INFORMACIN COMPLEMENTARIA DE LA UNIDAD

VI
APARTADO I:
ESTADO Y ESTADO CIVIL
Los temas concepto y especies del estado y concepto de estado civil
deben estudiarlos en sus libros de texto.
CARACTERES ESTADO CIVIL:
Con la sancin del nuevo Cdigo aprobado por ley 26944 se ha
modificado la concepcin de familia a la cual se concibe como una
creacin cultural y no natural o esencial y se ha efectuado una nueva
regulacin del matrimonio, se regulan las uniones convivenciales y se
introdujeron cambios en materia de filiacin. Todas estas disposiciones
modifican sustancialmente los caracteres que se predicaban del estado
civil a partir de su regulacin en el Cdigo de Vlez y su legislacin
complementaria.
A partir del 1 de agosto de 2015, si bien se mantendrn los que
tradicionalmente se consideraban caracteres del estado civil, varios de
ellos experimentaron modificaciones y/o limitaciones.
a) Necesario: toda persona debe tener un estado civil de cada tipo; en el
Cdigo de Vlez, especialmente, se prevea que toda persona debe ser
hijo de dos personas (ello an despus de la aprobacin de la Ley
26.618, que estableci el matrimonio igualitario . Sin embargo, a partir
de las disposiciones del nuevo Cdigo una persona puede carecer de
padre en el caso de la fecundacin ectgena, si el dador de los
embriones no presta el consentimiento previo a la implantacin previsto
en los artculos 560 y 561 CCyC
b) nico: el principio general es que cada persona no puede tener ms de
un estado del mismo tipo. Sin embargo, al regularse la adopcin se
establece la posibilidad de que el adoptado conserve vnculos filiales con
uno o varios integrantes de su familia de origen en la adopcin plena
(art. 621 CCyC) y crear vnculos jurdicos con uno o varios integrantes de
la familia del adoptado en la adopcin simple. Eso significa que el nio
adoptado desde un punto de vista estrictamente legal, puede ser hijo,
simultneamente, de dos padres y dos madres y/o hermano de personas
que integran familias diferentes.
Al analizar este carcter debe recordarse la parte final del artculo 558
que sienta la regla de que "Ninguna persona puede tener ms de dos

vnculos filiales, cualquiera sea la naturaleza de la filiacin"; esta norma

es contradictoria con lo precedentemente indicado pero, siendo de
carcter general, estimo que prima la norma especial de la adopcin.
La regla de la parte final del artculo 558 es aplicable en el caso de
tratamiento de TRHA heterlogos donde se genera la posibilidad de
nios que jurdicamente cuenten con dos madres y carezcan de padre,
aunque ello sea biolgicamente imposible, dado que el padre biolgico
no podra prestar el consentimiento previsto en los artculos 560 y 561
CCyC cuando los gametos le fueron solicitados por una pareja de dos
mujeres que quieren ser ambas madres de la creatura.
c)

Indivisible: este carcter significa que, en principio, una persona no

puede tener dos estados diferentes frente a la misma persona. Se
excepta el caso de que existan dos hechos diferentes generadores de
parentesco: por ej. alguien puede ser sobrino y nieto de una misma
persona en el caso de que un to se haya casado con el abuelo.

d) Inalienable: esto significa que ninguna persona puede enajenar su

estado de familia y que ste no puede ser embargado
e) Irrenunciable: el principio general es la irrenunciabilidad del estado de
familia, que solo se modifica por el acaecimiento de los hechos o actos
jurdicos legalmente previstos. Sin embargo, este carcter se ha visto
modificado por la nueva regulacin del divorcio, que permite que
cualquiera de los cnyuges, sin necesidad de expresar los motivos para
ello, solicite el divorcio que no puede serle negado por el juez: el nico
requisito es la presentacin de un convenio regulatorio de la manera
cmo se dividirn los bienes de los cnyuges; esto es, la voluntad de uno
solo de los cnyuges basta para la ruptura dado que la sentencia judicial
en materia de divorcio (con efectos retroactivos a la fecha de la
separacin de hecho, si existiera) no es sino una confirmacin de la
decisin de los cnyuges.
Tambin impacta en este carcter del estado civil la regulacin de las
uniones convivenciales: De conformidad a los dispuesto en el Ttulo III
del Libro Segundo, las personas mayores de edad, que no se encuentren
alcanzadas por alguno de los impedimentos previstos en el artculo 510 y
mantengan convivencia por un lapso mnimo de dos aos pueden
registrar su unin en el Registro de Estado Civil y Capacidad de las
Personas correspondiente al lugar de su domicilio.
Entiendo que ello importa el facultamiento para modificar el estado civil
por la sola voluntad de los integrantes de la pareja, sin intervencin de
autoridad alguna, pues la inscripcin en el Registro de Estado Civil y
Capacidad de las Persona no puede ser denegada y se efecta con la

