Vicios formales irrelevantes del acto administrativo

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Vicios formales irrelevantes del acto

administrativo
La Corte Suprema elimina todo exceso de formalismo en materia de nulidad del acto
administrativo; aplicando los principios de trascendencia del vicio, de conservacin del acto y
una novsima categora de derecho administrativo, ha consolidado una lnea jurisprudencial
que considera vlidos aquellos actos cuyos vicios son irrelevantes
Mircoles, 13 de enero de 2016 a las 10:50
Alejandro Vergara

La jurisprudencia de la tercera sala de la Corte Suprema ha venido ofreciendo

una atenta diagnosis de formalidades no esenciales y, eliminando todo
formalismo excesivo e incorporando principios como la trascendencia del vicio y la
conservacin del acto, ha venido de modo consistente rechazando la nulidad de
actos cuyos vicios son irrelevantes; entendiendo por tales aquellos no esenciales
y que no generan perjuicios.
Al inicio de su ter jurisprudencial la Corte Suprema se fundamentaba pura y
Alejandro Vergara
Ver ms

llanamente en el principio doctrinario de conservacin del acto; luego incorpor

como fundamento el principio de trascendencia, importndolo desde la dogmtica
procesal; y, en las ltimas sentencias, conecta correctamente su decisin con la
nueva regla de la no formalizacin contenida en el artculo 13 de la Ley N
19880, de 2003, de bases de los procedimientos administrativos (en adelante

LBPA).
En efecto, la LBPA incorpor, una nueva categora jurdica: los vicios irrelevantes de los actos administrativos;
esto es, aquellos que si bien generan actos irregulares o defectuosos, cabe considerarlos vlidos, por no
afectar formalidades esenciales y no generar perjuicios. A raz de lo anterior, hoy en derecho administrativo
cabe distinguir, entonces, entre formalidades esenciales y no esenciales.
A esta novedad se agrega a otra ms general: la LBPA ha venido a consagrar de un modo ntido una summa

divisio de la nulidad administrativa, pues, a partir de lo dispuesto en los arts.13 y 53 LBPA, hoy cabe
clasificarla en: (i) nulidad de procedimiento o forma (actos contrarios al derecho adjetivo, regulada en el
art.13 LBPA); y (ii) nulidad sustantiva o material (actos contrarios al derecho sustantivo o material, regulada
en el arts. 53 LBPA, 2 Ley N18.575 y 7 Constitucin). Se acoge as una tradicional divisio del derecho en
adjetivo/sustantivo (o material).
Pero, adems, y esto es el impacto mayor, viene a superar la incompleta regulacin y clasificacin de la
nulidad que emanaba de los arts.7 de la Constitucin y 2 Ley 18.575, de 1986. En efecto el art.7 de la
Constitucin slo se refera de un modo genrico (encargando a la ley el desarrollo) a los vicios de derecho
adjetivo: a la forma.

