Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
CAPTULO VI
DERECHO DE PARTICIPACIN EN EL PATRIMONIO RESULTANTE DE LA
LIQUIDACIN
1. Proceso de extincin de la sociedad
Garrigues considera a la extincin de la sociedad como un fenmeno jurdico complejo,
ya que sta es ms que un contrato, es una colectividad que acta en el trfico bajo la
forma de una persona jurdica, relacionndose contractualmente con quienes no son socios
(terceros), creando una red de vnculos jurdicos que no se pueden cortar o concluir de un
golpe en el instante de la disolucin del contrato social356. El proceso de extincin puede
ser distinguido en tres perodos diversos: el primero, como la realizacin de una causa de
disolucin; el segundo, la liquidacin de los vnculos jurdicos y, el tercero, la divisin del
patrimonio social357. Estas fases o perodos trataremos a continuacin.
1.1 Disolucin de la Sociedad
1.1.1 Definicin
El proceso de extincin de la sociedad se inicia con la presencia de una causal de
disolucin; se mencion que con la existencia de la causal de disolucin no acaba
inmediatamente con la sociedad, este momento es el punto de partida del proceso de
extincin, que debe continuar en la etapa de liquidacin, culminando con la divisin
del haber social.
Ura seala que la disolucin no es ms que un presupuesto de la extincin y que por
escasa actividad que haya tenido una sociedad, su desaparicin implica toda una serie
de operaciones que comienza por la disolucin358. Sin embargo, al parecer,
equivocadamente, se identifica al estado de disolucin con el proceso de extincin359 o
con la etapa de liquidacin360.
En conclusin, se puede definir a la disolucin como el momento social en el cual, al
verificarse una causa legal o estatutaria, se pone fin a la etapa normal de
funcionamiento en la que se cumple el objeto, dando inicio a una segunda etapa,
356
MONTOYA MANFREDI, Ulises. Comentarios a la Ley de Sociedades Mercantiles. Imprenta UNMSM, Lima, 1967. Pgina.539
GARRIGUES, Joaqun. "Curso de Derecho Mercantil". Novena Edicin Reimpresin. Tomo I. Editorial Porrua S.A. Mxico, 1993.
Pgina 583
358
URA, Rodrigo. Derecho Mercantil. Decimonovena Edicin Marcial Pons, Ediciones Jurdicas, S.A. Madrid, 1992. Pgina.203
359
Se considera que, con el acaecer de una causa de disolucin se abre un proceso de disolucin que comienza con la liquidacin de los
negocios sociales pendientes (Pago de deudas, cobro de crditos) y que termina con la divisin del haber social entre los socios
(GARRIGUES, Joaqun. "Curso de ... .Pgina 582 Y 583).
360
Se dice que el estado jurdico que resulta de la presencia de una circunstancia que segn la ley es capaz de poner fin al contrato de
sociedad (causal de disolucin) se llama estado de disolucin, o sea, la situacin de la sociedad que pierde su capacidad jurdica para el
cumplimiento del fin para que se creara y que slo subsiste para la resolucin de los vnculos establecidos por la sociedad con terceros, por
aquella con los socios y por estos entre s (RODRIGUEZ RODRGUEZ, Joaqun. "Curso de Derecho Mercantil". Vigesimaprimera Edicin.
Tomo I. Editorial Porra S.A. Mxico, 1994..Pgina.199)
357
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
RICHARD, Efrain Hugo y MUIO, Orlando Manuel. Derecho Societario. Editorial Astrea. Buenos Aires. 1997.Pgina 293.
RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.200
363
URA, Rodrigo. Derecho...Pginas 203 y 419
364
GARRIGUES, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.585
365
Art. 409 de la Ley General de Sociedades
362
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
366
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
La octava disposicin transitoria de la Ley, modificada por las leyes 27237, 27388 y
27610, deja en suspenso hasta el 31 de diciembre de 2003 dicha causal de disolucin.
