar ante el Actuario, compareciendo personalmente al tribunal y dejando
constancia expresa y por escrito del compromiso que asume.
Cumplido este acto, se ordenar el libramiento de la orden judicial de
posesin de los bienes, a cuyo fin estar a cargo del designado entregar el
mandamiento y diligenciarlo oportunamente.
El testimonio judicial a que se refiere el presente artculo deber
transcribir no slo la resolucin que dispone el nombramiento, sino tambin el
acta de aceptacin del cargo. Deber mencionar en su caso las facultades
especiales que se le hubieran otorgado al administrador.
La designacin de administrador provisional del sucesorio no contiene
plazo de caducidad alguno, por lo que debe considerarse subsistente hasta
tanto se demuestre su cesacin por alguna de las causales previstas en el art.
714. Por ello, hasta que tal circunstancia ocurra, el administrador designado se
encuentra facultado para ejercer los actos de conservacin inherentes a la
funcin que desempea (CNCiv., Sala B, 1995/11/16, "P., R c. L. H.", La Ley,
1997-E, 1022 [39.821-S]).

Expedientes de administracin
Art. 711. -- Las actuaciones relacionadas con la administracin tramitarn en expediente
separado, cuando la complejidad e importancia de aqulla as lo aconsejaren.

1. Trmite independiente
Cuando la complejidad de las cuentas o las cuestiones vinculadas con el
desenvolvimiento de la administracin as lo aconsejen, se abrirn incidentes
de administracin.
No se trata propiamente de un incidente en los trminos del art. 175,
ya que no existen cuestiones a resolver, con la salvedad que pueden haber
conflictos eventuales derivados de observaciones que los herederos puedan
efectuar sobre los resultados de la gestin expuestos por el administrador. De
ser ste el caso, se formarn las actuaciones que seala el art. 713, ltimo
prrafo.
Como sealamiento preciso tendiente a evitar confusiones, la ley
prefiere utilizar, para estas actuaciones promovidas a fines informativos, el
trmino expediente de administracin.
En ellas el administrador rendir cuentas, recabar autorizaciones y en
general se exteriorizarn los actos de la gestin que lleva a cabo.
De las presentaciones que realice, se dar traslado, en principio, a la
totalidad de los beneficiarios de la sucesin que no se encuentren
desinteresados.

Facultades del administrador

Art. 712. -- El administrador de la sucesin slo podr realizar actos conservatorios de

los bienes administrados.
Slo podr retener fondos o disponer de ellos con el objeto de pagar los gastos
normales de la administracin. En cuanto a los gastos extraordinarios se estar a lo
dispuesto en el art. 225, inc. 5.
No podr arrendar inmuebles sin el consentimiento de todos los herederos.
Cuando no mediare acuerdo entre los herederos, el administrador podr ser autorizado
por el juez para promover, proseguir o contestar las demandas de la sucesin. Si
existieren razones de urgencia, podr prescindir de dicha autorizacin, pero deber dar
cuenta al juzgado de esa circunstancia en forma inmediata.

1. Lmites y facultades para el ejercicio de la administracin

Recordemos que la representacin de la sucesin le pertenece al
conjunto de herederos declarados o instituidos, y no al que acta como
administrador de los bienes; por tanto, ste tiene acotadas sus funciones a lo
propio de sus deberes y obligaciones.
La administracin supone la actividad que tiende por procedimientos
comunes, a la conservacin y explotacin del patrimonio, y el empleo de las
rentas consiguientes. La tarea del administrador se debe cumplir de acuerdo
con la naturaleza de los bienes, y en materia sucesoria, son esencialmente
conservatorias del estado, calidad y valor del patrimonio que tiene a su cargo.
Cualquier otra actividad del administrador requerir el otorgamiento de
facultades especiales, que debern ser dispuestas por el juez.
2. Diferencias entre administracin del sucesorio y del condominio
La comunidad post hereditaria se asemeja al estado de indivisin del
condominio, pero a diferencia de ste, la decisin y los actos del mayor nmero
no obliga a los otros coherederos que no han prestado su consentimiento. En
tales casos, ser el juez quien deba decidir las diferencias que surgen entre los
herederos respecto de la administracin de los bienes de la masa. As lo
establece el art. 3451 del Cdigo Civil, a diferencia del condominio en que
prevalece la decisin de la mayora .
De ah que sea en definitiva el rgano jurisdiccional quien deba zanjar y
poner solucin a las cuestiones que se susciten con motivo de la
administracin de la herencia, puesto que en este aspecto nuestro
ordenamiento civil se ha apartado de las reglas relativas a la administracin del
condominio, y ello por tanto no obliga al juez a la aplicacin de su normativa
especfica (CNCiv., Sala C, 1983/03/22, "D.T. J. R.", La Ley, 1983-A, 585)
3. Facultades para estar en juicio
Como principio general el administrador no puede incoar o contestar
demandas a nombre de la sucesin, salvo autorizacin unnime de los
herederos, la que no puede salvarse con la mera autorizacin judicial (CS,
1982/04/29, "Bengolea Santiago c. Provincia de Buenos Aires", La Ley, 1982D, 461)
Es procedente en el caso la defensa de falta de accin basada en la
deficiente personera de la sucesin.
Sin embargo, el administrador de la sucesin tiene legitimacin para
provocar el desalojo o el cobro de alquileres de los bienes que integran el
acervo hereditario, puesto que la promocin de esta clase de juicios bien
pueden ser considerada como acto conservatorio o de mera administracin.

4. Gastos extraordinarios
Los gastos extraordinarios deben ser previamente autorizados por el
juez de la sucesin y para ello se seguir el trmite del art. 225 inc. 5, que
regula la autorizacin de aquellos que solicite el inventariador judicial.
Por remisin a esta ltima norma, el administrador deber solicitarlos al
juez, quien correr traslado a las partes salvo cuando la demora pudiera
ocasionar perjuicios. En este supuesto, deber informar al juzgado dentro del
tercero da de realizados.
El nombramiento de auxiliares solamente es posible con resolucin
judicial aprobatoria.
Se ha decidido que la delegacin de funciones propias que
voluntariamente efectuara el administrador a favor de un contador no puede
hacerse recaer sobre el acervo sucesorio, mxime cuando requiri los servicios
del profesional sin solicitar autorizacin alguna (CNCiv., Sala C, 1984/11/20,
"Gazpio, Tulio", La Ley, 1985-A, 503).

Rendicin de cuentas

Art. 713. -- El administrador de la sucesin deber rendir cuentas trimestralmente, salvo

que la mayora de los herederos hubiere acordado fijar otro plazo. Al terminar sus
funciones rendir una cuenta final.
Tanto las rendiciones de cuentas parciales como la final se pondrn en secretara a
disposicin de los interesados durante cinco y diez das, respectivamente,
notificndoseles por cdula. Si no fueren observadas, el juez las aprobar, si
correspondiere. Cuando mediaren observaciones, se sustanciarn por el trmite de los
incidentes.

1. Rendicin de cuentas
El administrador debe rendir cuentas trimestralmente en el expediente
de administracin, si ste estuviera abierto. De lo contrario se presentarn en
las actuaciones sucesorias.
De las cuentas se correr traslado por cdula a los interesados, quienes
podrn dentro del quinto da observar o impugnar los resultados de las mismas.
En este caso, se formar incidente individual.
No obstante, los herederos en acuerdo unnime, pueden dispensar al
administrador de rendir cuentas.
Tanto las rendiciones parciales como la final, deben ir acompaadas por
recibos y dems documentacin de respaldo, que acredite las respectivas
partidas y facilite la comprensin de la cuenta.

Asimismo, el administrador debe ingresar los fondos que recaude a

medida que los perciba, con la sola excepcin de los necesarios para la
atencin de los gastos propios de la administracin (CNCiv., Sala F,
1995/08/31, "Koman Pablo s. suc.", La Ley, 1997-B, 510) .
2. Facultad de vigilancia
El cdigo no prev la posibilidad de que los herederos ejerzan la
vigilancia de la gestin del administrador, y limita la participacin de stos al
examen de actividades cumplidas.
En verdad, el rgimen es imprevisible y peligroso, por cuanto si existen
negocios de volumen o de alta complejidad que estn a cargo del
administrador, sera prudente dar vista previa a los herederos para lograr el
consenso, o al menos, dar noticia que impida observaciones posteriores que
podra devenir en daos irreparables.
Tal es la solucin del Cdigo General del Proceso de la Repblica
Oriental del Uruguay, que en su art. 419.5 establece que: Cualquiera sea el
rgimen de administracin, los coherederos tienen derecho a ejercer la
vigilancia sobre la misma en las condiciones que fije el tribunal.
3. Inmueble ocupado por un solo heredero
En el caso que un inmueble sea habitado nicamente por la cnyuge
suprstite, no corresponde incluir, en la rendicin de cuentas de los gastos de
administracin de los bienes comunes, los impuestos y servicios que dicho
inmueble origine (CNCiv., Sala C, 1984/11/20, "Gazpio, Tulio", La Ley, 1985-A,
503).
Sin embargo, en la etapa de la indivisin deben aplicarse
analgicamente las reglas del condominio, y cada coheredero poseer
entonces, el uso y goce gratuito de los bienes pertenecientes al acervo
mientras los otros lo toleren.
4. Administracin de hecho
La administracin de hecho de los bienes sucesorios por uno de los
herederos en beneficio comn, se reputar, segn el caso como gestin de
negocios que regula el art. 2297 del Cdigo Civil, si los restantes coherederos
ignoran la actuacin de su coheredero, o como ejecucin de un mandato tcito,
si aquellos tienen conocimiento de la administracin y la toleran (CNCiv., Sala
A, 1985/05/14, "Mastellone de Marino", La Ley, 1986-A, 94) .
En ambos casos el administrador debe rendir cuentas a los herederos.
Esta surge como obligatoria a partir de su calidad de mandatario que se dio
tcitamente al continuar administrando un bien que pertenece al acervo
hereditario con conocimiento y tolerancia de la restante coheredera (CNCiv.,
Sala A,1985/05/14, fallo precitado).

5. Reclamo de rendicin de cuentas

El deber de rendir cuentas no constituye una carga procesal sino una
obligacin legal. Es por ello que los herederos son titulares de la accin de
rendicin, aun contra el administrador de hecho, y mientras subsista la
indivisin, debe ser considerada como comprendida en la imprescriptibilidad
relativa a la particin (CNCiv., Sala B, 1984/05/29, "Incussarry Pedro", indito).
Cabe presumir que si durante un largo perodo los herederos no
exigieron rendicin de cuentas del administrador de la sucesin, es por que se
pudo haber eximido de rendirlas, otorgando un plazo mayor o eximido al
administrador de presentarlas (CNCiv., Sala C, 2001/02/27, "H, A. s. Suc.", La
Ley, 2001-D, 368).

Sustitucin y remocin

Art. 714. -- La sustitucin del administrador se har de acuerdo con las reglas contenidas
en el art. 709.
Podr ser removido, de oficio o a pedido de parte, cuando su actuacin importare mal
desempeo del cargo. La remocin se sustanciar por el trmite de los incidentes.
Si las causas invocadas fueren graves y estuviesen prima facie acreditadas, el juez
podr disponer su suspensin y reemplazo por otro administrador. En este ltimo
supuesto, el nombramiento se regir por lo dispuesto en el art. 709.

1. Sustitucin del administrador judicial

La primera parte de la norma se ocupa de la sustitucin del
administrador. Ello presupone la previa remocin, renuncia o apartamiento por
cualquier otra razn del anterior administrador designado.
La solucin del cdigo, para este supuesto es la misma que reglamenta
el art. 709 a la que se remite expresamente.
Este precepto tambin es aplicable al caso de que sea menester proveer
al reemplazo (temporal o definitivo) del administrador designado, cuando
existieran acreditadas en el expediente, en principio, causas graves que
aconsejaran su suspensin.
2. Remocin
La designacin de administrador provisional del sucesorio no contiene
plazo de caducidad alguno, por lo que debe considerarse subsistente hasta
tanto se demuestre la cesacin del mandato por alguna de las causales
previstas en la ley.
Por ello, hasta que tal circunstancia ocurra, el administrador designado
se encuentra facultado para ejercer los actos de conservacin inherentes a la

funcin que desempea (CNCiv., Sala B, 1995/11/16, "P., R. c. L., H.", La Ley,
1997-E, 1022 [39.821-S]).
La remocin por mal desempeo exige causas graves que importen un
serio peligro para los bienes administrados; por eso, no es motivo de remocin
la falta de rendicin de cuentas trimestral, cuando durante largos perodos no
se han formulado rendiciones parciales y los herederos no las han pedido
(CNCiv., Sala C , 2001/02/27, " H, A.", La Ley, 2001-D, 368).
El art. 714, establece con relacin a la remocin del administrador de la
sucesin que podr efectuarse de oficio o a pedido de parte en los supuestos
de mal desempeo en el cargo, expresando adems que si las causas
invocadas fueron graves y estuviesen "prima facie" acreditadas se podr
disponer la suspensin y reemplazo por otro administrador (CNCiv., Sala A,
1985/11/05, "Colombel de Tronge, Magdalena, suc.", La Ley, 1986-B, 270 - DJ,
986- II-445).
La decisin, en definitiva, corresponde al juez que lo design, de manera
que de l depende su nombramiento y contralor, sin perjuicio de lo que los
interesados reclamen al respecto (CNCiv., Sala F, 1995/11/09, "S.C., A. s.
Suc.", La Ley, 1996-C, 204) .
Con idntico alcance se sostiene que, por las mismas razones por las
que la designacin del cnyuge suprstite procede aun con preferencia al
propuesto por la mayora, slo puede ser excluida por causas graves
comprobadas, pese a la oposicin de la mayora (CNCiv., Sala C, 1983/03/22,
"D.T., s. Suc.", La Ley 1983-D, 507).
3. Legitimacin para solicitar la remocin
La remocin del administrador puede ser dispuesta de oficio. Cuando lo
solicita la parte, se formar un incidente, que se debe resolver previa
sustanciacin con todos los interesados.
Podr promover este incidente, por va de principio, el heredero, quien
debe tener un inters jurdico concreto en deducir el incidente.
En virtud del principio general establecido en el art. 1683 del Cdigo
Civil, mientras no se prueben los hechos aducidos como justa causa para la
remocin del administrador, debe presumirse su inocencia y respetar el
contrato que lo design.
Sin embargo, habiendo peligro en la demora, y para evitar perjuicios
irreparables que haran inocua la sentencia, se establece que el juez podr
decretar la remocin luego de comenzado el pleito y nombrar un administrador
provisorio, lo cual revela el carcter restrictivo de la intervencin judicial
(CNCiv., Sala B, 1997/12/04, "Ponce, Jorge H. c. Sauco, Ren O.", La Ley,
1998-D, 34).
Si se aprob la cuenta particionaria presentada -lo que importa atribuirle
a cada heredero el dominio exclusivo de los bienes que componen su hijuela-,
carece de inters actual pronunciarse con respecto al pedido de remocin del
administrador.

Ahora bien, en el caso de sustanciarse el incidente de remocin, las

costas deben imponerse al administrador si las equivocaciones en que incurri
en las rendiciones de cuentas justificaban entonces apartarlo del cargo del
administrador mxime si se considera que dichos errores fueron cometidos en
perjuicio de los incidentistas a los que corresponda la mayor parte de los
bienes administrados (en el caso, el tribunal resuelve que carece de inters
actual pronunciarse respecto de la remocin del administrador porque ahora
est aprobada la cuenta particionaria presentada (CNCom., Sala E,
1981/09/14, "Yez Martn de Roln, Mara D.", La Ley, 1982-A, 426).

Honorarios
Art. 715. -- El administrador no podr percibir honorarios con carcter definitivo hasta
que haya sido rendida y aprobada la cuenta final de la administracin. Cuando sta
excediere de seis meses, el administrador podr ser autorizado a percibir
peridicamente sumas, con carcter de anticipos provisionales, las que debern guardar
proporcin con el monto aproximado del honorario total.

1. Carcter oneroso de la administracin

La actividad del administrador judicial es onerosa, sin importar la
profesionalidad de quien la ejerza porque lo que se paga es por la tarea antes
que por el conocimiento especial (art. 1627, Cdigo Civil).
La labor desempeada est sujeta a la aprobacin de las cuentas
finales; una vez cumplidas, se proceder a la regulacin pertinente de
honorarios.
En el caso del administrador de hecho, le corresponde percibir
honorarios cuando su actuacin haya sido conocida y consentida por los
herederos.
2. Honorarios del administrador profesional
Sostiene el art. 15 de la ley 21.839 que: Si el profesional actuare como
administrador judicial en proceso voluntario, contencioso o universal, en
principio sern aplicadas las pautas del art. 7, primera parte, sobre el monto de
las utilidades realizadas durante su desempeo. En circunstancias especiales,
cuando el honorario resultante fuere un monto excesivamente elevado o
reducido, podr aplicarse al criterio de tener en cuenta, total o parcialmente,
adems de las pautas del art. 6 el valor del caudal administrado o ingresos
producidos y el lapso de actuacin.
La pauta general del art. 7 no se aplica, entonces, cuando lleva a un
honorario excesivamente elevado o exiguo, como podra ser el caso la

administracin de bienes que solo deben conservarse pues ellos no generan

frutos.
En tal sentido se explica que, si bien, en principio, para los honorarios
del administrador corresponde aplicar las pautas del art. 7 primera parte de la
ley 21.839 sobre el monto de las utilidades realizadas durante su gestin, ese
criterio es flexible pues frente a circunstancias especiales, la regulacin de
honorarios puede apartarse total o parcialmente de esa regla, y tener en cuenta
adems de las pautas del art. 6, el valor del caudal administrado, la entidad de
los ingresos y el lapso de actuacin del administrador (CNCiv., Sala E,
1979/08/22, "Panelo Bosch M.", ED 86-654).
De todas maneras, por efectos de lo preceptuado por la ley 24.432, los
jueces debern reducir equitativamente la retribucin del administrador, por
debajo de los mnimos arancelarios, si su aplicacin condujera a una evidente e
injustificada desproporcin entre la retribucin resultante y la importancia de la
labor cumplida.
3. Honorarios del administrador no letrado
En este caso, no le corresponden las pautas de la ley arancelaria
mencionada, sin embargo, la jurisprudencia aplica las mismas pautas
generales que las del art. 15 de dicha normativa.

CAPITULO V -- Inventario y avalo

Inventario y avalo judiciales

Art. 716. -- El inventario y el avalo debern hacerse judicialmente:

1. A pedido de un heredero que no haya perdido o renunciado el beneficio de inventario.
2. Cuando se hubiere nombrado curador de la herencia.
3. Cuando lo solicitaren los acreedores de la herencia o de los herederos.
4. Cuando correspondiere por otra disposicin de la ley.
No tratndose de alguno de los casos previstos en los incisos anteriores, las partes
podrn sustituir el inventario por la denuncia de bienes, previa conformidad del
ministerio pupilar si existieren incapaces.

1. Conceptos generales

El inventario es una enumeracin y descripcin, lo ms prolija posible,

de todo el activo y el pasivo que integra la herencia. Avalo, en cambio, es la
diligencia por la cual se asigna a cada bien un valor al momento de practicarse
el inventario.
Ambas acciones integran con la particin propiamente dicha, el conjunto
de operaciones necesarias para la divisin de la herencia.
Cuando la particin judicial se lleva a cabo, es posible que la primera de
las operaciones (inventario) resulte innecesaria, como en el caso que el
testador haya denunciado los bienes de la sucesin testamentaria y no fueron
denunciados otros. Pero, la tasacin es necesaria porque garantiza la equidad
de los lotes.
El art. 698 faculta a las partes, cuando todas ellas fueran capaces, a
realizar las operaciones de inventario, avalo particin y adjudicacin en forma
extrajudicial, con la intervencin y conformidad de los organismos
administrativos que correspondan.
2. Legitimacin procesal
El Cdigo Civil no exige que el inventario sea judicial, pero el art. 716 del
Cdigo. Procesal establece que deber hacerse de esa forma cuando la
herencia hubiera sido aceptada con beneficio de inventario. De manera tal que
para su validez deben cumplirse ciertas formas esenciales: la intervencin de
un escribano pblico nombrado por el juez de la sucesin, la citacin de los
legatarios y acreedores y su aprobacin judicial (CNCiv., Sala B, 1997/11/11,
"Schirinian Manuc, suc.", La Ley, 1999-C, 722 [41.435-S]).
El inciso 1 de la norma razona la obligacin legal que pesa sobre el
heredero beneficiario de practicar inventario cuando fuese intimado por parte
interesada (art. 3366 Cdigo Civil) para lo cual contar con tres meses de plazo
desde la fecha de la intimacin. Si no cumpliere en dicho trmino perder el
beneficio.
Sin embargo, se ha dicho que la omisin de practicar inventario por parte
del heredero no puede aparejar la prdida del beneficio de inventario, siempre
que la intimacin a practicar dicha diligencia no haya sido efectuada en el
expediente sucesorio (CNCiv., Sala F, 1996/02/27, "Zambrano Luis c.
Chimera", La Ley 1997-E, 1033).
No obstante esta disposicin legal, los acreedores de la herencia o del
heredero estn habilitados para solicitar el inventario y avalo judiciales.
El caso del curador est contemplado en el art. 3857 del Cdigo Civil. La
imposicin de practicar inventario y avalo judicial se justifica, en el caso, para
el aseguramiento de los bienes del incapaz.
3. Otros supuestos
La denuncia de bienes sin inventario es una facultad de las partes, con
acuerdo del Ministerio Pupilar si hay herederos menores.

Se ha dicho que, no corresponde la aprobacin judicial del inventario y

avalo pretendida por las recurrentes, si ellas mismas optaron de comn
acuerdo por la denuncia de bienes y la estimacin de valores practicaba bajo
declaracin jurada, invocando las respectivas disposiciones de los arts. 716 y
723 del Cdigo Procesal. Frente a ese acuerdo privado, sin oposicin y sin que
existan menores, es innecesaria aprobacin judicial alguna. De ah que la
cuestin queda limitada a la orden de inscripcin al Registro de la Propiedad
(CNCiv., Sala C, 1982/03/02, "Guasta de Nussi, Francisca y otro", La Ley,
1982-D, 173 - JA, 982-II-577).
La denuncia de bienes no alcanza al albacea testamentario, al que la ley
le impone la obligacin de realizar inventario con citacin de los herederos,
legatarios y otros interesados (art. 3857, Cdigo Civil), deber ste que no
puede dispensar ni el propio testador (art. 3858 cdigo citado).
Ante la omisin en la confeccin del inventario por parte del albacea,
entre otras actitudes, corresponde la aplicacin de una multa (CNCiv., Sala C,
1997/04/24, "Estrugamou Alejandro s. Suc.", La Ley, 1997-C, 564).
4. Prctica de las diligencias
La diligencia de inventario se llevar a cabo por un escribano pblico,
pudindose encomendar el cometido, en el caso de bienes existentes en otras
jurisdicciones, a los jueces de la localidad donde stos se encuentren (art.
720).
El nombramiento del tasador recaer en persona idnea, teniendo en
cuenta la naturaleza del bien de que se trate. En caso de inmuebles, se
designar un arquitecto, o corredor inmobiliario.

Inventario provisional
Art. 717. -- El inventario se practicar en cualquier estado del proceso, siempre que lo
solicitare alguno de los interesados. El que se realizare antes de dictarse la declaratoria
de herederos o aprobarse el testamento, tendr carcter provisional.

1. Caractersticas del inventario provisional

El inventario provisional es el que se realiza una vez iniciada la sucesin
y antes de la declaratoria de herederos, o del auto que aprueba el testamento.
Debe ser solicitado por parte interesada.
Razones de seguridad aconsejan tomar esta medida, para enumerar e
individualizar bienes del acervo, que se pueden llevan a cabo dentro del marco
de las medidas preliminares y de seguridad a que se refiere el art. 690.

Estas medidas, por ser de carcter precautorio, no pueden ser

postergadas y se disponen inaudita parte y bajo responsabilidad del
peticionario (CNCiv., Sala C, 1986/03/18, "Uccelli Jos c. Sassone", La Ley,
1986-E, 702).
No se aplican en el supuesto las disposiciones previstas en los arts. 732
y 754.

Inventario definitivo
Art. 718. -- Dictada la declaratoria de herederos o declarado vlido el testamento, se har
el inventario definitivo. Sin embargo, con la conformidad de las partes, podr asignarse
ese carcter al inventario provisional, o admitirse el que presentaren los interesados, a
menos que en este ltimo caso, existieren incapaces o ausentes.

1. Conversin del inventario provisional en definitivo

La transformacin del inventario provisional en definitivo exige la
conformidad unnime de las partes, y la del Ministerio Pupilar en caso que
existan menores.
El mismo temperamento se aplica en caso que los herederos presenten
en la sucesin un inventario privado para su aprobacin.
No obstante lo dispuesto, la denuncia de bienes y la asignacin de un
valor proporcional al del inmueble que acceden, es una prctica reiterada que
pone ciertas dudas en la necesidad de este precepto .

Nombramiento del inventariador

Art. 719. -- Sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 716, ltimo prrafo, el inventario ser
efectuado por un escribano que se propondr en la audiencia prevista en el art. 697, o en
otra, si en aqulla nada se hubiere acordado al respecto.
Para la designacin bastar la conformidad de la mayora de los herederos presentes en
el acto. En su defecto, el inventariador ser nombrado por el juez.

1. Rgimen para la designacin de inventariador

En la audiencia del art. 697 los herederos y legatarios de parte alcuota
en su caso, propondrn la designacin del administrador, inventariador tasador

y los dems funcionarios que fueran procedentes para el trmite de la

sucesin.
El rgimen previsto para el inventariador ser similar al reglado para la
designacin de administrador. Esto significa que, en principio, prevalecer la
voluntad de la mayora, y en caso que por cualquier circunstancia el juez
considere poco aconsejable para la marcha del sucesorio la propuesta de este
grupo, podr variar la peticin procediendo a nombrar de oficio.
2. Honorarios
Los honorarios del escribano que hace inventario de ttulos de propiedad
o de instrumentos representativos de valores patrimoniales debe fijarse segn
el prudente arbitrio judicial, con prescindencia del valor de los bienes que los
ttulos o instrumentos representen.
El plazo de prescripcin para la reclamacin de estos honorarios es de
diez aos, contados desde el otorgamiento del acto que ha devengado el
honorario (CNCiv., SALA E, 1992/02/01, "De Olano Douglas s. suc.", La Ley,
1993-C, 90).

Bienes fuera de la jurisdiccin

Art. 720. -- Para el inventario de bienes existentes fuera del lugar donde tramita el
proceso sucesorio, se comisionar al juez de la localidad, donde se encontraren.

1. Inventario de bienes situados fuera de la jurisdiccin

Si la diligencia a practicar en extraa jurisdiccin se realiza a travs del
juez de la localidad donde estn radicados los bienes a inventariar, se librar
un oficio bajo el rgimen de la ley 22.172 en el que se dejar constancia de las
personas autorizadas para actuar y de aquellas que deban ser citadas para el
acto del inventario.
Una vez que se fije el da y la hora en que se llevar a cabo, se deber
denunciar en el expediente principal dicha circunstancia.

Citaciones. Inventario

Art. 721. -- Las partes, los acreedores y legatarios sern citados para la formacin del
inventario, notificndoselos por cdula, en la que se les har saber el lugar, da y hora de
la realizacin de la diligencia.
El inventario se har con intervencin de las partes que concurran.

El acta de la diligencia contendr la especificacin de los bienes, con indicacin de la

persona que efecte la denuncia. Si hubiese ttulo de propiedad, slo se har una
relacin sucinta de su contenido.
Se dejar constancia de las observaciones o impugnaciones que formularen los
interesados.
Los comparecientes debern firmar el acta. Si se negaren se dejar tambin constancia,
sin que ello afecte la validez de la diligencia.

1. Formas de practicar la diligencia de inventario

Todos aquellos que tienen un inters directo en los bienes de la
sucesin, deben ser citados por cdula o medio fehaciente, al menos con tres
das de anticipacin, a la celebracin del acto de confeccin de inventario. En
la notificacin se debe informar el lugar, da y hora de la realizacin de la
diligencia.
La actuacin no se suspende por la inasistencia de las partes, siempre
que se encuentre acreditado al momento de celebrar el acto que se han
practicado debidsamente las notificaciones ordenadas.
En caso de defecto en la citacin, la diligencia del inventario puede ser
impugnada de nulidad, si concurren los dems presupuestos que fija la ley para
este tipo de vicios del procedimiento.
El escribano labrar un acta en donde especificar los bienes que
individualice, pero si se trata de ttulos representativos de bienes, har una
relacin sucinta de los mismos.
En caso que el causante sea accionista de una sociedad, la facultad de
los herederos de realizar inventario no puede violentar la ley de sociedades.

Avalo

Art. 722. -- Slo sern valuados los bienes que hubiesen sido inventariados, y siempre
que fuere posible, las diligencias de inventario y avalo se realizarn simultneamente.
El o los peritos sern designados de conformidad con lo establecido en el art. 719.
Podrn ser recusados por las causas establecidas para los peritos

1. Objeto de la tasacin
El objeto de la tasacin es poner en conocimiento de los comuneros y
del juzgado el valor real de los bienes que han de partirse a fin de que pueda
emitirse un juicio fundado respecto de la equivalencia econmica existente
entre las respectivas hijuelas.

La realizacin simultnea de las diligencias de inventario y avalo es una

sugerencia de mejor gestin, y no una obligacin legal, pues el primero puede
sustituirse por una denuncia de bienes, y el segundo cuenta con la posibilidad
de acordar entre herederos e interesados un valor de distribucin a los bienes
relictos.
2. Modos de efectuar el avalo
La tasacin completa la diligencia de inventario, de manera que slo se
proceder a evaluar los bienes previamente inventariados.
El informe de valores no reemplaza la tasacin toda vez que sta debe
tener fundamentos tcnicos, como cualquier pericia, en los trminos del art.
472.
Los gastos de la diligencia de avalo recaen sobre la masa hereditaria.
Cuando la operacin se realiza en razn de la existencia de un heredero
insano en el proceso sucesorio, no se debe imponer a ste exclusivamente la
carga de solventar los gastos generados por la actuacin del experto, pues en
la medida que benefici a la masa, se trat de una erogacin de naturaleza
comn a ser solventada por todos los herederos (CNCiv., Sala A, 1992/06/17,
"Acua de Pascual s. Suc.", La Ley, 1992-D, 279)
3. Designacin del tasador
Conforme el art. 3466 del Cdigo Civil: La tasacin de los bienes
hereditarios en las particiones judiciales se har por peritos nombrados por las
partes. El juez puede ordenar una retasa particular o general, cuando alguno
de los herederos demuestre que la tasacin no es conforme al valor que tienen
los bienes
A pesar de la claridad del texto, no debe interpretarse que en todos los
casos la eleccin de los herederos es vinculante para el juez. El texto remite a
las reglas contenidas en el art. 719 para la designacin del inventariador y en
las mismas se admite la posibilidad de una designacin de oficio por el juez.
4. Oportunidad de la tasacin
Cuando se trata de la tasacin para fijar los valores de la particin, ella
debe efectuarse en la poca ms cercana a la divisin de los bienes, pues ste
es el momento en que el perito partidor tendr que formar los distintos grupos
de alcuotas e hijuelas y equilibrarlos por partes iguales o proporcionales a la
cuota parte hereditaria.

Otros valores

Art. 723. -- Si hubiere conformidad de partes, se podr tomar para los inmuebles la
valuacin fiscal y para los ttulos y acciones, la cotizacin del mercado de valores.
Si se tratare de los bienes de la casa habitacin del causante, la valuacin por peritos
podr ser sustituida por declaracin jurada de los interesados.

1. Cotizacin acordada de los bienes a partir

Habitualmente los herederos acreditan el valor de los inmuebles a los
fines del pago de la tasa de justicia, con la valuacin fiscal correspondiente.
Para el caso de los muebles de la casa habitacin, la tasacin se puede
sustituir por una declaracin jurada de los sucesores, asignando a los mismos
un porcentaje del valor fiscal del inmueble.
Respecto de las acciones que cotizan en bolsa, las mismas no sern
objeto de avalo, bastando la acreditacin de la cotizacin del ttulo a la fecha
correspondiente.

Impugnacin al inventario o al avalo

Art. 724. -- Agregados al proceso el inventario y el avalo, se los pondr de manifiesto en

la secretara por cinco das. Las partes sern notificadas por cdula.
Vencido el plazo sin haberse deducido oposicin, se aprobarn ambas operaciones sin
ms trmite.

1. Oposiciones
Las impugnaciones al inventario o avalo se deben concretar en el plazo
de cinco das contados desde que fueron notificados por cdula. Las
eventuales observaciones deben versar sobre la inclusin o exclusin de
bienes en el inventario y no sobre cuestiones ms complejas concernientes a
su posesin o dominio.
En este caso, el interesado puede ocurrir a las acciones posesorias o
petitorias si pretende que un bien le pertenece.
2. Aprobacin de cuentas
La aprobacin de las diligencias de inventario y avalo slo es
procedente cuando se efectuaron conforme a los procedimientos fijados por la
ley, y no cuando los herederos reemplazaron dichos trmites judiciales con
denuncias y tasaciones privadas.
Por eso, no corresponde la aprobacin judicial de inventario y avalo
pretendida por los recurrentes , si ellos mismos optaron de comn acuerdo por

la denuncia de bienes y la estimacin de valores practicada bajo declaracin

jurada, invocando las respectivas disposiciones de los art. 716 y 723 del
Cdigo Procesal. Frente a ese acuerdo privado, sin oposicin y sin que existan
menores, es innecesaria aprobacin judicial alguna.

Reclamaciones

Art. 725. -- Las reclamaciones de los herederos o de terceros sobre inclusin o exclusin
de bienes en el inventario se sustanciarn por el trmite de los incidentes.
Si las reclamaciones versaren sobre el avalo, se convocar a audiencia a los
interesados y al perito para que se expidan sobre la cuestin promovida, resolviendo el
juez lo que correspondiere.
Si no compareciere quien dedujo la oposicin, se lo tendr por desistido, con costas. En
caso de inasistencia del perito, ste perder el derecho a cobrar honorarios por los
trabajos practicados, cualquiera sea la resolucin que se dicte respecto de las
impugnaciones.
Si las observaciones formuladas requiriesen, por su naturaleza, sustanciacin ms
amplia, la cuestin tramitar por juicio sumario o por incidente. La resolucin del juez no
ser recurrible.

1. Incidente de exclusin o inclusin de bienes

La disidencia entre los sucesores sobre la inclusin de un bien en el
acervo debe sustanciarse una vez dictada la declaracin de herederos- por el
trmite de los incidentes a menos que las observaciones formuladas
requiriesen, por su naturaleza una sustanciacin ms amplia, en cuyo caso la
cuestin debe tramitar por el proceso ordinario (CCiv y Com., Morn, Sala I,
1983/05/26, "Curiel Jose s. Suc.", ED 107-584).
La decisin del juez acerca de la va procesal adoptada ser
irrecurrible para las partes.
2. Audiencia de conciliacin
En el caso que la impugnacin fuera del avalo, el juez convocar a
todas las partes a una audiencia, a la que citar tambin al experto bajo
apercibimiento, en caso de inasistencia sin justificacin, a la prdida de sus
honorarios.
En caso que la incomparecencia sea del que dedujo oposicin, se lo
tendr por desistido de la pretensin.
3. Oportunidad para la impugnacin

Los reclamos a las diligencias de inventario y avalo deben efectuarse

dentro del quinto da de haber quedado de manifiesto en secretara (art. 724).
No obstante ello, se ha establecido que, cualquier omisin en la
denuncia de bienes de un sucesorio es subsanable en cualquier etapa del
proceso desde que la ley tiende a proteger la incolumidad del patrimonio que a
cada uno pueda corresponder (CNCiv., Sala F, 1983/06/22, "Ibarguren de
Duarte Juana c. Pern Juan D.", La Ley, 1983-D, 146).

CAPITULO VI -- Particin y adjudicacin

Particin privada

Art. 726. -- Una vez aprobadas las operaciones de inventario y avalo, si todos los
herederos capaces estuviesen de acuerdo, podrn formular la particin y presentarla al
juez para su aprobacin.
Podrn igualmente solicitar que se inscriban la declaratoria de herederos o el
testamento.
En ambos casos, previamente se pagar el impuesto de justicia, gastos causdicos y
honorarios, de conformidad con lo establecido en este Cdigo y en las leyes impositivas
y de aranceles. No proceder la inscripcin si mediare oposicin de acreedores o
legatarios.