sola finalidad de facilitar la prueba (art. 511). Quienes convivan por ms

de dos aos, registren o no su relacin, no son solteros, casados, viudos
o divorciados sino que han adquirido un estado civil diferente, son
integrantes de una unin convivencial que les genera derechos y
obligaciones[1]
f)

Imprescriptible: esto es, el estado no se adquiere ni se pierde por el

transcurso del tiempo. Debe aqu recordarse que la convivencia unida al
tiempo legalmente establecido (dos aos) da origen al estado de familia
de conviviente.

g) Recproco: A cada estado civil corresponde otro que puede ser

equivalente (hermano hermano) o diferente (to sobrino; padre-hijo)
h) Sometido a una regulacin de orden pblico. Si bien ello es as en
trminos generales, al regularse el estado civil derivado de la filiacin se
prev que puede determinarse el por la voluntad de otras, con
independencia de la existencia de un vnculo biolgico y sin necesidad
decisin judicial al respecto. Se trata del supuesto de aplicacin de
tcnicas de reproduccin humana asistida. De conformidad a la nueva
normativa, es la voluntad procreacional, con independencia de la
existencia de un vnculo biolgico que una al nuevo ser con sus
progenitores, la que puede determinar la paternidad del nio o su
segunda maternidad en el caso de matrimonio homosexual de dos
mujeres. En el nuevo cdigo las relaciones parentales pueden originarse
de la consanguinidad, la adopcin y la voluntad procreacional. Es ms,
puede modificarse la filiacin de una persona por la sola voluntad de
quienes brindaron su consentimiento en un procedimiento de
fertilizacin asistida cuando en el acta de nacimiento del menor no se
hubieren consignado los datos del padre. Tal lo previsto en la clusula
complementaria tercera: "Los nacidos antes de la entrada en vigencia
del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin por tcnicas de reproduccin
humana asistida son hijos de quien dio a luz y del hombre o la mujer que
tambin ha prestado su consentimiento previo, informado y libre a la
realizacin del procedimiento que dio origen al nacido, debindose
completar el acta de nacimiento por ante el Registro Civil y Capacidad
de las Personas cuando slo constara vnculo filial con quien dio a luz y
siempre con el consentimiento de la otra madre o del padre que no
figura en dicha acta. (Corresponde al Captulo 2 del Ttulo V del Libro
Segundo del Cdigo Civil y Comercial de la Nacin) Si la paternidad
constara en el acta, podra recurrirse a un procedimiento judicial para
modificarla.
EFECTOS:

Los efectos civiles, procesales y penales del estado debe ser estudiado
en sus libros de texto. El tema debe ampliarse con lo que se expresa a
continuacin
El estado de conviviente genera prohibiciones e inhabilidades, entre las
que pueden mencionarse las contenidas en los artculos que se
mencionan a continuacin:
Art. 67: seguir usando apellido conyugal luego constituir una unin
convivencial
Art. 108: Ser designado tutor de un menor si es conviviente del juez
interviniente en la designacin
Art. 110: si ha constituido unin convivencial con quien tiene pleito con
el menor, ser tutor de dicho menor
Art.173: integrar el rgano fiscalizacin de una asociacin civil si es
conviviente de un miembro de la Comisin Directiva
Art.291: actuar como oficial pblico cuando su conviviente es interesado
en el asunto
Art.295: ser testigo en instrumento pblico si es conviviente del oficial
pblico
POSESIN DE ESTADO:
CONCEPTO y ELEMENTOS:
El tema debe ser estudiado en sus libros de texto
IMPORTANCIA
De la posesin del estado de esposos
El artculo 423 del nuevo Cdigo mantiene la norma establecida en el
antiguo en el sentido de que La posesin de estado, por s sola, no es
prueba suficiente para establecer el estado de casados o para reclamar
los efectos civiles del matrimonio y que Si existe acta de matrimonio y
posesin de estado, la inobservancia de las formalidades prescriptas en
el acto de celebracin no puede ser alegada contra la existencia del
matrimonio.
Esto es, el goce del estado de esposos:
a) No es prueba suficiente del matrimonio ni permite reclamar los
derechos que el estado matrimonial otorga respecto del otro cnyuge o
de la sociedad en su conjunto.
b) Si se combina con la existencia de un acta de matrimonio nula por vicios
de forma, acredita la existencia de un matrimonio