1.1.2.5. Acuerdo de la junta de acreedores, adoptado de conformidad con la ley de
la materia, o quiebra;
Este nuevo mecanismo legal, explica Palma, supone la declaratoria de insolvencia de
una sociedad, por parte de una autoridad administrativa (INDECOPI), luego de la cual
se convoca a los acreedores, quienes reunidos en junta deciden el destino de la
empresa; una de las opciones que tiene la junta de acreedores para decidir el destino
del insolvente es la disolucin y liquidacin. En este caso el procedimiento para la
liquidacin, quiebra y extincin de la misma, se regula exclusivamente por la Ley del
Sistema Concursal (Ley No. 27809), y no por la Ley General de Sociedades372.
1.1.2.6. Falta de pluralidad de socios, si en el trmino de seis meses dicha
pluralidad no es reconstituida;
La causal de disolucin por la falta de pluralidad de socios no origina "ipso iure" la
disolucin de la sociedad, sino que hay un plazo para recomponer tal pluralidad. En el
caso que no se logre recomponer tal pluralidad en dicho perodo, se configura en
causal de disolucin. Si no se adopta el acuerdo de disolucin y contina la sociedad
en actividad adquiere la condicin de sociedad irregular, tal como lo seala el artculo
423 de la Ley General de Sociedades. De presentarse esta situacin, el gerente,
director o cualquier representante de la sociedad estn legitimados para requerir la
convocatoria de la junta general con la finalidad que acuerden la disolucin de la
sociedad, o en su defecto, solicitar al juez la convocatoria y si no se acuerda la
disolucin, que declare en tal estado a la sociedad (Artculo 409 de la Ley). Se debe
tener en cuenta que el gerente, director o cualquier representante de la sociedad ser
personal, solidaria e ilimitadamente responsables por los contratos y actos jurdicos
realizados desde que se produjo la irregularidad (Artculo 424 de la Ley).
1.1.2.7 Resolucin adoptada por la Corte Suprema;
El artculo 410 seala que el Poder Ejecutivo mediante Resolucin Suprema solicitar
a la Corte Suprema la disolucin de sociedades cuyos fines o actividades sean
contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres. La
Corte Suprema resuelve, en ambas instancias, la disolucin o subsistencia de la
sociedad. Producida la resolucin de disolucin y salvo que la Corte haya dispuesto
otra cosa, el directorio, el gerente o los administradores bajo responsabilidad,
convocan a la junta general para que dentro de los diez das designe a los liquidadores
y se d inicio al proceso de liquidacin. Si la convocatoria no se realiza o si la junta
general no se rene o no adoptan los acuerdos que le competen, cualquier socio,
accionista o tercero puede solicitar al juez de la sede social que designe a los
liquidadores y d inicio al proceso de liquidacin.
372
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
Se deja abierta la posibilidad para que la ley, en casos especiales, el estatuto o los
convenios de accionistas o socios establezcan causales de disolucin. Merece un
comentario especial la fuerza vinculante del convenio de accionistas que puede
establecer causales de disolucin. En primer lugar, se aprecia que no se trata de
convenios que solo son comunicados a la sociedad, cuyo alcance afecta a los socios
que son partes del mismo y que la sociedad debe respetar o hacerlo cumplir (inclusive
pueden participar terceros segn indica el artculo 8 de la Ley), pues, el inciso 9 del
artculo 407 de la Ley indica que tales convenios deben ser celebrados entre
accionistas y estar registrados en la sociedad. En segundo lugar, tampoco se tratara de
los convenios entre accionistas que se registran ante la sociedad en la matrcula de
acciones, ya que estos deben versar sobre las acciones o tener por objeto el ejercicio
de los derechos inherentes a ellas (artculo 92 de la Ley). Los convenios entre socios
que podra establecer causales de disolucin, seran los que no slo involucre a las
obligaciones entre accionistas, sino a las obligaciones de estos para con la sociedad y
373
ALFARO LANCHIPA, Rosario y CALDERON PUERTAS, Carlos. Los Procesos en la Ley General de Sociedades. Revista Jurdica del
Per. Ao LI, No. 20. Trujillo Marzo 2002 Pginas 116 a 118
374
URA, Rodrigo. Derecho...Pgina.421
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
375
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
La Liquidacin
1.2.1 Definicin
Se puede definir a la liquidacin, como el conjunto de operaciones, posteriores al
hecho de incurrir en causal de disolucin, necesarios para concluir los negocios
pendientes mediante la realizacin de su activo (exigir derechos, convertir bienes a
metlico, etc.) y la extincin del pasivo (ejecutar o cumplir sus obligaciones), con la
finalidad de determinar el remanente del patrimonio social y hacer posible su reparto a
los socios o accionistas, quienes tienen el derecho a la cuota de liquidacin380.