1. Divisin privada de bienes

La particin hereditaria es una operacin consistente en singularizar,
previa determinacin (inventario), y avalo del total, los bienes a adjudicar a
cada heredero individual en orden al alcance de su vocacin sucesoria
Si todos los herederos fueren capaces y se hubiere cumplido con las
etapas previas de aprobacin de testamento o haberse dictado declaratoria de
herederos, y encontrndose terminada la clasificacin e inventario de los
bienes, se estar en condiciones de presentar al Juez un proyecto de
distribucin acordado entre los sucesores y legatarios.
La particin extrajudicial slo, opera con la plena conformidad de todos
los herederos presentes mayores de edad, por ello cualquier proyecto que de
hecho importe una reforma de la distribucin y adjudicacin de los bienes
relictos ya aprobada, debe contar con idntico apoyo.
La formacin de las denominadas "hijuelas", es un acuerdo formulado
sobre un porcentual numrico que conforma la fraccin o partes de los derecho
habientes; divisin que, tambin, puede ser solicitada por los acreedores.
La imposibilidad de dividir el bien en ms porciones a raz de un
impedimento legal torna improcedente la divisin en especie, pues el nico
camino viable sera lograrla mediante la adjudicacin de partes en condominio

y si ello no tiene coincidencia en la mayora de los herederos porque se

pretende la venta del inmueble, la particin privada es improponible (CNCiv.,
Sala A, 1985/11/05, "Colombel de Tronge, Magdalena, suc.", La Ley, 1986-B,
270 - DJ, 986- II-445).
En consecuencia, no corresponde homologar el acto partitivo si la
inoponibilidad de tal acuerdo a los acreedores del sucesorio determinan la
inconveniencia de que el mismo adquiera la eficacia de la cosa juzgada (CS,
1993/02/02, "Zbar de Reich, Berta c. Reich de Rosemberg, Anita", indito).
2. Particin judicial. Inscripciones
El art. 3465 del Cdigo Civil exige que, en supuestos donde existen
incapaces la particin sea judicial, e incluso el art. 437 del mismo cuerpo legal aplicable a la curatela en virtud de lo dispuesto en el art. 475-, prohibe a los
representantes, aunque el juez indebidamente lo autorizase a hacer, consentir
particiones privadas en que sus pupilos sean interesados.
Por eso, existiendo menores interesados, la particin de la herencia
deber ser hecha judicialmente (art. 3465, inc. 1), y en este trmite, la tasacin
de los bienes es previa a la realizacin de la particin judicial (art. 3466)
(CNCiiv., Sala B, 1990/10/26, "Moschini de Fernndez, Susana I. y otro c.
Gourdin, Mara E.", La Ley, 1991-E, 290).
Inclusive, ni el usufructo legal ni la facultad de administrar los bienes de
los hijos, que los arts. 287 y 293, del Cdigo Civil, acuerdan a los padres,
excluyen la intervencin del Ministerio Pupilar y el control de los jueces en la
disposicin de los fondos de propiedad de los hijos lo que agrega la distribucin
parcial del dinero involucrado entre los herederos capaces (art. 3465).
Mientras no exista particin se mantendr el estado de indivisin
forzosa, donde a cada coheredero le pertenece una parte alcuota del
patrimonio del causante (conf. art. 3263).
Cabe observar que, el art. 3465 inc. 2 del Cdigo Civil, sustenta el
derecho del acreedor de heredero de intervenir en la particin as como la
prohibicin de impugnarla luego de que se haya intervenido, de lo que se
deduce que el acreedor est habilitado para impugnar una particin que lo
perjudique, ya sea simultneamente a la presentacin de la cuenta para
impedir que se apruebe, ya despus de aprobada ejerciendo la accin pauliana
(C. Civ. y Com., Mercedes, Sala I, 1997/05/13, "Souhilar de Pezzi, Mara C.",
LLBA, 1997-1038).
Si el acuerdo existe, y no hay oposiciones, los herederos pueden
solicitar que se inscriba la declaratoria de herederos o el testamento, si fuere
este el caso.
3. Formas
La particin debe realizarse por escrito, en instrumento publico o
privado.

La que se haga privadamente por los ascendientes de los bienes que

sus descendientes menores reciban de otras sucesiones, constituye una
excepcin a la particin judicial prevista en el art. 3465 inc. 1 citado, por no ser
aqullos y stos "comuneros" (C. Civ. Com.Trab. y Contencioso administrativo,
Villa Dolores, 1998/08/31, "Z., D. C.", La Ley, 1999-E, 921 [41.943-S] - LLC,
1999-918).
Respecto al inventario y particin de los bienes, si bien el art. 3475 bis
del Cdigo Civil, establece como principio general que la particin debe
realizarse en especie mientras exista la posibilidad de hacerlo de esa manera,
la voluntad unnime de los herederos para proceder con la realizacin de los
bienes tiene prioridad o preferencia.
En los hechos, la divisin debe poder realizarse sin perjuicio para la cosa
misma ni para los condminos, es decir, sin hacer antieconmico su uso y
aprovechamiento. Para las cosas indivisibles, deja de regir este principio
(CNCiv., Sala A, 1996/05/13, "Pailos de Petrozzino, Mara c. Pailos de Garrido,
Carmen S.", La Ley, 1997-D, 860 [39.735-S]).
Para modificar la forma en que se debe llevar a cabo la particin, si ya
est resuelta en el proceso en parte por acuerdo de los herederos y en parte
por resoluciones del tribunal -venta en pblica subasta de los inmuebles que
previamente deban ser desocupados-, es necesario el acuerdo unnime de los
herederos.
No es que siempre se necesite la unanimidad para dividir en especie,
pues lo contrario surge del art. 3475 bis en cita, sino que cuando ya ha
quedado firme por decisin judicial la forma en que se proceder a la divisin,
para modificarla debe exigirse unanimidad, por virtud de los efectos de la cosa
juzgada que beneficia a uno y a todos los interesados.
En este sentido, el principio de la divisin en especie que establece el
art. 3475 bis, no es inexcusable porque su aplicacin no puede llevar al
extremo de contrariar la finalidad misma de la particin, ni tampoco exceder los
lmites del propio proceso sucesorio. En efecto, si no se alega causal de
indivisin alguna, mal puede recurrirse a la invocacin de la recordada directiva
para impedir la particin que la ley sustantiva misma autoriza a pedir en
cualquier tiempo (art. 3452).
La particin presentada al juez del sucesorio pone fin al mismo toda vez
que se adjudica a cada heredero el dominio absoluto y exclusivo de los bienes
que componen su hijuela. Solo podr reabrirse para el caso del planteo de
acciones con la finalidad de reforma o nulidad de ella.
4. Oposicin de acreedores
En principio es improcedente la pretensin de homologar un convenio
privado cuando no existe un conflicto que requiere la intervencin judicial
(CNCiv., Sala A, 1998/05/26, "Complejo Habitacional Sindicato Obreros de
Maestranza c. Gmez, Nancy R. y otros", La Ley, 1998-F, 133).
Si los herederos y la cnyuge han reconocido la calidad de acreedor del
causante a un presentante en el juicio sucesorio, siendo as y a tenor de lo

dispuesto por el art. 726, no corresponde el pedido de inscripcin de la

declaratoria de herederos citada, en mrito a la oposicin deducida por dicho
acreedor (CNCiv., Sala C, 1983/11/22, "Blachowicz, Moszek, suc.", La Ley,
1984-C, 329 - ED, 107-692).
Incluso, aun siendo cierto que el inmueble respecto del cual se pretende
la inscripcin de la declaratoria de herederos se encuentra constituido en "bien
de familia", y que las deudas que reclama el acreedor del causante son
posteriores a la inscripcin de esa afectacin, tal circunstancia no puede llevar
a desestimar la oposicin del acreedor.
Es que debe advertirse que el art. 38 de la ley 14.394 (ADLA, XIV -A,
237), dispone que el "bien de familia" no ser susceptible de ejecucin o
embargo por deudas posteriores a su inscripcin como tal, pero de ningn
modo impide que los acreedores puedan oponerse a la inscripcin a favor de
los herederos del bien cuyo titular de dominio lo haba constituido como "bien
de familia", como es el caso del art. 726 (CNCiv., Sala C, 1983/11/22, fallo
precitado).

Partidor
Art. 727. -- El partidor, que deber tener ttulo de abogado, ser nombrado en la forma
dispuesta para el inventariador.

1. Designacin de partidor
Si no existe particin por acuerdo de partes, y debe hacerse
judicialmente, la operacin tiene que realizarse por medio de perito partidor, y
no por el juez. Si el juez dicta una sentencia en la que practica una particin de
los bienes prescindiendo del perito partidor designado, consuma un acto nulo.
La particin judicial de la herencia debe hacerse por peritos nombrados
por las partes bajo las mismas reglas que rigen la designacin del
inventariador, bastando a tal fin con la conformidad de partes; si este recaudo
no se configura, el perito ser designado por el juez en oportunidad de la
audiencia prevista por el art. 697 del Cdigo Procesal u otra que a este efecto
se designe (CNCiv., Sala A, 1992/06/17, "Alessio de Bellini, Rosa E., suc.", La
Ley, 1992-D, 391).
Para lograr mayor eficacia y conocimientos especficos, el partidor debe
tener ttulo de abogado y ser propuesto por los herederos. El no acta como
mandatario, sino como delegado del juez, en la medida que su funcin es
auxiliar al juez del sucesorio.

Tiene derecho a honorarios por su tarea, en una escala de variacin

sobre el haber a dividir que establecer el juez al momento de practicar las
regulaciones de los trabajos profesionales.
2. Funcin principal
El partidor debe separar bienes para atender a las deudas y cargas de la
herencia. Si no hubiese dinero en efectivo para hacer frente a esas deudas y
cargas, debe formar la hijuela de bajas, compuesta de bienes suficientes para
pagarlas.
Los trabajos realizados se deben clasificar como preliminares a la
confeccin de la cuenta particionaria, pues a la postre, esta tarea es la finalidad
de su nombramiento.
Cuando se trata de la tasacin para fijar los valores de la particin, ella
debe efectuarse en la poca ms cercana a aquella en que se habrn de dividir
los bienes, pues ste es el momento en que el perito partidor tendr que formar
los distintos grupos con los bienes y equilibrarlos por partes iguales o
proporcionales a la cuota parte hereditaria.
La particin impone la formacin de las hijuelas de cada uno de los
herederos, con las respectivas asignaciones, sin perjuicio de la llamada hijuela
de bajas, es decir, de aquella en que se indican las menguas que constituyen el
pasivo de la sucesin siendo la formulacin del proyecto pertinente, a falta de
acuerdo unnime entre los coherederos, la tarea especfica confiada en tal
caso al perito partidor (C.Civ. y Com., San Martn, Sala II, 1997/08/07, "M., F. y
otra, sucs.", LLBA, 1998-417).
Por su parte, la colacin se efecta con la particin en dos fases:
computacin del valor de la donacin en la masa hereditaria, e imputacin de
ese valor a la hijuela del coheredero donatario, careciendo de sentido fijar al
beneficiario un plazo para que colacione, en razn de que la institucin de la
colacin es una operacin aritmtica que debe ser realizada por el partidor de
la herencia en el momento oportuno.

Plazo
Art. 728. -- El partidor deber presentar la particin dentro del plazo que el juez fije, bajo
apercibimiento de remocin. El plazo podr ser prorrogado si mediare pedido fundado
del partidor o de los herederos.

1. Tiempo para la presentacin de la cuenta particionaria

Aun cuando la ley no fija expresamente el lmite temporal para que se
presente la cuenta particionaria, ella queda sujeta a la determinacin que el

Juez concrete, a cuyo fin habr de tener en cuenta el patrimonio a dividir y la

complejidad de las operaciones a practicar.
La remocin no es automtica, si concluye el tiempo acordado y el
proyecto de divisin est sin presentar, debiendo en su caso intimarlo para que
lo realice, ahora s bajo apercibimiento de ley.
De ello se desprende que el pedido de prrroga que realice el partidor o
los herederos, debe ser fundado pues la indivisin hereditaria no debe
perjudicar el derecho de las partes.
2. Prescripcin de acciones
El art. 4019, inc. 3 del Cdigo Civil, dispone que es imprescriptible "la
accin de divisin, mientras dure la indivisin de los bienes". La improcedencia
de esta prescripcin, segn el texto legal, est subordinada a la subsistencia de
la "indivisin de los comuneros".
En verdad no se trata de una condicin, sucedida la cual la accin de
particin pudiese pasar a ser prescriptible. Lo que ocurre es que no mediando
en los hechos la indivisin, por la causa que sea (por ejemplo, que uno de los
comuneros haya comenzado a poseer la cosa para s), termina por prescribir
adquisitivamente a su favor.
En suma no hay trmino de la accin de divisin, sino ausencia de cosa
comn que pudiere dar lugar a la particin, puesto que esa cosa ha pasado a
ser exclusivamente del poseedor.
Si en un convenio de particin y adjudicacin se estipul el pago en
cuotas de la suma all establecida, rige el plazo de prescripcin del art. 4023
del Cdigo Civil y no el plazo quinquenal previsto en el art. 4027, que se aplica
a aquellas prestaciones que deben satisfacerse peridicamente, sin lmite
definido en el tiempo, y tiene por objeto evitar el excesivo acrecentamiento de
la obligacin (CNCiv., Sala C, 1995/10/03, "Kuczek, Ladislao, suc.", La Ley,
1996-A, 317).

Desempeo del cargo

Art. 729. -- Para hacer las adjudicaciones, el perito, si las circunstancias lo requirieren,
oir a los interesados a fin de obrar de conformidad con ellos en todo lo que acordaren,
o de conciliar, en lo posible, sus pretensiones.
Las omisiones en que incurrieren debern ser salvadas a su costa.

1. Obligaciones inherentes al cargo

El partidor debe realizar la cuenta particionaria de acuerdo con su

experiencia y capacidad; pero si existen conflictos manifiestos entre las partes,
o la divisin en especie no fuera liminarmente posible, o existieran otros
conflictos eventuales a resolver en forma previa, constituye un deber de su
cargo or a los interesados, conciliar sus intereses, y responder sus inquietudes
procurando salvar sus respectivas pretensiones.
2. Contenidos de la cuenta particionaria
La cuenta particionaria deber contener:
a) Preanotados. Es un resumen del expediente desde el fallecimiento
pasando por la justificacin de la vocacin hereditaria hasta la intervencin de
las partes, asesores y agente fiscal.
b) Cuerpo general de bienes. Es la masa de la sucesin, para determinar
el acervo hereditario, donde se debe distinguir los bienes propios de los
gananciales, los crditos, los valores, las tasaciones de los muebles
inventariados y el avalo para luego partirlos y adjudicarlos.
c) Cuerpo general de bajas. Corresponde al pasivo de la herencia,
deudas del causante, gastos de administracin de los bienes de la sucesin,
los gastos causdicos, honorarios de los profesionales del sucesorio, tasa de
justicia y costas del proceso.
Las sumas de dinero reservadas para gastos deben estar determinadas
en la cuenta particionaria, y tiene como funcin compensar la disimilitud
existente en los valores de las hijuelas cuando uno de los herederos asume el
compromiso con dinero propio..
Constituye una deuda de valor ya que su objeto inmediato es un valor
abstracto constituido por la parte de los bienes que exceda de una hijuela a los
de la otra. De tal manera, esa suma slo tiene una significacin en el momento
en que se establecen los valores de los restantes bienes, por lo que cualquier
oportunidad posterior en que deba conocerse la significacin real de esa
cantidad, deber establecerse el valor de los bienes a ese momento y trasladar
el incremento, la variacin experimentada por stos, a la suma
primigeniamente acordada
El captulo de la cuenta particionaria rotulado como "bajas comunes"
ser comprensivo no slo de las deudas dejadas por el causante, sino tambin
las contradas o generadas posteriormente durante el estado de indivisin
hereditaria. Es as una tpica carga del ente sucesorio, y a soportar la misma
sern llamados todos los herederos en proporcin a su haber hereditario.
Los gastos devengados por las operaciones particionarias deben ser
soportados por la masa en concepto de deudas y cargas de la sucesin y ser
as individualizados en la cuenta de bajas sucesorias (CNCiv., Sala A,
1992/06/17, "Alessio de Bellini, Rosa E., suc.", La Ley, 1992-D, 391).
d) Lquido partible. Es el saldo resultante luego de restar el pasivo al
activo sucesorio, para adjudicar las hijuelas a los herederos.

e) Divisin. Donde se observan las mandas y si se tratare de sucesin

ab intestato, el orden legal; dividiendo en especie y si fuera necesario
determinando condominios.
Puede ocurrir que haya acuerdos previos, en cuyo caso, el convenio por
el cual los cnyuges pactan que una vez cancelado el precio de compra y
escriturado un inmueble dado a uno de ellos, ste no reclamar nada por la
liquidacin de la sociedad conyugal, constituye una transaccin respecto de los
derechos litigiosos, en los trminos del art. 832 del Cdigo Civil, y, en
consecuencia, no debe exigirse la equivalencia absoluta de la cuenta
particionaria (CNCiv., Sala B, 1998/10/20, "M., O. A. c. M., Z. G.", La Ley, 1999F, 211 - DJ, 2000-1-495 - ED, 184-194).
f) Las hijuelas. Es el saldo neto adjudicado a cada heredero que si se
tratare de bienes inmuebles se inscribirn en los registros correspondientes a
nombre de cada adjudicatario.
En la cuenta particionaria para determinar las hijuelas correspondientes
a cada uno de los herederos, no cabe considerar como una heredera ms "iure
proprio" a la cnyuge de uno de los herederos fallecidos, que slo interviene en
el juicio sucesorio como continuadora de su persona. (CNCiv., Sala A,
1995/03/17, "A. de B., R. E., suc.", La Ley, 1997-E, 338).

Certificados

Art. 730. -- Antes de ordenarse la inscripcin en el registro de la propiedad de las

hijuelas, declaratoria de herederos, o testamento en su caso, deber solicitarse
certificacin acerca del estado jurdico de los inmuebles segn las constancias
registrales.
Si se tratare de bienes situados en otra jurisdiccin, en el exhorto u oficio se expresar
que la inscripcin queda supeditada al cumplimiento de las disposiciones establecidas
en las leyes registrales.

1. Dominios e inhibiciones
Si se tratare de bienes inmuebles o muebles registrables se deber
presentar al juez del sucesorio los certificados de dominio, catastro e
inhibiciones y estado de deudas en los distintos organismos a los fines de
probar el estado y condiciones del dominio, como as tambin, comprobantes
del pago fiscal.
Con dichos elementos, se ordena la inscripcin de las hijuelas en los
registros correspondientes, y si los bienes o alguno de ellos estuviera en
extraa jurisdiccin se expedir oficio y testimonio a los fines de su inscripcin

conjuntamente con la declaratoria de herederos y/o aprobacin del testamento

(Ley 22.172).
El art. 730 es una incorporacin de la ley 22.434 que no tuvo en cuenta
las prescripciones de la ley 22.172, que tornan innecesaria la expedicin de
exhortos para la inscripcin en los registros provinciales; y ello es as por
cuanto ste se hace con la presentacin directa de un testimonio con las
formalidades que especifica el art. 71 eximiendo nicamente de la justificacin
previa del pago de los gravmenes, porque tal contralor se concreta por las
autoridades recaudadores locales.
El oficio tramitado por el heredero no puede estimarse til para la
determinacin del acervo sucesorio, y a idntica conclusin cabe arribar
respecto de los certificados agregados, habida cuenta que se adjuntaron al
expediente al solo efecto de ilustrar la aseveracin formulada por aqul, en
orden a la falta de recursos de la interesada, y que -adems- tampoco pudieron
revestir utilidad para la inscripcin de la declaratoria de herederos, desde que
se presentaron cuando se encontraba ampliamente vencido el plazo de
vigencia que establece el art. 152 del Reglamento para la justicia nacional en lo
civil.
2. Adaptaciones al rgimen
Se ha hecho notar que, es violatoria del art. 7 de la Constitucin
Nacional y leyes dictadas en su consecuencia la exigencia de que slo un
notario provincial gestione los certificados de domino correspondientes a los
fines del otorgamiento de la escritura pblica y efecte la inscripcin
correspondiente, previa incorporacin a su protocolo de la copia certificada por
el escribano autorizante del ttulo por medio de un acta protocolar (CS,
1986/12/19, "Molina, Isaac R. c. Provincia de Buenos Aires", La Ley, 1987-A,
612 - JA, 987-1-168 -ED, 122-423).
Tambin se advierte que, el letrado interviniente con su firma, (ya lo
haca cuando se encontraba vigente el art. 144, Reglamento de la Justicia
Civil), y ahora asertivamente ordenado con el adverbio: "Los letrados podrn
solicitar directamente la inscripcin" (art. 698, prrafo 3), deber acompaar al
Registro de la Propiedad para la inscripcin de la declaratoria de herederos, lo
siguiente:
a) Original y fotocopia certificada de la declaratoria de herederos;
b) original y copia certificada de dominio del art. 23 de la ley 27.801;
c) original y copia declaracin jurada del impuesto de justicia pago;
d) original y copia de minuta universal suscrita por el letrado (art. 60,
inc. b),;
e) original y copia del certificado expedido por el secretario de los
comprobantes de pago de tasas sanitarias o impuestos municipales,
que estn sujetos a las siguientes alternativas:

Obtencin de certificados de libre deuda como los que requieren

los notarios, o

aplicacin de la nueva ley que los ha suprimido para la

inscripcin, debiendo justificarlo luego en la oportunidad de
devolver las copias de las actuaciones administrativas para
solicitar la regulacin del tercio de la inscripcin, juntamente con
la constancia de la declaracin inscripta;

f) el Registro de la Propiedad recibir toda esa documentacin dando

recibo de la misma, en las copias de los recaudos, debiendo
devolverla cuando efecta la constancia de la inscripcin de la
declaratoria inscripta.
Se ha dicho que Lo propugnado en el apartado segundo del punto e), no
representa ningn riesgo y s beneficio para el fisco porque se encontrar con
herederos solventes, que al haber aceptado la herencia respondern por los
impuestos impagos por el causante, y que tampoco puede seguir pagando, por
razones obvias (voto en disidencia del doctor Vernengo Prack) (CNCiv., Sala B,
1981/10/22, "Sobol de Czumadewsky, Ana, suc.", La Ley, 1982-A, 127 - JA,
982-II-319).
Con la ley 17.801 adquirieron vigencia en todo el pas los certificados
con reserva de prioridad, con el consiguiente cierre o bloqueo registral, que se
inicia con la expedicin de la certificacin por el Registro prevista en el art. 22,
que est obligado a requerir el escribano o funcionario pblico (art. 23), cuyos
plazos de validez prev el art. 24, y que perdura hasta que transcurra el plazo
para la inscripcin de la escritura.
Por su parte, el art. 4 de la ley 22.427 (ADLA, XLI-A, 213), dispone
textualmente que vencido el plazo de sesenta das all establecido, los
certificados que hagan constar la deuda global del inmueble no sern
considerados como certificados de deuda lquida y exigible a los fines de la ley.
Si bien la ltima parte de dicha disposicin, pareciera limitarse slo al
objeto del ordenamiento legal aludido, es decir, para la constitucin o
transferencia de derechos reales sobre inmuebles y su inscripcin en el
Registro pertinente, parece obvio concluir que si extrajudicialmente la deuda no
es exigible en conjunto a la totalidad del consorcio, mal puede serlo a travs de
una ejecucin fiscal ante el rgano jurisdiccional y mediante la presentacin de
un certificado que es contrario a expresas disposiciones legales vigentes. Por
ello procede la excepcin de inhabilidad de ttulo (CNCiv., Sala F, 1984/06/25,
"Obras Sanitarias de la Nacin c. Consorcio de Propietarios Paraguay 1884",
La Ley, 1985-A, 129, DJ, 985-21-649).

Presentacin de la cuenta particionaria

Art. 731. -- Presentada la particin, el juez la pondr de manifiesto en la secretara por

diez das. Los interesados sern notificados por cdula.
Vencido el plazo sin que se haya formulado oposicin, el juez, previa vista al ministerio
pupilar, si correspondiere, aprobar la cuenta particionaria, sin recurso, salvo que

violare normas sobre divisin de la herencia o hubiere incapaces que pudieren resultar
perjudicados.
Slo ser apelable la resolucin que rechace la cuenta.

1. Notificacin de la cuenta particionaria

La cuenta particionaria presentada ser notificada a los interesados por
cdula, u otro medio igualmente fehaciente (art. 136), y se tendr por diez das
a disposicin en secretaria para formular oposiciones.
Vencido dicho plazo el juez la aprobar, tras dar vista si correspondiere
al ministerio pupilar, sin posibilidad de recurso salvo que la misma violara
normas acerca de divisin de herencia o perjudicara a incapaces.
Hemos sealado que, el art. 3465 inc. 1 del Cdigo Civil -que establece
la forma judicial en que debe efectuarse la particin cuando hay menores-,
debe interpretarse en concordancia con el art. 297 del mismo cuerpo legal
referido a los padres que son partes en la sucesin en que deben representar a
sus hijos, cuya violacin acarrea la nulidad del acto a tenor de lo dispuesto por
el art. 299 del Cdigo citado en concordancia con el art. 1043 de dicho cuerpo
legal. (C.Civ.Com.Trab. y Contenciosoadministrativo, Villa Dolores, 1998/08/31,
"Z., D. C.", La Ley, 1999-E, 921 [41.943-S] - LLC, 1999-918).
Entre otras cuestiones, se sostiene que la liquidacin de la sociedad
conyugal no es ms que un trmite que comprende diversas operaciones
(inventario, formacin de las masas, determinacin de recompensas, cuenta
particionaria, etc.). Si tales operaciones generan controversia los trmites
contenciosos correspondern a las diversas cuestiones litigiosas que se
susciten en el curso de la liquidacin, pero no a sta en s misma. Y as, la
dilucidacin del carcter propio o ganancial tramitar por va ordinaria o
sumarsima, a criterio del juez; los reclamos por inclusin o exclusin de bienes
en el inventario por la va incidental, segn el art. 731 del Cdigo Procesal
(CNCiv., Sala A, 1984/08/02, "M., J. M. A. c. R., E. M. A.", La Ley, 1985-B, 496,
con nota de Elias P. Guastavino . DJ, 985-15-463 - JA, 985-I-395).
Adems, determinar si en la cuenta particionaria se ha contemplado
adecuadamente la compensacin por compras anteriores es cuestin de hecho
reservada a la instancia ordinaria, salvo caso de absurdo (SC Buenos Aires,
1979/08/21, "Errazquin de Biancosino, H. J. c. Errazquin, Isabel A. y otros",
DJBA, 117:221).
Solo ser apelable la resolucin que la rechace.

Trmite de la oposicin

Art. 732. -- Si se dedujese oposicin el juez citar a audiencia a las partes, al ministerio
pupilar, en su caso, y al partidor, para procurar el arreglo de las diferencias. La audiencia
tendr lugar cualquiera fuese el nmero de interesados que asistiere. Si quien ha
impugnado la cuenta particionaria dejare de concurrir, se lo tendr por desistido, con
costas. En caso de inasistencia del perito, perder su derecho a los honorarios.
Si los interesados no pudieren ponerse de acuerdo, el juez resolver dentro de los diez
das de celebrada la audiencia.

1. Oposiciones
De mediar oposiciones a la cuenta particionaria, el Juez citar a una
audiencia a las partes, al partidor y en su caso, al ministerio pupilar, a los
efectos de avenir las diferencias. Si el impugnante no asiste, se lo tendr por
desistido con costas, en cambio si es el partidor quien deja de concurrir,
perder el derecho a sus honorarios.
La disposicin se enlaza con el art. 3284, inc, 1 del Cdigo Civil que
establece que el proceso por medio del cual el interesado debe formular la
nulidad de la particin o su reforma es el ordinario.
Por eso, se ha dicho que, las controversias que pudieren suscitarse
sobre si los bienes del sucesorio integran o no el acervo, peticiones de
herencia, validez del testamento aprobado en cuanto a sus formas, demandas
relativas a la ejecucin de disposiciones del testador, aunque sea a ttulo
particular, y a la entrega de los legados, tramitan por va separada y por el
trmite procesal correspondiente, aunque ante el juez del sucesorio, en virtud
del fuero de atraccin dispuesto por el art. 3284 (CNCiv., Sala B, 1994/03/09,
"Ferretti, Silvia", La Ley, 1994-E, 127).
El fundamento de la norma contenida en el art. 3284 es concentrar ante
el juez del sucesorio todas las demandas concernientes a los bienes que
integran el acervo del causante, para facilitar la liquidacin de la herencia, la
divisin de bienes, o el pago de las deudas.
El fuero de atraccin no concluye con la declaratoria de herederos, ni
con su inscripcin en el Registro de la Propiedad Inmueble, pues ella no
transforma la indivisin en condominio.
En consecuencia, mientras no se efecte la particin de bienes y se la
apruebe, el fuero de atraccin mantiene todo su vigor (CNCiv., Sala E,
1995/08/18, "D'Onofrio, Oscar V. c. D'Onofrio, Oscar N.", 38.574-S, LA LEY,
1996-B, 728).
2. Consecuencias
La reforma de la cuenta particionaria es procedente si no existe igualdad
en las hijuelas, imponindose en ese caso una correcta distribucin de los
bienes conforme al derechos de los herederos.
El convenio de particin firmado por todos los herederos presentes,
capaces y entregado para su homologacin judicial, no admite

cuestionamientos, los que en su caso se deben deducir por incidente de

nulidad por vicios en el consentimiento.
La retractacin del heredero, si bies es posible, obliga a lograr un nuevo
acuerdo unnime cuando no se deduce como oposicin; en cambio, si la
cuenta propuesta es impugnada y no hay coincidencias en el acto que se
convoca, habr de esperarse la decisin judicial en el plazo de diez das de
celebrada la audiencia.

Captulo VII.--Herencia Vacante

Reputacin de Vacancia. Curador.

Art. 733. Vencido el plazo establecido en el art. 699 o, en su caso, la ampliacin que
prev el art. 700, si no se hubieren presentado herederos o los presentados no hubieren
acreditado su calidad de tales, la sucesin se reputar vacante y se designar curador al
representante de la autoridad encargada de recibir las herencias vacantes, quien desde
ese momento ser parte.

1. Concepto
La herencia se encuentra vacante cuando al fallecimiento del causante,
ningn sucesor legtimo o testamentario consolida su vocacin y los bienes
quedan sin titular alguno.
As lo explica la doctrina al indicar que, no se trata necesariamente de
que a la muerte del causante no sobrevivan titulares de un llamamiento legtimo
o testamentario, puesto que, an en estos casos, los llamados pueden
renunciar a la herencia o, simplemente dejar de ejercer el derecho de opcin
que les corresponde (Zannoni, Eduardo, Tratado de las Sucesiones, tomo II,
cit., pg. 123).
Este art. 733, se ensambla con lo dispuesto por el art. 3539 del Cdigo
Civil, que dice: Cuando, despus de citados por edictos durante treinta das a
los que se crean con derecho a la sucesin, o despus de pasado el trmino
para hacer inventario y deliberar, o cuando habiendo repudiado la herencia el
heredero, ningn pretendiente se hubiese presentado, la sucesin se reputar
vacante.
Los presupuestos de la reputacin de vacancia de la herencia son: la
ausencia de herederos, la publicacin de edictos, la ausencia de pretendientes
a la herencia, la falta de acreditacin de vnculo eficiente de los pretendientes
que se presenten y la peticin de interesados que, sin ser herederos, tienen
reclamos que hacer contra la sucesin (CNCiv., Sala A, 1997/06/03, "Seoane,
Mara", La Ley, 1998-D, 92).

2. Naturaleza del Derecho del Fisco

As tambin el art. 3588 del Cdigo de fondo, dispone: A falta de los que
tengan derecho a heredar conforme a lo dispuesto anteriormente, los bienes
del difunto, sean races o muebles, que se encuentren en el territorio de la
Repblica, ya sea extranjero o ciudadano argentino, corresponden al Fisco,
Provincial o Nacional, segn fueren la leyes que rigieren a este respecto
De ello se desprende que los bienes de la herencia vacante que se
atribuyan al Estado nacional o provincial, sern de su dominio privado de
conformidad con la regla del art. 2342, y le corresponde en virtud del derecho
de soberana y dominio eminente que tiene el Estado sobre los bienes.
Es obvio, entonces, que el Estado no es ni podra ser un heredero. As lo
observ Vlez Srsfield, en su nota a este artculo: El Estado, en realidad no
es un heredero ni un sucesor en el sentido tcnico de la palabra; porque l
adquiere los bienes de un muerto precisamente en virtud de un ttulo que
supone que no haya herederos....[...]Es en virtud de su derecho de soberana
que el Estado adquiere los bienes sin dueo, que se encuentren en su
territorio, sean muebles o inmuebles, pues no se puede permitir que un Estado
extranjero ejerza en el territorio un acto de soberana, apropindose bienes sin
dueo conocido....
La Corte ha sostenido que, la conclusin del tribunal acerca de que el
Estado recibe los bienes en virtud del dominio eminente y no a ttulo de
heredero, se sustenta en razones suficientes de derecho comn que descartan
la tacha de arbitrariedad invocada; afirmacin sta que no se altera por el
hecho de que el Cdigo se refiera a la "sucesin del Fisco" (captulo VII, sec. I,
libro IV), e impugna al Estado los mismos derechos y obligaciones que a los
herederos (art. 3589), pues no se cumplen a su respecto los fundamentos de
orden natural sobre los que se asienta el rgimen de la transmisin de bienes
mortis causae (CS, 1978/10/31, "de Bassi de Bortot, Mara L. c. Provincia del
Chubut", Fallos, 300:1145).
Es consecuencia de la transmisin impropia que el Estado, no tenga
que responder por las deudas ni otras obligaciones propias del de cujus, toda
vez que no hay continuidad en la personalidad del causante, ni vocacin
hereditaria por la cual quedar obligado.
De todos modos, tambin se afirma que, aunque en sentido tcnico el
Estado no sea realmente un heredero, ni un sucesor, como lo destaca el
codificador en la nota al art. 3588, lo cierto es que la ley lo ha equiparado a un
heredero en cuanto a los derechos y las obligaciones cuando le corresponden
los bienes a falta de los que tengan derecho a heredar (art. 3598), por lo cual
no puede desconocrsele inters legtimo a los bienes dejados por el causante
(CNCiv., Sala D, 1986/08/12, "Gonzlez de Gutirrez, Tomasa c. Casas de
Garrido, Mara A.", La Ley, 1987-A, 403 - DJ, 987-1-748).
3. Herencia reputada vacante y herencia vacante
En el procedimiento de las sucesiones vacantes deben distinguirse dos
etapas:

a) La primera corresponde a la reputacin de vacancia de la herencia,

que sucede cuando al fallecimiento del causante existen interesados que ante
el desconocimiento de sucesores legitimados para promover la apertura del
proceso sucesorio, acreditan su inters en la sucesin, y solicitan al juez la
reputacin de vacancia.
Esta regla se explica en el art. 3314 del Cdigo Civil: Los terceros
interesados pueden exigir que el heredero acepte o repudie la herencia en un
trmino que no pase de treinta das...
Asimismo, se aplica el art. 694 del Cdigo Procesal, ya explicado. Es
decir, una vez transcurrido los cuatro meses exigidos por esta norma, y
habiendo sido debidamente emplazados los titulares de la vocacin hereditaria
sin que stos hubiesen promovido la sucesin respectiva, son los acreedores
quienes estn facultados para hacerlo, y una vez cumplimentados los pasos
exigidos por el ordenamiento (auto de apertura, publicacin de edictos, y
transcurso del plazo legal sin que nadie haya reclamado la herencia) lograr la
reputacin de vacancia de la herencia.
Pero ser el Estado aplicando el art. 3588, quien en caso de no existir
acreedores interesados, estar legitimado para instar la apertura del sucesorio,
y una vez cumplimentadas las etapas procesales, lograr la reputacin de
vacancia de la herencia.
Con ello se designar curador. Este, ser el administrador de la
herencia. Su designacin recaer necesariamente en el representante de la
autoridad encargada de recibir las herencias vacantes, esto es, el Ministerio de
Educacin.
La reputacin de vacancia de la herencia es un perodo provisional en el
cual la ley presume la ausencia de herederos o que el causante carece de
parientes con vocacin hereditaria o que no tiene sucesores testamentarios. De
esta forma, como durante ese perodo el patrimonio permanente sin titular,
debe nombrarse un curador que proceda a inventar y evaluar los bienes, as
como a pagar las deudas de la sucesin, procurando su liquidacin definitiva
para luego adjudicar su remanente al fisco (art. 3544, Cdigo Civil) (CNCiv.,
Sala A, 1997/06/03, "Seoane, Mara", La Ley, 1998-D, 92).
En la Nacin rige el decreto 15.698/51 que aprueba un reglamento para
la denuncia de bienes vacantes y la escala de retribuciones de los
denunciantes, cuya aplicacin compete al Ministerio de Cultura y Educacin de
la Nacin (art. 1).
b) La otra etapa corresponde a la declaracin de vacancia de la
herencia. Ello supone la entrega de los bienes o la transferencia de su
producido al fisco nacional o provincial, segn corresponda.
En caso de tratarse de bienes, el juez deber entregarlos bajo inventario
y tasacin judicial.
El art. 3544, Cdigo Civil dispone: Cuando no hubiere acreedores a la
herencia, y se hubiesen vendido los bienes hereditarios, el juez de la sucesin,
de oficio o a solicitud fiscal, debe declarar vacante la herencia y satisfechas

todas las costas y el honorario del curador, pasar la suma de dinero depositada
al Gobierno Nacional o Gobierno Provincial, segn fueren las leyes que rigieren
sobre las sucesiones correspondientes al Fisco.
Si bien de este artculo pareciera inferirse que la declaracin de vacancia
de la herencia supone la previa venta de los bienes vacantes o mostrencos, en
realidad nada obliga al Estado a realizar esa venta, pues una vez pagados los
acreedores y satisfechas las cargas de la sucesin, l es el dueo de tales
bienes, como claramente lo dice el art. 3588.
Pero, admitir directamente la intervencin del Ministerio de Educacin y
reputar vacante la herencia sin darle oportunidad al heredero de ser odo
implicara tenerlo por renunciante, conclusin sta que contradice la esencia
misma del llamamiento y vulnera la disposicin expresa contenida en el art.
3345 del Cdigo Civil (CNCiv., Sala B, 1995/10/12, "Disca, Luis, suc.", La Ley,
1997-D, 865 [39.751-S]).
Por tanto, individualizados y notificados los sucesores conforme las
previsiones del art. 699 del Cdigo Procesal, su manifiesto desinters en el
inicio de la sucesin legitima a los acreedores para solicitar la apertura del
sucesorio, pero para ello, previamente, debe intimrselos en los trminos del
art. 3314 del Cdigo Civil, sin que sea necesaria la intervencin del Ministerio
de Educacin, pues en este trance no se configura la posibilidad de declararla
presuntivamente vacante.
La situacin es distinta, cuando el acreedor desconoce la existencia de
herederos o cuando, emplazados por edictos aquellos que pudieran creerse
con derecho a la sucesin, no se presentan, o la repudian o transcurre el plazo
para hacer el inventario o deliberar, casos en los cuales s es procedente la
citacin de la entidad encargada de recibir la herencia vacante (CNCiv., Sala B,
1995/10/12, fallo precitado).
En sntesis, ambas etapas son explicadas por el Superior Tribunal
bonaerense al sostener que, debe distinguirse la reputacin de vacancia y la
declaracin de vacancia (arts. 3539, 3540, 3541, 3544, Cdigo Civil; 768, 770,
771, Cdigo Procesal Civil y Comercial). La Provincia resulta propietaria de los
bienes relictos porque carecen de dueo (art. 2342, incs. 1 y 3, Cdigo Civil).
Por tal razn, ejercitados pasivamente los derechos contra el causante y
satisfechos todos los acreedores (art. 3541 cit.), los bienes que pertenecieron
al "de cujus" se enajenan (salvo la posibilidad de adjudicacin en especie, art.
770, Cdigo Procesal), correspondiendo el remanente a la Provincia ocasin en
que recin se declara vacante a la sucesin (art. 3544, Cdigo Civil) (SC
Buenos Aires, 1988/09/20, "De Lio, Pascual A. suc. c. Lemos, Teodoro - Ac.
38.494", La Ley, 1988-E, 402- DJBA, 135:337).
4. Cesacin de la reputacin de vacancia
Desde el mismo momento que se presenta un sucesor universal que
justifica debidamente su vnculo con el causante, cesa la reputacin de
herencia y la situacin comienza a regirse por el art. 3542 que dice:
Establecido el curador de la sucesin, los que despus vengan a reclamarla,

estn obligados a tomar las cosas en el estado en que se encuentren por

efecto de las operaciones regulares del curador.
Se indica as que, quien ha iniciado la sucesin con miras a su
reputacin y ulterior declaracin de vacancia, lejos de menoscabar los
intereses fiscales, los ha beneficiado, pues asumi una funcin especfica de
quien habr de recibir la herencia mostrenca (CNCiv., Sala A, 1997/06/03,
"Seoane, Mara", La Ley, 1998-D, 92).
Con la vacancia, el curador, en su calidad de parte principal en la causa
(art. 733, "in fine"), ejerce activa y pasivamente los derechos hereditarios (art.
3541, Cdigo Civil), y es con l, por lo tanto, con quien ha de sustanciarse en
principio las articulaciones y pretensiones concernientes a los bienes del
acervo, as como las cuestiones que se susciten en torno al desarrollo del
procedimiento en procura del objetivo de ingresar finalmente los bienes al
patrimonio estatal que corresponda (arts. 2342, 3544 y 3588, Cdigo Civil)
(CNCiv., Sala D, 1985/02/08, Prez, Jorge E. c. Consejo Nacional de
Educacin", La Ley, 1985-B, 329 - DJ, 985-56-818).

