Cese del goce gratuito de la cosa comn

Publicado 28 agosto, 2015 | Por admin

En Chile hay un problema muy frecuente que ocurre con los bienes hereditarios,
sobretodo cuando ha quedado un inmueble en la herencia. Es frecuente que sea uno
de varios herederos el que se queda viviendo en una casa que corresponde a todos. Es
frecuente tambin que esta situacin se prolongue por varios aos, incluso dcadas.
Generalmente, los herederos por ignorancia, o por no querer incurrir en los altos costos
que significa recurrir al juicio de particin, que es un procedimiento que se tramita ante
un juez rbitro, nombrado por las partes o por el juez en subsidio, simplemente dejan
pasar esta situacin claramente injusta.
Es comn tambin que el heredero que qued ocupando el bien inmueble lo d en
arrendamiento, sin darle a los otros parte alguna de las rentas que percibe por dicho
arrendamiento, en otra situacin claramente injusta.
En el caso de un inmueble propiedad de varios herederos o comuneros, pero que es
ocupado por uno de ellos, que no paga a los otros por hacer uso de esta ocupacin, hay
que tener presente que no existe en nuestra legislacin una norma expresa que regule
esta situacin, sino que hay varias disposiciones dispersas en el Cdigo Civil y en el
Cdigo de Procedimiento Civil que permiten poner trmino a esta situacin de abuso.
Las comunidades hereditarias se rigen por las reglas generales de las comunidades,
que estn tratadas en el Cdigo Civil en el Libro IV, Ttulo XXXIV, prrafo 3, artculos
2304 y siguientes. Para el tema que aqu tratamos, la norma fundamental es el artculo
2305, que seala: El derecho de cada uno de los comuneros sobre la cosa comn es el
mismo que el de los socios en el haber social. Luego, esta norma hace aplicable a las
comunidades (entre ellas las hereditarias) toda la reglamentacin de las sociedades
civiles, que estn tratadas en el artculo 2053 y siguientes del Cdigo Civil. De todas
las normas que tratan las sociedades, hay una que es la que se refiere a la
administracin de los bienes sociales, consagrada en el artculo 2081, que dice: No
habindose conferido la administracin a uno o ms de los socios, se entender que
cada uno de ellos ha recibido de los otros el poder de administrar con las facultades
expresadas en los artculos precedentes y sin perjuicio de las reglas que siguen: (la
norma del nmero 2 es muy importante) 2. Cada socio podr servirse para su uso
personal de las cosas pertenecientes al haber social con tal que las emplee segn su
destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los otros.
Encabezbamos este artculo refirindonos al tema de un heredero que ocupa un
inmueble en que es comunero con otros herederos, a quienes nada paga por hacer ese
uso, que es gratuito. Por la reglamentacin aplicable a las comunidades, y en especial
el nmero 2 del artculo 2081 del Cdigo Civil est claro que dicho comunero que
ocupa ese inmueble en forma exclusiva tiene derecho a hacerlo, pero siempre que las
emplee segn su destino ordinario, y sin perjuicio de la sociedad y del justo uso de los
otros. Que la ley diga que las emplee segn su destino ordinario, por ejemplo, sera el
caso que el comunero empleara un inmueble destinado a la habitacin para vivir y no
que lo usara como local comercial. Que sea sin perjuicio de la sociedad, quiere decir

que el comunero al hacer uso de un inmueble comn no debe pasar a llevar los
derechos de los dems comuneros. Hay que recordar la definicin que da la ley en el
artculo 2053 del Cdigo Civil de lo que debe entenderse por sociedad un contrato en
que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartir entre s
los beneficios que de ello provengan. Es decir, el comunero que ocupa exclusivamente
un inmueble sin pagar a los dems por su uso no est cumpliendo estas normas que
son aplicables a las comunidades en virtud de lo que dispone el artculo 2305 del
Cdigo Civil.
Cmo ponemos trmino a este problema?
Lo normal sera pedir que se designe un partidor para que proceda a la liquidacin de
la comunidad hereditaria y haga las respectivas adjudicaciones a los comuneros de los
bienes que componen la masa hereditaria. Ms arriba dijimos que es poco frecuente en
Chile que se recurra a este procedimiento por lo caro, largo y engorroso que resulta,
quedando reservado slo para herencias de personas con una fortuna considerable,
siendo aquello excepcional. La gran mayora de la gente evita recurrir al procedimiento
de particin y busca soluciones consensuadas, como hacer ellos mismos la particin
por escritura pblica o vender a un tercero los bienes hereditarios, repartindose de
manera informal el precio de la venta, o incluso, permaneciendo indefinidamente en la
indivisin.
Sin embargo, hay un procedimiento que permite obtener que un comunero pague por
el uso exclusivo que hace de un inmueble sin tener que recurrir a un juicio particional.
Se trata de una accin no muy frecuente en nuestros tribunales, pero que cada da ha
ido ganando fuerza. Se trata de la accin de cese del goce gratuito de la cosa comn,
consagrada en el artculo 655 del Cdigo de Procedimiento Civil. Dice esta norma:
Para poner trmino al goce gratuito de alguno o algunos de los comuneros sobre la
cosa comn, bastar la reclamacin de cualquiera de los interesados, salvo que este
goce se funde en algn ttulo especial.
La norma del artculo 655 del Cdigo de Procedimiento Civil est inserta dentro del
Ttulo IX del Libro III del Cdigo de Procedimiento Civil, intitulado De los juicios sobre
particin de bienes, es decir, es una norma diseada en principio para que sea
conocida y aplicada por un juez rbitro dentro de un procedimiento particional, pero no
por la justicia ordinaria. Esto sera en principio, pero como se ve en el artculo 653 del
mismo cdigo, es posible que sea la justicia ordinaria la que conozca de la accin del
artculo 655 CPC. Dice el artculo 653 inciso primero CPC: Mientras no se haya
constituido el juicio divisorio o cuando falte el rbitro que debe entender en l,
corresponder a la justicia ordinaria decretar la forma en que han de administrarse pro
indiviso los bienes comunes y nombrar a los administradores, si no se ponen de
acuerdo en ello los interesados.
De esta manera no habra obstculo para que la justicia ordinaria, no existiendo juicio
particional, habiendo caducado el compromiso o el nombramiento del rbitro (que dura
como mximo dos aos) conozca de la accin del artculo 655 CPC y ordene al
comunero que cese en el goce gratuito de la cosa comn, en este caso, de un
inmueble. As, la nica forma que tendra este comunero de seguir gozando de la cosa
comn sera que lo hiciera a ttulo oneroso, obligndose a pagar a los otros comuneros