1.2.2 Operaciones de liquidacin
1.2.2.1 Formular el inventario, estados financieros y dems cuentas al da en que
se inicie la liquidacin;
La liquidacin empieza por la ocupacin de la sociedad, la misma que comprende
todos los bienes muebles e inmuebles, libros y papeles de la sociedad y otros bienes
que formen parte de la negociacin mercantil381. Una vez que los administradores
hagan la entrega a los liquidadores de los bienes sociales, ponindoles en posesin
material de los mismos y de la gestin social, estos, como primer deber, procedern, lo
379
Ver: VSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Ob. cit..Pgina.394 y URA, Rodrigo. Derecho. Pgina.426
Ver: URA, Rodrigo. Derecho...Pgina.431; VSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Ob. cit. Pginas.369 y 370; RODRIGUEZ
RODRIGUEZ, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.209; GARRIGUES, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.598 y RICHARD, Efrain y MUIO,
Orlando. Ob. cit.Pg. 293
381
RODRIGUEZ RODRIGUEZ, Joaqun. "Curso de ... .Pgina.212 y 213
380
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
382
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
corporales
enajenados
la posterior
es la nota
(desde la
conversin
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
Ver: URA, Rodrigo. Derecho...Pgina.436 y VSQUEZ DEL MERCADO, Oscar. Ob. cit..Pgina.416
URA, Rodrigo. Derecho...Pgina.438 Y 439
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
servir para la redaccin del balance final, sealando el trmino de lo que podramos
llamar actividad gestora de los liquidadores y abre el camino a la ltima fase de su
actuacin, consistente en repartir a cada socio la parte que le corresponda en l haber
social391.
1.3 Divisin del Haber social
Una vez extinguido el pasivo social con terceros (extinguidas todas las deudas y
obligaciones de la compaa o depositado su importe si la entrega no se hubiera
podido verificar), a los liquidadores les compete extinguir las relaciones entre los
socios, mediante la divisin del haber social resultante de la liquidacin. Para ello
deben confeccionar el balance final, el cual debe ser formulado de acuerdo con el
valor real de los bienes existentes en el patrimonio social.
El balance final de liquidacin con la propuesta de reparto del haber social, seala el
punto de no retorno, a partir del cual haba de considerarse definitivamente adquirido por
el socio el derecho a la cuota de liquidacin. El proyecto de distribucin del remanente
existente debe tomar en cuenta, ante todo, la cuota parte del capital social que
corresponde a cada socio, y despus, salvo disposicin contraria del estatuto, la
participacin que corresponda a dichos socios en forma proporcional al reparto de
ganancias.
La doctrina admite que an despus de la determinacin de la cuota, una sociedad
disuelta pueda acordar su fusin, absorcin o escisin, siempre que no se haya iniciado
efectivamente el reparto del remanente entre los accionistas, debemos entender que en
tales casos el inicio del reparto marca tambin el momento de independencia definitiva
del derecho a la cuota de liquidacin392.