Inventario y avalo
Art. 734. -- El inventario y el avalo se practicarn por peritos designados a propuesta de
la autoridad encargada de recibir las herencias vacantes; se realizarn en la forma
dispuesta en el captulo V.

1. Obligaciones del curador

Establece el art. 3541 del Cdigo Civil: El curador debe hacer inventario
de la herencia ante escribano pblico y dos testigos. Ejerce activa y
pasivamente los derechos hereditarios, y sus facultades y deberes son los del
heredero que ha aceptado la herencia con beneficio de inventario.....
En consecuencia, el curador debe peticionar al juez el proveimiento de
los actos necesarios para individualizar, asegurar y tasar los bienes que
componen la masa hereditaria, pues para que el Estado pueda apoderarse de
los bienes de una sucesin vacante, el juez debe entregarlos bajo inventario y
tasacin judicial (Fenochietto - Arazi, ob. cit, Tomo 3, pg. 462).
La propuesta de escribano para que realice el inventario, y los peritos
para que lleven a cabo la tasacin de los bienes, puede ser hecha por el
curador.
Las facultades activas y pasivas del curador de la sucesin vacante, se
encuentran equiparadas a las del heredero aceptante con beneficio de
inventario (art. 3541, citado), todo con el fin de liquidar el caudal relicto y
posibilitar la ulterior declaracin de vacancia para que el Fisco, a travs del
organismo correspondiente, pueda recibir el resultado lquido (arts. 3588 y

3589) (CNCiv., Sala G, 1987/06/16, "Nogus Bottaro, Emilio J., suc. c. Obras
Sanitarias de la Nacin", La Ley, 1988-A, 338).
En cuanto a las formas remitimos a lo dispuesto en los arts. 716 y
subsiguientes.

Trmites Posteriores

Art. 735. Los derechos y obligaciones del curador, la liquidacin de los bienes y la
declaracin de vacancia y sus efectos se regirn por el Cdigo Civil, aplicndose
supletoriamente las disposiciones sobre administracin de la herencia contenidas en el
Cap. IV.

1. Declaracin de vacancia de la herencia

Una vez liquidadas las deudas y cargas de la sucesin, si ningn
heredero se hubiese presentado, el juez de la sucesin, de oficio o a solicitud
fiscal, debe declarar vacante la herencia y satisfechas todas las cosas y el
honorario del curador, pasar la suma de dinero depositada al gobierno nacional
o al gobierno provincial, segn fueren las leyes que rigieren sobre las
sucesiones correspondientes al fisco (art. 3544).
Asimismo, tambin sern de aplicacin lo dispuesto en los arts. 3541
(Deberes del Curador), 3542 (Recepcin de las cosas por los reclamantes),
3543 (Pago de los deudores hereditarios), 3544 (Declaracin judicial de
vacancia: destino de los fondos), 3588 (Efectos de la falta de derechohabientes
respecto de los bienes muebles o races), 3589 (Derechos y obligaciones del
Estado beneficiario. Inventario y tasacin y previos), a los que remitimos.

LIBRO SEXTO -- Proceso arbitral

TITULO I -- Juicio arbitral

Objeto del juicio

Art. 736. -- Toda cuestin entre partes, excepto las mencionadas en el art. 737, podr ser
sometida a la decisin de jueces rbitros, antes o despus de deducida en juicio y
cualquiera fuere el estado de ste.
La sujecin a juicio arbitral puede ser convenida en el contrato o en un acto posterior.

1. Introduccin
La sola denominacin: arbitraje, supone para el intrprete un proceso
distinto al que simplifica el clsico encuentro de conflictos y controversias. Sin
embargo, sera apresurado establecer, ab initio, semejante conclusin.
Ocurre que el instituto toma cuerpo en las ms antiguas disposiciones de
derecho, y aun, en las mismas voluntades humanas que preferan concordar
sus entredichos en base al consejo de otra persona de confianza.
Por eso, ya las inscripciones babilonias, como los relatos bblicos y el
sistema romano tenan referencias sobre el arbitraje. Tanto como las Leyes de
Partidas, en especial la tercera que deca: "Contiendas tienen entre s los
hombres algunas veces y las ponen en manos de avenidores, y la carta de
avenencia llmanla compromiso".
La personificacin en un tercero para resolver los conflictos humanos, en
principio, pareciera definir la situacin como un proceso donde las partes
deciden poner en manos de aqul la respuesta al problema que las enfrenta.
Esta perspectiva goza de una ventaja prctica para el esclarecimiento;
pero es confusa en orden a la naturaleza y fundamento de la institucin.
Si recordamos que la vida misma de la jurisdiccin proviene de la
autodeterminacin de los hombres que, al organizarse para vivir en sociedad,
deciden entregar al Estado la potestad de tutelar los conflictos intersubjetivos,
surgira que no tendramos diferencias sustanciales con el proceso
jurisdiccional, propiamente dicho.
Entonces, las respuestas han de provenir de un anlisis diferente que
despeje las incgnitas del cientfico y propicie un entendimiento simple al que
interesadamente incursione por la disciplina.
Es menester abordar las cuestiones en forma evolutiva; porque la historia y los sucesos irn mostrando como los hombres fueron difiriendo sus
enfrentamientos a partir de resoluciones que evitaran, precisamente, la
contienda frontal.

Si en un primer momento, la Ley del Talin avanz en la utilizacin

desmedida de la fuerza; posteriormente, la autocomposicin y la heterocomposicin cubrieron las posibilidades para sanear la discordia.
En efecto, la primera evita el conflicto por la decisin personal de quien
la toma. No hay inters o motivo suficiente que entienda bastante para litigar.
No hay controversia directa y el proceso se resuelve en base a mera
pacificacin.
La heterocomposicin signific dos situaciones trascendentes: por un
lado, el nacimiento mismo del proceso judicial tal como hoy lo entendemos; por
otro, la posibilidad de remitir hacia un tercero diferente al que el Estado propicia
(juez), la respuesta al conflicto planteado.
Este es el nacimiento estricto del arbitraje, y se compadece con la
etimologa que la palabra tiene. Esto es adbiter, formada por la proposicin ad,
y arbiter, que significa tercero que se dirige a dos litigantes para entender sobre
su controversia.
Sin perjuicio de la aclaracin que formula Caravantes en orden a que la
palabra supone la voluntaria eleccin de las partes para que un tercero falle en
un negocio que los enfrenta. Por lo que deduce que tambin la voz arbitraje o
arbitramento indica la autoridad o jurisdiccin que adquieren los rbitros por el
compromiso, como igualmente, el mismo juicio arbitral (Jos de Vicente y
Caravantes, Tratado histrico, crtico, filosfico de los procedimientos judiciales
segn la nueva Ley de Enjuiciamiento, editorial Gaspar y Roig, Madrid, 1856,
tomo II, pg. 466).
2. Naturaleza Jurdica
El marco que explica las nociones precedentes contrae una de las
cuestiones ms debatidas.
Resulta claro que si el arbitraje se mira como una decisin voluntaria,
libremente concertada, sus fundamentos pueden tener naturaleza contractual y
estar regidas, de alguna manera, por disposiciones sustantivas.
En cambio, quienes atienden a la forma como se resuelve el conflicto,
tienden a sealar la naturaleza jurisdiccional del acto, argumentando en favor
de ello, la presencia clsica de los tres componentes del proceso (partes y
tercero imparcial).
No son stas las nicas posiciones; interceden otras que pretenden
demostrar aciertos y errores de una y otra, y por lo comn, responden a
explicaciones criteriosas de las leyes que contienen el arbitraje.
2.1 Tsis contractualista
Esta teora parte de la interpretacin que merece la denominada
clusula compromisoria. Se instala en el momento preciso de la concertacin, y
significa, repitiendo a Chiovenda, que "implica una renuncia al conocimiento de
una controversia por la autoridad judicial. Si una de las partes compromitentes
citase a la otra ante el juez, el demandado puede impedir su examen del fondo

mediante la excepcin de compromiso, que no es ni de incompetencia ni de

litispendencia, sino de renuncia al procedimiento de conocer por la autoridad
judicial. Lo que las partes sustituyen al proceso es afn al proceso en su figura
lgica, es una definicin de controversias mediante un juicio ajeno, pero el
rbitro no es funcionario del Estado, no tiene jurisdiccin ni propia ni delegada,
no acta la ley, no obra, sus facultades derivan de la voluntad de las partes
expresadas de conformidad con la ley; su decisin es irrevocable por voluntad
de las partes, pero no es ejecutiva..." (Principios de derecho procesal civil,
editorial Reus, Madrid, 1977, tomo I pgs. 142/7).
La exclusin del juez en el conflicto interhumano importara una
consecuencia importante en orden al mandato que profiere al culminar la
comisin, porque no es una sentencia, lato sensu, sino un acto que adquiere el
nombre de laudo, el cual solo es jurisdiccional si un acto del Estado lo reconoce
como tal. Es decir, lo vuelva ejecutivo.
Intrnsecamente, el laudo no compromete el derecho subjetivo de las
partes, por cuanto ellas podran convenir el sometimiento con reservas e insistir
en la promocin del problema ante la justicia estatal.
Esta es una particularidad trascendente que evita caer en el equvoco
que formula Rocco cuando sostiene que el arbitraje permite integrar la voluntad
privada en los aspectos que no fueron tenidos en cuenta al convenir (Alfredo
Rocco, La sentencia civil, traduccin de Ovejero, editorial Crdenas, Mxico,
1944, pgs. 73/5).
Furno, contractualista tambin, dice en cambio, que en ningn caso la
voluntad del tercero concurre para determinar la voluntad privada, pues, la
nica voluntad jurdicamente relevante es la de las partes (Appunti in tema di
arbitramento e di arbitrato, en Rivista di diritto processuale, 1951-II, 160; cita de
Serra Domnguez, Manuel, Estudios de derecho procesal, editorial Ariel,
Barcelona, 1969, pg. 575).
Jaime Guasp es uno de los cultores ms importantes de esta teora, a
cuyo fin alecciona sobre las dificultades que tiene el derecho civil para centrar
la problemtica dentro de sus instituciones. La cuestin, sostiene, se origina en
el concepto tradicional que cree que los conflictos sociales son terrenos
abonados por el derecho procesal. Sin embargo, agrega, "entre el derecho
material, pacfico y el derecho procesal, litigioso, existe todo un mundo
intermedio en el que viven una serie de instituciones jurdicas, a caballo, por
decirlo as, entre lo material y lo procesal, que, sin embargo, no se pueden
encuadrar superficialmente, sin un examen ms profundo, en ninguna de esas
dos categoras" (El arbitraje en el derecho espaol, editorial Bosch, Barcelona,
1956, pg. 16).
En su criterio, el arbitraje es una forma de heterocomposicin por el cual
"cuando alguien, en unin de su contendiente, llama al tercero y se
compromete a aceptar y quedar ligado por el resultado que ese tercero
proclame como dirimente entre ellos, entonces se esta rigurosamente ante la
figura del arbitraje" (ob. cit., pg. 20); pero ello no supone que el arbitraje sea
un proceso ni que el rbitro sea un juez, porque el origen de la intervencin del
procedimiento encausado, obedece al concierto de voluntades destinadas a
producir efectos jurdicos. En tal sentido, no existe inconveniente alguno en

hablar de arbitraje como un pacto o como un contrato. "Su sede propia ser,
pues, la regulacin de los contratos dentro del derecho civil" (ob. cit., pg. 24).
Este posicionamiento doctrinario, con particularidades pero sin mayores
diferencias, est seguido por Mattirolo, Satta, Wach, Rosenberg, Kisch (que lo
ubica como manifestacin de la jurisdiccin voluntaria), Herce Quemada, entre
,ichos ms (cfr. Gozani, Osvaldo Alfredo, Formas alternativas para la
resolucin de conflictos, editorial Depalma, Buenos Aires, 1995, pgs. 116 y
ss.).
2.2 Tsis jurisdiccionalista
La base que sustenta esta idea reposa en la funcin que ejercita el
rbitro y en la finalidad buscada por los interesados.
Dado que el tercero discernido no representa a las partes y es imparcial
respecto del objeto debatido, el Estado tiene inters en auspiciar su labor de
gestin y procura de pacificacin.
Deca Mortara que al momento de emitirse el laudo, el rbitro no representa voluntad alguna mas que la propia, de manera que su decisin esta
revestida de un sentido de justicia suficiente como para darle una razn
jurisdiccional. Adems, si es el mismo ciudadano quien da causa fuente a la
nocin del poder jurisdicente, y el Estado convalida ese obrar interesado y
justiciero, el resultado no es otro que los rbitros gozan de jurisdiccin derivada
del Estado, no de las partes (Comentario del Cdice e delle leggi di procedura
civile, Milano, tomo III pg. 42, cita de Serra Domnguez, cit., pg. 578).
La nocin compenetra la funcin de impartir soluciones con la identidad
y criterio para decir la jurisdiccin. Por eso, autores de la talla de Serra
Domnguez, Ramos Mndez y Carreras, entre otros, dicen que la tarea misma
del rbitro trasluce la propia esencia de la jurisdiccin encarnada en un sujeto
que ius dicit y que no es el Estado. "Lo nico que exige la dinmica del juicio es
que sea un tercero con relacin a las partes el que consagre el derecho de
stas" (Ramos Mndez, Francisco, Derecho y proceso, editorial Bosch,
Barcelona, 1978, pg. 299; Carreras, Jorge, Contribucin al estudio del
arbitraje, "Ensayo de derecho comparado", en Revista del Instituto de Derecho
Comparado, Barcelona, 1953, pgs. 118 a 138, y en la obra con Miguel
Fenech, Estudios de derecho procesal, editorial Bosch, Barcelona, 1962, pgs.
433 y ss.).
La obligatoriedad que asume el laudo lleva a despejar las crticas
virtuales hacia la manifestacin del fallo (o dictamen) por lo cual, no importara
que la funcin no tuviese la soberana natural del ejercicio jurisdiccional, porque
la cuestin versa, en esencia, sobre la resolucin de la controversia y la
tipificacin de las tres partes propias del proceso judicial: partes y juez
imparcial.
En esta lnea, sostiene Morello que "el arbitraje voluntario constituye una
manifestacin de la justicia privada. Por efecto de esa convencin la
jurisdiccin de derecho comn experimenta una prrroga convencional hacia
los rbitros. Ello traduce una completa sustitucin de la jurisdiccin del Estado
en otra jurisdiccin creada por las partes pero reconocida y estimulada por el

Estado. Que en verdad tiene la misma eficacia que la sustituida y en razn de

disposiciones legales que la estatuyen y reglamentan", y agregando texto de la
exposicin de motivos de la normativa creada en el derecho portugus
concluye diciendo que "no se puede hablar aqu de jurisdicciones antagnicas,
contradictorias, toda vez que las dos son aceptadas y eficaces ante la ley.
Antes bien, se trata de jurisdicciones complementarias" (Morello, Augusto
Mario, Contrato y proceso. Aperturas, editorial Platense - Abeledo Perrot,
Buenos Aires, 1990, pg. 213).
2.3 Posiciones intermedias
En realidad, ms que una idea especfica en orden a la cuestin, se trata
de opiniones dirigidas a desvirtuar una u otra teora. Es el caso de
Calamandrei, quien luego de sealar a los rbitros como auxiliares del juez,
sostiene que existe cierta identificacin entre el laudo y la sentencia, porque
quienes los emiten recorren idnticos caminos, en el sentido vulgar del
raciocinio del juicio lgico y proposicional; sin embargo tal similitud no supone
la asignacin de jurisdiccin porque el laudo por s solo no tiene ejecutoriedad.
Ella solamente la consigue apenas homologado el acuerdo por un juez estatal
a quien somete la aprobacin del dictamen (Calamandrei, Piero, Instituciones
de Derecho Procesal Civil, tomo II, editorial Ejea, Buenos Aires, 1986, pg.
280).
En cambio, Carnelutti sostiene que "la composicin de la litis obtenida
mediante el arbitraje no tiene carcter pblico, aunque pueda adquirirlo
mediante el decreto de ejecutoriedad del laudo pronunciado por el pretor; por
eso el arbitraje se considera aqu como un subrogado procesal" (Carnelutti,
Francesco, Instituciones de Derecho Procesal Civil, tomo I, editorial Ejea,
Buenos Aires, 1973, pg. 116).
Consideracin similar a la que plantea Prieto Castro al observar al
instituto como un cuasi proceso (Derecho Procesal Civil, editorial Tecnos,
Madrid, 1988, pg. 422 y ss).
En la misma lnea de terceras, aparece Montero Aroca - Ortells Ramos Gmez Colomer y Montn Redondo, para quienes el arbitraje es una
institucin que debe caer dentro de la rbita del Derecho Jurisdiccional, pero no
es jurisdiccin o Poder Judicial; porque como frmula heterocompositiva
apropiada para resolver conflictos intersubjetivos de intereses jurdicos,
participa de buena parte de los caracteres de la institucin que conforma la otra
posibilidad, es decir, de la Jurisdiccin. "No es desacertado -agregan- en este
sentido, mantener una postura jurisdiccionalista" (Derecho Jurisdiccional, tomo
II, editorial Bosch, Barcelona, 1989, pg. 727). Pero si lo es, debe formularse
su debida adecuacin al derecho de acceso (accin) al rgano arbitral, as
como definir con precisin al proceso arbitral, porque ni el rgano tiene por qu
preexistir, ni tiene por qu poseer el instrumento necesario para que los
rbitros ejerzan su funcin (proceso), preconstituido legalmente.
2.4 Nuestra posicin

Los enfoques abordados, lejos de animar polmica o permitir acercamientos a una u otra, permiten establecer distancias respectivas al no ser
diametralmente opuestas ni centrar sus epgonos en cuestiones trascendentes
para explicar la naturaleza jurdica, esto es, la esencia misma del fenmeno
arbitral.
Plantear la cuestin desde una ptica contractualista nos instala en el
orden civil de la problemtica. Reduce la visin al simple hecho del acuerdo
entre partes y sobre los efectos que de l se esperan. En esta directiva,
solamente podramos referir al arbitraje privado y su naturaleza obrara en los
lmites precisos del principio dispositivo.
El arbitraje no podra ser jurisdiccional, ni la actividad cumplida un
proceso. Lo primero porque la jurisdiccin es una garanta que reporta el orden
constitucional de un Estado permitiendo que los individuos tengan la posibilidad
de resolver sus conflictos ante un tercero imparcial, designado por el Estado en
uno de sus Poderes -Judicial, o Tribunales Administrativos, en su caso- e
independiente de la simple voluntad de las partes.
Lo segundo, porque tambin el proceso es una garanta. La real posibilidad del justiciable de contar con un mecanismo de tutela previamente
establecido y conocido por todos que es anterior al conflicto mismo, y por tanto,
pervive a las frmulas que las partes quieran atribuirse.
En todo caso habra un procedimiento, pero enmarcado en el permetro
de los derechos disponibles, dentro de los cuales, justamente no se encuentran
las formas y solemnidades del proceso judicial.
Tampoco es jurisdiccional la funcin del rbitro. Y en esto es preciso
insistir en la diferencia que debe hacerse para reconocer cuando hay
jurisdiccin (como poder-deber del Estado) y cuando funciones jurisdiccionales
(por ejemplo, las que realiza la administracin pblica al resolver situaciones
crticas del administrado).
Si bien hemos apuntado sobre la insuficiencia de la teora organicista
para definir la naturaleza de la jurisdiccin (cfr. Derecho Procesal Civil, tomo I
volumen 1, editorial Ediar, Buenos Aires, 1992, pg. 171, donde entendemos
que solamente seran jurisdiccionales las actividades de solucin de conflictos
que realizan los jueces discernidos por el Poder Judicial), tambin destacamos
la comodidad para observar desde all una fisonoma particular, propia y
diferente a todas las dems.
Si no existen esas condiciones de preconstitucin del rgano, independencia e imparcialidad ser, en la prctica, imposible de atender funciones
jurisdiccionales en los rbitros.
Ahora bien, la distincin trazada entre una y otra teora puede
sintetizarse en los rasgos predominantemente sustanciales sobre los aspectos
puramente formales o procesales. Es decir, mientras una apunta a la
constitucin u origen del instituto; la otra se dirige a explicar el funcionamiento y
sus reglas adjetivas.
Lo cierto es que, as enfrentados los conceptos, es posible hallar
soluciones y respuestas a ambas situaciones.

En efecto, la naturaleza constitutiva del arbitraje no puede ser punto de

arranque para establecer su esencia, porque puede originarse en el acuerdo de
voluntades libremente concertadas (arbitraje voluntario), o bien, ser fruto de
una disposicin legal o contractual segn lo imponga el ordenamiento jurdico
(arbitraje legal, como en los casos de los arts. 1627 del Cdigo Civil, 179, 180 y
182 del mismo cuerpo jurdico; 457, 471 y 476 del Cdigo de Comercio, etc.) o
lo hayan estipulado las partes con anterioridad (compromiso arbitral).
Asimismo, definir por las formas no es buen indicativo ni otorga
seguridad alguna. Si el proceso arbitral pudiera pensarse jurisdiccional porque,
en suma, resuelve conflictos intersubjetivos en base a un procedimiento
selectivo, caeramos en el error de confundir el aspecto exterior con las
vivencias que se desenvuelven internamente.
Un rbitro no hace justicia, ni crea derecho, ni genera mandatos
imperativos; solamente pacifica.
El modo de cumplir el oficio tampoco vincula condiciones jurisdicentes.
Ya sea el arbitraje de derecho (donde el tercero aplica normas jurdicas) o de
equidad (cuando acta decidiendo segn su saber y entender), en ningn caso
puede asimilarse al juez que tiene imperio y autoridad, fuerza legtima para
resolver y ejecutar lo juzgado.
Qu es entonces el arbitraje?.
Ante todo es una institucin prctica para descongestionar la intensa
labor de los tribunales.
Como tal podra formularse como un mecanismo alternativo de la jurisdiccin, precisamente porque la base del arbitraje est en el acuerdo de
partes que voluntariamente requieren de su metodologa.
La base procedimental puede concertarse; no as ciertas materias que
escapan a la rbita de los derechos libremente transigibles, los cuales, ante el
conflicto, deben sustanciarse ante la justicia ordinaria por afectar directamente
al inters pblico.
Como el proceso arbitral no tiene posibilidades cautelares, ni de
ejecucin, el mbito tolerado para su desarrollo sera el de un proceso de
conocimiento, auxiliado por la jurisdiccin judicial para lograr dichas medidas.
Adems, como se debaten conflictos, ese procedimiento ser contencioso.
Los rbitros no integran, por va de principio, ninguna organizacin
estatal, por tanto, sus integrantes no son auxiliares de la justicia, ni funcionarios
pblicos.
En sntesis, la esencia que materializa la posibilidad del arbitraje radica
en el principio de libertad y disposicin de las partes para elegir la va donde
resolver sus diferencias y conflictos.
Tiene sustento contractual (lo que no supone decir que deba regirse por
disposiciones sustanciales) porque depende del consentimiento de ambos
contradictores, o del acuerdo concertado al efecto. De todos modos, esa
libertad tiene lmites insuperables provenientes del orden pblico centrado en
ciertas materias que devienen indisponibles para los interesados (no podrn

comprometerse en rbitros, bajo pena de nulidad, las cuestiones que no

pueden ser objeto de transaccin -art. 737, CPCC-).
Por lo dems, las soluciones provenientes de la institucin no son
sentencias tpicamente dispuestas, sino laudos, dictmenes, o resoluciones,
segn lo hayan pactado las partes o provenga de normas preestablecidas el
efecto jurdico que ellas han de tener.
3. Clasificacin del arbitraje
Como sucede prcticamente en toda materia, existen diversas clasificaciones que explican el instituto. Nosotros hemos de atender, preferentemente, el momento que le da origen y las modalidades como se desenvuelve, de manera que la clasificacin se gua por los principios siguientes:
a) Por el origen el arbitraje puede ser a.1) Voluntario, que se da cuando
las partes convienen su trnsito libremente sin existir documentos que los
obliguen previamente a la va; y a.2) Forzoso o necesario, que a diferencia del
anterior, puede ser obligatorio legal si existe una ley que establece este camino
para resolver la controversia, u obligatorio convencional, cuando las partes se
encuentran constreidas a respetar una clusula compromisoria o un convenio
anterior de arbitraje.
b) Por las formas como se desarrolla, las partes podrn concertar
normas que establezcan el criterio de valoracin, supuesto por el cual el
arbitraje se denomina: b.1) Jurdico o de derecho, si el tercero debe actuar su
voluntad regido por disposiciones legales que ha de interpretar y aplicar en los
alcances precisos que su tcnica o especializacin le faculta; o, b.2) de
equidad o amigable composicin, en cuyo caso el rbitro activa soluciones o
propuestas de acercamiento entre intereses contrapuestos, propiciando
frmulas equitativas cuya obligatoriedad es facultativa; es decir que se rigen
por las reglas de la caballerosidad y honor que el compromiso supone.
Si no fuese el criterio, sino las formas las que se conciertan, el arbitraje
se denomina; a) Formal, cuando se aplican disposiciones conocidas como las
del juicio de conocimiento ordinario, y las dems solemnidades se guan por
normas de derecho prctico como es la manera de emitir las sentencias, o
apreciar la prueba producida; y, b) No formal, es decir, cuando el procedimiento
se ajusta a las modalidades que las partes acuerdan.
Segn Palacio "la primera alternativa en que se coloca este precepto
consiste en que las partes hayan omitido especificar el tipo de arbitraje al que
sometern la controversia y la resuelve, correctamente, en favor de la amigable
composicin con prescindencia de la naturaleza de las cuestiones planteadas,
pues resulta razonable suponer que quienes renunciaron a la jurisdiccin de los
jueces estatales no lo hicieron para someterse a otra que, como la ejercida por
los rbitros, se encuentra gobernada por las mismas reglas que aqulla en
orden al procedimiento aplicable y al criterio que debe presidir el
pronunciamiento".
"La segunda alternativa que prev la norma se explica por s sola, por
cuanto la decisin de la controversia conforme a la equidad es incompatible

con la actuacin de los rbitros iuris" (Palacio, Lino E., Derecho Procesal Civil,
tomo IX, editorial Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1988, pg. 23).
Puede ocurrir que la seleccin del rbitro venga establecida en convenio
preexistente (sea para uno, o para un tribunal), o bien que se determine al
tiempo de acudir a la va. Y an as, que la designacin se tome sobre
personas capacitadas al efecto; o sobre instituciones destinadas a prestar
servicios especializados.
Finalmente, el arbitraje encuentra modalidades en la relacin jurdica
que ventila y por las normas que a ella deben aplicarse, de manera que puede
ser; a) Interno o domstico, rigindose por disposiciones locales, o b)
extranjero o Internacional, caso en el que las normas en uso provienen de
tratados o convenios internacionales.
La jurisprudencia superior ha dicho que, el art. 14 nuevo de la
Constitucin Nacional, al referirse al arbitraje, no distingue el obligatorio del
voluntario y siendo que a la fecha de su sancin eran conocidos en la doctrina
jurdica los dos tipos, cabe concluir que la categorizacin genrica comprende
a ambos (CS, 1979/10/30, "Hilanderas Olmos, S. A.", La Ley, 1980-A, 476 DT, 980-475 - JA, 980-II-337 - ED, 86-297).
4. El arbitraje voluntario
La decisin de componer diferencias en base a la institucin, presupone
dos situaciones posibles. De un lado, la actitud preventiva de auspiciar la va
sin que exista conflicto alguno, es decir, que se formaliza el compromiso de
someter toda cuestin de intereses contrapuestos a la resolucin de rbitros, y
esa concertacin se formaliza documentalmente (clusula compromisoria) al
tiempo de establecer el contrato base.
Por otra senda, corre la posibilidad de solucionar el conflicto ya existente
a travs de un tercero neutral ante quien se presenta el problema emergente.
En este caso la potencialidad del caso suscita que el acuerdo se denomine
compromiso en rbitros o compromiso arbitral, y por lo general, es ms
detallado y preciso en cuanto a los lmites y alcances que se desean de la
funcin encomendada.
La presentacin que hace el art. 736 se refiere a esta modalidad. La
Corte lo ha interpretado diciendo que, tratndose de la funcin arbitral prevista
en el art. 736, la justificacin del poder de dirimir un conflicto debe encontrarse
en una doble convencin: entre las partes, por un lado, y entre el rbitro y las
partes, por otro, aun cuando la voluntad de los interesados no sea plenamente
soberana pues es el Estado el que reconoce el valor y garantiza la eficacia de
esta convencin (CS, 1997/11/11, "Yacimientos Carbonferos Fiscales", La Ley,
1998-C, 793).
5. Arbitraje forzoso
En el caso, las alternativas pendulan entre las cuestiones que legalmente reconocen el trnsito obligado por esta va, de aquellas otras que

derivan de la concertacin anterior de las partes, que al ser voluntaria, evita el

desconocimiento de la convencin y obliga o fuerza a recurrir a los rbitros.
En el primer aspecto, existen ejemplos de arbitrajes obligatorios en la
determinacin del precio en la locacin de servicios cuando no se hubiese
pactado (art. 1627, Cdigo Civil); o ante la diferencia de estimaciones
econmicas cuando existen obligaciones de pago (art. 128, Cdigo de
Comercio); o para resolver disputas entre vecinos (art. 2621, Cdigo Civil);
como en el caso de vicios o defectos que se atribuyan a las cosas vendidas, o
en las calidades entregadas (art. 476, Cdigo de Comercio); para la decisin de
dificultades suscitadas sobre la inteligencia de cartas de crditos o recomendacin (art. 491, Cdigo de Comercio); o cuando el dao sufrido por un buque o
cargamento pueda considerarse avera y deba ser pagado por el asegurador
(art. 1324, Cdigo de Comercio); en supuestos donde las liquidaciones o
cuentas sean complejas o requieran de conocimientos especiales (art. 516,
Cdigo Procesal), entre tantas otras que indican legislativamente la va arbitral.
Las normas procesales no son ejemplificativas de este paso forzoso, aun
cuando detallan el rgimen y las materias que se permiten.
En cambio, el arbitraje forzoso voluntario origina el deber de ejecucin
de las partes a someterse al compromiso arbitral.
Sea la clusula compromisoria la que vincule a las partes; sea el
compromiso celebrado ante el conflicto padecido, en ambas situaciones, se
habla de un arbitraje legal porque el acuerdo libremente pactado se convierte
en ley para las partes y obliga a su cumplimiento por aquellos que los contratos
deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe (art. 1198, Cdigo
Civil).
Lo nico que se discute es si ese convenio es un precontrato y, por
tanto, debe complementarse o darse uno definitivo. En opinin de calificada
doctrina "es un contrato de derecho privado con carcter procesal preparatorio
y conexo. Emerge pues, de inmediato, la idea de un tipo polifactico" (Alvarado
Velloso, Adolfo, El arbitraje: solucin eficiente de conflictos de intereses, La
Ley, 1986-E, 1008).
La polmica viene planteada por los distintos regmenes que se pronuncian al respecto. Algunas legislaciones permiten un tipo nico de convenio
compromisorio, y otros -como el nuestro- distinguen entre clusula compromisoria y compromiso.
El rgimen primero corresponde a la ley austraca, inglesa y dems del
common law, que admiten proponer a decisin de rbitros todo litigio, actual o
potencial, se haga o no designacin de rbitros. Mientras que el segundo, ante
la diferencia de origen (clusula o compromiso) debe trazar una nueva
divisin. As, se distingue segn que el litigio haya nacido -compromiso- o sea
eventual -clusula compromisoria-, si bien exige, por regla general, que dicha
clusula venga referida a un determinado contrato o relacin jurdica y sus
consecuencias; mientras que otros atienden no slo a la existencia real o
problemtica del litigio, sino a la concurrencia en el convenio de los requisitos
de forma y a las conclusiones de las estipulaciones que la ley obliga bajo pena
de nulidad (Fenech y Carreras, ob. cit., pg. 439).

Nosotros consideramos que ese compromiso constituye un acuerdo plurilateral tendiente a regular la actividad de tres sujetos y eventualmente a
provocar la intervencin judicial para lograr su ejecucin. As celebrado el
contrato se tiene decidido, como los dems recaudos legales como antecedentes o supuestos obligados del juicio de rbitros, constituyen requisitos
necesarios e insoslayables de la actuacin de un tribunal arbitral. De manera
que, tratndose, en definitiva, de un sometimiento voluntario a un rgimen
predispuesto no resulta necesario generar ms convenciones, porque ha de
recordarse que una cosa es la clusula compromisoria (convencin que obliga
y fuerza al arbitraje) y otra el compromiso, el cual para ser vlido debe contener
ciertos requisitos que veremos mas adelante.
6. Arbitraje jurdico (o de derecho) y de equidad
La actuacin de los terceros suscita, en estos casos, una diversidad
fctica que supedita el obrar posterior.
Est claro que en el primer tipo de arbitraje, se aplica un ordenamiento
jurdico determinado, de modo tal que la idea central reposa en esta lectura: el
rbitro interpreta y ejecuta una disposicin legal.
Pero esta actividad no supone, necesariamente, que exista un conflicto o
una controversia, sino, simplemente, de utilizar ese remedio preventivo y
expedito, que le otorga la posibilidad de obtener una respuesta inmediata a un
problema perentorio.
Vinculado con ello, puede originarse esta modalidad de arbitraje
solamente en los casos que puedan ser objeto de transaccin (conc. art. 737),
y mientras ellos puedan ser resueltas por la estricta regla ofrecida en un orden
jurdico preestablecido. Es decir, que el rbitro adquiere una semejanza notoria
con la figura del juez.
Frente a ella, se dice que cuando el juez acta en conciencia, asume el
carcter de un amigable componedor; resuelve el asunto por la equidad y
honradez que le manda su ntimo convencimiento, y su leal saber y entender.
Esta facultad de obrar, determina una de las diferencias ms esenciales que
existen con el modismo anterior, al tener estos que observar los trmites de derecho y sentenciar con arreglo a las prescripciones de la ley.
Es probable que esta ltima expresin del arbitraje, cuente con la
ventaja, manifiesta, de vivir los acontecimientos del presente. Circunstancia
inevitable a la hora de confrontar las bondades de un sistema que permite
resolver identificado con los problemas del hoy y con las necesidades del
tiempo al que acude. La dinmica y adaptacin del juez de equidad -que tan
bien expusiera Calamandrei- adapta el conflicto por encima de las rigideces
tcnicas y de las frialdades legales.
Esa ductilidad resulta impermeable a ciertos hbitos jurdicos (v.gr.: estar
fuera del problema, resolverlo en base a silogismos puros, aplicacin estricta
del marco predispuesto, etc.), dando al rbitro una ventaja insoslayable sobre
las estructuras, y un inconfundible apoyo a la justicia de "rostro ms humano".