un canon o renta por usar del inmueble en proporcin a los derechos que cada uno de
los dems comuneros tengan en el bien comn. La nica forma de exonerarse el
comunero usuario exclusivo del inmueble comn sera que tuviera un ttulo que le
habilite para hacer uso de su inmueble y que sea distinto a su condicin de
copropietario del mismo. Dicho ttulo podra ser un usufructo, un derecho de
habitacin, e incluso un contrato de comodato.
Una vez declarado el cese del goce gratuito de la cosa comn viene el problema de
determinar el monto que debe pagar el comunero a los otros comuneros por el uso del
inmueble. Soy de la idea de que esto se ventile en forma separada, y que dicha
solicitud sea presentada como subsidiaria de la de cese del goce gratuito para el caso
que sea acogida sta, o que se reserve su discusin para la etapa de cumplimiento del
fallo. Sobre este punto me gustara detenerme un poco, pues, siendo el canon o renta
por el uso de este inmueble un fruto civil de la cosa, en este caso, del inmueble, no hay
bice para pedir la reserva de accin del artculo 173 del CPC, por cuanto esta se
refiere a la devolucin de frutos o a la indemnizacin de perjuicios.
Otro problema que surge con esto es que sucede con aquellas rentas que no se
percibieron antes de que el tribunal declarara el cese del goce gratuito. La
jurisprudencia, que es bastante poca, ha sido vacilante. En algunos fallos han ordenado
el pago retroactivo y en otros lo han dispuesto slo a contar de la fecha de la
declaracin del cese del goce gratuito. Distinta ha sido la solucin que se ha dado
cuando el comunero que detentaba el goce de la cosa en forma exclusiva lo ha dado en
arrendamiento a un tercero y no ha distribuido a los otros comuneros las rentas
percibidas. A este respecto se le ha aplicado la norma del artculo 1338 regla tercera
del Cdigo Civil que seala: Los herederos tendrn derecho a todos los frutos y
accesiones de la masa hereditaria indivisa, a prorrata de sus cuotas; deducidos,
empero, los frutos y accesiones pertenecientes a los asignatarios de especies.
Aplicando esta norma los tribunales han condenado al comunero que tena entregado
en arrendamiento el inmueble a pagar retroactivamente los montos que corresponden
a las rentas percibidas por dicha razn.
Otro problema que surge en cuanto a la accin del artculo 655 del Cdigo de
Procedimiento Civil es que sucede si el que hace uso del inmueble es el cnyuge
sobreviviente del causante. Se puede intentar esta accin en su contra? O se le
aplica la regla del artculo 1337 nmero 10 del C. Civil, que consiste en el derecho de
adjudicacin preferente? En el primer caso, el cnyuge sobreviviente tendra que pagar
a los otros herederos por el uso del inmueble y en el segundo caso no. La duda que
surge es si la regla 10 del artculo 1337 se aplica inmediatamente, de pleno derecho o
slo dentro de un procedimiento particional, pues la norma en comento seala al
principio: Con todo, el cnyuge sobreviviente tendr derecho a que su cuota
hereditaria se entere con preferencia mediante la adjudicacin en favor suyo de la
propiedad del inmueble en que resida[]
La jurisprudencia de la Corte Suprema ha fallado que la norma del artculo 1337
nmero 10 del C. Civil se aplica de pleno derecho, por lo que al cnyuge sobreviviente
que ocupa un inmueble hereditario no se le puede obligar a que pague a los otros

herederos o comuneros por el uso que de dicho inmueble hace, o lo que es lo mismo,
que cese en el goce gratuito que del inmueble hace (Corte Suprema, causa rol 36522010)
CRISTIAN VELOZO VARELA
Enero de 2015