Luego de la realizacin del activo y en la extincin del pasivo, queda un residuo de
bienes; llamado haber social remanente. ste se debe repartir entre los socios,
mediante una operacin completamente independiente de la liquidacin, que se
denomina divisin. La divisin consiste en la reparticin del haber social remanente
entre los socios; es pues, el medio tcnico necesario para que a la co-titularidad de los
socios sobre el conjunto de los bienes pertenecientes a la sociedad que deja de existir,
se sustituya por la titularidad de los adjudicatarios 393.
La divisin no debe confundirse con la liquidacin, la liquidacin tiene por fin la
eliminacin de las recprocas relaciones de los socios y de la sociedad con los terceros;
la divisin tiene como finalidad exclusiva la reparticin de los bienes lquidos o en
natura comprendidos en la restante masa patrimonial adjudicndolos a los que tienen
derecho. La divisin no es una parte ni una fase de la liquidacin, constituye la secuela
inmediata de la extincin de la sociedad.
391
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
394
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
por los accionistas, en relacin con los dems, el saldo se distribuye entre los socios en
proporcin a su participacin en el capital social. En este cuadro se puede apreciar el
procedimiento diseado por la ley:
A1
17000
17%
B1
16000
16%
4800
30%
5%
2800.00
46564
C1
15000
15%
6000
40%
15%
7875.00
43653.75
49364.00
51528.75
D1
13000
13%
6500
50%
25%
11375.00
37833.25
49208.25
E1
11000
11%
3300
30%
5%
1925.00
32012.75
33937.75
F1
10000
10%
5500
55%
30%
10500.00
29102.5
39602.50
G1
8000
8%
4800
60%
35%
9800.00
23282
33082.00
H1
6000
6%
3900
65%
40%
8400.00
17461.5
I1
4000
4%
2800
70%
45%
6300.00
11641
25861.50
17941.00
58975.00
291025
350000.00
Accionista
A. S.
CS (S/.)
100000
HS (S/.)
350000
291025
SHS(S/.)
% CS
AP
100% 41850
Totals
Leyenda
CS = Capital Social
AS = Acciones Suscritas
AP =Acciones Pagadas
HS = Haber Social
SHS = Saldo del Haber Social
La frmula de mayor transparencia hubiera sido que, en dicho caso, el haber social se
distribuir entre los accionistas en proporcin a su participacin en el capital pagado;
con la propuesta mencionada se cumplira el principio de equidad, en virtud del cual,
el accionista que ha asumido mayores riesgos debe ser compensado
proporcionalmente, en relacin con los otros accionistas, en el reparto del patrimonio
de liquidacin402. El siguiente cuadro es ilustrativo:
A1
17000
17%
4250
% capital
pagado
10.1553%
B1
16000
16%
4800
11.4695%
40143.3692
C1
15000
15%
6000
14.3369%
50179.2115
D1
13000
13%
6500
15.5317%
54360.8124
E1
11000
11%
3300
7.8853%
27598.5663
F1
10000
10%
5500
13.1422%
45997.6105
G1
8000
8%
4800
11.4695%
40143.3692
H1
6000
6%
3900
9.3190%
32616.4875
I1
4000
4%
2800
6.6906%
23416.9654
Capital Social
100000
100%
41850
100%
350000.0000
Haber Social
350000
Accionista
402
A.Suscritas
Acc. Pagadas
Cuota de
Liquidacin
35543.6081
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
405
406
Derechos
corporativos
financiamiento del objeto
Padilla, Csar Eusebio.
individuales
del
accionista
y
el
social de la sociedad annima. Ramos
Derechos reservados conforme a Ley
b)
c)
d)
Siempre que al final de la liquidacin de la sociedad, tenga sta un activo que exceda
del pasivo ms all de la cifra del capital, en ese reparto final del patrimonio
necesariamente irn englobadas ganancias no repartidas en vida de la sociedad. En
otro caso, la divisin del haber social resultante de la liquidacin no har ms que
devolver a los socios, en todo o en parte, lo aportado por ellos al desembolsar las
acciones.
e)
f)