7. Arbitraje interno e internacional

Se trata de modalidades especficas que dependen exclusivamente del
tipo de documento que motiva la constitucin y procedimiento arbitral.
Significa que si el desarrollo se motiva sobre normas internas (ejemplo:
las dispuestas por el Cdigo Procesal) el arbitraje se denomina interno o
domstico; mientras que cuando se rige por convenios internacionales hay que
distinguir entre los terceros designados ad hoc de aquellos que integran
instituciones que poseen reglamentos propios y competencias especficas.
La diferencia es importante porque evita caer en el error de asignar
caractersticas o "nomen juris" de uno u otro sistema, siguiendo la pauta de las
personas en litigio o de la materia envuelta en disputa.
En nuestra disciplina conviene tener presente este trazado porque la
pauta para discernir cuando habr arbitraje y proceso internacional, o rbitros
locales y procedimientos internos, depender de las reglas que apliquen los
tribunales constituidos.
Por eso conviene aclarar que ambas modalidades dan la idea de una
"conexin internacional de jurisdicciones", en cuyo sentido la palabra
jurisdiccin se emplea con dos contenidos acumulados: "primero, como poder
nacional sobre una poblacin, en un territorio; segundo, como expresin de la
situacin jurdica (distinta, pero indisolublemente unida a una funcin) que se
caracteriza por un poder-deber conferido a rganos imparciales, susceptible de
conferir el grado mximo de certeza oficial, excluyendo la insatisfaccin
jurdica, en mtodo contradictorio". La segunda reproduce la nocin o idea de
jurisdiccin como potestad atribuida a jueces y rbitros (Barrios de Angelis,
Dante, El proceso civil, comercial y penal de Amrica Latina, editorial Depalma,
Buenos Aires, 1989, pg. 10).
En el arbitraje internacional, la clusula arbitral importa una prrroga de
la jurisdiccin de los rganos del Estado, pactada por acuerdo de voluntades,
que puede ser instrumentada separadamente del contrato principal, si bien lo
usual es pactarla como clusula incorporada al mismo contrato (CNCom., Sala
E, 1988/09/26, "Welbers, S. A., Enrique C. c. Extrarktionstechnik Gesellschaft
Fur Anlagenbav M. B. M.", La Ley, 1989- E, 304, con nota de Antonio
Boggiano).

8. Alcance de la norma
Este procedimiento se adapta para todas las cuestiones que sean
posibles de transigir, y en tanto quienes se comprometen puedan realizar tales
actos.
La naturaleza de la institucin se dirige a resolver conflictos o
controversias, marco que soslaya los problemas de orden extra contencioso,
sin perjuicio de las declaraciones que podran emitir en pretensiones
propuestas para ello.

Esto ltimo atiende a dotar a los jueces rbitros de facultades de

inteleccin suficientes para determinar el alcance y contenido de una norma; de
un supuesto de hecho o de derecho, y aun de la misma constitucionalidad, toda
vez que cada pronunciamiento arbitral es cuestin que limita sus extensiones al
permetro de los intereses de las partes.
Cabe agregar que cada una de estas cuestiones deben ser actuales, y
presentes en la magnitud de la incertidumbre o conflicto, porque los rbitros no
pueden decidir en "cuestiones abstractas".
Agrega Palacio que "si bien, como regla, incumbe a los rbitros o amigables componedores pronunciarse acerca de la pertinencia o impertinencia de
las cuestiones que las partes incluyen en el compromiso, sin perjuicio de que,
una vez pronunciado el laudo a travs de los recursos judiciales autorizados
contra ste se decida aquel tema en forma definitiva, es de competencia de los
jueces ordinarios resolver acerca de la validez o subsistencia de la clusula
compromisoria y, con mayor razn, sobre la existencia del contrato en que
dicha clusula se pact" (ob. cit., tomo IX, pg. 33).
Para concertar el trmite ante rbitros no se requiere mas que el
acuerdo, la capacidad, y la voluntad para hacerlo en materias posibles. No
importa ni interesa que exista un juicio pendiente, ni que se haya emitido una
sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada (las partes pueden renunciar el
beneficio de la ejecucin, o someterla en el compromiso); tampoco, que la
cuestin en anlisis sea condicional o subordinada a plazos (art. 752).
No se pueden proponer a los rbitros, en cambio, aquellas materias o
cuestiones que, por ley o disposiciones de otro carcter, lo impiden:
a) Las causas criminales, en el sentido de determinacin de la pena que
al reo le cabe; mager la posibilidad de resolver aspectos diferentes como la
cuanta resarcitoria por la indemnizacin que corresponde a los daos
causados por el delito).
Son precedentes de esta limitacin las Leyes de Partidas, que obstaban
concertar en rbitros los delitos que merezcan pena corporal, o de destierro
(Partida III, 4, 24). Por esto, es posible interpretar que las causas criminales
que no daban lugar a estas penalidades, como los delitos de injurias o
calumnias, y en general, todos los que se resolviesen con sanciones
econmicas, podan someterse a arbitraje.
b) Las causas relacionadas con instituciones que inciden sobre el estado
civil o la capacidad de las personas. Condiciones que provienen, tambin, de
las leyes de Partidas, sea por la adecuacin que merece la frase de causas
vinculadas con el estado de servidumbre y libertad (por supuesto no referidas
al matrimonio, sino a las penas de destierro, mutilacin o muerte), o por las
ms explcitas de "contiendas o pleitos sobre el casamiento". En estos casos,
va de suyo que la jurisdiccin ordinaria es exclusiva por el inters pblico de las
cuestiones.
De todos modos, ciertas cuestiones laterales, como la distribucin de los
bienes adquiridos en virtud del compromiso en esponsales, podran
considerarse por este carril ante el cariz estrictamente patrimonial que tiene el
problema.

c) Las causas referentes a bienes del dominio pblico, son sustradas

para la jurisdiccin natural evitando su compromiso en rbitros. Las Leyes de
Partidas lo explican sosteniendo que estos eran bienes de propiedad de cuota
indivisa de cada poblador, por lo cual se admita el arbitraje, si toda la
comunidad prestaba el consentimiento.
El acuerdo mayoritaria se realizaba en un procedimiento de seleccin de
persona o conjunto de ellas que obraban como voceros y compromitentes con
poder expreso para celebrar el arbitraje.
d) Casos en que debe intervenir el Ministerio Fiscal, sea en representacin y defensa de quienes carecen de capacidad civil para estar en juicio,
o con representacin legal suficiente. Situaciones donde no existe posibilidad
de concertar por limitaciones centradas en la disponibilidad del obrar libre y
voluntario.
Por este camino corren ciertas cuestiones de tutela y curatela, las que
versan sobre la validez o nulidad del matrimonio, las relativas a la patria
potestad, o de la autoridad materna, etc.
e) Las que tengan por objeto discernir sobre la voluntad del testador, en
la medida que son consideraciones que afectan el orden pblico. Idntica
excepcin tienen los derechos eventuales a una sucesin, o el mismo trmite
sucesorio.
f) Cuando en la relacin est en peligro la igualdad de las partes.
Teniendo presente para ello situaciones como los arbitrajes en materias
laborales (v.gr.: despidos, indemnizaciones por enfermedades profesionales,
etc.), o cuando se est ante una materia inseparablemente unida a otra sobre
la que las partes no tengan poder de disposicin.
g) Toda otra cuestin que comprometa el orden pblico, o que interesen
a la moral y buenas costumbres, o existe una disposicin legal que la prohibe.
Supuestos que deben analizarse independientemente por la jurisdiccin
ordinaria, o bien, confrontarse con expresas disposiciones normativas como,
por ejemplo, resulta el art. 374 que impide someter en transaccin la obligacin
de prestar alimentos.
Entre otras, se advierte que el cobro ejecutivo de alquileres no puede ser
sometida al arbitraje previsto por las partes atento a que no se encontraba en
funcionamiento el tribunal arbitral designado, de manera que corresponde a los
tribunales judiciales entender en el conflicto suscitado (del dictamen del fiscal
que la Cmara hace suyo) (CNCiv., Sala I, 2000/08/24, "Boess, Adriana E. y
otro c. Discotecas Free Way S. R. L. y otros", La Ley, 2001-B, 52 - DJ, 2001-1993).

Cuestiones excluidas

Art. 737. -- No podrn comprometerse en rbitros, bajo pena de nulidad, las cuestiones
que no pueden ser objeto de transaccin.

1. El acuerdo arbitral
Clsicamente existen dos formas de concertar el arbitraje. Una
modalidad se origina en el contrato preliminar que se denomina "clusula
compromisoria", por el cual las partes deciden hacia el futuro someterse a este
rgimen si entre ellas surgieran controversias respecto de una determinada
relacin jurdica; mientras que otra vincula a los celebrantes del "compromiso
arbitral" a un tribunal o rbitro que resolver la crisis presente derivada de un
negocio jurdico que los enfrenta.
En ambos casos se pacta la exclusin de la justicia ordinaria que le
corresponde al conflicto de tener que ventilarse ante la jurisdiccin estatal, sin
que ello signifique absoluta omisin, en la medida que existen ciertas medidas
que slo la potestad judicial puede ofrecer (v.gr.: medidas precautorias,
ejecucin del laudo, etc.).
De todos modos no siempre es clara esta asignacin de competencia y
en mucho depende de la interpretacin local que al convenio se otorgue. Al
suponer la clusula compromisoria una convencin aplicada a una determinada
relacin jurdica, debe existir precisin en los alcances que se pretenden,
porque de otro modo, comportara una conducta contraria al espritu que
dispensa la justicia oficial y tambin, una renuncia inadmisible a la jurisdiccin.
El principio de la autonoma de la clusula compromisoria es
internacionalmente admitida, y como tal, incorporada a la ley modelo sobre
arbitraje internacional, adoptada por la Comisin de las Naciones Unidas sobre
el derecho mercantil internacional el 21 de junio de 1985.
El art. 737, condiciona el acto a un contrato cuya ejecucin y desarrollo
se inicia, evitando comprometer hechos y decisiones que no tuviesen una
relacin conocida. Es decir, se prohibe concertar sobre bases conjeturales e
hipotticas (v.gr.: no podra decirse que las partes sometern en rbitros toda
controversia que surgiese de los contratos que en el futuro las vincule).
La necesidad de tener expresado por escrito este compromiso de futuro
proviene de solemnidades que cifran en los documentos preparatorios la
trascendencia que se quiere alcanzar de posibles situaciones eventuales.
Bien apunta Guasp que "la preparacin de una figura jurdica est en
razn directa de su trascendencia; que a mayor importancia de una relacin de
derecho, ms necesidad hay de su preparacin; y que por ello, siendo el arbitraje una institucin de la que depende nada menos el que la obra ordinaria de
la justicia se realice o no, en ciertos casos, es lgico que se la prepare o
anteceda mediante figuras jurdicamente reguladas" (El arbitraje en el derecho
espaol, cit., pg. 79).
Ya las leyes de Partidas expresaban que "e de todas estas cosas que
las partes pusieren entre si, quando el pleyto meten en mano de avenidores,

deve ende ser fecha carta por mano de Escrivano pblico, o otra que sea sellada de sus sellos, porque non pueda y nacer despues ninguna dubda"
(Partida III, 4, 23).
La solemnidad requerida incluye la voluntad libremente pactada y
expresada, de manera que si ella se traduce en un contrato de clusulas
predispuestas, o de adhesin, los efectos emergentes deben analizarse
restrictivamente porque el principio que alienta este tipo de vinculaciones es el
de la libertad negocial (pacta sunt servanda).
Nuestro ordenamiento legal no contiene formalidades expresas o especiales para insertar la clusula compromisoria, ya que las formas se
imponen, bajo pena de nulidad, para la celebracin del compromiso (arts. 739 y
740).
Interesa agregar que el derecho comparado evita la distincin entre
compromiso y clusula compromisoria para deducir de ellas determinados
efectos jurdicos.
2. Formas de convenir la clusula compromisoria
La instrumentacin del acuerdo, queda en claro, no se vincula con la
existencia de conflicto, sino con el obrar preventivo de las partes que, ante
posibles desacuerdos en la ejecucin de una relacin jurdica, comprometen
las soluciones al laudo arbitral.
La manera de introducir la cuestin obedece a principios y orientaciones
que las legislaciones prefieren. Genricamente, rige la libertad de formas en la
celebracin, destacndose algunas leyes inglesas que aceptan, inclusive, las
manifestaciones verbales. Desde all hasta la rigidez tcnica expuesta en el
documento se atraviesan posibilidades distintas.
El Fuero Juzgo, por ejemplo, requera la convencin ante testigos; otros,
lo establecen escrito y debidamente suscrito por los comparecientes; la
mayora impone la escritura pblica bajo pena de nulidad; y otros exigen que el
acuerdo sea homologado judicialmente.
Problema particular resulta deducir si la clusula requiere estar inserta
en el texto del contrato base de la relacin jurdica entre las partes, o si admite
cualquier expresin fehaciente que prohje claramente la intencin del compromiso.
Alvarado Velloso, siguiendo a Briseo Sierra, dice que "atento la
importancia del contenido de esta clusula, es de pacfica doctrina que debe
ser analizada con plena autonoma respecto del contrato madre que la contiene; de tal modo, planteada la nulidad de ste, aqulla no resulta alcanzada y
permanece inalterable, correspondiendo al propio rbitro resolver sobre su
validez de modo independiente de los vicios que pudieren encontrarse en el
contrato principal" (ob. cit., pg. 1007).
Compartimos este pensamiento, porque interpreta a cabalidad la disposicin de las partes y relega exigencias rituales que lo nico que consiguen
es descalificar las bondades del mtodo.

La rigidez tcnica se debe atender en los modos de expresar la voluntad

(esto es, sin vicios invalidantes) y no en las formas como se manifiesta. De
llegar a este exagerado recaudo la clusula compromisoria difumina la finalidad
de rapidez y economa al tener que provocar la instancia judicial que la
determine, interprete y otorgue eficacia.
Por otra parte, debe colegirse de la decisin voluntariamente pactada, un
destino especfico de control y resolucin privada que, activada por la peticin
de las partes o de slo una de ellas, propicia la constitucin del arbitraje
despejado de los puntos singulares que califiquen la validez del convenio
principal.
Por tanto, la clusula compromisoria puede pactarse independientemente del contrato sustancial, y es lgico que as sea porque constituye la
expresin concreta de someter conflictos hipotticos al conocimiento de
rbitros. Lo interno de la negociacin comercial o privada no incide en la prevencin establecida, pero determina la validez del acuerdo a la eficacia del
negocio principal.
A tal punto se advierte la independencia que, si la estipulacin
compromisoria la realiza quien necesita autorizacin judicial (v.gr.: tutores y
curadores), la misma cobra validez una vez saneado el dficit y antes de
celebrar el compromiso.
3. Efectos de la clusula compromisoria
La principal consecuencia asienta en excluir la actividad jurisdiccional
futura, posibilitando que las partes aleguen la excepcin de incompetencia si
una de ellas, ante la crisis contractual o conflicto emergente, promoviese una
accin judicial.
Al mismo tiempo, obliga a las partes a constituir el tribunal o llamar al
rbitro elegido cuando entre ambas se plantee una controversia; o bien, si la
convencin se redujo a la mencin del compromiso en rbitros, debern las
partes formalizar el acuerdo, en los trminos de los arts. 740 y 741 del Cdigo
Procesal, para generar el mecanismo de pacificacin.
En caso de omisin por una de ellas, o renuencia a su ejecucin, podr
demandar que se constituya el tribunal (art. 742).
4. Extincin o abandono de la clusula compromisoria
Tratndose de estipulaciones entre partes, rige el principio dispositivo en
esta materia, circunstancia que lleva a considerar las actitudes de ellas, ante el
planteo concreto de una accin judicial habiendo concertado una clusula
compromisoria.
Debe aclararse que, al no ser sta de orden pblico, los interesados
podrn renunciar al acuerdo en forma expresa o tcitamente. La primera
manifestacin surge con la presentacin de la demanda ante la justicia ordinaria, y la segunda, cuando obran ciertos efectos procesales (reconocimiento
tcito de la competencia, admisin del planteo, omisin de introducir la defensa

de incompetencia, etc.) que permiten advertir el abandono del demandado al

compromiso celebrado.
Sin embargo, el abandono no extiende sus efectos a todos los procesos
futuros, debiendo advertirse en los actos posteriores (otras demandas o
pretensiones) si la parte persiste en renunciar al convenio o, en la oportunidad,
lo alega como excepcin.
Tambin se extingue por prescripcin, en cuyo supuesto se aplican las
reglas generales sobre la materia.
La rescisin del contrato principal motiva la ineficacia de la clusula
convenida en la pieza o en otro documento; as tambin si dicha concertacin
deviene nula; a diferencia de la extincin del compromiso o la nulidad del laudo
que dejan subsistente la clusula compromisoria y admiten exigir el
otorgamiento de un nuevo acuerdo.
Cuando en la clusula se designan determinados rbitros y stos no
pueden por cualquier circunstancia desempear el cargo, se extingue el
acuerdo por haberse pactado con esa condicin "sine qua non".

Capacidad
Art. 738.--Las personas que no pueden transigir no podrn comprometer en rbitros
Cuando la ley exija autorizacin judicial para realizar actos de disposicin, tambin
aqulla ser necesaria para celebrar el compromiso. Otorgada la autorizacin, no se
requerir la aprobacin judicial del laudo.

1. Capacidad necesaria para comprometer

La capacidad se rige por las normas del Cdigo Civil porque se refiere a
la disposicin que deben contar las partes para poder contratar; no se trata,
entonces de una capacidad de postulacin (legitimacin procesal), y ello se
aclara en el art. 738 que comentamos.
De acuerdo con el art. 840 del Cdigo Civil, "no puede transigir el que no
puede disponer de los objetos que se abandonan en todo o en parte";
disposicin que se articula con el art. 833 del mismo ordenamiento, en cuanto a
la capacidad necesaria para contratar vlidamente.
Consecuencia del juego armnico de estas normas, resulta que se trata
de evitar que contraten (comprometan, en el caso) aquellas personas que por
causas o impedimentos debidamente encuadrados, no tengan aptitud suficiente
para comprender la trascendencia del acto; o bien, gozando de tal
comprensin, no puedan obligarse por una razn legal que lo obste. Quedan
comprendidos, en esta suerte, los menores y dems incapaces de hecho (aun
cuando sus tutores o curadores pueden comprometerlos en rbitros con

autorizacin judicial); los mencionados en el art. 841 del Cdigo Civil con las
siguientes particularidades:
a) El primer inciso destaca la incapacidad de los agentes del ministerio
pblico, tanto nacionales como provinciales, como para los procuradores de las
Municipalidades; pero la disposicin no impide que consentida la transaccin
por el organismo administrativo pertinente, puedan obtener la autorizacin
necesaria para proseguir las negociaciones en los trminos como pudieron
formalizar.
b) Los colectores o empleados fiscales que representen a retentores de
la renta pblica no pueden transigir con otros todo lo relacionado con la
percepcin de los tributos pertinentes. Sin embargo, la limitacin no es tal si
cuenta con autorizacin expresa del organismo, o una ley modifica el criterio.
En tales supuestos, puede transigirse y comprometerse en rbitros la
cancelacin, la forma de pago, y dems modalidades que interesen resolver el
conflicto.
c) Los representantes de las personas jurdicas pueden comprometer la
modalidad siempre que obtengan o cuenten con autorizacin expresa de sus
comitentes.
d) Igual criterio, pero con autorizacin judicial, se encuentran los
albaceas testamentarios (salvo que los herederos por unanimidad lo faculten),
y los tutores respecto a los derechos de los menores (no as con relacin a las
cuentas de la tutela que son intransigibles).
e) Con los menores emancipados acontecen ciertas dudas, porque no
tiene dudas que gozan de suficiente comprensin para analizar la importancia
de sus actos, y por ello, para comprometer sus situaciones crticas a las
resoluciones de un tercero confiable. En tal medida, debe relacionarse la
prohibicin con la nueva redaccin dada al art. 135 que dice: "Los emancipados
adquieren capacidad de administracin y disposicin de sus bienes, pero
respecto de los adquiridos por ttulo gratuito antes o despus de la
emancipacin, solo tendrn la administracin; para disponer de ellos debern
solicitar autorizacin judicial, salvo que mediare acuerdo de ambos cnyuges y
uno de stos fuere mayor de edad".

Forma del compromiso

Art. 739. -- El compromiso deber formalizarse por escritura pblica o instrumento
privado, o por acta extendida ante el juez de la causa, o ante aqul a quien hubiese
correspondido su conocimiento.

1. El compromiso arbitral

La denominacin de "compromiso" es equvoca, porque la voz supone

un vnculo obligacional que somete a las partes a la modalidad en estudio, sin
atender otras concertaciones que ocupan, en su verdadera dimensin, al
acuerdo.
Por ello la doctrina moderna prefiere referir al convenio arbitral, que
determina derechos y obligaciones emergentes del contrato.
El compromiso o convenio se formaliza en un acto por el cual las partes,
en cumplimiento de una clusula compromisoria o de una disposicin de la ley,
someten a la decisin arbitral las cuestiones concretas que en el documento
determinan; se designan los rbitros o se los convoca si estuviesen ya
dispuestos y se fijan las modalidades de la actividad.
El acuerdo concreta y define la voluntad preventiva del compromiso
anterior; sin que sea menester este requisito, porque es posible constituir el
convenio ante la emergencia que padece el contrato principal, o bien, en un
proceso en trmite donde las partes resuelven ponerlo a la decisin de dichos
terceros.
El carcter de "enjuiciamiento" que menta el Cdigo Procesal en el art.
736 nos parece acertado, porque justamente se trata de un "juicio" que supone
un procedimiento determinado. El carcter de proceso, a tenor de lo dicho anteriormente, resulta ms dudoso.
Respecto a la naturaleza del acuerdo, la doctrina entiende que es un
verdadero contrato. Ahora bien, este contrato t iene naturaleza civil o
procesal?.
Guasp sugiere hablar de un contrato de arbitraje. Aun aclarando que ello
tiene el repliegue de que, en la institucin arbitral el compromiso no es el nico
elemento que asume esa ndole contractual que permitira referirlo como tal. El
segundo de esos elementos, consistente en las modalidades y seleccin de los
rbitros, otorga la dimensin exacta del vnculo. Sera, entonces, una
contratacin sucesiva, donde primero obra el compromiso, y despus, el
acuerdo para someter en rbitros (El arbitraje en el derecho espaol, cit., pg.
120).
Barrios de Angelis, repitiendo ciertos pensamientos de Carnelutti, indica
que no existe un contrato, propiamente dicho, sino un acuerdo porque estructuralmente as responde (El juicio arbitral, editorial Idea, Montevideo, 1956,
pg. 200).
Chiovenda, observa que puede explicarse como un contrato procesal,
porque reglamenta convencionalmente el proceso (v.gr.: pacto de prrroga
jurisdiccional) o consigue la renuncia de derechos que se hacen valer mediante
aqul (Principios..., cit., tomo I, pg. 140).

Contenido

Art. 740. -- El compromiso deber contener, bajo pena de nulidad:

1. Fecha, nombre y domicilio de los otorgantes.
2. Nombre y domicilio de los rbitros, excepto en el caso del art. 743.
3. Las cuestiones que se sometan al juicio arbitral, con expresin de sus circunstancias.
4. La estipulacin de una multa que deber pagar, a la otra parte, la que dejare de
cumplir los actos indispensables para la realizacin del compromiso.

1. Formalidades del acuerdo

El compromiso debe formalizarse por escritura pblica o instrumento
privado, o por acta extendida ante el juez de la causa, o ante aqul a quien
hubiese correspondido su conocimiento.
Bajo pena de nulidad, el compromiso debe contener los siguientes requisitos:
a) Fecha del acuerdo, siendo un requisito ineludible e insanable;
b) Nombre y domicilio de las partes otorgantes,
c) Nombre y domicilio de los rbitros, o del rbitro, salvo que se
dispusiera la seleccin judicial;
d) Las cuestiones, hechos y circunstancias que deben ser resueltas por
los rbitros;
e) El establecimiento de una multa que deber pagar quien obstaculice
la formalizacin del compromiso.
Estos recaudos, de contenidos mnimos y esenciales, se preocupan por
identificar adecuadamente la voluntad de las partes, al punto que se convierten
en requisitos indispensables para la validez del instrumento, sin cuyas
manifestaciones el acuerdo sera nulo o anulable.
El hecho de que las partes estipulen en el compromiso arbitral la
observancia de determinadas formas propias de los juicios ordinarios, slo
puede obedecer al propsito de predeterminar un mnimo de orden procesal
(CS, 1997/11/11, "Yacimientos Carbonferos Fiscales", La Ley, 1998-C, 793).

Clusulas facultativas
Art. 741. -- Se podr convenir, asimismo, en el compromiso:
1. El procedimiento aplicable y el lugar en que los rbitros hayan de conocer y fallar. Si
no se indicare el lugar, ser el de otorgamiento del compromiso.
2. El plazo en que los rbitros deben pronunciar el laudo.

3. La designacin de un secretario, sin perjuicio de lo dispuesto en el art. 749.

4. Una multa que deber pagar la parte que recurra del laudo, a la que lo consienta, para
poder ser odo, si no mediase la renuncia que se menciona en el inciso siguiente.
5. La renuncia del recurso de apelacin y del de nulidad, salvo los casos determinados
en el art. 760.

1. Clusulas adicionales
Por lo comn, se faculta a los concertantes a pactar otras condiciones no esenciales- que determinen el conjunto de situaciones que el compromiso
debe atender. Reunidos obtienen la programacin del arbitraje en todos sus
elementos y relaciones.
Dichas clusulas adicionales refieren al pacto de procedimiento aplicable; lugar donde se cumpla el procedimiento y se dicte el laudo; a falta de
esta indicacin se entender que es en el de otorgamiento del compromiso. Se
puede indicar el plazo en que los rbitros deben pronunciar el laudo; y otras
formalidades como la designacin de un secretario, sin perjuicio que ello se
derivase a la resolucin judicial.
Asimismo se puede pactar una multa que deber pagar la parte que
recurra del laudo, a la que lo consienta, para poder ser odo, si no mediase la
renuncia al recurso de apelacin y nulidad que tambin puede pactarse.
Estos acuerdos previamente dispuestos pueden clasificarse en orden a
los imperativos que persiguen:
Lo fundamental tiende a concretar la constitucin de rbitros que
resuelvan el conflicto de intereses, pudiendo las partes, en caso de renuencia o
desconocimiento del compromiso celebrado, demandar ante la justicia la
formacin del tribunal arbitral (art. 742).
Intrnseco al acuerdo resulta el obrar como excepcin de incompetencia
o de litispendencia en un proceso de conocimiento, o de cualquiera de estas
excepciones, o la de compromiso, si se trata de un proceso ejecutivo.
En segundo orden se advierte la finalidad de obtener soluciones inmediatas y definitivas. Para eso se propician frmulas que renuncien anticipadamente al derecho de recurrir el laudo, o de imponer multas a quienes lo
hagan.
La firmeza de la resolucin tomada por el rbitro es un objetivo
primordial, y algunos antecedentes muestran que era admitido renunciar a todo
recurso de apelacin y al de albedro de buen varn, o bien, contra las
sentencias injustas o fuesen contra la razn.
En tercer lugar se considera la extensin de facultades que se atribuyen
al rbitros. Ellos se dirigen al tiempo, al modo de emitir los pronunciamientos,
al lugar donde se sustanciar el procedimiento, y en general, coinciden con las
manifestaciones planteadas en la clusula compromisoria contractual en la
medida de las pretensiones ya previstas.

La multa no significa atribuir facultades de coercin al rbitro, en la

medida que estn dispuestas voluntariamente por las partes como si fueran
clusulas penales de un contrato. De hecho, son promesas bilaterales que las
partes se comprometen a pagar en supuestos diferentes (v.gr.: incumplimiento
de la sentencia o laudo; deformacin de las modalidades de pago establecidas;
para el caso de no consentir la resolucin final o perseguir su anulacin; etc.).
2. Efectos del acuerdo arbitral
El principal efecto del convenio arbitral es el de convertirse en ley
individual para las partes, condicin que porta intrnseca su acatamiento y
ejecucin.
La fuerza vinculatoria emerge en dos direcciones; por un lado permite
asignar esa modalidad jurisdiccional a los rbitros elegidos o seleccionados
judicialmente desde el momento mismo en que se el conflicto se plantea, esto
es, que ellos pueden actuar sin necesidad del requerimiento de partes y aun
contra su voluntad (a excepcin que las partes decidas mutuamente la
extincin del compromiso); por otra vertiente, suele hablarse de una eficacia
negativa, en el sentido de sustraer la controversia del conocimiento ordinario
que le correspondera a los tribunales.
El problema redunda en especificar a que tipo de excepcin responde,
porque prima facie, se podra afirmar que se trata de un problema de
competencia (las partes han concertado la va arbitral y no la judicial), pero
tambin puede postularse -como se da en el juicio ejecutivo- como un
compromiso documentado. Inclusive, algunos autores sealan que se trata de
una excepcin de arbitraje (cfr. Montero Aroca ed. alter, cit., tomo II 2 parte,
pg. 732), y otros de incompetencia por compromiso, lo que torna difuso su
perfil.
En nuestra opinin, siguiendo la pauta del sometimiento voluntario a un
procedimiento determinado, con reglas y personas precisamente determinadas,
debe primar la disponibilidad de las partes sobre cuestiones de estricto
procedimiento y asignacin jurisdiccional.
La competencia justamente es un resorte tpico de las estructuras
procesales y como tal, admite enfoques objetivos (la competencia adscribe al
conjunto de causas o asuntos en los que el juez interviene en razn de una
disposicin legal que lo autoriza) y subjetivos (el mismo juez limita su actuacin
a las materias y territorio asignados); sin perjuicio de hallar una competencia
interna (acotada a las funciones que realizan los auxiliares de la jurisdiccin) y
otra externa (donde el oficio judicial atiende al conjunto de atribuciones que se
obtienen).
Empero, el carcter solemne que tiene la constitucin del acuerdo, los
efectos que derivan de su concertacin, y fundamentalmente, la obligacin que
las partes asumen, lleva a sostener que se trata de una excepcin particular,
definitivamente entrazada en la naturaleza del compromiso y en los alcances
que el mismo provoque.
Por tanto, no se trata solamente de resolver si es o no competente, si no,
tambin, sobre qu puede pronunciarse y bajo que principios y ataduras. El

compromiso de arbitraje es la verdadera excepcin, siendo dilatoria -por va de

principio-, sin perjuicio de mudar su carcter a la perentoriedad, cuando el
arbitraje se proponga en trminos errneos o diferentes a los sustentados
convencionalmente.
Otros efectos, secundarios, lo llevan a ser causa interruptiva de la
prescripcin, y de la caducidad de la instancia.
3. Nulidad del acuerdo arbitral
La nulidad del acuerdo proviene de causas anteriores a la celebracin,
coetneas con l, o posteriores de acuerdo a las circunstancias de cada caso.
Tratndose de manifestaciones de voluntad, le son aplicables los vicios
que nulifican el consentimiento expresado, y la mecnica de alegacin que
dicta el Cdigo Civil para esos supuestos.
Precisamente, si las nulidades del consentimiento son anteriores al
tiempo que se pide la constitucin del tribunal arbitral, deben oponerse los
vicios siguiendo las pautas temporales que relacionan el conocimiento del error
con el momento en que se lo quiere ejecutar.
Si fuesen diferencias de otro tenor, consustanciadas con el desarrollo o
puesta en marcha del sistema, debe procurarse -finalidad misma de todo
proceso- mantener la igualdad de las partes y el derecho a un libre e idneo
ejercicio del derecho de defensa, porque cualquier privilegio en favor de una de
ellas, vicia el compromiso, aun cuando puede pervivir la clusula
compromisoria. En este caso, el acuerdo arbitral podra reformularse.
Las contingencias que nulifican el procedimiento una vez sustanciado o
en desarrollo pueden alegarse por la va de las nulidades procesales.
Son ejemplos de estas alternativas, entre otras, el nulificar el laudo
contrario al orden pblico; o por haberse expresado mas all de lo previsto por
las partes o con graves vicios de congruencia; por ser irregular o defectuosa la
constitucin del tribunal de arbitraje; por existir caducidad del convenio
(supuesto de extincin); por ser el laudo contradictorio; por haberse emitido con
dolo, fraude o colusin con terceros; por no respetar las formas en la
deliberacin y voto individual o no poseer la mayora de conciencias necesaria
para consagrar un temperamento uniforme; por ser carente de racionalidad y
fundamentos; por no basarse en hechos y pruebas relevantes y jurdicamente
trascendentes; etc.

Demanda

Art. 742. -- Podr demandarse la constitucin de tribunal arbitral, cuando una o ms

cuestiones deban ser decididas por rbitros.

Presentada la demanda con los requisitos del art. 330, en lo pertinente, ante el juez que
hubiese sido competente para conocer en la causa, se conferir traslado al demandado
por diez das y se designar audiencia para que las partes concurran a formalizar el
compromiso.
Si hubiese resistencia infundada, el juez proveer por la parte que incurriere en ella, en
los trminos del art. 740.
Si la oposicin a la constitucin del tribunal arbitral fuese fundada, el juez as lo
declarar, con costas, previa sustanciacin por el trmite de los incidentes, si fuere
necesario.
Si las partes concordaren en la celebracin del compromiso, pero no sobre los puntos
que ha de contener, el juez resolver lo que corresponda.

1. La demanda a constituir Tribunal Arbitral

El presupuesto natural del arbitraje se encuentra en el acuerdo de
voluntades, de manera que si una de ellas rehuye el compromiso asumido,
puede ser demandado al cumplimiento.
Esta observacin parece apoyar la visin contractualista del instituto.
La demanda es una consecuencia de la negativa a otorgar el documento
previsto por el art. 740. El casuismo detallado del artculo admite considerar
situaciones probables.
Si el demandado no concurre a la audiencia de formalizacin, o directamente no contesta el emplazamiento, deben tenerse por ciertas las
expresiones del actor y aplicarse las consecuencias del silencio a quien debi
emitirse positivamente.
Tambin es posible que no haya oposicin a que el tribunal se constituya, pero que surjan disparidades en los puntos que el compromiso debe
contener; debiendo el Juez resolver de inmediato conforme los lmites y
facultades que se analizan.
Si la oposicin es absoluta, se ha de formar incidente y continuar por el
procedimiento tradicional a este tipo de actuaciones.
En sntesis, "propuesta la demanda el Juez considerar en primer
trmino si existe clusula compromisoria vlida, esto es, que el compromiso
tenga por contenido cuestiones disponibles y las personas lo hayan celebrado
con la capacidad suficiente, y despus, si la cuestin es de la competencia de
los rbitros" (cfr. Fenochietto Arazi, ob. cit., tomo 3, pg. 518).
2. Integracin
Cuando el arbitraje se pacta por un tribunal, una vez obtenido de los
propuestos las respectivas aceptaciones, uno de ellos se constituye en
presidente, con la finalidad de dirigir el procedimiento y dictar las providencias
de mero trmite (art. 750).

Asimismo, se el desarrollo procesal debe cumplirse ante un secretario,

quien deber ser persona capaz en el pleno ejercicio de sus derechos civiles e
idnea para el desempeo del cargo (art. 749).
Se aprecia en el dispositivo legal la preocupacin por dar formas de
verdadero proceso al conflicto presentado a resolucin de rbitros.
La integracin del tribunal es un problema de validez de los actos
consecuentes; por eso, ante la crisis sobre la constitucin, interviene la justicia
ordinaria.
Ahora bien, en la hiptesis de requerir el cumplimiento del acuerdo, la
causa debe resolverse como de puro derecho si las partes estn contestes
sobre la existencia de divergencias, o recibirse a prueba sobre la presencia de
stas, si ese convenio no se concreta. Mas si media acuerdo sobre la
existencia de slo una diferencia -aunque se cuestione lo dems-, bastar para
decidir la causa como de puro derecho, porque la extensin de las cuestiones a
someterse es materia del compromiso arbitral posterior, y a debatirse y
sentenciarse al tiempo de otorgarse ste.
3. Competencia
La materia sobre la que ha de versar el esclarecimiento, define el rgano
competente para actuar ante una demanda requiriendo la formacin de un
tribunal arbitral.
La simpleza de la cuestin se pierde en asuntos de contenido ms
complejos como aquellos que derivan de la jurisdiccin a jueces o instituciones
extranjeras.
En esos supuestos es conveniente ocuparse, liminarmente, de la autonoma del acuerdo arbitral, para deducir de sus trminos el juez competente
en el proceso de integracin que se plantee.
Cul sera la justicia? se interroga Grigera Nan; afirmando que "el art.
742 del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin establece que debe
entablarse ante el Juez que hubiera sido competente para entender en la causa
de no haber mediado clusula arbitral...", pero si dicha interpretacin se resiste
con las indicaciones de que el Juez competente es el del domicilio del
demandado (deudor) o del lugar de ejecucin del contrato como lo establecen
los arts. 1215 y 1216 del Cdigo Civil en relacin con los contratos
internacionales, all debe inquirirse la independencia entre la clusula
compromisoria respecto del contrato en la que est incorporada; porque "los
criterios para determinar la jurisdiccin que habra entendido en litigios
originados en el contrato si no hubiese estado sujeto a arbitraje no rigen para
individualizar la jurisdiccin que debe pronunciarse acerca de la ejecucin
especfica del acuerdo arbitral referido a dicho contrato" (Grigera Nan, Horacio
A., La autonoma del acuerdo arbitral, La Ley, 1989-D, 1110).
En tal sentido, agrega que "las vicisitudes en cuanto a la validez del
contrato no hacen mella a un acuerdo arbitral" (ob. cit., pg. 1108).
Tambin se ha resuelto que la discusin acerca de la existencia misma
de la clusula arbitral o acerca de su validez es materia que debe ser decidida

por los jueces; y que "es cuestin previa de derecho que escapa a la
jurisdiccin de los tribunales arbitrales, decidir acerca de la defensa del
demandado que niega la existencia de vnculos contractuales con el autor; tal
cosa implica negar la clusula compromisoria sobre la cual debe fundarse el
compromiso arbitral" (Grigera Nan, ob. cit., pg. 1109 y jurisprudencia all
citada).
4. Estructura del proceso
La fijacin por las partes de una modalidad procedimental obliga a los
rbitros. La libertad de formas convenida es, precisamente, una de las
garantas que reaseguran la alternativa de pacificacin.
Lo puramente tcnico que dinamizan las estructuras procesales son
vlidos para el juicio arbitral y, especficamente, para constituir el tribunal,
concertar el compromiso, y ejecutar, eventualmente, el laudo emitido.
El anlisis profundo del tema lleva a encontrar cierto desencuentro entre
la institucin del juicio de rbitros y las modalidades que procesalmente se
destinan cuando las partes no se ocuparon de la metodologa de discusin.
En efecto, es clara la oposicin social al mecanismo lento y oneroso de
los tipos procesales, circunstancia que deduce una de las causas por las
cuales este captulo del reglamento adjetivo tenga tan pobre aceptacin,
prefiriendo las partes eludir las formas para ir al tema concreto del que surgen
las diferencias.
Considerar la posibilidad de arbitrar el conflicto supone un ensayo
preliminar sobre la factibilidad de concertar la va. Y en su caso, si esta
establecida la clusula arbitral, que la misma no colisione con otras normas
imperativas (v.gr.: art. 737).
Asimismo, cabe estudiar si el acuerdo tal como fue redactado vincula a
las partes y las obliga a acudir al arbitraje, o, si por el contrario, es necesario un
verdadero compromiso en sentido estricto con todos los requisitos formales.
Es verdad, como ensea Ramos Mndez, que desde un punto de vista
prctico se puede convenir que la eficacia de un arbitraje se mide bsicamemente por tres factores: las expectativas de cumplimiento o ejecucin del
laudo, la duracin y el costo del procedimiento..." (Ramos Mndez, Francisco,
Arbitraje y proceso internacional, editorial Bosch, Barcelona 1987, pg. 162);
por el cual, todos los obstculos habituales para la eficacia de o
l s trmites
ordinarios deben despojarse de sacramentalidad en el signado adjetivo arbitral.
Fueron las Partidas las que originaron esa diferencia de trmites.
Cuando deba acudirse a rbitros las reglas procesales eran iguales a las que
aplicaban los jueces ordinarios; mientras que si fueran arbitradores se
flexibilizaban las rigideces tcnicas en orden a que podan obrar sobre el nico
objetivo de avenir el desencuentro ocasional de las partes.
La idea pilar era que: "el procedimiento de las arbitradores no tiene
porque someterse al orden del derecho. Los arbitradores o amigables
componedores estn facultados, por tanto, para proceder en la manera que

tengan por conveniente, siempre, claro est, odas las razones de las partes, y
actuando de buena fe y sin engao" (Partida III, e, 23).