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La incorporacin de la gradacin de los vicios en el art.13 LBPA obligar a depurar las interpretaciones, con el
objetivo de aprender a ponderar las magnitudes, esto es: habr que distinguir entre lo esencial y lo no
esencial, y como eso no lo declara expresamente ley alguna, es el intrprete el que tendr que ponderar. La
consagracin de la relevancia o magnitud del vicio como requisito para la anulabilidad formal es muy relevante
a efectos prcticos, y la ltima jurisprudencia de la Corte Suprema ha venido ofreciendo un desarrollo
coherente.
Hasta 2003, la nulidad se haba construido tericamente sin realizar distincin alguna entre sus causales, de
manera que se entenda, en doctrina y jurisprudencia, de un modo genrico, que cualquier vicio, provocaba
inevitablemente la nulidad ipso jure, insanable, del acto; ello sin importar su gravedad, extensin o tipo; y sin
distinguir si se trataba de la infraccin del derecho adjetivo o del derecho sustantivo/material, cindose casi
como a un orculo a los escuetos trminos del art.7 de la Constitucin. En otras palabras, se entenda que la
nulidad era una sola; sin dar lugar a gradaciones.
Hoy cabe hablar, entonces, de grados de invalidez, pues no todos los vicios que afecten a un acto producen la
misma sancin; o lisa y llanamente, de acuerdo a la nueva regla del art. 13 LBPA, no todos los vicios son
sancionables con la nulidad. Y eso lo ha captado la jurisprudencia de la Corte Suprema, cuyo recuento nos
permite, asimismo, observar los modos de operar de ese Alto Tribunal, en un estilo de patchwork, de retazos,
mosaicos o fragmentos, que se van agregando paso a paso, hasta llegar a la pieza ms completa o
consolidada.
En la jurisprudencia de la Corte Suprema, de los aos 2013 a 2015, relativa a los vicios irrelevantes, percibo
tres pasos:
(i) En los casos Covarrubias con Municipalidad de Quilpu (2013); Aguilera con Municipalidad de la Unin
(2013); Comit de Administracin con Municipalidad de Calama (2013), la Corte Suprema, rechaza la nulidad
basada nicamente en el principio de conservacin, el que a juicio de la Corte informa la nulidad de los actos
administrativos, y exige que el vicio formal sea grave y esencial y que conculque garantas o derechos
constitucionalmente garantizados de los administrados. En estos tres casos, la Corte califica de vicios
irrelevantes un yerro en un plano de subdivisin; o la falta de un voto en el conteo de una votacin; o los
errores en la singularizacin de un bien raz. En estas tres sentencias los textos son idnticos, y sus redactores
los van copiando casi textualmente de sentencias anteriores, sin cita alguna (*).
(ii) En el caso Comit Nacional Pro Defensa de la Flora y Fauna con Fisco (2014), contina el patchwork; se
mantiene como justificacin para rechazar la nulidad al principio de conservacin, en un texto ms resumido,
los mismos fundamentos de las tres sentencias anteriores; pero se agrega ahora algo novedoso e interesante:
el principio de trascendencia, proveniente del derecho procesal con una elegante cita en francs (pas de

nullit sans grief) (**).

(iii) Pero es a partir del caso Montoya con Superintendencia del Medio Ambiente (2014), que se produce la
consolidacin de la lnea jurisprudencial. En esta sentencia la Corte aprovecha todos los desarrollos de las
sentencias anteriores, pero citndolas con precisin (esto es, dando publicidad a los precedentes); incorpora
una precisa cita de un texto doctrinario de derecho procesal; y adopta un lenguaje ms propio del derecho
administrativo. As, basa su sentencia, en el artculo 13 inc.2 LBPA, que cita ntegramente. Para declarar
intrascendente un vicio, incorpora el anlisis de los dos requisitos de tal disposicin legal, para concluir que no
concurren (su carcter grave o esencial) y, con perspicacia, revisa la falta de un perjuicio concreto (en este
caso, era invocado como conculcado el derecho de defensa, lo que la Corte desestim). Es esta una sentencia
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muy precisa en el tema de vicios irrelevantes, pues sigue, pero depura y completa el mosaico de sentencias
anteriores, resultando ser el ms completo ejemplo de este ter jurisprudencial. Esta sentencia hito, es
seguida, con un texto calcado, en el caso ms reciente Beltrn con Fisco (2015) (***).
(*) Covarrubias con Municipalidad de Quilpu (2013): CS, 10 enero 2013 (rol N 11.216-2011). Tercera sala: ministros Muoz,
Pierry, Sandoval, abogados Lagos (redactor) y Piedrabuena; Aguilera con Municipalidad de la Unin (2013): CS, 26 marzo 2013
(rol N 5815-2011). Tercera Sala: ministros Muoz, Pierry, Sandoval, abogados Lagos (redactor) y Bates; Comit de
Administracin con Municipalidad de Calama (2013): CS, 20 noviembre 2013 (rol N 57-2011). Tercera sala: ministros Muoz,
Carreo, Pierry (redactor), Sandoval y abogado Prieto.
(**) Comit Nacional Pro Defensa de la Flora y Fauna con Fisco (2014): CS, 31 enero 2014 (rol N 3078-2013). Tercera sala:
ministros Carreo, Sandoval, Cerda, Muoz (redactor) y abogado Pfeffer.
(***)Montoya con Superintendencia del Medio Ambiente (2014): CS, 10 diciembre 2014 (rol N 16.706-2014). Tercera sala:
ministros Ballesteros, Fuentes, Pierry, Egnem y Sandoval (redactora); Beltrn con Fisco (2015): CS, 16 noviembre 2015 (rol N
29.546-2014). Tercera sala: ministros Sandoval, Egnem, Pierry, abogados Quintanilla (redactor) y Prado.

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