Nombramiento
Art. 743. -- Los rbitros sern nombrados por las partes, pudiendo el tercero ser
designado por ellas, o por los mismos rbitros, si estuviesen facultados. Si no hubiese
acuerdo, el nombramiento ser hecho por el juez competente.
La designacin slo podr recaer en personas mayores de edad y que estn en el pleno
ejercicio de los derechos civiles.

1. Constitucin del Tribunal Arbitral

La seleccin de los rbitros depende en gran medida de las convenciones que las partes dispongan en el acuerdo o en la clusula compromisoria.
El principio de libre seleccin gua la problemtica, de forma tal que la
voluntad determina las opciones disponibles; desde sealar individualmente l
o los rbitros, encomendar a otra persona o a otra entidad el que lo hagan y es
factible que cada uno nombre un rbitro y encargue a los designados el
nombramiento del tercero o del tercer rbitro segn sea el caso (Briseo
Sierra, Humberto, El arbitraje mercantil en Mxico, en Estudios de derecho
procesal, tomo 2, editorial Crdenas, Mxico, 1980, pg. 717).
El art. 743 acenta el carcter intuito personae de la funcin de
arbitrador (o amigable componedor), y la manifiesta imposibilidad de una
persona jurdica de actuar "por s" constituyen impedimento dirimente para
tener en ese carcter a una sociedad civil, o cualquier otra que constituya una
entidad moral, conclusin que se ve consagrada a nivel positivo en el art. 743
al que remite el art. 767 inciso 3 del mismo, que dispone que sta slo puede
recaer en personas mayores de edad que estn en pleno ejercicio de sus
derechos civiles, y que se refuerza con las normas que establecen el rgimen
de aceptacin de cargos, recusaciones, reemplazos y responsabilidades civiles
y penales (art. 744, 745, 756, 757 incisos 4, 5 y 768).
Cabe agregar que, la imposibilidad de dar cumplimiento al compromiso
arbitral asumido en el contrato -en el caso, en razn de que se establecieron
rbitros cuyos consentimientos no se tenan y un rgimen especfico que no
resulta aplicable en la actualidad-, determina que reaparezca la potestad
jurisdiccional de los tribunales judiciales (CNCiv., Sala F, 1999/08/27,
"Fernndez Gallardo, Carlos Mara y otros c. Morales, Ana Mara y otro", ED,
188-113).
No obstante pueden designarse tribunales ya integrados, con lo cual el
carcter personalsimo de las selecciones, como la confianza individual que
cada rbitro genera, queda desplazado por esta suerte de fe institucional.
La modalidad permite discriminar entre rbitros propuestos por la
institucin para integrar el cuerpo resolutivo, u ofrecer un tribunal ya integrado,

con variables alternativas segn puedan o no las partes decidir por un tercer
miembro, o ser ste seleccionado por los mismos jueces ya designados.
En esta tnica, aparecen los umpire o tiers arbitre que reemplazan a los
rbitros cuando entre ellos existe imposibilidad de alcanzar un laudo conjunto.
Para ello, cabe pensar en tener un nmero par de integrantes, toda vez
que en caso de empate se puede diferir a la alternativa de un dirimente la
resolucin definitiva.
En la hiptesis de no contar con el acuerdo de partes respecto a la
designacin del o los rbitros, la misma debe efectuarse por el Juez
competente, es decir, "por aqul que hubiese entendido en la causa si no se
hubiese acordado la sumisin al arbitraje" (Palacio, ob. cit., tomo IX, pg. 84).

Aceptacin del cargo

Art. 744. -- Otorgado el compromiso, se har saber a los rbitros para la aceptacin del
cargo ante el secretario del juzgado, con juramento o promesa de fiel desempeo.
Si alguno de los rbitros renunciare, admitiere la recusacin, se incapacitare o falleciere,
se lo reemplazar en la forma acordada en el compromiso. Si nada se hubiese previsto,
lo designar el juez.

1. Designacin
Recin con la aceptacin de los rbitros comienza el derecho de las
partes para compelerlos a cumplir el objetivo dispuesto.
Si el acuerdo para comprometer en rbitros se concret en un instrumento pblico o privado, la situacin no vara a consecuencia del pacto
libremente concertado que genera obligaciones a las partes.
El recaudo del juramento o promesa no invalida el proceso si fuere
omitido, pues no se trata de un requisito sustancial ni se halla previsto bajo
pena de nulidad. Adems, ante la violacin de los deberes comprometidos, o el
mal desempeo, cabe la posibilidad de hacerlos responsables objetivamente y
demandarlos por daos y perjuicios (art. 745, prrafo final).
Puede ocurrir que los compromitentes acuerden seleccionar un tribunal
donde un tercer miembro acte, nicamente, ante la diferencia de los otros dos.
Es decir, este tercero no integra formalmente ni toma parte en las
deliberaciones, sino que obra por va de hiptesis. En este supuesto, entonces,
no es necesario esperar su aceptacin para dar por iniciado el arbitraje, en
tanto su intervencin es hipottica.
Sin embargo, hay quienes sostienen que "es muy lgico suponer que los
rbitros designados para actuar en conjunto tengan en realidad que emitir un

fallo cuando los tres hayan aceptado. De lo contrario podran darse situaciones
disvaliosas como, por ejemplo, que en el caso de desacuerdo recin se
notifique al tercer rbitro, y ste no acepte con lo cual las partes podran
abocarse a la designacin de otra persona para que cumpla tales funciones
con los consiguientes detrimentos en punto a principios de celeridad y
seguridad. De modo entonces, que el hecho de que no integre el tribunal no
significa que no deba mediar su aceptacin, para el comienzo del plazo para
laudar" (C. Apel. CC, Junn, 1983/9/29, La Ley, 1984-B, 159).

Desempeo de los rbitros

Art. 745. -- La aceptacin de los rbitros dar derecho a las partes para compelerlos a
que cumplan con su cometido, bajo pena de responder por daos y perjuicios.

1. Lmites y facultades del Tribunal Arbitral

El denominado contrato de compromiso constituye el requisito necesario
e imprescindible para la actuacin de un tribunal arbitral, toda vez que la
sustraccin de una contienda al Poder Judicial debe venir -en atencin a la
importancia de un hecho de esa naturaleza- revestida de las mximas
garantas en lo referente a la expresin de la voluntad de las partes y de la
solemnidad del acto.
Con la aceptacin del cargo comienza la ejecucin de las obligaciones
acordadas. El objeto a laudar fija los lmites de la intervencin arbitral, pero si la
manera como las partes otorgan al compromiso no se conforma a lo que en
derecho es pertinente, nadie sino el Juez puede decidir la controversia
procediendo a tal ajuste.
De todos modos las deficiencias formales del compromiso arbitral
quedan subsanadas si las partes lo ponen en ejecucin sin atacarlo antes que
se pronuncien los rbitros; y los defectos que pudieran existir respecto de actos
no esenciales del procedimiento ulterior, tambin quedan purgados si no es
articulada la cuestin pertinente.
En suma, el compromiso arbitral fija y delimita el objeto de la actuacin.
Con relacin a las facultades, ha de recordarse que el procedimiento
arbitral excluye cualquier actividad de carcter ejecutivo, desde que los
rbitros no estn provistos de poderes coactivos que hayan de ejercitarse o
aplicarse directamente aun por medio de la fuerza cuando sea necesario.

Recusacin

Art. 746. -- Los rbitros designados por el juzgado podrn ser recusados por las mismas
causas que los jueces. Los nombrados de comn acuerdo por las partes, nicamente
por causas posteriores al nombramiento.
Los rbitros no podrn ser recusados sin
consentimiento de las partes y decisin del juez.

causa.

Slo

sern

removidos

por

1. Recusacin del rbitro

Cuando se trata de rbitros designados judicialmente las causales de
recusacin son las mismas que para los jueces. A diferencia de los
seleccionados con libertad donde nicamente se admite la recusacin por
causas sobrevinientes, posteriores al nombramiento.
Debe presumirse la renuncia de las partes a la facultad de recusar
cuando todos coinciden en las designaciones, aun si las personas elegidas
libre y espontneamente, tienen con ellas vnculos por amistad o parentesco
que todos conocen.

Trmite de la recusacin

Art. 747. -- La recusacin deber deducirse ante los mismos rbitros, dentro de los cinco
das de conocido el nombramiento.
Si el recusado no la admitiere, conocer de la recusacin el juez ante quien se otorg el
compromiso o el que hubiese debido conocer si aqul no se hubiere celebrado.
Se aplicarn las normas de los arts. 17 y siguientes, en lo pertinente.
La resolucin del juez ser irrecurrible.
El procedimiento quedar suspendido mientras no se haya decidido sobre la recusacin.

1. Trmite
La recusacin no tiene otra posibilidad de planteo que no sea ante el
mismo rbitro o tribunal seleccionado. El plazo de cinco se cuenta a partir de la
notificacin del nombramiento.
Si existe oposicin, conocer de la recusacin el Juez ante quien se
otorg el compromiso o el que hubiere debido conocer si aqul no se hubiere
celebrado.
Como en otros casos, y dada la gravedad que trasunta el acto por el cual
se recusa a un rbitro elegido judicialmente, es preciso que el escrito
pertinente exponga una argumentacin irrefragable. As no basta una mera
referencia a las causas que enumera el art. 17 del Cdigo Procesal, y ni
siquiera a alguna o varias en particular, pues dicha enumeracin no

proporciona el respaldo categrico y concluyente que la trascendencia misma

de la recusacin requiere de manera indispensable.

Extincin del compromiso

Art. 748. -- El compromiso cesar en sus efectos:

1. Por decisin unnime de los que lo contrajeron.
2. Por el transcurso del plazo sealado en el compromiso, o del legal en su defecto, sin
perjuicio de la responsabilidad de los rbitros por daos e intereses, si por su culpa
hubiese transcurrido intilmente el plazo que corresponda, o del pago de la multa
mencionada en el art. 740, inc. 4, si la culpa fuese de alguna de las partes.
3. Si durante tres meses las partes o los rbitros no hubiesen realizado ningn acto
tendiente a impulsar el procedimiento.

1. Extincin del compromiso

La disposicin clasifica la extincin del acuerdo en las siguientes
manifestaciones:
a) Extincin voluntaria: La posible renuncia que las partes pueden hacer
sobre sus derechos disponibles, les acuerda la posibilidad de abandonar
expresa o tcitamente el acuerdo arbitral oportunamente concertado.
La revocacin requiere de la manifestacin expresa de los contrayentes,
la que puede interpretarse en la extensin de un instrumento pblico que lo
acredite, o en la expresin por cualquier otro medio fehaciente que demuestre
inequvocamente la intencin de rehusar el medio.
Tcitamente surge de actos contrarios a los que con anterioridad vincul
a las partes, como pueden ser ejemplificativamente, no excepcionar por
compromiso arbitral la demanda recibida por iguales causas a las
anteriormente establecidas en el acuerdo; por haber solucionado las diferencias que los encontraban; por desistimiento del juicio arbitral, ya sea de
una sola de las partes (admitiendo la contraria el acto de abandono) o de
ambos (posibilidad inexistente en el arbitraje legal); por transigir sus derechos
fuera del concierto de terceros designados o propuestos para el arbitraje; por
cesin de los derechos a un tercero que no conoce del compromiso arbitral;
etc.
En estos casos, el abandono del compromiso no supone anular la
clusula compromisoria, la cual subsiste en la dimensin de problemas
hipotticos que el contrato en ejecucin pudiere ocasionar.

b) Extincin por el transcurso del tiempo: El plazo para completar el

juicio arbitral puede determinarse judicialmente o establecerlo las partes en el
acuerdo o en la clusula compromisoria.
Este plazo es continuo y se interrumpe, nicamente, cuando debe
procederse a sustituir rbitros recusados, o que hacen abandono de la funcin
por causas particulares.
Ahora bien, si nada consigna el acuerdo y tampoco el juez lo ha fijado,
por una omisin involuntaria, el procedimiento debe agotarse en un plazo
mnimo de tres meses, plazo que no es slo para laudar, porque supone
tambin el que se ha de consumir para estructurar el desarrollo. Los tres meses
abarcan desde que se acepta el cargo hasta que se compone el proceso con el
laudo.
El tiempo establecido no es perentorio ni fatal, mucho menos si tenemos
en cuenta que el arbitraje se dispone en base a la disposicin que las partes le
otorgan y al inters que manifiesten por su prosecucin.
Por ello, no pueden aplicarse las reglas de la perencin de la instancia,
salvo en lo referente al modo de computar los plazos y en las modalidades que
refieren a razones de suspensin e interrupcin. Los efectos no son los
mismos, porque la cesacin del compromiso arbitral vuelve la situacin jurdica
al momento en que la accin se inicia, dejando subsistente las clusulas
vinculantes y el derecho a replantearlas.
Son causas de extincin, adems de las expuestas, algunas otras que
por su propia naturaleza generan la imposibilidad material de llevar a cabo el
arbitraje (v.gr.: muerte de una o de ambas partes; virtual desaparicin del
negocio que origina el compromiso; consolidacin del derecho en una sola de
las partes; entre otras).
c) Extincin por causas motivadas en la gestin de los rbitros: El
tiempo activa con igual intensidad y premura que a las partes, la actuacin que
le corresponde a los rbitros. La diferencia estriba en un requisito mas
acuciante, porque "los rbitros que, sin causa justificada, no pronunciaren el
laudo dentro del plazo, carecern del derecho a honorario" y sern
responsables por los daos y perjuicios emergentes (art. 756).
El plazo se cuenta desde que acept el cargo el ltimo de los jueces
seleccionados o discernidos en el compromiso. Si uno de ellos falleciese y
fuera de los elegidos por las partes, la convencin fenece por la falta de
acuerdo en el reemplazo.
As tambin, si uno de los miembros del tribunal deviniese incapaz, o
adujera una enfermedad grave, acceden los mismos supuestos de extincin
por imposibilidad de discernir otro juez.
De todos modos debe tenerse presente que estos son supuestos de arbitrajes donde los jueces son elegidos por las partes, porque de ni contarse con
esta caracterstica, los rbitros que renuncien, excusen o admitan la
recusacin, incapacitados o fallecidos, son reemplazados en la forma que el
acuerdo hubiese previsto, y en su defecto, por la voluntad judicial (art. 744).

Secretario

Art. 749. -- Toda la sustanciacin del juicio arbitral se har ante un secretario, quien
deber ser persona capaz, en el pleno ejercicio de sus derechos civiles e idnea para el
desempeo del cargo.
Ser nombrado por las partes o por el juez, en su caso, a menos que en el compromiso
se hubiese encomendado su designacin a los rbitros. Prestar juramento o promesa
de desempear fielmente el cargo ante el tribunal arbitral.

1. Designacin del secretario

El proceso arbitral tramita como si fuese un juicio ordinario, y ante una
similitud de funcionarios, es decir, cul si fuera un tribunal colegiado que
resuelve en instancia nica.
La designacin de un secretario no es una potestad del rgano, sino una
obligacin que impone el desarrollo de las actuaciones.
Las calidades que menciona el Cdigo Procesal afirman la conveniencia
de elegir a un abogado para que cumpla las funciones, aun cuando esta
exigencia profesional no est prevista.
Palacio sostiene que la intervencin obligatoria de un secretario carece
de fundamento atendible, y slo redunda, en definitiva, en el mayor costo del
proceso arbitral (ob. cit., tomo IX, pg. 103).
En cambio, Fenochietto afirma que es un tcnico que puede constituirse
en un eficaz auxilio de los rbitros (ob. cit., tomo 3, pg. 732), criterio que
compartimos.

Actuacin del tribunal

Art. 750. -- Los rbitros designarn a uno de ellos como presidente. Este dirigir el
procedimiento y dictar, por s solo, las providencias de mero trmite.
Slo las diligencias de prueba podrn ser delegadas en uno de los rbitros; en lo dems,
actuarn siempre formando tribunal.

1. Presidente del tribunal

El carcter colegiado que tiene el desarrollo arbitral, lleva a la necesidad

de designar a uno de los rbitros como presidente, con la funcin de dirigir el
procedimiento y ordenar el trmite pertinente.
Las diligencias probatorias, de corresponder, pueden delegarse en uno
de ellos, a cuyo fin, debe estarse al tipo de procedimiento (libre, o determinado
por el trmite ordinario o sumarsimo) para que se dispongan las providencias
correspondientes.
Indica Palacio que, aun cuando las partes hubieran pactado el trmite
procesal comn, el traslado por su orden que ordena el art. 359 del ritual, no
debe practicarse porque resulta incompatible con la naturaleza y funcin del
compromiso (ob. cit., tomo IX, pg. 127).

Procedimiento
Art. 751. -- Si en la clusula compromisoria, en el compromiso, o en un acto posterior de
las partes no se hubiese fijado el procedimiento, los rbitros observarn el del juicio
ordinario o sumario, segn lo establecieren, teniendo en cuenta la naturaleza e
importancia econmica de la causa. Esta resolucin ser irrecurrible.

1. Opcin por el tipo de procedimiento

Cuando las partes no hubieran previsto en el acuerdo arbitral, o en la
clusula compromisoria, las formas como desarrollarn el conflicto ante los
rbitros, podrn stos resolver el tipo ordinario o sumarsimo, teniendo en
cuenta para ello los parmetros de la complejidad del asunto y su
trascendencia econmica.
La decisin es irrecurrible.
2. Excepciones previas
La previa concertacin entre partes diluye la probabilidad de articular
oposiciones al progreso para constituir el tribunal arbitral.
Sin embargo la base de sustentacin est en el conflicto de modo que es
natural y consecuente advertir un planteo y cierta oposicin; circunstancia que
apunta a demostrar porque las excepciones tienden a paralizar el fundamento
de las pretensiones mas que a cuestiones instaladas en el marco de los
requisitos de admisibilidad.
El compromiso, precisamente, representa tcnicamente una peticin
bilateral que el laudo debe resolver.
Si atendemos la forma como se origina el procedimiento podr verse que
el actor debe "siempre" especificar el objeto que requiere, y el demandado,
contestar el emplazamiento, reconociendo o negando y aportando las

explicaciones que considere pertinentes. El silencio obra positivamente para el

actor, entendindose que la no manifestacin del demandado surte las veces
de reconocimiento tcito. En cambio, si responde puede tambin reconvenir,
formalizndose el compromiso en la audiencia prevista "a posteriori".
Por tanto, cabe deducir que no hay posibilidad de articular excepciones
de previo pronunciamiento por la simpleza misma que el trmite promete.

Cuestiones previas
Art. 752. -- Si a los rbitros les resultare imposible pronunciarse antes de que la
autoridad judicial haya decidido alguna de las cuestiones que por el art. 737 no pueden
ser objeto de compromiso, u otras que deban tener prioridad y no les hayan sido
sometidas, el plazo para laudar quedar suspendido hasta el da en que una de las
partes entregue a los rbitros un testimonio de la sentencia ejecutoriada que haya
resuelto dichas cuestiones.

1. Cuestiones previas
Las cuestiones previas son verificaciones liminares que hacen los
rbitros tendientes a confirmar su competencia en el asunto que fue sometido
a su consideracin, as como toda otra que deba resolverse antes de la emisin
del laudo y por las que se encuentran autorizados a suspender el plazo.
Un tipo de estas situaciones estriba en ponderar el tema puesto en el
compromiso a fines de verificar que se trate de cuestiones disponibles.
Otra manifestacin proviene del art. 755 prrafo tercero, cuando indica
que "... si una de las partes falleciere, se considerar prorrogado por treinta
das..." el plazo para laudar.
Bien indica Palacio que ms que una prrroga se trata de un caso de
suspensin anlogo al del art. 43 del ordenamiento adjetivo nacional (ob. cit.,
tomo IX, pg. 115).
Tambin interesa advertir dos plazos especficos: el de prescripcin de
la accin y el previsto para la caducidad o preclusin del procedimiento.
En el primer caso, cuando se extingue el plazo fijado para acudir a la
jurisdiccin arbitral renace la vigencia de las leyes y procedimientos ordinarios,
pudiendo a partir de ese momento los estipulantes someter sus diferencias al
tribunal de justicia.
Mientras no se recabe el requisito de constitucin del tribunal no puede
hablarse de caducidad del compromiso; aun cuando sea factible el cese de
ste y la pervivencia de la clusula compromisoria.
Algunas veces el cmputo del plazo refleja los mismos tiempos previstos
para los procedimientos ordinarios. Por ejemplo, si no se consigna nada en el

compromiso, los arbitradores cuentan para agotar el proceso con un plazo

mnimo de tres meses, plazo ste que no es slo para laudar, pues ese tiempo
supone tambin el que se ha consumir para estructurar el proceso arbitral. Los
tres meses abarcan desde que se acepta el cargo hasta que se compone el
proceso con el laudo.
2. La prueba en el procedimiento arbitral
El principio de "colaboracin" regla la carga probatoria en materia de
arbitraje. No se trata, recordemos, de enfrentar conflictos y controvertirlos como
en el litigio comn de sentido adversarial. Aqu, la metodologa impresa
pretende alcanzar una pacfica y razonable concertacin, a cuyo fin solo con la
disposicin de los estipulantes puede lograrse efectivamente.
Por eso los medios de prueba que intenten producirse deben portar ese
destino de eficacia y utilidad, descartndose los que no tengan o reporten
esclarecimiento al problema.
Generalmente, se admite en los rbitros la facultad de seleccionar las
pruebas a rendir, como para depurar (elegir) las que las partes ofrezcan en sus
escritos postulatorios.
En orden a la mecnica adjetiva, no suelen apartarse los reglamentos de
las modalidades previstas en los cdigos de la materia.
Por ejemplo, suele indicarse que "las partes ofrecern por escrito las
pruebas de que intentan valerse, adjuntando en sobre cerrado pliegos de
posiciones e interrogatorio de testigos; se detallarn los puntos de pericia, y los
pedidos de informes indicando a quienes van dirigidos".
A su vez, cada una de las pruebas ofertadas recibe un tratamiento
similar al que expresan las formas procesales, aun cuando la modalidad
adscribe al tipo del proceso por audiencias.
El reglamento arbitral del Colegio Pblico de Abogados de la Capital
Federal dice, al respecto, que en la prueba testimonial "las partes asumirn la
responsabilidad de hacer comparecer a los testigos propuestos por las mismas,
en una nica audiencia. Los testigos sern interrogados libremente bajo
juramento o promesa de decir verdad, y repreguntados por la contraria. El
tribunal podr interrogar libremente a los testigos y disponer el careo de los
mismos. El nmero de testigos por cada parte no podr exceder de cinco,
pudiendo el tribunal modificar la cantidad en los casos que estimare necesario.
El tribunal tendr la facultad de disponer que los testigos permanezcan en el
recinto hasta que concluya la prueba, o bien que se retiren del mismo".
Respecto a la prueba pericial indica que "esta prueba ser realizada por
un experto en cada materia propuesta, designado por el Tribunal, salvo previo
acuerdo de partes. El experto designado por el tribunal deber tener ttulo
habilitante en la especialidad requerida. El experto deber aceptar el cargo
dentro del tercer da de notificado y expedirse sobre la consulta con una
anticipacin mnima de cinco das de la audiencia de prueba. La misma deber
responder expresa y concretamente a cada uno de los puntos que le hubiesen

sido propuestos. El experto deber asistir a dicha audiencia para responder a

las aclaraciones y explicaciones que le fueran requeridas".
La colaboracin se manifiesta explcita en la prueba de informes, donde
el modelo que estamos tomando ejemplificativamente, seala que "los pedidos
de informes sern diligenciados por las partes mediante notas suscritas por
abogados de la matrcula, y deber n ser contestados antes de la audiencia de
prueba. Corresponde a las partes urgir la contestacin de su prueba
informativa. Si las contestaciones no se hubiesen presentado para la audiencia
de prueba, el tribunal podr prescindir de dicha prueba, o conceder una
ampliacin de su plazo, que no podr exceder del trmino de presentacin de
los alegatos".
Es comn que el rbitro o rbitros cuenten con absolutas facultades de
direccin e impulso procesal, disponiendo al efecto de iguales facultades que
las que ostenta el juez ordinario.

Medidas de ejecucin
Art. 753. -- Los rbitros no podrn decretar medidas compulsorias, ni de ejecucin.
Debern requerirlas al juez y ste deber prestar el auxilio de su jurisdiccin para la ms
rpida y eficaz sustanciacin del proceso arbitral.

1. El problema de las medidas cautelares

La ausencia de jurisdiccin plantea un interrogante preciso. Si el rbitro
carece de coertio, o facultad de aplicar medidas de fuerza o seguridad en el
curso del proceso, debe explicarse qu pasos cubrir para solventar la faz
preventiva y ejecutoria de toda resolucin futura.
La adaptacin natural, libremente concertada, que obtiene el arbitraje en
cuanto a formas y problemas a resolver, facilita la celeridad de su cometido a
diferencia del solemne y cansino proceso ordinario.
La rapidez para obtener soluciones, alienta y da ventajas al arbitraje en
este sentido, aun a sabiendas de que el instituto no tiene todava gran
predicamento en las relaciones comerciales internacionales e internas.
Pero ello no evita caer en la afirmacin que reconoce a los rbitros la
facultad de decidir controversias, sin que por ello gocen de las mismas
atribuciones que los jueces, toda vez que estn desprovistos de aquellos
elementos de la jurisdiccin que son de la esencia del rgano del Estado (CS,
1997/11/11, "Yacimientos Carbonferos Fiscales", La Ley, 1998-C, 793).
Los pases ms avanzados en la institucionalizacin del arbitraje
muestran que dicha celeridad tiene un promedio que corre desde los seis
meses a los dos aos; tiempo que parece apropiado comparado con el que

insume un litigio comn, pero que resulta insuficiente para la impaciencia

empresaria.
La brevedad, a veces, se difumina cuando el laudo no resulta aceptado y
se impugna; lo mismo ocurre cuando no se cumple y debe procederse a su
ejecucin, habitualmente en un pas distinto al de origen del laudo y previo
exequatur.
Esta fase declarativa que se obliga a transitar es algo que en el sentir de
cualquier cliente constituye demasa, pero bien sabemos los abogados es muy
difcil de esquivar, a tenor de este art. 753.
Para superar estos escollos y asegurar la ventaja competitiva o
complementaria del arbitraje, se han pensado distintos medios de dinmica y
aceleracin en los procedimientos, o al menos, tendientes a garantizar la
eficacia posterior del laudo.
Surge as la idea de potenciar medidas cautelares dentro del procedimiento arbitral, resueltas por el mismo rbitro o tribunal, y sin necesidad de
auxilio jurisdiccional.
2. Pacto entre partes
Adems del problema que representa asignar jurisdiccin a la funcin
arbitral, debe resolverse el significado y funcin que se espera de las medidas
cautelares para adecuar su espritu a las modalidades del arbitraje.
Tradicionalmente se abren dos corrientes en torno a este dilema. Una
posicin amplia de la doctrina sostiene que todo lo que representa
aseguramiento perfila una medida cautelar; en cambio, otros reducen la
caracterstica a la funcin de anticipar una ejecucin futura.
La primera idea connota el verdadero rostro de la figura, porque el
anticipo de ejecucin dara a la cautela una finalidad por s misma, para
consagrar con la instauracin una medida, de alguna manera definitiva -aun
siendo esencialmente temporal-,
que burlara la funcin preventiva que
ostenta.
Este recurso propio de la funcin jurisdiccional, en tanto comprende la
posibilidad de dictar medidas de coercin tendientes a asegurar el resultado
hipottico de una sentencia, tiene problemas de adaptacin en el arbitraje
internacional, sea por la ausencia en el rbitro de potestades ejecutorias, como
por el explcito soslayo de los tribunales ordinarios se consagra.
La cuestin, mas all de este purismo dogmtico, puede encontrar otras
respuestas.
En el Congreso Internacional sobre Arbitraje, celebrado en 1984 en la
localidad de Bordeaux (Francia), distintos ponentes extranjeros alcanzaron
conclusiones que pueden ser tiles para encontrar un rumbo nuevo.
En efecto, la primera respuesta unvoca confirm que la facultad o poder
de ejecucin es solamente de la justicia estatal, porque la fuerza coactiva
reposa en la soberana que entregaron los individuos al Estado cuando
renunciaron a la autotutela para vivir en una sociedad organizada.

En segundo trmino, si resulta necesario asegurar el resultado contingente del laudo, pueden ocurrirse a dos vas: o se requieren al rbitro la
adopcin de medidas cautelares que deber plantear a un juez comn para que
las dicte, en claro ejercicio del auxilio jurisdiccional; o bien, las partes someten
al tribunal ordinario sus pretensiones cautelares para que ellos las decidan, sin
que dicha presentacin importe resignar el juicio de rbitros.
Finalmente, para auspiciar este modo de garanta se propicia adoptar
una norma similar a la que contiene el art. 9 de la Ley Modelo sobre Arbitraje
Comercial Internacional, por la cual: "No ser incompatible con un acuerdo de
arbitraje que una parte, ya sea con anterioridad a las actuaciones arbitrales o
durante su transcurso, solicite de un tribunal la adopcin de medidas cautelares
provisionales ante un tribunal de justicia".
3. Derecho comparado
No obstante las conclusiones precedentes, ciertos estudios realizados
en Europa, principalmente para Alemania, Austria e Italia, coinciden en asignar
al rbitro, por va convencional, la posibilidad de dictar medidas cautelares.
El art. 6 del proyecto de la Comisin sobre arbitraje comercial internacional, aprueba las llamadas "reglas de rferee" que dan facultades a un
rgano privado para dictar medidas provisorias o asegurativas.
En nuestro pas dicho facultamiento sera difcil de consagrar frente a los
lmites precisos que indica la imposibilidad de comprometer en rbitros las
cuestiones que no pueden ser objeto de transaccin.
Empero, en el arbitraje comercial internacional, y en otros arbitrajes
institucionales como el emergente del Protocolo de Brasilia (Solucin de
Controversias para el MERCOSUR), resulta factible requerir al Tribunal Arbitral
ciertas medidas provisionales que eviten daos eventuales, a condicin de que
la gravedad del perjuicio sea cierta y probable.
Ramos Mndez entiende que existen hechos suficientes que acuerdan la
posibilidad de decretar medidas cautelares, teniendo en cuenta las siguientes
consideraciones:
"- Ante todo y de acuerdo con la filosofa que preside el arbitraje
internacional, nadie negar eficacia a una medida cautelar ordenada por el
rbitro, que se cumpla espontneamente. Segn las estadsticas, no se
cumplen voluntariamente ms del 80 % de las sentencias arbitrales, sin
necesidad de ejecucin? Por qu no habran de cumplirse de igual manera las
decisiones relativas a medidas cautelares?.
"- Desde el punto de vista dogmtico, una clusula general de arbitraje
autoriza al rbitro para adoptar cualquier medida relativa a los derechos y
obligaciones de las partes en el procedimiento arbitral. Si la eficacia de la
clusula se funda en la fuerza vinculante de la voluntad de las partes qu
razn hay para recortar su eficacia en este caso concreto?. Como es obvio la
clusula solo obliga a las partes, no a terceros. Por la misma razn, las
medidas que se pueden adoptar con base en dicha clusula tendrn la misma
eficacia limitada a las partes. Con mayor razn, si en una clusula de arbitraje

se menciona especficamente, directamente o por referencia a un reglamento

arbitral, la facultad del rbitro de adoptar medidas cautelares, no cabe duda de
que se refuerza dicha posibilidad implcita ya en la clusula.
"- En este mismo sentido es lgico que la validez de la medida se limite a
la duracin del proceso arbitral, de acuerdo con su propia naturaleza.
"- En el procedimiento de adopcin de una medida cautelar por un
rbitro, ste debe extremar las garantas fundamentales de dicho procedimiento y, en concreto, el principio de audiencia. Aunque en muchos casos y
en muchos ordenamientos son posibles medidas cautelares inaudita parte,
porque luego se instrumentan mecanismos de oposicin o vas de recurso, es
dudoso que este proceder sea aplicable al procedimiento arbitral.
"- La decisin arbitral debera adoptar la forma de un laudo interlocutorio
o provisional, legtimamente susceptible de ejecucin, con o sin exequatur,
segn los casos. La resolucin que adopta una medida cautelar es, por
definicin, ejecutiva provisionalmente y definitiva dentro de sus lmites.
"- La contravencin a lo dispuesto en la medida cautelar acordada por el
rbitro slo encuentra un paliativo por la va de los derec hos y obligaciones de
las partes en cuanto al fondo del asunto, o incluso por la va sustitutiva de
indemnizacin de daos y perjuicios. El rbitro no puede acudir directamente a
la coaccin. La conducta de la parte o un acto dispositivo suyo, aunque no
pueden impedirse por la fuerza, pueden entraar un determinado tipo de
responsabilidad desde el punto de vista del fondo del asunto, que incluso
podra tener su reflejo en el laudo definitivo.
"- El atribuir facultades cautelares a los rbitros no excluye la posibilidad
de acudir a los Tribunales ordinarios en solicitud de medidas cautelares. Son
criterios prcticos los que condicionan la opcin por una u otra va en cada
caso. Es precisamente este condicionamiento sociolgico el que zanja todas
las polmicas al respecto. Por razones comprensibles, todos los abogados nos
movemos con un criterio de eficacia que en cada caso nos aconseja elegir la
forma y el modo de la medida cautelar m s all de cualquier polmica
doctrinal"(Arbitraje y proceso internacional, cit., pgs. 189/190).
4. Requisitos para ordenar medidas cautelares
Con relacin a los requisitos de procedencia, entendemos existe
subordinacin plena a los presupuestos comunes exigidos para decretar
medidas cautelares.
La verosimilitud en el derecho (fumus bonis juris) debe acreditarse por el
peticionante de la medida siguiendo los procedimientos fijados por la lex fori,
aun cuando resulta posible desvincular el procedimiento de las reglas adjetivas
cuando la peticin se formula ante el rbitro, directamente, de manera que las
normas en juego son las que regulan el procedimiento acordado.
Es aconsejable demostrar la fehaciencia o apariencia de buen derecho,
mediante principios de prueba por escrito, sin perjuicio de la libertad que
proporciona el mecanismo a travs de todos los medios y fuentes de
verificacin conocidos.

El peligro en la demora (periculum in mora) tiene en los procesos

arbitrales una operatividad restringida, porque la brevedad de los tiempos para
llegar al laudo, a veces puede convencer sobre el abuso de dictar medidas
precautorias.
Sin embargo, la posibilidad de riesgo o peligro es inmediata y secuencial
con el nacimiento del conflicto, por lo cual, asegurar un resultado hipottico
pero de bases firmes, bastara para indicar la procedencia.
La contracautela sera el reaseguro del perjudicado, pero su exigencia,
en lneas generales, es potestativa del rgano decisor.
Conforme lo expuesto, las medidas precautorias podran emitirse en
cualquier tiempo anterior a la emisin del laudo, o bien, recin cuando se
conoce el resultado efectivo del arbitraje.
Lo comn, en materia procesal, est en la primera caracterstica, con la
variacin expresada respecto a que el derecho comparado perfila su
consagracin previa audiencia del perjudicado.
Las singularidades de los procedimientos ordinarios estatales, respecto
con las disposiciones del arbitraje comercial internacional, ofrecen alternancias
de uno y otro sentido, segn se otorgue derecho de defensa o derecho de
impugnacin.
No obstante loe expuesto, la jurisprudencia no apoya con nfasis esta
tendencia, diciendo que, dado que el Tribunal Arbitral no puede decretar una
medida cautelar preventiva no es posible efectivizarla mediante una rogatoria a
un rgano de la justicia ordinaria que no la ha decretado previamente, toda vez
que debe aceptarse que si aquel tribunal tiene jurisdiccin para decretar dichas
medidas, la debe tener para disponer su inscripcin en los registros pertinentes
(Del fallo de primera instancia) (C1 Civ. y Com., Mar del Plata, Sala I,
1998/07/07, "Sasso, Nicols c. Neyra, Osbella y otra", LLBA, 1999-947 - JA,
1998-IV-46 - ED, 181-239).

Contenido del laudo

Art. 754. -- Los rbitros pronunciarn su fallo sobre todas las pretensiones sometidas a
su decisin, dentro del plazo fijado en el compromiso, con las prrrogas convenidas por
los interesados, en su caso.
Se entender que han quedado tambin comprometidas las cuestiones meramente
accesorias y aquellas cuya sustanciacin ante los rbitros hubiesen quedado
consentida.

1. Caractersticas

El acto final que los rbitros practican, perfila justamente el objetivo que
las partes tuvieron en vista cuando acordaron el procedimiento alternativo. Se
trata del laudo arbitral, cuyo significado y valor es el de adjudicar, dividir en
justicia, o dirimir el conflicto sometido a su consideracin.
Este juicio concreta un resultado definitivo, en el sentido de fijar el
temperamento del o los rbitros sin que puedan en adelante modificar o
sustituir el contenido y alcance del pronunciamiento.
Es un acto procesal difcilmente asimilable a la sentencia, aun cuando
algunas legislaciones utilicen esta nomenclatura. Por ejemplo, la ley de
enjuiciamiento mercantil (Espaa) distingue como "sentencia" al fallo que los
rbitros emiten, y como "laudo" nomina el decisorio del amigable componedor.
Sin embargo el juicio, propiamente dicho, es idntico, pues tanto el juez
como los rbitros desenvuelven el procedimiento habitual de construcciones
lgicas, histricas y crticas que llevan a un convencimiento dado.
As lo muestra Serra Domnguez cuando expresa:" El juicio arbitral no se
distingue en absoluto del juicio judicial jurisdiccional. En el mismo se insertan
los juicios histricos, lgicos y crticos en la misma forma que en la normal
dinmica del juicio judicial. Es preciso recordar que los rbitros de derecho,
como letrados en ejercicio tienen formados unos especiales hbitos jurdicos
que, al no estar sometidos a una disciplina administrativa, posibilitan una mayor
perfeccin terica del laudo arbitral. Obsrvese adems que la sentencia debe
dictarse con arreglo a derecho, no con arreglo a las normas legales, por lo que
el rbitro o rbitros deben tener presente la ley como criterio orientador, pero
no como norma que les imponga una resolucin. Debern aplicar los preceptos
legales en cuanto debieron ser cumplidos por los compromitentes, pero no
porque se dirijan a ellos especficamente. En ltimo extremo el laudo arbitral
constituye por s mismo la concrecin del Derecho en el caso concreto, sea
este Derecho o no contrario al establecido rgidamente en las normas legales"
(ob. cit., pg. 580).
Para esta orientacin, el juicio del rbitro puede emparentarse a una
sentencia, sin que ello suponga adicionar algn carcter jurisdiccional al laudo
emitido.
En cambio, otros opinan que la actividad es jurisdiccional y que se trata
de una autntica sentencia, porque la verdadera diferencia est en el trmite
previo. Es decir, habra procedimiento en el arbitraje y proceso en el desarrollo
ordinario.
Briseo Sierra sostiene que tanto el laudo como la sentencia son
interpretaciones imperativas de terceros sobre pretensiones contrapuestas de
las partes. "Son stas no solo la causa sino la fuente de lo decidido, aunque no
el por qu del sentido de la decisin que cabe ubicar en la ley o la equidad. Sin
la dualidad de pretensiones no hay laudo ni sentencia, mas es factible un
problema que puede someterse a la pericia" (ob. cit., pg. 723).
Mas all de la polmica sobre la jurisdiccionalidad del proceso arbitral en
la que ya nos hemos pronunciado, existen otras diferencias que evitan
confundir ambos actos resolutivos. La principal radica en la forma.

En efecto, sabemos que la sentencia requiere de una estructura formal

que la condiciona; recaudos que no necesita el laudo al no estar regulados
adjetivamente.
Internamente, los rbitros deben pronunciarse sobre todas las
pretensiones sometidas a su decisin, dentro del plazo fijado en el
compromiso, sin perjuicio de las prrrogas concedidas por los interesados,
condiciones que se parecen a las establecidas para el dictado de las
sentencias.
La emisin del laudo es obligatorio y a diferencia de las sentencias
jurisdiccionales en las que la resolucin se concreta en la parte dispositiva, el
laudo tiene que contener un pronunciamiento expreso y fundado de cada
cuestin conocida y propuesta en el compromiso, mas all de la estimacin
final que disponga.
Esta puntillosidad lleva a que, en ciertas ocasiones, no se obtenga la
unanimidad absoluta en el dictamen, circunstancia que advierte sobre distintas
formas para emitir el laudo.
2. Formas de emitir el laudo
a) Laudo unnime: Este supuesto parte de considerar la opinin
coincidente de todos los rbitros, sea ya en las razones fundantes como en el
acuerdo resolutivo.
b) Laudo por mayora: En este caso, puede hablarse de mayora
coincidente por los fundamentos; o de mayora en la resolucin pero con
diferencias de enfoque. Lo que verdaderamente importa es la reunin de
voluntades para dar una solucin nica.
El discrepante puede emitir su laudo por separado; mientras que la
mayora lo puede hacer en solo una pieza o con adhesin de voto, es decir, la
aceptacin expresa de uno de los jueces al sentido observado por otro.
Lo que es inadmisible es el voto otorgado verbalmente, ya que debe
extenderse por escrito y estar firmado. La ausencia de esos recaudos
determinan la invalidez (inexistencia) del laudo.
Asimismo, es improcedente la aceptacin tcita de las expresiones de
un rbitro si fueron asentadas despus de concluido y firmado el acuerdo, sin
que estn suscritas por los dems pares.
c) Laudo del umpire: Se trata de conciliar el desencuentro de los rbitros
en nmero equilibrado a travs del voto de un tercero que media en la disputa.
Suele llamarse el "tercero en discordia" como veremos ms adelante.
Resulta indispensable que el rbitro tercero que debe dictar su laudo por
contradiccin de los otros, tenga a la vista los votos contrapuestos. De otro
modo, podra emitir una tercer opinin, y lo que se en verdad se busca, es el
desempate.
3. Requisitos extrnsecos del laudo

El punto en anlisis lleva nsito un gran interrogante es posible

solemnizar el acto que expresa el laudo?.
En una institucin donde naturalmente se tiende a evitar las formas
rituales, va de suyo el inters por desplazar este orden sacramental. La ley
procesal, en este sentido, no adopta temperamentos rgidos en la forma.
No obstante, cuando se advierte que el laudo puede ser impugnado por
el recurso de nulidad (errores in procedendo) queda planteada la cuestin, y
por ello, se comprenden las razones por las que, aun mnimamente, deben
respetarse ciertos requisitos extrnsecos.
El lugar y el tiempo ocupan elementos de vital importancia para la
validez del fallo. As como los jueces- rbitros deben pronunciarse dentro de la
circunscripcin jurisdiccional que las partes le acuerdan convencionalmente, y
tienen tambin un plazo para expedir el laudo.
Materialmente, el laudo debe ser escrito toda vez que por la
trascendencia que adquiere, facilita por ese medio su publicidad.
4. Lmites del laudo
Ya expresamos que el laudo debe comprender todas las cuestiones
propuestas por las partes a examen y resolucin, entre las que estn
involucradas las accesorias como costas y honorarios, mientras stas no
fuesen predeterminadas en el compromiso en rbitros.
Los lmites de la justicia arbitral estn enmarcados por la carta de
compromiso, tanto como se fuese la conocida "litis-contestatio" del proceso
comn. De todos modos, tienen mayor libertad y autonoma dependiendo,
muchas veces, del tipo de decisiones que deben adoptar (Ejemplo: el rbitro
de iure difiere en sus resoluciones respecto del rbitro de equidad).
Las fronteras objetivas del arbitraje estn delimitadas en el preciso
encuadre de la pretensin y la resistencia, aun cuando debemos despojarnos
de esta idealizacin por aquello ya dicho respecto del mtodo dispuesto para
solucionar la controversia.
El juicio a emitir puede considerar proyecciones del objeto, tales como
frutos e intereses, y aun disponer una forma efectiva de cumplimiento de la
sentencia.
Como se trata de una autntica decisin debe estar fundamentada en
todos los temas que considere, reconociendo como nica limitacin los
excesos, siempre latentes, del fallo imprudente.
Lo que denominamos "imprudencia" se perfila en resoluciones que
colisionan contra la misma naturaleza del "arte de solucionar conflictos", esto
es, cuando se apartan del derecho vigente, o violentan la moral y buenas
costumbres, o afectan el orden pblico. Asimismo, cuando se apartan del
inters de las partes, sea por exceso, deficiencia o extrapolando situaciones
que no estaban previstas.
Hay tambin otra diferencia en las formas de emitir el laudo. Los rbitros
de iure, deben dictar una sentencia conforme a derecho, segn lo alegado y

probado en la causa; o sea que su juicio debe sujetarse a lo dispuesto por la

ley. En tanto, la sentencia de los arbitradores, por el contrario, no tiene esta
condicionada estrictamente a la ley sino que pueden decidir de la manera que
ellos creyeren ms conveniente para obtener la paz entre los compromitentes;
su juicio es vlido siempre que acten de buena fe y sin engao.
Idntica mencin corresponden los cdigos procesales, cuando indican
que la sentencia del rbitro ha de ser conforme lo alegado y probado en autos;
mientras que la del amigable componedor lo es segn su leal saber y entender.
Se sostiene as que, los rbitros deben resolver a verdad sabida y buena
fe guardada, procurando una justa y equitativa composicin de los intereses en
juego, flexibilizando el rigor de las leyes al juzgar y teniendo en vista la
necesidad de morigerar aquellas clusulas que, aplicadas estrictamente,
puedan llevar a una violacin del art. 37 de la ley 24.240, en tanto su utilizacin
sea abusiva e implique una renuncia o restriccin de los derechos del
consumidor ampliando los de la otra parte (T. Arbitral Consumo, 1998/10/20,
"Expediente 0941/98", La Ley, 1999-B, 439, con nota de Horacio Luis Bersten).

Plazo

Art. 755. -- Si las partes no hubieren establecido el plazo dentro del cual debe
pronunciarse el laudo, lo fijar el juez atendiendo a las circunstancias del caso.
El plazo para laudar ser continuo y slo se interrumpir cuando deba procederse a
sustituir rbitros.
Si una de partes falleciere, se considerar prorrogado por treinta das.
A peticin de los rbitros, el juez podr prorrogar el plazo, si la demora no les fuese
imputable.

1. Plazo
El tiempo para dictar de la decisin se juzga por las normas del Cdigo
Procesal si no se ha establecido en el compromiso el tiempo para laudar.
Los das festivos y aquellos que fueren dispuestos como inhbiles se
descuentan del plazo otorgado para emitirse.
Uno de los problemas tpicos que sucede cuando el laudo se ofrece
fuera del tiempo consignado, consiste en saber si el mismo es nulo o anulable
a instancia de parte; o tiene plena validez si los estipulantes lo consienten.
En algunos ordenamientos se prev la posibilidad de intimar al tribunal o
rbitro singular para que se expida, en cuyo caso la actividad de slo un
interesado basta para extender el plazo.
Otros admiten la prrroga de comn acuerdo mediante pacto expreso.

En este aspecto, se sostiene que, en el proceso arbitral, adems de

existir causales de suspensin e interrupcin de plazos, cabe la prrroga de los
mismos siempre que medie acuerdo de las partes y el rbitro -en el caso, las
partes y el rbitro, modificaron el plazo para el dictado del laudo arbitral-, no
pudiendo en ese caso invocarse la existencia de demora cuando sta ha sido
expresa o tcitamente consentida. (CNCom., Sala C, 2000/03/21, "Marchioni,
Rubn A.", La Ley, 2000-E, 112 - DJ, 2000-3-285 - ED, 187-277).
Cuando no existe plazo dispuesto, la decisin se juzga por las normas
comunes del ordenamiento procesal, que en nuestro caso, se determina por
decisin judicial.
El plazo es continuo, se cuenta en das corridos y con las formas de
contar los intervalos del derecho del Cdigo Civil.
Un trmino es prorrogable o improrrogable -en el caso para el dictado de
un laudo arbitral- en funcin a la posibilidad de ser extendido, mientras que la
condicin de perentorio o no perentorio se vincula con la caducidad del derecho
al cual se refiere, en tanto en el primer caso se opera automticamente, sin
necesidad de actividad alguna del juez o la parte contraria, a diferencia del
segundo en el cual es necesario un acto de la otra parte para que se produzca
la caducidad del derecho procesal (CNCom., Sala C, 2000/03/21, "Marchioni,
Rubn A.", La Ley, 2000-E, 112 - DJ, 2000-3-285 - ED, 187-277).

2. Laudo extemporneo
El punto que interesa esclarecer radica en conocer la validez del laudo
que se dicta fuera de trmino y las partes no denuncian el vicio.
Siguiendo la fisonoma tradicional del arbitraje dicha actividad voluntaria
supone convalidar el acto irregular. Lo cual equivale a otorgarle efectos
jurdicos por el obrar tcito dispuesto.
Obsrvese que es el mecanismo procesal ordinario que tienen las
sentencias judiciales que no se impugnan una vez transcurrido el plazo para
emitirlas.
Por eso, tambin es posible que pactado el tiempo para laudar, queda
extinguida la funcin del rbitro cuando alguna de las partes reclama el cese o
la nulidad de la actuacin vencido el tiempo para expedirse.
Por supuesto, estas actitudes dependen bastante del tipo de acuerdo o
legislacin que la reglamente.
As, por ejemplo, el reglamento colegial de arbitraje de Mar del Plata
(Colegio perteneciente a la provincia de Buenos Aires) establece que:" Vencido
el plazo para dictar el laudo sobre los puntos comprometidos, sin que ello haya
ocurrido, el Tribunal Arbitral actuante pierde automticamente su jurisdiccin; el
juicio pasar al Tribunal Arbitral que le sigue en orden, ste dispondr del
mismo plazo del artculo 41 -treinta das- para dictar el laudo. Si no existiese
otro Tribunal, el Colegio de Abogados debe constituir uno para que entienda en
este caso integrndolo con los suplentes".

El proceso arbitral, adems de existir causales de suspensin e

interrupcin de plazos, cabe la prrroga de los mismos siempre que medie
acuerdo de las partes y el rbitro -en el caso, las partes y el rbitro, modificaron
el plazo para el dictado del laudo arbitral-, no pudiendo en ese caso invocarse
la existencia de demora cuando sta ha sido expresa o tcitamente consentida
(CNCom., Sala C, 2000/03/21, "Marchioni, Rubn A.", La Ley, 2000-E, 112 DJ, 2000-3-285 - ED, 187-277).
Proyeccin del tema es el cmputo del plazo para laudar, porque ciertos
autores lo inician a partir del da de la aceptacin; y otros estiman que, cuando
no existe plazo convenido por las partes en la carta de compromiso, funciona el
establecido por la ley.
3. Entrega y notificacin del laudo
Referimos en estos prrafos al acto formal de comunicacin y a los
requisitos necesarios para considerar su validez intrnseca y extrnseca.
A veces, la notificacin solo cursa el resultado alcanzado haciendo
reserva de los fundamentos como sucede en algunos casos de amigable
composicin donde la equidad pondera valores diferentes a los estrictamente
jurdicos.
En otras, se entrega el instrumento emitido debidamente protocolizado
en actuacin notarial (requisito no esencial).
La notificacin se rige por las formas previstas en los ordenamientos
procesales para las comunicaciones entre partes, salvo que las partes
hubiesen convenido una determinacin especial en cuyo caso esta modalidad
prevalece.
En su defecto, conviene destacar posibilidades alternas y posibles
consecuencias:
a) Notificacin personal: es aquella por la cual se informa a las partes
que deben concurrir a una audiencia donde el o los rbitros dan a conocer el
laudo dando comenzando en ese momento los plazos para articular los
recursos previstos.
Esta forma se consigna como notificacin directa o personal; a diferencia
de la indirecta en la que el laudo se acompaa con el instrumento que hace de
portavoz (por escribano; por ujieres; carta documento; o cualquier otra
modalidad fehaciente).
b) Notificacin impersonal: no requiere la presencia de las partes, al
estimarse de mayor importancia el domicilio fijado por las partes para recibir las
comunicaciones pertinentes.
El medio como llegue la notificacin debe ser preciso y no prestarse a
dudas sobre su eficacia.

Responsabilidad de los rbitros

Art. 756. -- Los rbitros que, sin causa justificada, no pronunciaren el laudo dentro del
plazo, carecern de derecho a honorarios. Sern asimismo responsables por los daos y
perjuicios.

1. Responsabilidad
Los rbitros que no cumplan con la funcin que se les encomienda son
responsables personalmente por los daos y perjuicios que ocasionen, sin
perjuicio de perder el derecho a percibir honorarios.
Las causas pueden resultar de la demora en dictar el laudo,
perjudicando con ello a las partes, sin que importe la actitud de aqulla que
resulte beneficiada con la desidia.
La mora puede justificarse ante el reclamo judicial, o frente a la
intimacin de las partes.
De resultar demandados, el tribunal arbitral se defiende frente a los
cargos que se imputan, siendo un caso de responsabilidad objetiva derivada
del incumplimiento en tiempo y forma del mandato conferido por las partes en
el acuerdo arbitral.
Otro motivo de responsabilidad es la arbitrariedad o sin razn del laudo;
en ambos casos, la prdida de honorarios es la mnima sancin.

Mayora

Art. 757. -- Ser vlido el laudo firmado por la mayora si alguno de los rbitros se
hubiese resistido a reunirse para deliberar o para pronunciarlo.
Si no pudiese formarse mayora porque las opiniones o votos contuviesen soluciones
inconciliables en la totalidad de los puntos comprometidos, se nombrar otro rbitro
para que dirima.
Si hubiese mayora respecto de algunas de las cuestiones, se laudar sobre ellas. Las
partes o el juez, en su caso, designarn un nuevo integrante del tribunal para que dirima
sobre las dems y fijarn el plazo para que se pronuncie.

1. Condiciones para lograr la mayora

Una de las particularidades ms importantes del juicio arbitral radica en
la presencia de los rbitros al tiempo de formar el laudo que expresa el
convencimiento intelectual sobre el asunto sometido a resolucin.
En el proceso judicial, los tribunales colegiados se renen en el
"acuerdo", para discutir cada uno de los puntos en litigio y alcanzar un
resultado comn.

En el laudo la idea parte de un concepto diferente. Aun cuando la

historia muestra que las leyes de Estilo, el Espculo y las Partidas, exigan en
los casos de pluralidad de rbitros, la concurrencia de todos ellos en el
proceso de formacin de la sentencia; modernamente, la interpretacin del
acuerdo se sostiene en las mayoras coincidentes en el voto, sin requerir el
debate ni la concertacin. Esta, precisamente, est motivada en los actos que
preceden.
El problema aparece con esa falta de discusin, es cierto, pero tambin
lo es que la votacin uniforme o en mayora sobre todos los aspectos
comprendidos en el compromiso, despeja cualquier interrogante en tanto
queden constancias de eventuales disidencias.
2. Lugar de emisin del laudo
Debemos diferenciar, el lugar donde se puede emitir el laudo de aqul
que corresponde al espacio donde tramita el arbitraje.
Mientras el primero no tiene un lugar establecido porque se reduce al
acto escrito que presenta el laudo y se incorpora a las actuaciones; el proceso
arbitral tramita en donde las partes hayan convenido, con el auxilio
jurisdiccional correspondiente y bajo las premisas que la lex fori procesal le
seale.
3. El tercero en discordia
Advertimos en anterior mencin, cules eran las formas como se
estipulaba la intervencin de rbitros en un conflicto cualquiera.
Entre ellas, razones de economa de gastos y esfuerzos, sugeran la
conveniencia de someter la cuestin al tratamiento de dos jueces que podan
acordar soluciones pacficas, establecidas en orden a distintos niveles de
adaptacin (v.gr.: de iure, de facto, sobre aspectos particulares, etc.).
Hablar de discordia manifiesta una singularidad inmediata; pensamos en
la pluralidad de rbitros que no llegan al acuerdo y estn impedidos de lograr
la mayora coincidente que especifica la forma ms comn para resolver.
Es decir, cuando el nmero de jueces es impar (tres, cinco, siete, etc.) la
discordia normal se materializa en un desacuerdo sin empate de opiniones que
se soluciona por el principio de la mayora.
El problema estriba cuando los jueces son pares (dos, cuatro, seis, etc.)
y no llegan a emitir una sentencia general. En este supuesto, se suele distinguir
entre la discordia que radica en lo esencial, y la que pertenece o se inserta en
lo superficial del laudo.
Si fuere en lo secundario, la accesoriedad o suplementariedad del fallo
no impide su consagracin en Derecho, debiendo estarse al principio, ya
presente en las Leyes de Partidas y que recogen numerosos ordenamientos
posteriores, por el cual "en caso de duda, debe darse preeminencia a la
solucin ms favorable para el demandado".

Pero si la diferencia est en lo central, las consecuencias son mltiples y

estn orientadas a partir del acuerdo que las partes dispusieron, de las leyes
que reglamentan la materia en lo pertinente, de los cdigos que cubren los
vacos no pactados entre particulares, o de situaciones especficas del caso.
La carta de compromiso puede haber establecido que, ante un caso
como el expuesto, puede designarse un tercer rbitro para que resuelve sobre
la base de las decisiones ya emitidas, optando por aquella que mejor le sugiera
o convenza. Aqu, el laudo no pierde validez, slo queda suspendido en su
ejecutoriedad hasta que se consiga la mayora necesaria.
Esta idea se encuentra en las Leyes de Partidas, las que procuraban
terminar el procedimiento en la rbita de la tarea arbitral, sin tener que recurrir
al proceso ordinario.
El marco legislativo, permiti a veces que la designacin del tercero en
discordia, fuese realizado por los mismos avenidores, de oficio en la
advertencia de la necesidad; y obligatoriamente, si las partes lo requeran.
La Partida III, 4, 26 indica que los jueces de avenencia en estos casos,
"...deven tomar, e pueden escoger qual ellos quisieren...", pero esta libertad
tiene limitaciones, o sea, el elegido en calidad de tercero en discordia por los
avenidores debe de reunir unos requisitos adicionales, que son las de tomar
"...un hombre bueno, que sea comunal, en querer el derecho para ambas
partes...", esto es, no otra cosa, que el sujeto prudente, honesto y neutral.
Otra posibilidad esta prevista en los ordenamientos adjetivos. Por
ejemplo, la ley de enjuiciamiento mercantil de 1830 estableca que cuando se
tratara de un arbitraje de derecho y las partes no tenan establecido en el
compromiso al tercero necesario para la mayora coincidente, esta facultad se
trasladaba al juez de paz del lugar.
Mas all de estos perfiles histricos y de las bondades que tiene la figura
del tercero para la resolucin definitiva; actualmente, se observa este deseo
desde la misma configuracin del compromiso, optando por un rbitro
"notable" cuya sola presencia y calidad, permite alcanzar la jerarqua buscada
para la decisin coincidente.
En el arbitraje comercial, suelen designarse rbitros de partes y un
tercero en discordia que interviene solo en caso de desacuerdo. Este ltimo no
tiene vnculo alguno con los enfrentados en la disputa y puede seleccionarse
por sus valores personales, o por la institucin a la que representa o proviene.
En Europa, agregamos, el modelo espaol a su vez tomado de Portugal
y con races en Francia, exige la mayora de votos, de modo que en los casos
en que no se consiga el nmero necesario, las partes pueden acordar que la
decisin final sea adoptada nicamente por el presidente, o bien, que la
cuestin se considere resuelta en el sentido que exprese el voto de ste.

Recursos

Art. 758. -- Contra la sentencia arbitral podrn interponerse los recursos admisibles
respecto de las sentencias de los jueces, si no hubiesen sido renunciados en el
compromiso.

1. Impugnacin del laudo arbitral

Bajo las caractersticas que hasta aqu se desarrollan, el laudo arbitral es
el acto ms importante y definitorio del procedimiento pues no se prev que el
tribunal o el rgano interviniente tenga otra facultad para poner trmino a la
cuestin.
Por ello, el laudo es el nico modo formal o adjetivo de finalizar el
arbitraje.
Tambin el laudo concreta las pretensiones con arreglo al principio de
congruencia procesal, y definiendo la instancia que tuvo para su operatividad.
Es decir, desde la emisin del laudo, el rbitro deja de actuar definitivamente si
precluyen los plazos previstos para alzarse contra la decisin; o bien, contina
obrando en los lmites que la va recursiva tolera.
Dice Lorca Navarrete: "Lo que genricamente se denomina como
aclaracin del laudo comprende tanto la actividad de correccin del laudo, en
cuanto a errores de clculo, copia, tipogrfico o similar, como la aclaracin de
algn concepto oscuro u omisin del laudo pudindose solicitar por ello,
explicaciones acerca de su contenido sustantivo...En general, la peticin de
aclaracin del laudo ha de considerarse un remedio eficaz que podr, una vez
efectuada, evitar en numerosas ocasiones el que las partes acudan a la va
jurisdiccional postulando su nulidad" (Lorca Navarrete, Antonio M., Derecho de
arbitraje interno e internacional, editorial Tecnos, Madrid, 1989, pg. 88).
De todos modos, por va de principio, el laudo arbitral es irrecurrible, aun
cuando la mayor parte de las veces se acuerda conservar el recurso de nulidad
dndole un molde mas flexible que el medio impugnativo clsico de correccin
ante desvos formales.
Cuando las partes omiten tratar el problema en el acuerdo, se aplican las
normas procesales codificadas las que operan supletoriamente.
Sin embargo, existen dos contingentes que debemos tener en cuenta;
uno proviene de la naturaleza de las cuestiones sometidas en arbitraje porque
si se tratan de aquellas que afectan el inters u orden pblico la irrevisibilidad
queda indisponible admitindose la intervencin por recurso.
La otra, desenvuelve un criterio tradicional de nuestros superiores
tribunales de justicia segn el cual "es principio basado en la garanta de la
defensa en juicio que a los fines de la solucin de controversias jurdicas no se
excluya compulsivamente la intervencin de un tribunal de justicia" (Fallos,
267:205; 301:111, entre otros).
Esta doctrina se discurre como no impeditiva para que las partes puedan
hacer renuncias anticipadas; ni tampoco prohibe que en el caso de los
amigables componedores sea la propia ley quien disponga la sentencia arbitral
como naturalmente irrecurrible. Se parte de la premisa de que la garanta

constitucional se satisface con el control judicial por nulidad, instituido como de

orden pblico (Caivano, Roque, Arbitraje, editorial Ad Hoc, Buenos Aires, 1993,
pg. 252).
2. El principio de irrecurribilidad del laudo
La revisin del laudo se observa como un acto desnaturalizado con los
actos que le dan origen, porque si las partes encomiendan su problema a la
decisin de otros en quienes confan, esa prdida de fe no puede fundarse en
la contingencia de una decisin que les resulta hipotticamente desfavorable.
Tampoco se trata de consagrar la instancia nica y definitiva del
procedimiento arbitral, basta con reservar a requisitos graves y manifiestos, el
nivel del agravio emergente para tolerar por su dimensin la actuacin de un
rgano revisor.
Las Leyes de Partidas referan al gravamen como focalizado al "albedro
de buen varn", tal vez porque el agravio suele suponer un exceso en la
condena a una de las partes, el cual ha de reducir el juez ordinario con el
asesoramiento de "hombres buenos".
En los hechos no es otra cosa que la minimizacin del problema en crisis
a la decisin concertada por las partes, aun cuando se debe recurrir a los
jueces ordinarios del lugar.
Este principio de renunciabilidad ocupa al artculo 760, y se afianza en el
principio normado por el artculo 741 inciso 4 que impone "una multa que
deber pagar la parte que recurra del laudo, a la que lo consienta, para poder
ser odo, si no mediase la renuncia" a los recursos de apelacin y nulidad.
En sntesis, se fomenta en el procedimiento arbitral la definitividad de la
instancia, pero queda reservada la revisin por aclaratoria y nulidad de acuerdo
con las modalidades que establezca el acuerdo, la clusula compromisoria o
los diversos instrumentos que rijan institucionalmente.
En defecto de ellos, claro est, resta siempre el orden adjetivo.

Interposicin
Art. 759. -- Los recursos debern deducirse ante el tribunal arbitral, dentro de los cinco
das, por escrito fundado.
Si fueren denegados, sern aplicables los arts. 282 y 283, en lo pertinente.

1. Plazo genrico
Las reglas generales de los recursos y sus efectos, varan en el proceso
arbitral al establecer un plazo comn de cinco das contados desde que se
notifica el laudo, para articular los recursos admisibles que se quieran

interponer debidamente fundados, y sin posibilidad de agregar escritos

ampliatorios de argumentacin.
La denegacin de los recursos admite deducir queja por apelacin
denegada, siguiendo las formalidades de los arts. 282 y 283 oportunamente
comentados.

Renuncia de recursos. Aclaratoria. Nulidad

Art. 760. -- Si los recursos hubiesen sido renunciados, se denegarn sin sustanciacin
alguna.
La renuncia de los recursos no obstar, sin embargo, a la admisibilidad del de
aclaratoria y de nulidad, fundado en falta esencial del procedimiento, en haber fallado los
rbitros fuera del plazo, o sobre puntos no comprometidos. En este ltimo caso, la
nulidad ser parcial si el pronunciamiento fuere divisible.
Este recurso se resolver sin sustanciacin alguna, con la sola vista del expediente.

1. La aclaratoria o "recurso de interpretacin"

No se est frente al pedido de aclaratoria tipificado en el artculo 166
inciso 2 del Cdigo Procesal, porque se refiere claramente a resoluciones
jurisdiccionales; pero esta dificultad es meramente terica porque en la prctica
la va denuncia el mismo objeto que aquella persigue.
El esclarecimiento post laudo reconoce iguales trminos y formalidades
que el remedio ordinario, debiendo deducirse en la brevedad del plazo contado
desde la notificacin y fundado en las partes que se consideran equvocas,
inapropiadas, erradas o meramente inciertas.
La aclaratoria de presenta al mismo rbitro o tribunal enjuiciante siendo
ste quien debe resolver inmediatamente.
Como sucede en el trmite procesal comn, el pedido de interpretacin
no suspende el plazo para la interposicin de la accin de nulidad, o del
recurso de apelacin cuando este se encuentre reservado en los reglamentos
aplicables.
As tambin esta senda tolera ingresar en aspectos sustanciales del
laudo, pero no pueden tornarse cuando desequilibran o dejan sin sentido lo
resuelto previamente. Para ello, debe denunciarse el error a travs del recurso
pertinente (principio de incanjeabilidad).
En algunos sistemas cuando la aclaratoria remite su pronunciamiento o
lo difiere sine die, se considera denegada la peticin dejando abierto el plazo
para recurrir ante la justicia comn.

2. Recurso de apelacin
La materia queda reservada en los cdigos y dems reglamentos
institucionales a criterio del acuerdo entre partes, ampliando bastante el marco
de la autonoma de la voluntad al punto de tolerar la senda revisora si ocurren
recaudos tales como el depsito de fianza o el directo abandono por renuncia
incondicionada.
De modo tal que la apelacin deviene excepcional. La Corte Suprema de
Justicia de la Nacin tiene resuelto que "el remedio federal slo procede
respecto de las resoluciones de los tribunales de justicia, carcter atribuible a
los integrantes del Poder Judicial de la Nacin y de las Provincias, y por
extensin, de las decisiones de los rganos administrativos dotados por la ley
de facultades jurisdiccionales no revisables por va de accin o de recurso. La
apelacin, en consecuencia, no cabe respecto de las sentencias emanadas de
la jurisdiccin arbitral libremente convenida por los interesados, dado que sta
es excluyente de la intervencin judicial que culmina con la Corte y no admite
otros recursos que los consagrados por las leyes procesales, en las cuales ha
de buscarse remedio a los agravios que el laudo hubiese podido ocasionar"
(CS, 1984/5/22, La Ley, 1984-C, 672).
3. Inconstitucionalidad del tercer prrafo del art. 760
Se ha cuestionada la falta de bilateralidad y contradiccin que establece
el prrafo tercero del art. 760, que determinara prima facie su
inconstitucionalidad.
Para comprender suficientemente el problema es necesario desarrollar
previamente los principios generales de la impugnacin, observar como se
aplican en el procedimiento arbitral y articularlos con el sistema constitucional
que implementa las reglas del debido proceso y afianza la garanta de defensa
en juicio.
En efecto, la impugnacin como acto demuestra una relacin constante
y sucesiva de tres componentes: en primer lugar el vicio (error o defecto) en la
providencia que se ataca; esto genera el agravio o perjuicio que la decisin
causa al interesado que recurre; luego, ambos conceptos armonizan en el
recurso, que es el acto procesal destinado a reformar en provecho propio la
resolucin impugnada.
El vicio, error o defecto es una cuestin que pertenece al estudio de la
pertinencia que efecta el tribunal que interviene en la solucin final de la
queja; de manera que no es un problema de quien ha de resolver la
admisibilidad formal del recurso.
El agravio es el perjuicio concreto que sufre el sujeto que recurre. Difiere
del concepto de gravamen, pues ste pertenece al terreno de lo estrictamente
procesal (presupuesto de los recursos) y se asocia con el inters, que resulta
ser una proyeccin del dao. Con ello se quiere mostrar que en el mbito
extrajudicial se pueden deducir impugnaciones ante agravios derivados de
situaciones propias de las relaciones jurdicas, pero que en el mbito judicial no
prospera recurso alguno si no existe gravamen. En tal sentido quien est

beneficiado con una decisin judicial o administrativa, no tiene posibilidad

alguna de plantear recursos porque ha triunfado en sus pretensiones, y la
justicia no est para tomar decisiones en abstracto.
Adems, para sostener un recurso se requiere legitimacin, que es un
presupuesto directo de la teora general del derecho procesal, y sin el cual no
es posible articular impugnacin alguna.
Gravamen y legitimacin son principios que hacen a la naturaleza
subjetiva que los recursos exigen; mientras que los recaudos objetivos asientan
en la finalidad que con la queja se persigue. Por eso, cuando la va no supone
llevar a finalidades diferentes, la doctrina refiere a la falta de idoneidad del
recurso, o dicho en otras palabras, a ser jurdicamente imposible de lograr el fin
para el que se lo articula.
En cuanto a los requisitos de admisibilidad que se vinculan con el lugar,
tiempo y forma, es corriente y aceptado que la presentacin se efecte en
forma directa ante el rgano que dicta la resolucin que se recurre, mientras
que las cuestiones de fondo se analizarn por el tribunal jerrquicamente
superior al que se cuestiona.
Si en la etapa de admisin formal se rechaza el planteo, cabe la
posibilidad (facultad) de interponer una queja directa ante la Alzada, que en su
caso, resolver sin dar traslado del recurso.
En este caso, coincidir la cuestin previa de la admisibilidad formal con
el problema que el fondo del conflicto suscita (pertinencia); pudindose
establecer una diferencia cuando el recurso denuncia errores in iudicando (de
juzgamiento), en el que la actividad del tribunal coincide con la que genera el a
quo, en el sentido que deber fallar asumiendo la funcin rescisoria (iudicium
rescindens), tal como lo establece el art. 253 del cdigo procesal; respecto de
los errores de procedimiento o vicios in procedendo, donde el ad quem atiende
sobre los trmites que preceden al recurso y de encontrar que son justificados,
puede reenviar la causa al tribunal inferior para que dicte un nuevo
pronunciamiento.
En la queja no se da traslado porque la sustanciacin ha ocurrido con las
piezas originales del recurso ordinario.
3. 1 Particularidades del recurso del art. 760
Se anticip que el principio de renunciabilidad se radica en el art.
760 y se afirma con la multa que establece el art. 741 inciso 4, persiguiendo
en consecuencia, el carcter definitivo e irrecurrible del laudo arbitral.
El art. 760 reconoce la posibilidad de admitir un recurso previamente
renunciado, cuando se pretenda la aclaratoria del laudo, o se denuncien
errores en el procedimiento. Asimismo, extiende la apertura de la impugnacin
cuando el fallo se expide fuera de plazo o sobre puntos no comprometidos.
Como se ve, la disposicin se vincula estrictamente a cuestiones de
trmite que se denuncian a travs de una va de gravamen excepcional y
puramente contingente.

Por ello, el rgano revisor debe analizar nicamente el vicio in

procedendo y, en su caso, corregir y devolver las actuaciones para continuarlas
a partir del acto que motiv la impugnacin.
Es obvio que el prrafo final del art. 760 est pensando que los errores
de procedimiento se deben resolver sin sustanciacin, porque de otro modo,
sera como posibilitar la defensa del error.
Es ms, el art. 761 establece con meridiana claridad que se aplicarn
subsidiariamente las disposiciones sobre nulidades procesales, a los errores de
congruencia del laudo, es decir, a las cuestiones de derecho que se articulan y
permiten revisar y, en su caso, convertir en nulo el laudo.
En consecuencia, la relacin que se puede interpretar, desde nuestra
perspectiva, es que el artculo 760 funciona como un incidente de nulidad
donde se revisa el error de procedimiento y, en su caso, se devuelve a la
instancia arbitral.
Mientras que el art. 761 es el que permite el iudicium rescisorium, es
decir, revertir el laudo y aplicarle a la nueva sentencia que se dicte, las reglas
comunes de los recursos.
Obsrvese este prrafo final del art. 761 porque es la clave de bveda
para interpretar porque no se aplican iguales principios al art. 760.
Para terminar, creemos que la inconstitucionalidad decretada no advierte
el funcionamiento procesal de los arts. 760 y 761 en su debida correspondencia
con los principios y presupuestos de la teora general de la impugnacin, y con
las flexibilidades y tolerancias sin abusos que admite el proceso arbitral.

Laudo nulo

Art. 761. -- Ser nulo el laudo que contuviere en la parte dispositiva decisiones
incompatibles entre si.
Se aplicarn subsidiariamente las disposiciones sobre nulidades establecidas por este
Cdigo.
Si el proceso se hubiese sustanciado regularmente y la nulidad fuese nicamente del
laudo, a peticin de parte, el juez pronunciar sentencia, que ser recurrible por
aplicacin de las normas comunes.

1. Recurso de Nulidad
El recurso de nulidad se mantiene genricamente en todo tipo de
formaciones arbitrales sin posibilidad de renuncia contractual.
La singularidad que reviste obedece al hecho de que no revisa las
cuestiones de fondo que contenga el dictamen o laudo, sino que acta de
control sobre la legalidad de las formas predispuestas.

Sin embargo, el mbito natural se ampli necesariamente, al punto de

consentir por su va que las partes denuncien posibles o eventuales violaciones
a la garanta procesal del debido procedimiento, tales como privacin a una de
las partes de la oportunidad de presentar y probar su caso; omisiones o
restricciones de prueba; ausencia de la etapa de alegacin; notificaciones
defectuosas; y en general, el desequilibrio en la igualdad de trato y
oportunidades.
Del mismo modo, el agravio motivado en este recurso permite considerar
el vicio de incongruencia en cualquiera de sus manifestaciones; o el fraude o
corrupcin en el procedimiento sustanciado.
La nulidad que se articule debe ser propuesta por quienes hayan sido
interesados directos en la causa y bajo la forma de una demanda autnoma
con el rigor solemne que cada ordenamiento procesal indique.
Esta caracterstica lleva a sostener que no se trata de un recurso, sino,
precisamente, de una accin de nulidad. Por tanto, es posible deducir que la
promocin no suspende la ejecutoriedad del laudo, el cual prosigue
independientemente.
En consecuencia, la jurisprudencia reafirma el criterio sosteniendo que la
pretensin nulidicente debe tramitar separadamente del laudo, sin que pueda
acumularse en el juicio de ejecucin.
En sentido similar, se agrega que la demanda por nulidad de un laudo
arbitral no impide su ejecucin, ya que todo acto jurdico cuya nulidad no es
manifiesta se presume vlido en tanto ella no se haya declarado. El laudo no
recurrible tiene el valor de una sentencia ejecutoriada, y ni siquiera la accin de
nulidad produce la suspensin de sus efectos.
En nuestro sistema procesal, se establece una diferencia segn el laudo
atacado por nulidad provenga de jueces rbitros o de amigables
componedores. Mientras en el primer caso la va se articula como "recurso"
que tramita ante el mismo rgano que sustanciara el recurso de apelacin, es
decir, ante la segunda instancia judicial: en el arbitraje de equidad la accin se
promueve ante la primera instancia ordinaria. De suyo difieren tambin las
causales que determinan la nulidad del laudo.
Esta diversidad es contraria al sentido uniforme que las nuevas
reglamentaciones sobre arbitraje vienen marcando el camino. En Espaa, la ley
establece la "anulacin del laudo" para uno y otro; criterio que puede indicarse
correcto pues con l, el legislador asume la corriente jurisprudencial inveterada
que mostraba el dficit anterior.
Al respecto el profesor Lorca Navarrete ha dicho que "dada la
cualificacin de la impugnacin que bsicamente incide tan slo sobre la
anulacin del laudo por errores in procedendo, la cuestin de fondo o, mejor, su
motivacin, slo ser atacada (en el caso de arbitraje de derecho, puesto que
en el arbitraje de equidad no es precisa la motivacin) indirectamente en
funcin de una posible anulacin de contenido, en todo caso garantista o en
funcin de la inobservancia de las garantas de la instancia arbitral, puesto que
la impugnacin por violacin de las reglas de Derecho solo es consentida a
travs de la propia observancia de las garantas que en la emisin del laudo

deben observar los rbitros en cuanto al respeto al orden pblico y a los

puntos no sometidos a decisin arbitral por el convenio" (ob. cit., pg. 99).
Resulta interesante advertir esta caracterstica porque de esta manera
se evita que la nulidad se transforme en una herramienta de mltiples
intenciones, sea para corregir el fundamento del laudo, el proceso de formacin
intelectivo, o la misma elaboracin de los principios de apreciacin probatoria;
en cuyo caso, la anulacin desnaturaliza al arbitraje de esa fisonoma
pacificadora que la contiene, revirtiendo sus flexibles implementos a un
complejo entramado de causas y circunstancias que obligaran al examen del
fondo del asunto.
Por eso es correcto que la nulidad no sea una instancia mas, ni siquiera
como apelacin o reclamo por la justicia pronunciada.
Tal como indica el autor antes citado "la posibilidad de anulacin del
laudo no significa que se transfiera al rgano ad quem la jurisdiccin de
equidad no solo la originaria, exclusiva de los rbitros, sino la revisora del
juicio de equidad en s mismo. No es juez del juicio de equidad, porque ira
contra la misma esencia de ese juicio, que es personal, subjetivo, de pleno
arbitrio y sin m s fundamento que el leal saber y entender del rbitro, siendo la
revisin que se opera a travs de la anulacin del laudo un juicio externo, en el
que se es slo juez de la forma del juicio o de sus meras garantas formales,
pero no se pronuncia sobre el fondo. Y es que la resolucin de la anulacin del
laudo no es una sentencia rescisoria, sino rescindente total o parcial, pues el
tribunal se limita a resolver y a dejar sin efecto lo que constituya exceso en el
laudo, pero sin corregir su deficiencia o sus omisiones, y sin posibilidad de
discutir el mayor o menor fundamento de lo resuelto, lo que significa que toda
referencia a la libertad de criterio lo es no al fondo del laudo, porque ello
supondra transferir a jueces de Derecho facultades no atribuidas ni por la ley ni
por los compromitentes que designaron a los rbitros, dirigidas a la solucin
del conflicto por va de equidad y no por los postulados estrictos del Derecho"
(Lorca Navarrete, ob. cit., pgs. 99/100).
2. Nulidad del laudo por deficiencias en el acuerdo
Una de las posibles emergencias del laudo proviene de las deficiencias
en la constitucin del arbitraje, contingencia trascendente al instalarse en el
punto de partida del procedimiento seleccionado.
El quid asienta en reconocer el vicio habida cuenta que la institucin
resulta esencialmente informal, pero que a estos efectos puede extraerse de
las condiciones establecidas por la ley para comprometer en rbitros.
De la legislacin comparada se obtienen datos adicionales que sirven
para encolumnarlos en esta posibilidad. Por ejemplo: -que la cuestin litigiosa
no se halle especialmente determinada en el convenio; -que se trate de una
concertacin que no afecte a los propios compromitentes o que incida en el
derecho de terceros; -que la designacin de rbitros no surja de una voluntad
libremente dispuesta; -que existan reservas que violenten el libre albedro de
los rbitros; -que se desconozcan los requisitos formales de constitucin, o
que se genere un privilegio irritante en favor de una de las partes.

La denuncia de nulidad puede anticiparse a la emisin del laudo cuando

se manifieste un claro apartamiento de las reglas procesales que fundamentan
el proceso constitucional, es decir, la garanta que preserva sin menoscabo de
derecho fundamental alguno.
En efecto, cuando el arbitraje desarrolla un esquema propio apartado de
garantas mnimas del proceso debido queda inficionado de probable
nulificacin.
Ocurre que por esta va alternativa no se puede comprometer la tutela
judicial efectiva que el Estado pondera, de modo tal que si a travs del medio
se condiciona el acceso a la jurisdiccin o se modifica la igualdad en el
desarrollo, o directamente se aprisiona la libertad de impugnar por decisin
propia oportuna; cada una de estas cuestiones d lugar a la nulidad del
arbitraje.
3. Nulidad del laudo por incongruencia
Se habla en estos casos de incongruencia por defecto, abuso u omisin,
determinando cada una la va saneadora a travs de la accin de nulidad.
Lo cierto es, tambin, que cada supuesto debe incidir gravemente en la
decisin adoptada, al punto de tornarse intil o insuficiente para los objetivos
tenidos en cuenta cuando se concert el mecanismo opcional.
El o los rbitros deben resolver acerca de los puntos litigiosos que le
son sometidos, sin que puedan apartarse de las consignas, ampliarlas o
propiciar soluciones diferentes a las que presenta el mbito de discusin y
esclarecimiento.
De todos modos el vicio de incongruencia debe ser de tal entidad que
justifique la nulidad absoluta de lo sustanciado, en caso contrario resulta
inadmisible.
As lo sostiene jurisprudencia firme y reiterada que sostiene el rechazo
de la pretensin de nulidad del laudo si ste no se aparta de los puntos
propuestos, aun cuando pudiera hacerlo de forma poco convincente, toda vez
que por dicha va impugnativa no se corrige la justicia, acierto o ecuanimidad
del caso, sino su adaptacin formal.
4. La nulidad en los cdigos procesales
La mayora de los ordenamientos procesales conserva el recurso de
nulidad en el marco estricto de la revisin por las formas, destacando el
carcter irrenunciable y preventivo que tiene.
En este ordenamiento que comentamos se establece claramente la
posibilidad de renunciar a los recursos a excepcin de la accin de nulidad, sea
ya por laudar fuera del plazo previsto, sobre puntos no concertados (con su
incidencia en la nulidad parcial o total de acuerdo con la importancia del error);
e inclusive haciendo jugar al instituto con el principio de congruencia cuando se
dispone que la decisin ser nula si contuviera pronunciamientos
contradictorios en la parte dispositiva.

Se reconocen causales de nulidad en los siguientes elementos:

a) Falta esencial de procedimiento: donde se prioriza la regla
fundamental del proceso debido aun a sabiendas del informalismo pactado,
porque ninguna base de concertacin puede eliminar la seguridad de ciertas
formas que son inherentes a la garanta misma del justiciable.
En este aspecto se ha decretado la nulidad de un laudo cuando las
deficiencias probatorias observadas afectan la estructura de la causa, a punto
tal de evidenciar una verdadera inexistencia de justo proceso (CNCom., Sala B,
1972/4/10, La Ley, 152 pg. 506).
Va de suyo que no referimos en la especie a nulidades que aseguren la
simple formalidad procesal, sino a aquellas que por su importancia
trascendente inficionan el procedimiento todo. El equilibrio y la prudencia sern
los mviles principales de atencin para no tornar el remedio en una
justificacin del ritualismo.
b) Laudar contradictoriamente: aqu la hiptesis asienta en la validez
intrnseca del fallo, el que no podra ejecutarse por sus propias manifestaciones
equvocas y antagnicas.
La correccin del vicio se encamina por la accin de nulidad, en el
tiempo, forma y presupuestos que explicamos anteriormente.

Pago de la multa

Art. 762. -- Si se hubiese estipulado la multa indicada en el art. 741, inc. 4, no se admitir
recurso alguno, si quien lo interpone no hubiese satisfecho su importe.
Si el recurso deducido fuese el de nulidad por las causales expresadas en los arts. 760 y
761, el importe de la multa ser depositada hasta la decisin del recurso. Si se declarase
la nulidad, ser devuelto al recurrente. En caso contrario, se entregar a la otra parte.

1. Condiciones de admisibilidad
El art. 741 inciso 4 no es una multa procesal, propiamente dicha,
aunque tenga esas caractersticas por violar, de algn modo, el principio de
lealtad, probidad y buena fe en el proceso. La sancin proviene del hecho de
modificar una conducta prometida, por la cual se anticip el compromiso de
renunciar a los recursos, para articularlos cuando el laudo le resulta
desfavorable.
La multa es, tambin, un requisito de admisibilidad de los recursos, que
como todo depsito debe efectuarse a nombre de la causa donde se concreta y
a favor del tribunal que resuelve la cuestin.

El destino de la multa depende de la pertinencia final de los recursos; si

confirma el laudo recurrido, se pierde; en caso contrario, se entrega a la otra
parte.

Recursos
Art. 763. -- Conocer de los recursos el tribunal jerrquicamente superior al juez a quien
habra correspondido conocer si la cuestin no se hubiere sometido a rbitros, salvo
que el compromiso estableciera la competencia de otros rbitros para entender en
dichos recursos.

1. Juez del recurso

Las reglas de competencia y jurisdiccin se aplican subsidiariamente en
el proceso arbitral, toda vez que priva el principio de la libertad de
estipulaciones.
Al respecto, remitimos a lo dicho en los arts. 1 a 13 de este cdigo.
2. Recurso extraordinario
El relevamiento del proceso comn por una instancia nica y definitiva
deja el interrogante acerca de la constitucionalidad del presupuesto ante la
ausencia de control judicial preventivo o reparador.
El arbitraje se modela atendiendo la dispensa de formas y procurando
llegar a un resultado lo ms rpido posible; por ello es comn la resistencia a
ritualismos intiles, o la renuncia anticipada al derecho de recurrir.
No obstante, como sealamos anteriormente, la revisin jurisdiccional se
conserva como salvaguarda del debido proceso, ocasionando que la sentencia
definitiva, esto es, el ltimo pronunciamiento en la causa, lo vierta la justicia
ordinaria.
Por esta caracterstica, el recurso extraordinario se ve limitado a ultranza
como remedio de contralor del laudo arbitral.
Adems, son las partes quienes arreglan las modalidades internas del
procedimiento sin que ello signifique introducir una cua en la garanta de la
defensa en juicio; o la constitucin de un tribunal inconstitucional contrario al
espritu del artculo 18 de la Norma Fundamental.
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin lo sostuvo hace muchos aos
al indicar que la intervencin de rbitros con facultades para resolver en forma
irrevisable las cuestiones que se les someten no vulnera la garanta de los
artculos 1 y 18 de la Constitucin Nacional, si los interesados han consentido
el procedimiento o aceptado con anterioridad la jurisdiccin arbitral pactada; en
virtud de que la convencin que somete a rbitros determinadas cuestiones de
naturaleza econmica, inhabilita a los contratantes para impugnar la validez
constitucional de dicha actuacin (Fallos, 250:61, 187:458).

Pero el obstculo del artculo 14 de la ley 48 no impide que se alegue

arbitrariedad en el laudo, circunscripto igualmente por la necesidad de un
camino jurisdiccional previo.
El concepto de sentencia definitiva acota la procedencia del recurso
extraordinario, y determina que slo pueda encausarse una vez agotada las
instancias necesarias de revisin.
Caivano, refirindose al arbitraje de derecho, formula una correcta
apreciacin. Si el "laudo proviene de amigables componedores, pareciera que
no puede recurrirse directamente del laudo ante la Corte, sino que debe
previamente agotarse la va prevista para la nulidad. Recin en caso de que en
esa instancia no se acogiera la pretensin, podr intentarse el recurso del
artculo 14, ley 48. La va extraordinaria es, por tanto, admisible contra la
sentencia que rechace la nulidad y convalide el laudo, la que en virtud de ello
queda revestida del carcter de sentencia definitiva".
"En estos casos, sin embargo, debe formularse una aclaracin adicional,
atento al diferente rgimen que tiene en los cdigos procesales de la Nacin y
de la provincia de Buenos Aires la impugnacin por nulidad, segn se trate de
laudos de rbitros iuris o de amigables componedores".
"En la primera de las hiptesis, la nulidad tramita como recurso ante un
tribunal judicial de segunda instancia; por lo cual la sentencia de ese tribunal
que rechaza el recurso de nulidad hara las veces de sentencia definitiva,
contra la cual podra intentarse el recurso extraordinario, al no ser admisible a
su respecto ningn otro recurso extraordinario".
"Pero cuando lo que se persigue es la nulidad de un laudo dictado por
arbitradores, la pretensin debe deducirse como accin en la primera instancia
judicial, siendo la decisin del magistrado insusceptible de recurso alguno (art.
771 CPN; 809 CPCBA). Esta circunstancia hace que deba interpretarse la
sentencia del juez que rechaza la nulidad como definitiva, habilitando
directamente la interposicin del recurso extraordinario sin pasar por la alzada
ordinaria, que no tiene jurisdiccin para revisarla" (Caivano, Roque, Arbitraje,
cit., pgs. 275/6).

Pleito pendiente
Art. 764. -- Si el compromiso se hubiese celebrado respecto de un juicio pendiente en
ltima instancia, el fallo de los rbitros causar ejecutoria.

1. Ejecucin del laudo arbitral

La ausencia de executio en el arbitraje impide la compulsin que fuerce
al cumplimiento del laudo.

Cuando recordamos los elementos de la jurisdiccin referimos, entre

ellos, a dos momentos precisos asentados en el conocimiento (notio) y la
ejecucin (executio)
La obligatoriedad que caracteriza el acto de autoridad emanado del
rbitro le otorga al laudo suficiente potestad, autnoma e independiente de la
que puede obtener con el auxilio de la justicia comn.
La falta de "imperium" en los rbitros no perjudica ni empece a la
calidad vinculante que del pronunciamiento se consigue, atento a que si fuese
cuestionada la jurisdiccin, por entender que esta slo pertenece a los
Tribunales Judiciales, ese motivo no disuade el carcter inmutable y definitivo
que alcanza un laudo no impugnado.
Pero obligatoriedad no debe confundirse con ejecutoriedad por el
rbitro, porque la coaccin es un elemento inconfundible del poder estatal. Por
tales razones para lograr el cumplimiento forzoso del laudo debe acudirse a la
colaboracin de los jueces competentes con jurisdiccin territorial, en cuyo
caso los problemas a resolver se dirigen a las normas aplicables y al
mecanismo procesal pertinente.
Hasta que se dict la Convencin sobre el reconocimiento y ejecucin de
las sentencias arbitrales extranjeras (Nueva York, 1958), hubo una tendencia
manifiesta de equiparacin entre las sentencias judiciales y arbitrales. Ejemplo
de ello eran el Tratado de Montevideo de 1889 y el de 1940; tambin el Cdigo
de Derecho Internacional privado (denominado, Cdigo Bustamante) suscrito
en La Habana en el ao 1928.
Con la Convencin de Nueva York la sentencia arbitral difumin su
carcter jurisdiccional, porque el tribunal requerido para ejecutar controla el
documento presentado y asigna el procedimiento ejecutorio correspondiente,
aunque por va de principio, se aplica la lex fori.
El arbitraje comercial internacional reconoce actualmente un cuadro
inusual de normas que lo predican. En nuestro pas interesa destacar adems
de las sealadas mas arriba, la Convencin Interamericana sobre arbitraje
comercial internacional (Panam, 1975) -aun sin ratificacin-, el Convenio
sobre arreglo de diferencias relativas a inversiones entre Estados y nacionales
de otros Estados (Washington, 1965), signado por Argentina el 21 de mayo de
1991; la Ley Modelo de la Comisin de Naciones Unidas (UNCITRAL) de 1985,
y de alguna manera, el Protocolo de Brasilia para la solucin de controversias
de 1992.
Casi todas las disposiciones contemplan dos aspectos previos que
condicionan la marcha ejecutoria: 1- la documentacin que acredita la emisin
del fallo y su definitividad; y 2- los mecanismos procesales asignados.
Fuera de ellas, hay otro aspecto pernicioso para el arbitraje, que resulta
de la incertidumbre que rodea la aplicacin del principio de reciprocidad, ya que
no siempre resulta fcil determinar, en forma precisa, las condiciones que
requiere la jurisprudencia del pas extranjero para ejecutar laudos provenientes
de otro pas.

La prevalencia de los tratados y normas supranacionales, despejan en lo

inmediato la utilidad de las normas procesales internas, lo cual no siempre es
recomendable porque al victorioso puede interesarle ejecutar el laudo en el
lugar donde el otro tenga sus bienes y por los mecanismos internos, sin
necesidad de exequatur y dems exigencias rituales.
Pero cuando estos tratados no existen, el Cdigo Procesal (art. 519 bis)
dispone que los laudos dictados por tribunales arbitrales se ejecutan por el
procedimiento previsto para la ejecucin de sentencias extranjeras, bajo ciertos
requisitos. Esta asimilacin, sin embargo, no es absoluta pues a los fallos
arbitrales se les exigen recaudos adicionales.
El primer problema a resolver consiste en verificar la existencia de
tratados o convenios internacionales con el pas donde se hubiera radicado el
tribunal arbitral. En el caso, rige la ley del lugar.
En su defecto el art. 517 del orden procesal exige que el laudo asimilado a la sentencia extranjera-: a) haya pasado en autoridad de cosa
juzgada; b) provenga de un tribunal arbitral competente; c) que la parte
demandada contra quien se ejecuta, haya sido citada debidamente y con
adecuada posibilidad de garantizar su defensa; d) que el laudo sea emitido
conforme a derecho, o de conformidad con el acuerdo y dem s condiciones
exigidas por ley; e) que no afecte el orden pblico; f) que no sea incompatible
con otra sentencia pronunciada, con anterioridad o simultaneidad, por un
tribunal local; g) que las cuestiones objeto de atencin en el compromiso sea
posibles de sujetarse al juicio de rbitros.
Estos requisitos previos admiten, una vez cumplimentados, la
competencia del juez de primera instancia local. Al mismo se lo debe requerir
por escrito y adjuntando testimonio legalizado del laudo cuya ejecucin se
pretende.
Todo ello seala cierta complejidad procedimental, al tener que
transitarse secuencias sucesivas que van desde el exequatur hasta la etapa de
ejecucin propiamente dicha. En esta ltima es preciso resguardar el debido
proceso cumpliendo con la exigencia del audiatur et altera pars.
Ahora bien, como la Convencin de Nueva York, en el artculo III
equipara el laudo nacional con el extranjero, deben trazarse sus respectivas
distancias a efectos de una cabal interpretacin.
En la prctica significa que el peticionante debe agregar constancias de
que el laudo es efectivamente tal (copia autenticada de la clusula
compromisoria o el compromiso, de las normas que los autorizan, del
cumplimiento del debido proceso, de la ejecutoriedad) sin que todas ellas sean
necesarias para comprobar el laudo nacional.
Se ha dicho que, los laudos pronunciados por tribunales arbitrales
extranjeros pueden ser ejecutados siempre que no afecten principios de orden
pblico argentino (CNFed. Contenciosoadministrativo, Sala III, 2000/03/21,
"Diez, Oscar A. S. A. c. Segba", La Ley, 2000-E, 910 [43.115-S]).
Segn Barrios de Angelis "la significacin global puede resumirse en
esta regla: el tribunal de control no tiene potestad para inquirir en las

irregularidades que se imputen al laudo que hayan sido cubiertas por la cosa
juzgada extranjera. De ese modo no corresponder , de poder aplicarse la
Convencin de Nueva York, control alguno sobre la constitucin del tribunal,
del modo de votacin, el fallo sobre punto no comprometido, la falta de
pronunciamiento sobre algn punto comprometido, etc.; elenco que surge de
computar las causales de apelacin o nulidad del foro sede de arbitraje;
excluyendo del espectro litigioso buena parte del contenido de los artculos 5 y
V de las Convenciones Americana de Panam y Nueva York, respectivamente"
(El proceso civil, comercial y penal de Amrica Latina, cit., pg. 432).
Finalmente, en Argentina, la Convencin mencionada solamente se
aplica mediando reciprocidad con el Estado contratante; declarando asimismo
que limitar su utilidad a los conflictos surgidos de situaciones jurdicas contractuales o no- consideradas comerciales por su derecho interno.

Jueces y funcionarios
Art. 765. -- A los jueces y funcionarios del Poder Judicial les est prohibido, bajo pena de
nulidad, aceptar el nombramiento de rbitros o amigables componedores, salvo si en el
juicio fuese parte la Nacin o una provincia.

1. Interpretacin y alcance
Los jueces que integran el Poder Judicial de la Nacin no pueden ser
rbitros ni amigables componedores, a excepcin que el Estado nacional o una
provincia fuese parte en el conflicto. Diferencia irritante y desproporcionada con
el principio de imparcialidad absoluta, y en cierta medida contradictoria con el
prrafo final del art. 743 que exige en los rbitros que "estn en pleno ejercicio
de los derechos civiles".
El desempeo de la funcin arbitral constituye una de las tantas
modalidades en el ejercicio libre de la profesin, de forma tal que, as como no
resulta conveniente que los jueces perciban honorarios de acuerdo al monto de
los intereses en litigio, pues ello podra ir en desmedro de un adecuado y eficaz
servicio de justicia, no ocurre lo mismo con relacin a los rbitros quienes al
hacer profesin de tal condicin pueden optar libremente por aquellas causas
que estimen convenientes.

TITULO II -- Juicio de amigables componedores

Objeto. Clase de arbitraje

Art. 766. -- Podrn someterse a la decisin de arbitradores o amigables componedores,

las cuestiones que puedan ser objeto del juicio de rbitros.
Si nada se hubiese estipulado en el compromiso acerca de si el arbitraje ha de ser de
derecho o de amigables componedores, o si se hubiese autorizado a los rbitros a
decidir la controversia segn equidad, se entender que es de amigables componedores.

1. Los amigables componedores

Esta institucin presenta diferencias con el arbitraje aun cuando tiene
semejanzas que se reflejan en la regulacin adjetiva que la contiene.
El amigable componedor no se distancia de las partes, ni se coloca en
tercera equidistante para resolver el conflicto aplicando el derecho pertinente o
que estime coincidente con la pacificacin que proponga; estas son
modalidades del arbitraje, pero en el mecanismo que abordamos no se aplica
la ley con apego incondicional a la subsuncin de los hechos en la norma, aqu
se formula un juicio valorativo en base a reglas de equidad (segn leal saber y
entender); es decir, el anlisis meditado sobre las mejores condiciones de
alcanzar una solucin concertada, la ms justa y prudente para el caso.
En esa diferencia est la justificacin que algunos ordenamientos
realizan cuando refieren a rbitros y arbitradores, segn fuesen jueces
abogados que interpretan el derecho; o personas que podan o no ser letradas
pero que resolvan el problema por reglas impersonales.
Ya las Siete Partidas introducan esa distancia; los rbitros deciden
conforme a derecho u observando las leyes procesales a las cuales estn
sujeto los jueces; mientras que los amigables componedores no tienen que ser
abogados ni seguir reglas adjetivas, agregando una sutil innovacin procedente
del derecho romano por la cual distingue entre rbitros letrados y rbitros no
letrados o arbitradores.
Fue sealado anteriormente como nace esta figura, pudiendo ratificar su
modismo en las actitudes pacificadoras del patriarca, jefes de familia, parientes,
o amistades comunes de los contendientes.
En tres dimensiones histricas el sistema accede y proyecta sus
conveniencias. En el derecho romano el amigable componedor se tomaba de
una lista y actuaba con absoluta discrecionalidad sin que su decisin fuese una
sentencia propiamente dicha, sera mas bien, una recomendacin fortalecida
por la autoridad del emisor. Luego, en el derecho cannico, la resolucin por un
tercero asume caractersticas de transaccin entre las partes, donde aqul
interviene como conciliador pero sin adoptar temperamento alguno, solamente
orienta hacia una salida concertada del problema. Finalmente, el derecho
espaol medieval admite la influencia del sistema precedente aun cuando
formaliza la actuacin dando ciertas reglas que perviven en actuales cdigos.
Recipiendario de ello es el art. 766 que en sus lneas principales sigue
las disposiciones que se aplican a los rbitros.

Normas comunes

Art. 767. -- Se aplicar al juicio de amigables componedores lo prescripto para los

rbitros respecto de:
1. La capacidad de los contrayentes.
2. El contenido y forma del compromiso.
3. La calidad que deban tener los arbitradores y forma de nombramiento.
4. La aceptacin del cargo y responsabilidad de los arbitradores.
5. El modo de reemplazarlos.
6. La forma de acordar y pronunciar el laudo.

1. Remisin
La similitud entablada nos permite remitir a lo expuesto oportunamente
en cada aspecto, salvando el tema de la calidad del juez calificado, por cuanto
es principio general que se trata de un arbitrador escogido por aptitudes que lo
singularizan, circunstancia que al atender ese acentuado carcter "intuito
personae" determine la "casi" imposible designacin de instituciones para obrar
en la calidad que explicamos.
Se robustece esta conclusin en las normas del artculo 743 del Cdigo
Procesal, al que remite el artculo 767 inciso 3 del mismo que dispone que se
pueden designar como rbitros a personas mayores de edad que estn en el
pleno goce de sus derechos civiles.
Difiere, en cambio, en la forma como se puede apartar el amigable
componedor del problema donde esta seleccionado.

Recusaciones

Art. 768. -- Los amigables componedores podrn ser recusados nicamente por causas
posteriores al nombramiento.
Slo sern causas legales de recusacin:
1. Inters directo o indirecto en el asunto.
2. Parentesco dentro del cuarto grado de consanguinidad, o segundo de afinidad con
alguna de las partes.
3. Enemistad manifiesta con aqullas, por hechos determinados.
En el incidente de recusacin se proceder segn lo prescripto para la de los rbitros.

1. Causales de recusacin
Las excusaciones y recusaciones no deben ser iguales a las que
pondera el Cdigo Procesal para jueces y funcionarios del proceso comn,
porque justamente se trata de encontrar un hombre prudente que est cerca de
la crisis, que tenga parcialidad objetiva e independencia conceptual. Es decir, lo
buscado no es un juez impartial e imparcial (para eso esta el proceso ordinario
o el arbitraje), sino un tercero interdependiente con las partes; que las conozca;
lejos de permanecer a cubierto de los intereses de ellos, se consustancie con la
crisis, a la que viene ayudar con su pericia y experiencia.
En tal sentido, el rgimen adjetivo previsto aclara la distincin
estableciendo como nicas causales de recusacin las siguientes: a) el inters
directo o indirecto en el asunto; b) el parentesco dentro del cuarto grado de
consanguinidad, o segundo de afinidad con alguna de las partes (y no con la
otra, pues en caso contrario no parece ser bice); y c) la enemistad manifiesta
con aqullas, por hechos determinados.

Procedimiento. Carcter de la actuacin

Art. 769. -- Los amigables componedores procedern sin sujecin a formas legales,
limitndose a recibir los antecedentes o documentos que las partes les presentasen, a
pedirles las explicaciones que creyeren convenientes y a dictar sentencia segn su
saber y entender.

1. Trmite
Los amigables componedores proceden sin sujecin a formas legales,
limitndose a recibir los antecedentes o documentos que las partes presenten,
a quienes se les pide las explicaciones del caso para deducir, posteriormente,
la decisin en equidad.
Cuando se trata de tribunal colegiado (rectius: de rgano pluripersonal)
deben actuar con la presencia de todos sus miembros y, salvo convencin en
contrario, el tercero intervendr en todas las cuestiones y votar respecto de
cada una de ellas como los dems integrantes. Pero las partes pueden
establecer que el tercero slo acte para dirimir la discordia entre los pares, es
decir, que no integrara el tribunal sino que se pronunciar en favor del voto de
uno o del otro porque no puede emitir una tercera opinin apartndose de
aqullos.
Cuando las cuestiones sean varias el tercero puede adherir a una de las
conclusiones de algn componedor; y en otras, a las del otro rbitro.

Plazo
Art. 770. -- Si las partes no hubiesen fijado plazo, los amigables componedores debern
pronunciar el laudo dentro de los tres meses de la ltima aceptacin.

1. Tiempo para expedirse

En el informalismo dispuesto, el amigable componedor no tiene plazos
para expedirse, aun cuando las partes pueden someterlo a uno predispuesto.
Sin embargo, es comn fijar un trmino mximo, al modo como lo hace el
Cdigo Procesal que lo fija en tres meses contados desde la ltima aceptacin.

Nulidad

Art. 771. -- El laudo de los amigables componedores no ser recurrible, pero si se

hubiese pronunciado fuera del plazo o sobre puntos no comprometidos, las partes
podrn demandar su nulidad dentro de cinco das de notificado.
Presentada la demanda, el juez dar traslado a la otra parte por cinco das. Vencido este
plazo, contestado o no el traslado, el juez resolver acerca de la validez o nulidad del
laudo, sin recurso alguno.

1. Irrecurribilidad
El laudo emitido en esta modalidad es irrecurrible, salvo que se
pronunciara fuera de trmino, en cuyo caso corresponde deducir accin de
nulidad dentro de los cinco das de notificadas las partes de la decisin
adoptada.

Costas. Honorarios

Art. 772. -- Los rbitros y amigables componedores se pronunciarn acerca de la

imposicin de las costas, en la forma prescripta en los arts. 68 y siguientes.
La parte que no realizare los actos indispensables para la realizacin del compromiso,
adems de la multa prevista en el art. 740, inc. 4, si hubiese sido estipulado, deber
pagar las costas.

Los honorarios de los rbitros, secretario del tribunal, abogados, procuradores y dems
profesionales, sern regulados por el juez.
Los rbitros podrn solicitar al juez que ordene el depsito o embargo de la suma que
pudiere corresponderles por honorarios, si los bienes objeto del juicio no constituyesen
garanta suficiente.

1. Alcance de la disposicin
En cuanto a honorarios, hay que tener en cuenta la importancia
patrimonial del asunto que atae a su responsabilidad de juzgarlo; las
dificultades que presenta su solucin, que se vinculan con la preocupacin
intelectual y el esfuerzo necesario para alcanzar las conclusiones adecuadas, y
el tiempo que insumi el estudio del asunto, que excluy -posiblemente- la
posibilidad de dedicarlo a otras tareas remunerativas.
2. Costas
Los gastos causdicos es una materia disponible para las partes. Ellas
pueden convenirlas, renunciarlas, modificarlas, al punto de quebrar el rgido
principio objetivo que el cdigo procesal seala para el vencimiento puro y
simple.
El interrogante se plantea cuando en el compromiso nada se indica
respecto a las costas emergentes, en cuyo caso queda por resolver si ellas
deben ser resueltas por el rgano interviniente, o admiten el acuerdo entre
partes.
Si bien el caso se muestra en hiptesis, dado que la mayora de los
reglamentos de arbitraje institucionalizados considera la cuestin, por ejemplo,
la Bolsa de Comercio de Buenos Aires (art. 61); Cmara de Comercio
Internacional (art. 20); Comisin de las Naciones Unidas para el Derecho
Mercantil Internacional (art. 38); Corte de Arbitraje de Madrid (art. 35 inc. 3);
Comisin Interamericana de Arbitraje Comercial (art. 38), entre otras; lo cierto
es que ste es un problema que las partes pueden convenir con el trmite
encausado pero antes de la emisin del laudo.
De otro modo, no habra igualdad convencional al tener el ganador que
renunciar a un derecho consagrado en el pronunciamiento; sin perjuicio, claro
est, que resuelva hacerlo, en cuyo caso estaramos en presencia de una
renuncia voluntaria que los rbitros no pueden impedir mientras a ellos se les
garantice sus respectivas acreencias.
En otro aspecto, va de suyo que los jueces rbitros no pueden autoregularse honorarios por la funcin desarrollada. Consecuentemente, pedirn
su cuantificacin al Juez ordinario que tenga competencia en la ejecucin del
laudo, a no ser que las partes hubieran acordado con ellos el tema de
honorarios y gastos producidos.
Con relacin a los honorarios, la ley 21.839 cubri un vaco significativo
en la cuestin arancelaria, sometiendo la tarea arbitral a la misma

consideracin que pondera la labor judicial. Sin embargo, la oscilacin

escalonada entre el 11 % y el 20 % apreciando el monto del asunto,
complejidad y desempeo profesional, puede significar un claro desaliento para
quienes propicien la va alternativa del arbitraje, porque el porcentual es muy
elevado y reconoce adicionales necesarios como son los honorarios de los
rbitros, secretarios y dems funcionarios con derecho a percibir emolumentos.

TITULO III -- Pericia arbitral

Rgimen

Art. 773. -- La pericia arbitral proceder en el caso del art. 516 y cuando las leyes
establezcan ese procedimiento con el nombre de juicio de rbitros, arbitradores, peritos
o peritos rbitros, para que resuelvan exclusivamente cuestiones de hecho concretadas
expresamente.
Son de aplicacin las reglas del juicio de amigables componedores, debiendo tener los
rbitros peritos especialidad en la materia; bastar que el compromiso exprese la fecha,
los nombres de los otorgantes y del o de los rbitros, as como los hechos sobre los que
han de laudar, pero ser innecesario cuando la materia del pronunciamiento y la
individualizacin de las partes resulten determinados por la resolucin judicial que
disponga la pericia arbitral o determinables por los antecedentes que lo han provocado.
Si no hubiere plazo fijado, debern pronunciarse dentro de un mes a partir de la ltima
aceptacin.
Si no mediare acuerdo de las partes, el juez determinar la imposicin de costas y
regular los honorarios.
La decisin judicial que, en su caso, deba pronunciarse en todo juicio relacionado con
las cuestiones de hecho laudadas, se ajustar a lo establecido en la pericia arbitral.

1. La pericia arbitral
En distancia muy prxima con la metodologa de los amigables
componedores aparece el juicio arbitral o la pericia arbitral.
El sistema consiste en conferir a uno o varios expertos la decisin de un
conflicto donde solamente estn controvertidas situaciones de hecho (Por
ejemplo, si en el accidente martimo hubo o no avera).
Tal como se expone, la presencia del juez perito se asemeja al dictamen
pericial, pero difiere en el mecanismo de intervencin -en el caso regido por el
procedimiento que tienen los amigables componedores-, y en la facultad
resolutiva que dispone.
Coinciden, en cambio, en la necesidad de tener conocimientos
especiales en un oficio, arte o profesin.

La particularidad estriba en que la pericia arbitral puede producirse en

ocasin de un proceso o fuera de l y "conduce al pronunciamiento de una
decisin provista de fuerza vinculatoria para el juez. Si bien ste, en efecto,
tiene atribuciones para apreciar libremente el derecho aplicable al caso, debe
hacerlo sobre la base de las conclusiones de hecho establecidas por los peritos
rbitros" (Palacio, ob. cit., tomo IX, pg. 180).
Segn Barrios de Angelis, el citado dictamen constituye una decisin,
pero no alcanza ms que a una de las dos zonas fundamentales del conflicto:
no afecta al derecho; solo se pronuncia sobre un hecho. El juez aunque no
puede negar que los hechos son tales como el perito arbitrador los establece,
tiene amplia facultad para apreciar el derecho del caso (El juicio arbitral, cit.,
pg. 97).
El caso del artculo 516 refiere al supuesto de que las liquidaciones o
cuentas fueren muy complicadas y de lenta y difcil justificacin o requirieran
conocimientos especiales.
No obstante la cercana que la norma establece con el juicio de
amigables componedores, existen separaciones evidentes que permiten darle
suficiencia y autonoma a la pericia arbitral.
En efecto, en la segunda slo se acta sobre hechos; no se necesita
clusula compromisoria, ni acuerdo preestablecido. El punto de contacto que
las vincula reside, fundamentalmente, en la circunstancia de que tanto una
como otra tienen como finalidad de la decisin de un conflicto o divergencia
entre partes (Palacio, ob. cit., tomo IX , pg. 181).
En diversas disposiciones materiales se encuentran casos donde
procede esta forma de solucin. Por ejemplo, el art. 1627 del Cdigo Civil lo
prev para determinar el precio de un trabajo o servicio que sea de la profesin
o modo de vivir de quien lo haya realizado y cuyo monto no estuviere
convenido previamente; el art. 1634 del mismo ordenamiento lo piensa para la
aprobacin de la obra que concert el precio final a satisfaccin del propietario
o de otro; tambin, para establecer el precio de elementos faltantes en
supuestos de contratos de depsito (art. 128 del Cdigo de Comercio); para la
fijacin del importe indemnizatorio derivado de la prdida, extravo o
disminucin del valor de los efectos que son materia del contrato de transporte
terrestre; o la determinacin del estado de stos al tiempo de la entrega cuando
mediaren dudas sobre el punto entre el consignatario y el cargador (arts. 179,
180 y 182 del Cdigo de Comercio); en otros casos de actividad comercial
como la declaracin referente a si la mercadera vendida es o no de recibo en
el supuesto de venta sobre muestras o con respecto a una calidad conocida en
los usos del comercio (art. 456, d.); o para establecer el precio de una
mercadera consumida o deteriorada con posterioridad al perfeccionamiento del
contrato; o para los vicios, defectos o diferencias de calidad en la cosa vendida;
etc.
Respecto al tiempo que puede ocurrir la pericia arbitral conviene recortar
tres momentos posibles: uno de ellos como diligencia preliminar (caso del art.
323 inc. 11); o prueba anticipada (art. 326 inc. 2; otro a partir de la decisin
judicial que lo establezca; o bien, en cualquier tiempo cuando las partes
acuerden su conveniencia y no discrepen sobre la cuestin de derecho.

En el primer supuesto procede, ejemplificativamente, respecto de los

vicios y defectos atribuidos a las cosas vendidas.
Como prueba anticipada, bien dice Colerio que "si bien no es utilizada
con la frecuencia que sera de desear, la pericia arbitral permite una rpida,
justa y econmica composicin de intereses y si en algn caso puede no
terminar de resolver el conflicto, avanza en tal forma sobre su solucin que
acta como un elemento altamente persuasivo para dilucidar la cuestin
(Colerio, Juan Pedro, Una solucin disvaliosa que desnaturaliza las ventajas de
la pericia arbitral, ED, 1993/2/2).
Por sentencia accede en el caso de liquidaciones o cuentas muy
complicadas o de lenta y difcil justificacin o que requieran de conocimientos
especiales.
En cuanto a la hiptesis de procedencia por va consensuada, los
requisitos son mnimos al no ser necesaria la formalizacin escrita del acuerdo,
bastando la simple denuncia donde se determine el objeto de la discusin
fctica.
Si alguna de las partes rehusa la constitucin del juicio pericial, el
interesado en la formacin del procedimiento debe instar la demanda ante el
juez competente a fines de que este opere la audiencia donde se esclarecer el
conflicto y, en su caso, se designarn peritos.
Finalmente, quedan ciertas dudas respecto a la posibilidad de articular
impugnaciones al dictamen pericial, toda vez que tratndose de contingencias
de hecho donde se resuelve en base a conocimientos cientficos o tcnicos,
parecera insuficiente que las partes pudieran criticar aquello para lo cual no
est n preparados; sin embargo pueden requerirse explicaciones por la va de la
aclaratoria pertinente; o la nulidad de todo el juicio si el mismo tuviera los vicios
de incongruencia que expusimos oportunamente para el procedimiento por
rbitros.
El cumplimiento de lo resuelto se orienta por las normas sobre ejecucin
de sentencia, siendo juez competente aqul que dispuso la realizacin del
juicio arbitral.
En materia de honorarios se ha dicho que, el proceso de peritos rbitros
est desprovisto de formas legales, por lo que quienes en l actan se limitan a
recibir los antecedentes o documentos que las partes les presentan y a pedirles
las explicaciones del caso. Esa diferencia esencial con el juicio ordinario impide
inicialmente la equiparacin de ambos procesos a los fines de la regulacin de
honorarios, no obstante las semejanzas extrnsecas que presentan debido a la
complejidad de las cuestiones debatidas, la prolongacin temporal de su
sustanciacin, o al pacto de observar determinadas formas propias de los
juicios ordinarios, las cuales persiguen asegurar un mnimo de orden en el
trmite y no alteran la naturaleza del proceso (CS, 1997/04/29, "Blanco,
Guillermo y otro c. Petroqumica Baha Blanca y otro", La Ley, 1997-E, 767).

LIBRO SEPTIMO -- Procesos voluntarios

CAPITULO I -- Autorizacin para contraer matrimonio

Trmite

Art. 774. -- El pedido de autorizacin para contraer matrimonio tramitar en juicio verbal,
privado y meramente informativo, con intervencin del interesado, de quien deba darla y
del representante del ministerio pblico.
La licencia judicial para el matrimonio de los menores o incapaces sin padres, tutores o
curadores, ser solicitada y sustanciada en la misma forma.

1. Consideraciones generales
Hablar de iuris dictio voluntaria, supone encontrar una actuacin
procesal no contenciosa, aunque en el trmite deban cumplirse deberes y
ejercerse compulsin.
La jurisdiccin voluntaria acta cuando est comprometido el inters
jurdico de los particulares. Son actos tendientes a establecer un estado
jurdico, que tiene por objeto una pretensin destinada a que el rgano judicial
dilucide y declare mediante la aplicacin de las normas pertinentes a los
hechos planteados y eventualmente discutidos, el contenido y alcance de la
situacin jurdica existente entre las partes.
El pronunciamiento del juicio voluntario es eminentemente constitutivo
de un estado jurdico nuevo; dentro de ellos se incluyen las llamadas
autorizaciones, que son aquellas peticiones que tienden a completar una
capacidad atenuada que debe integrarse mediante la decisin judicial o a suplir
un requisito impuesto por la ley para el otorgamiento de un acto jurdico.
El efecto invariable y primario de los pronunciamientos que recaen en
esta clase de procesos consiste en una declaracin de certeza acerca de la
existencia o inexistencia del derecho reclamado por el actor, pronunciamiento
que requiere, por parte del rgano decisor, una actividad cognoscitiva que
pretende valorar los elementos de juicio que las partes incorporan al proceso a
travs de alegaciones y pruebas.
Tal actividad resulta necesaria en la medida en que, a diferencia de lo
que ocurre en los procesos de ejecucin, en la base del proceso de
conocimiento existe una incertidumbre jurdica inicial que es menester disipar a
travs del contradictorio; el juez interviene para examinar la conveniencia de la
justicia, la legalidad y en su caso, la eficacia, constituyendo o modificando
situaciones jurdicas, por medio de su actividad de control, integracin y
autoridad.

2. Autorizacin para contraer matrimonio

Este proceso tiene por objeto suplir el discernimiento de que carece el
menor para contraer nupcias, mediante el asentimiento o venia supletoria; el
juicio puede tener dos propsitos, o que se otorgue la venia supletoria o
licencia judicial, o bien, para que el tribunal decida acerca de la oposicin de
los representantes del incapaz.
2.1 Venia supletoria o licencia judicial
Es el medio de superar la incapacidad del contrayente, asegurando una
mayor reflexin por parte de quienes no se hallan en condiciones de manejarse
por s mismos con entera libertad en la vida civil.
La venia puede ser otorgada por el padre, o por la madre en caso de
muerte o incapacidad del padre, o por el tutor en su caso y con carcter
supletorio por el juez.
El procedimiento a seguir para su obtencin es netamente voluntario, a
diferencia del disenso.
En este trmite no corresponde nombrar tutor especial al menor, porque
su inters queda resguardado con la intervencin del Ministerio Pblico.
En algunos pocos casos, pero existentes, la autorizacin no surte
efectos. Por ejemplo, el derecho de la instruccin militar a negar la autorizacin
para celebrar matrimonio nunca podr fundarse en una estimacin extralegal y
slo ser valida en tanto no sea arbitraria ni tenga por causa o motivo un
fundamento derivado de la pura subjetividad del proveyente (disidencia del
doctor Mansur), (CS, 1996/07/05, "Gabrielli, Mario C. c. Estado nacional", La
Ley, 1996-E, 617).
2.2 Juicio de disenso
Cuando los padres, tutores o curadores, viven y son capaces para
otorgar la venia, pero se oponen a la celebracin del matrimonio, el incapaz
podr requerir autorizacin judicial mediante juicio de disenso.
En el mismo, los representantes del menor deducirn oposicin, de
acuerdo con lo prescrito en el art. 34 de la ley 2393.
Es que la ley confiere a los representantes legales una suerte de control
de mrito y de conveniencia del matrimonio que pretendan contraer los
menores a su cargo, por lo que es prudente que se exija la integracin del
consentimiento con el asentimiento de aquellos, quienes, se presupone, deben
velar por el inters de los menores, los cuales posiblemente an no han
adquirido la madurez suficiente para tal acto. Tal es el sentido que informa, por
otra parte, a las disposiciones de los artculos 168 y 169 del Cdigo civil, en lo
que ataen a la persona de quien pretende casarse con el menor de que se
trate.
El art. 168 que se indica, establece los motivos en que los padres
pueden fundar su negativa a conceder la autorizacin al hijo menor de edad

para que contraiga matrimonio. Algunos de esos motivos se refieren a

circunstancias vinculadas con el propio hijo, y otras hacen a la persona del
contrayente.
De ello se sigue que la autorizacin en blanco, genrica y sin
limitaciones no sirve para cumplir el recaudo de la autorizacin paterna, pues
importa una valoracin de la madurez del propio hijo que no puede extenderse
al otro contrayente, que ni siquiera se menciona (del voto del doctor Dupuis)
(CNCiv., Sala E,1996/08/28, "D., L. G. y otra", La Ley, 1997-E, 219).
Adems, la negativa a conceder la autorizacin para casarse no produce
efecto alguno sobre los derechos personales de los futuros contrayentes, que
conservan en plenitud la facultad de casarse sobre la base de su libre eleccin.
3. Juez competente
Tanto en la venia supletoria como en el juicio de disenso, es competente
el juez del domicilio del menor o incapaz (art. 5, inc. 12). De acuerdo con lo
previsto por el art. 11 de la ley 2393, ser el juez civil quien decidir la cuestin.
4. Partes
Los supuestos de legitimacin a considerar son:
a) Legitimacin procesal activa. Por lo comn esta accin es promovida por
el menor y la doctrina entiende que a l le corresponde.
b) Representantes del incapaz. Por lgica, son parte en el proceso quienes
se opongan a la celebracin del matrimonio, el art. 23 de la ley 2393
seala que los padres, los tutores y curadores podrn adems deducir
oposicin por falta de consentimiento.
c) El Ministerio Pblico. Tambin lo es el Ministerio Pblico, como sucede
en todas las acciones de familia y mxime al tratarse de menores e
incapaces.

Apelacin
Art. 775. -- La resolucin ser apelable dentro del quinto da. El tribunal de alzada deber
pronunciarse, sin sustanciacin alguna, en el plazo de diez das.

1. Procedimiento en la alzada

La resolucin que dicte el juez ser apelable, conceda o niegue la

autorizacin para celebrar el matrimonio, dando de este modo una posibilidad
al control de la legalidad a las partes.
Debe seguirse para ello el trmite sumarsimo, ya que no hay
sustanciacin y el tribunal deber expedirse en 10 das; por lo tanto, el recurso
se otorga en relacin (art. 246).

CAPITULO II -- Tutela. Curatela

Trmite
Art. 776. -- El nombramiento de tutor o curador y la confirmacin del que hubieren
efectuado los padres, se har a solicitud del interesado o del ministerio pblico, sin
forma de juicio, a menos que alguien pretendiere tener derecho a ser nombrado. Si se
promoviere cuestin, se sustanciar en juicio sumarsimo. La resolucin ser apelable
en los trminos del art. 775.

1. Concepto
La tutela es el derecho que la ley confiere para gobernar la persona y
bienes del menor de edad, que no est sujeto a la patria potestad y para
representarlo en todos los actos de la vida civil. En cambio, la curatela, es la
representacin legal de los incapaces mayores de edad, trtese de dementes,
sordomudos que no saben darse a entender por escrito, o penados; y la
administracin de ciertos bienes abandonados o vacantes.
La curatela se otorga al mayor de edad incapaz de administrar sus
bienes, entendindose como tal al demente aunque tenga intervalos de lucidez
y al sordomudo que no sabe darse a entender por escrito.
Las normas procesales establecidas en este captulo son aplicables a
ambos institutos.
Al igual que las cuestiones de fondo, los declarados incapaces son
considerados como los menores de edad, en cuanto a su persona y bienes.
2. Legitimacin procesal: Quines pueden solicitar la tutela?
El Cdigo refiere a solicitud del interesado, debiendo interpretarse que
se trata del tutor instituido por los padres y que hubiere conocido la
designacin. De este modo, podrn ser:
a) Cualquier familiar del menor, sea o no uno de los previstos para la
tutela legtima.
b) El Ministerio pblico, ratificando el Cdigo lo previsto por el art. 59 del
Cdigo Civil: Ser parte legtima y esencial en todo asunto judicial o
extrajudicial, de jurisdiccin voluntaria o contenciosa en que los

incapaces demanden o sean demandados, o en que se trate de las

personas o bienes de ellos, so pena de nulidad de todo acto y de
todo juicio que hubiere lugar sin su participacin. Y el art. 491: El
defensor oficial de menores debe pedir el nombramiento de tutores o
curadores de los menores o incapaces que no los tengan; y an
antes de ser stos nombrados, pueden pedir tambin, si fuese
necesario, que se aseguren los bienes y se pongan los menores o
incapaces en una casa decente. El ministerio ejerce la
representacin provisional de los incapaces, menores o mayores de
edad, la que en Capital Federal corresponde a los asesores de
menores e incapaces, ya sea de primera instancia o de Cmara, en
el fuero civil o comercial, y al ministerio pblico fiscal en los dems
fueros.
Cabe destacar que el art. 492 del Cdigo Civil dice: El nombramiento de
los tutores y curadores, como el discernimiento de la tutela y curatela, debe
hacerse con conocimiento del defensor de menores, quien podr deducir la
oposicin que encuentre justa, por no convenir los tutores o curadores al
gobierno de la persona y bienes de los menores o incapaces.
3. Competencia
Debe distinguirse segn se trate de tutores o curadores.
En el caso de la tutela, el discernimiento corresponde al juez del lugar en
que los padres del menor tenan domicilio el da de su fallecimiento (art. 400,
Cdigo Civil). Esta es la regla general, tambin aplicable a los hijos
extramatrimoniales, si fuesen reconocidos por ambos padres. Si el menor se
encuentra bajo guarda de otros parientes o de terceros, ser juez competente
el del domicilio del guardador.
Cuando se trata de curatela, el juez, durante el juicio de insania, puede,
si lo juzga oportuno, nombrar un curador interino a los bienes, o un interventor
en la administracin del demandado por incapacidad (art. 471 Cdigo Civil).
Por lo tanto, ser competente el juez del juicio de insania.
Cabe observar que, la evidente conveniencia en orden a la
comunicacin del tribunal de la condena, como la del juez de ejecucin y el
juez en lo civil encargado de discernir y controlar el cumplimiento del cometido
del curador, aconsejan que sea el magistrado de la jurisdiccin territorial de la
justicia penal que la impuso, quien entienda en lo atinente a la curatela
(CNCiv., Sala G, 1997/07/17, "D., J.", La Ley, 1998-B, 689).

4. Partes
Son partes, el Ministerio fiscal o las personas que pueden ejercer la
tutela, es decir, el interesado.

El ministerio fiscal tiene la representacin promiscua de los incapaces,

sin perjuicio de la de sus representantes legales, que se encomienda a los
asesores de menores.
Las atribuciones conferidas por la ley al Seor Asesor de incapaces (art.
80 Ley Orgnica del Poder Judicial, t.o. Dto. 3702/92) de las que emerge su
derecho a peticionar en nombre de los mismos y de propia iniciativa cuando
carezcan de representantes (inciso 3) no pueden tener como consecuencia
obviar una exigencia prioritaria que conforme el art. 491 del Cdigo Civil lo es la
de pedir el nombramiento de tutor de quienes no lo tengan (C.Civ. y Com., San
Nicols, Benitez, Sandra Karina y otro. Interlocutorio, 930290 del 10/06/93.
Publicado por Sistema Argentino de Informtica Jurdica).
El interesado, con el alcance del art. 776 es muy amplio, toda vez que
abarca a cualquier persona que se crea con derecho a ejercer la tutela o
curatela.
5. Apelabilidad
La resolucin ser apelable dentro del quinto da y el tribunal de alzada
deber pronunciarse sin sustanciacin en el plazo de 10 das y por aplicacin
del art. 243, prr. 3, con efecto suspensivo, no devolutivo, segn lo dispuesto
para el juicio sumarsimo (art. 498, inc. 4).
Se ha observado que en forma previa al tratamiento de los agravios
formulados por la parte actora en el recurso de apelacin contra la decisin
desestimatoria del pedido de tutela anticipada y definitoria en el caso,
solicitando le sea abonado la suma que necesitaba para hacer frente a la
colocacin, a su hija, de prtesis y rehabilitacin por habrsele amputado
ambas piernas en un accidente ferroviario- debe darse intervencin a la parte
que resultara afectada de ser admitida, garantizando de esta forma el derecho
de contradiccin consagrado en el art. 18 de la Constitucin Nacional al
tratarse de una medida anticipatoria susceptible de producir efectos materiales
definitivos (CNCiv., Sala C, 2001/10/19. "P., C. c. Transportes Metropolitanos
Belgrano S.A.", La Ley, 2002-B, 259).

Acta
Art. 777. -- Confirmado o hecho el nombramiento, se proceder al discernimiento del
cargo, extendindose acta en que conste el juramento o promesa de desempearlo fiel y
legalmente y la autorizacin judicial para ejercerlo.

1. Acta

Nombrado el tutor o curador y discernido el cargo, se extender acta en

la que conste el juramento o promesa de desempearlo fiel y legalmente.
Tambin pueden ser hecho por instrumento pblico, aunque el Acta
goza de idntico valor que la escritura pblica.
La representacin necesaria funciona como medio de suplir la
incapacidad procesal; y as la ley la acuerda a los dementes o sordomudos
declarados tales en juicio, que son los curadores que se les nombre conforme
lo prescrito por el art. 57 inc. 3 del Cdigo Civil.
Tratndose de la curatela, que en todo lo atinente a su nombramiento,
condiciones, idoneidad, etc., se rige por las reglas de la tutela, es necesario a
los fines de asumir el derecho de representacin que se haya efectivizado el
discernimiento, acto que lo habilita para el desempeo del cargo y sin el cual el
curador carece de tal derecho (art. 399, Cdigo Civil).
2. Juramento
El art. 406 del Cdigo Civil requiere que el discernimiento sea aceptado
bajo juramento para el buen desempeo de su administracin.
De todos modos, la omisin de prestarlo no tiene sancin ni anula lo
actuado, slo constituye una irregularidad procesal.
3. Autorizacin judicial para ejercer el cargo
El Acta adems de responsabilizar al tutor o curador, certifica la
autorizacin para su ejercicio. Pero para que produzca efectos contra terceros,
debe ser inscripta en el Registro de Incapaces.
Por eso, con arreglo a lo dispuesto por el art. 399 del Cdigo Civil
cualesquiera sea el origen del nombramiento del tutor -y la designacin legal
impuesta por el art. 480 citado no configura una excepcin a la regla general
del art. 399 de aplicacin- el cargo de tutor debe ser discernido por los jueces
(SC Buenos Aires, " Boris y Cancelier, Luz Andrea y otro c/ Municipalidad de
Baragado y otro s/ Indemnizacin por daos y perjuicios", sentencia del
05/07/00. Publicado por Sistema Argentino de Informtica Jurdica).

CAPITULO III -- Copia y renovacin de ttulos

Segunda copia de escritura pblica

Art. 778. -- La segunda copia de una escritura pblica, cuando su otorgamiento requiera
autorizacin judicial, se otorgar previa citacin de quienes hubiesen participado en
aqulla, o del ministerio pblico en su defecto.
Si se dedujere oposicin, se seguir el trmite del juicio sumarsimo.

La segunda copia se expedir previo certificado del registro inmobiliario, acerca de la

inscripcin del ttulo y estado del dominio, en su caso.

1. Introduccin
El art. 1006 del Cdigo Civil prev que el escribano debe dar a las
partes que lo pidiesen, copia autorizada de la escritura que hubiere otorgado.
Asimismo: Siempre que se pidieren otras copias por haberse perdido la
primera, el escribano deber darlas; pero si en la escritura, algunas de las
partes se hubiese obligado a dar o hacer alguna cosa, la segunda copia no
podr darse sin autorizacin expresa del juez.
Las partes tienen derecho a reclamar testimonio o copia de la escritura
matriz que el escribano extiende en su protocolo, al mismo escribano que la
otorg, cuantas veces lo deseen. Este principio tiene como excepcin las
escrituras que contengan obligaciones de dar o hacer en cuya circunstancia
deber requerirse la autorizacin del juez civil de turno.
2. Partes
Por parte debe entenderse no slo a los otorgantes, sino tambin a sus
sucesores universales o singulares.
Cuando el art. 1006 del Cdigo Civil se refiere a las partes, ha querido
indicar que la copia atae a los comparecientes que configuran en conjunto una
parte, pero tambin debe admitirse la posibilidad de entregar tantas copias
como personas integran su parte.
Si de los que hubieren participado en esa escritura, hubiese quienes se
hallaren ausentes, el juez puede nombrar un oficial pblico que est presente al
sacar la copia.
Se ha dicho que, si a los efectos de la realizacin de la subasta pblica,
el ejecutado fue intimado previamente a presentar el ttulo de propiedad del
inmueble bajo apercibimiento de obtener segundo testimonio a su costa y
desoy la orden policial, la citacin de todas las personas que participaron en el
otorgamiento de la escritura pblica se encuentra condicionada a los recaudos
previstos en el art. 778 del Cdigo Procesal (CNCiv., Sala B, 1998/03/03,
"Molina, Miguel A. c. Vai, Viviana I.", La Ley, 1998-F, 543).
Ahora bien, con carcter previo al procedimiento previsto, el juez debe
contar con los elementos que surgen del certificado de dominio del inmueble,
recaudo que tambin es exigible como previo al dictado del auto de subasta
pblica, a efectos de evaluar si existen obligaciones pendientes de
cumplimiento que habiliten aquella va, pues de haberse agotado las
prestaciones all contenidas, slo basta con disponer el libramiento de oficio al
Archivo de Actuaciones Notariales (CNCiv., Sala B, 1998/03/03, "Molina, Miguel
A. c. Vai, Viviana I.", fallo anterior).

3. Procedimiento
Tanto la renovacin de ttulo como la expedicin de copias, tramitarn
por juicio sumarsimo, lo cual abre la posibilidad al interesado de oponerse,
alegando razones valederas.
Si bien es cierto que conforme la legislacin de fondo, cuando se trate
de la expedicin de segundas copias de una escritura en la cual una de las
partes se haya obligada a dar o a hacer alguna cosa, ello debe hacerse
mediante procedimiento judicial, la omisin de este ltimo no enerva su eficacia
como ttulo ejecutivo, ya que la citacin solo tiene por objeto poner a los
interesados en condiciones de que puedan comparar la exactitud de la copia
con la escritura matriz, no establecindose ninguna sancin por la
inobservancia de aquella formalidad (arts. 1007, 1008 del Cdigo Civil).
4. Copias
Las copias que se expidan por va judicial deben contener los mismos
requisitos que las dadas por escribano, han de tener la reproduccin literal y
completa del documento original; expedirse en hoja de actuacin notarial o
mediante fotocopias. Si se trata de fotocopias, debe serlo del original y no de
otra copia.
La copia debe contener la clusula de suscripcin o concuerda,
mediante la cual el notario asevera la fidelidad de la inscripcin, identifica el
documento y a quien se da.
Las reproducciones expedidas por orden judicial deben contener nota
marginal que consigne su expedicin.
En el lenguaje jurdico empleado por el art. 1007 del Cdigo Civil no hay
equivocidad alguna no presenta ambigedad, vaguedad o textura abierta-,
exigiendo dicha norma clara y unvocamente la autorizacin judicial en la
expedicin del segundo testimonio de una escritura otorgada cuando exista una
obligacin de dar o hacer alguna cosa a cargo de una de las partes
intervinientes y sta se halle pendiente de cumplimiento (es decir su
cumplimiento puede ser exigido por segunda o tercera vez), preservando as el
derecho de todas las partes que han participado en la misma a constatar si la
copia coincide exactamente con la escritura matriz, an en el caso de que la
parte as obligada consintiese en la expedicin de la segunda copia (SC
Buenos Aires, "Gattari, Carlos Mara c. Provincia de Buenos Aires (Reg.
Propiedad) s/ Demanda contencioso administrativa", Sentencia del 26/09/95.
Publicado por Sistema Argentino de Informtica Jurdica).

Renovacin de ttulos

Art. 779. -- La renovacin de ttulos mediante prueba sobre su contenido, en los casos en
que no fuere posible obtener segunda copia, se sustanciar en la forma establecida en el
artculo anterior.

El ttulo supletorio deber protocolizarse en el registro nacional del lugar del tribunal,
que designe el interesado.

1. Objeto
La renovacin de ttulos consiste en volver a otorgar el acto o negocio
jurdico instrumentado en la escritura o en los folios extraviados. En
consecuencia, la reproduccin implica una nueva prestacin del consentimiento
de los intervinientes, como si el acto jurdico no existiera, dejndose constancia
de las razones que motivaron su otorgamiento y dndole efecto retroactivo
cuando sea necesario.
La decisin judicial impondr la incorporacin al protocolo de la copia
ntegra de la escritura a la que pertenecen la o las fojas extraviadas, acordando
posteriormente a las partes nueva copia o testimonio.
2. Procedimiento
Se impondr trmite sumarsimo a este proceso, al igual que para la
expedicin de copia; su objeto ser resguardar los intereses de quienes han
promovido la accin y el inters general.
Son partes, todas las personas que intervinieron en el acto, sujetos
instrumentales o negociales y sucesores a ttulo universal y particular, a los que
la ley denomina interesados.
3. Prueba sobre su contenido
Esta versar sobre instrumentos pblicos y privados, ya que puede
suscitarse controversia ante la invocacin de una copia distinta.
La firma conforme al art. 1012 del Cdigo Civil- es una condicin
esencial para la existencia de todo acto bajo la forma privada, la que no puede
ser reemplazada por signos o iniciales.
En consecuencia, la impresin digital aunque resulte til como prueba
de identidad- no es apta como expresin de voluntad contractual y no suple la
falta de firma, aunque haya sido estampada en presencia de testigos.
Para que al documento que presenta la impresin digital de su presunto
autor pueda atribursele el carcter de principio de prueba por escrito, es
necesario que haya sido escrito por la persona a quien se atribuye.
Es ineficaz la declaracin del escribano respecto a que el documento
que presenta la impresin digital de su presunto autor fue realizado en su
presencia, pues ello no implica que pueda ser considerado como pblico si no
ha sido otorgado ni protocolizado en su registro (SC Buenos Aires,
1993/10/19, "Orge Martnez, Jess c. Martnez, Mara", La Ley, 1994-D, 477).

CAPITULO IV -- Autorizacin para comparecer en juicio y ejercer actos

jurdicos

Trmite
Art. 780. -- Cuando la persona interesada, o el ministerio pupilar a su instancia, solicitare
autorizacin para comparecer en juicio y ejercer actos jurdicos, se citar
inmediatamente a aqulla, a quien deba otorgarla y al representante del ministerio
pupilar, a una audiencia que tendr lugar dentro de tercero da y en la que se recibir
toda la prueba.
En la resolucin en que se conceda autorizacin a un menor para estar en juicio, se la
nombrar tutor especial.
En la autorizacin para comparecer en juicio queda comprendida la facultad de pedir
litisexpensas.

1. Juez competente
Este proceso especial es de la competencia del juez civil
correspondiente al domicilio del menor; pero si se trata de la autorizacin
requerida por el tutor, deber entender el juez que discerni la tutela, que en
definitiva podr coincidir con la misma radicacin.
Si la autorizacin se solicita para presentarse en otro juicio y la
intervencin debiera producirse ante otro juez, seguir siendo competente el
del domicilio del menor.
2. Partes
De acuerdo al art. 59 del Cdigo Civil, el Ministerio pupilar tendr la
representacin promiscua del menor. Al cumplir dicha funcin proceder a la
fiscalizacin de los actos de disposicin que realice su representado por s o
por medio de su progenitor o tutor y las autorizaciones para promover acciones
o defenderse frente a la demanda de un tercero.
De igual modo controlar los actos del padre como del tutor.
Ser parte actora en este proceso el menor, el padre o el tutor, segn el
caso de que se trate.
Se ha dicho que, las restricciones que se desprenden de los art. 134 y
135 del Cdigo Civil, o bien resultan insuperables, o se salvan mediante la
autorizacin judicial que solicite el propio emancipado y no los representantes
legales y/o promiscuos de los cuales carece, quienes no son partes en tales
articulaciones (CNCiv., Sala C, "Mohr, Aldo", La Ley, 1994-E, 409).

Asimismo, corresponde dictar judicialmente la autorizacin para estar en

juicio, si de los hechos surge el desinters de los padres en la comunicacin
con el menor o en el mejor de los casos imposibilidad de ejercer sus deberesy sin afectar la autorizacin el ejercicio de sus deberes-derechos, ya que los
derechos no son absolutos, ni se ejercen sobre los hijos, sino en relacin a los
mismos.
Por eso, a efectos de la comparecencia en juicio, habiendo negado uno
o ambos de los progenitores la autorizacin o consentimiento necesario, o ante
la imposibilidad de aquellos (por falta o ausencia), el juez, al dar la autorizacin
nombrar un tutor especial para llevar adelante el juicio.
En consecuencia, si bien el procedimiento para el dictado de la venia
judicial para estar en juicio es rpido y expeditivo, las normas vigentes
expresan claramente que el magistrado debe escuchar las razones de ambos
padres (o del que se niegue) para no prestar el acuerdo; y por lo mismo, deben
practicarse todas las gestiones adecuadas para ubicar a los progenitores, so
pena de la negativa de la autorizacin. (En los autos surga el conocimiento del
domicilio de la misma en otra provincia). "Tribunal de Familia, Formosa, M.M. s/
Autorizacin judicial para estar en juicio", Sentencia del 03/02/94. Sistema
Argentino de Informtica Jurdica).

3. Procedimiento
Se lo promover en forma de informacin sumaria, ofrecindose toda la
prueba en el escrito inicial.
El trmite ser sumarsimo. Se convocar a las partes a una audiencia, a
celebrarse dentro de tercero da, en la que deber orse al padre o tutor,
pudindose recibir la declaracin de dos testigos. Tambin ser odo el asesor
de menores.
El asesor de menores podr ofrecer la prueba que considere necesaria y
controlar la produccin de la prueba.

CAPITULO V -- Examen de los libros por el socio

Trmite
Art. 781. -- El derecho del socio para examinar los libros de la sociedad se har efectivo,
sin sustanciacin, con la sola presentacin del contrato, decretndose las medidas
necesarias si correspondiere. El juez podr requerir el cumplimiento de los recaudos
necesarios para establecer la vigencia de aqul. La resolucin ser irrecurrible.

1. Procedencia
Cualquiera de los socios puede examinar el estado de los negocios
comunes y exigir a ese fin la presentacin de los libros, documentos y papeles,
haciendo las reclamaciones que juzgue convenientes.
La resistencia a permitir el ejercicio de este derecho autoriza a recurrir
judicialmente para que lo haga efectivo. Si no obstante la conminacin judicial,
se denegara el examen, se prestar el amparo de la fuerza pblica para
hacerlo seguro, todo a costa del administrador de la sociedad. La resolucin
judicial fijar las modalidades de ese control.
2. Procedimiento
El socio interesado, deber acreditar tal carcter con la presentacin del
contrato social; adems, podr requerir al juez que ordene que los libros de la
sociedad sean puestos a su disposicin con el fin de examinarlos por s o con
el auxilio de peritos contadores.
Deber acreditar que ha requerido los libros y stos le fueron negados.
El juez deber arbitrar las medidas que estime ms giles para verificar la
vigencia del contrato en que se funda la peticin, ordenando posteriormente sin
sustanciacin, el examen en la forma solicitada, bajo apercibimiento de hacerlo
por la fuerza pblica. El procedimiento es abreviado.
Dada la verosimilitud del derecho que debe acreditar el actor, la
resolucin que se dicte ser irrecurrible.
3. Facultades del juez
En la resolucin judicial que se dicte, puede ordenarse el secuestro de
los libros y papeles de la sociedad, siempre que se acredite previamente que
se ha negado este derecho al socio.
El trmite orientado a procurar la exhibicin de libros al socio no
constituye una medida cautelar de carcter instrumental, cual ocurre con las
adoptadas en subsidio de un proceso principal en que se ventilase alguna
pretensin de fondo. Por el contrario, el trmite instituido por el art. 781 se
consume por la exhibicin de los libros que posibilita el ejercicio del derecho de
informacin del socio (CNCom., Sala D, 1999/11/08, "Blajean Bent, Enrique c.
Yeolde S.A.", indito).
Por tanto, aun cuando el art. 781 contempla un sistema para que el socio
pueda acceder al examen de los libros sociales, ello no veda la oposicin a la
medida por la sociedad, obviamente fundada en razones atendibles como en
el caso, la prdida de la calidad de socio (CNCom., Sala E, 1999/08/20,
"Kofoed, Alejandro Jorge c. TEYKO S.A.", BCNCom 8, pg. 206).

CAPITULO VI -- Reconocimiento, adquisicin y venta de mercaderas

Reconocimiento de mercaderas

Art. 782. -- Cuando el comprador se resistiese a recibir las mercaderas compradas,

sosteniendo que su calidad no es la estipulada, si no se optare por el procedimiento
establecido en el art. 773, el juez decretar, sin otra sustanciacin, a solicitud del
vendedor o de aqul, su reconocimiento por uno o tres peritos, segn el caso, que
designar de oficio. Para el acto de reconocimiento y al solo efecto de controlarlo y
formular las protestas escritas que considere pertinentes, citar a la otra parte, si se
encontrare en el lugar, o al defensor de ausentes, en su caso, con la habilitacin de da y
hora.
Igual procedimiento se seguir siempre que la persona que deba entregar o recibir
mercaderas, quisiera hacer constar su calidad o el estado en que se encontraren.

1. Procedencia
Este procedimiento es viable en el supuestos del art. 1338 del Cdigo
Civil, que prev: Cuando las cosas se vendiesen como de una calidad
determinada, y no al gusto personal del comprador, no al gusto personal del
comprador, no depender del arbitrio de ste rehusar la cosa vendida. El
vendedor, probando que la cosa es de calidad contratada, puede pedir el pago
del precio.
Tambin se podr seguir el mismo procedimiento a solicitud del
comprador y al solo efecto de certificar el estado y calidad en que se
encuentran las mercaderas en el momento de su entrega.
2. Procedimiento
Es smamente breve por naturaleza y necesidad, admitindose
nicamente el dictamen pericial como medio de prueba. Las actuaciones se
sustancian con habilitacin de das y horas.
El reconocimiento pericial tendr que hacerse en presencia de las
partes, y si alguna de ellas se encontrare ausente, se dar intervencin al
defensor de ausentes.
Se advierte que, las observaciones efectuadas en el reconocimiento
pericial al momento del ingreso de la mercadera a plaza, no bastan para
acreditar la existencia de un dao de entidad resarcible que comprometa la
responsabilidad del transportador martimo (CNFed. Civ. y Com., Sala II,
1994/11/11, "La Franco Argentina Cia. de Seguros c. Capitn y/o armador y/o
propietario del buque Libertador Gral. San Martn y otro", La Ley, 1995-C, 147).
Adems, cuando se trata de la venta en fardo o bajo cubierta, prevista
en el art. 472 del Cdigo de Comercio, no es necesario que el comprador
manifieste su disconformidad con lo que se le pretende entregar rehusando su

recibo, pues para el examen y reconocimiento de la mercadera tiene hasta tres

das dentro de los cuales puede reclamar en funcin de los vicios detectados
en la calidad de la cosa (CFed. Civ. y Com., Baha Blanca, Sala II, 1996/09/26,
"Celulosa Argentina S.A. c. Frigorfico A y F", La Ley, 1998-A, 476).

Adquisicin de mercaderas por cuenta del vendedor

Art. 783. -- Cuando la ley faculta al comprador para adquirir mercaderas por cuenta del
vendedor, la autorizacin se conceder con citacin de ste, quien podr alegar sus
defensas dentro de tres das.
Si el vendedor no compareciere o no se opusiere, el tribunal acordar la autorizacin.
Formulada oposicin, el tribunal resolver previa informacin verbal.

1. Procedimiento
El trmite ser sumarsimo. Frente a la presentacin del comprador, el
juez citar al vendedor, quien podr alegar en el trmino de tres das. De
presentarse oposicin, se convocar a las partes a una audiencia, en la que se
producir informe verbal.
En virtud de la naturaleza de la cuestin debatida y la urgencia en la
toma de decisin, frente a la posibilidad de agravar el perjuicio del comprador,
la resolucin que se dicte ser irrecurrible y no causar instancia.

Venta de mercaderas por cuenta del comprador

Art. 784. -- Cuando la ley autoriza al vendedor a efectuar la venta de mercaderas por
cuenta del comprador, el tribunal decretar el remate pblico con citacin de aqul, si se
encontrare en el lugar, o del defensor de ausentes, en su caso, sin determinar si la venta
es o no por cuenta del comprador

1. Procedencia
Unicamente con la presentacin del vendedor y probados los extremos
autorizados por la ley de fondo, el juez ordenar que se proceda a la venta de
mercaderas por cuenta del comprador. Ser presupuesto de admisibilidad de
la peticin la circunstancia de que el comprador no los haya retirado dentro del
plazo pactado.
En tal circunstancia, el juez ordenar la venta en pblica subasta,
citando al comprador o en su ausencia al defensor de ausentes.

El procedimiento es simple y abreviado. El medio de prueba ms idneo

ser el documental.