c)

Si se mantiene por ms de dos aos, origina el nacimiento de una unin

convivencial
De la posesin del estado de hijo:
El artculo 573 asigna relevancia a la posesin de estado de hijo cuando
el reconocimiento se efecte con posterioridad al fallecimiento del
mismo, al expresar que: El reconocimiento del hijo ya fallecido no
atribuye derechos en su sucesin a quien lo formula, ni a los dems
ascendientes de su rama, excepto que haya habido posesin de estado
de hijo; esto es, quien reconoce como hijo a una persona ya fallecida no
lo hereda salvo que haya existido posesin de estado.
El artculo 584 dispone que: La posesin de estado debidamente
acreditada en juicio tendr el mismo valor que el reconocimiento
expreso, siempre que no fuere desvirtuado por prueba en contrario sobre
el nexo biolgico. Sin embargo, debe tenerse en cuenta que en el caso
de nacimientos ocurridos mediante procedimientos de fertilizacin
asistida, no puede probarse la falta de vnculo biolgico para desvirtuar
los efectos de la posesin de estado, por lo que si existe, acredita el
vnculo filiatorio.
As, por ejemplo, en materia de filiacin matrimonial la posesin de
estado reviste importancia cuando el/la cnyuge de la madre no
prestaron el consentimiento informado, libre y previo a la realizacin de
procedimientos de fertilizacin asistida que dio origen al hijo que cuenta
con posesin de estado. Acreditada la posesin, se tiene por acreditado
el vnculo filiatorio.
El artculo 591, por su parte, establece que la posesin de estado
constituye un obstculo para la procedencia de la accin de negacin de
la filiacin presumida por ley cuando sta es articulada por el cnyuge
de la mujer que dio a luz.
Al establecer las normas relativas al derecho aplicable en materia de
filiacin por naturaleza y por tcnicas de reproduccin humana asistida,
el Cdigo prev que sern aplicables, en materia de acciones de estado
(establecimiento o impugnacin de la filiacin) las disposiciones ms
satisfactorias a los derechos fundamentales del hijo, pudiendo optarse
entre las que corresponden al domicilio del hijo al tiempo de su
nacimiento, al domicilio del progenitor o pretendido progenitor al tiempo
del nacimiento del hijo o al lugar de celebracin del matrimonio. En el
segundo prrafo del mencionado artculo 2632 se dispone que el
derecho aplicable en razn de esta norma determinaas como los
requisitos y efectos de la posesin de estado. Esto es, al momento de
tener que aplicar las normas de los artculos 573, 584 y 591 a quien

reclame o impugne un estado de familia cuando el interesado o sus

progenitores hayan tenido domicilio en el extranjero a la fecha del
nacimiento o de la celebracin del matrimonio, deber considerarse si no
existe una norma cuya aplicacin se traduzca en una ventaja para el
hijo.
El artculo 597, inc b) establece una excepcin importante a la regla de
que no puede ser adoptada una persona mayor de edad cuando
prescribe que ello es posible si hubo posesin del estado de hijo
mientras era menor de edad, siempre que dicha posesin se encuentre
debidamente comprobada
PRUEBA DE LOS HECHOS CONCERNIENTES AL ESTADO CIVIL DE LAS PERSONAS

La forma de probar el estado civil de una persona, incluido el tema de

prueba supletoria, no fue sustancialmente modificado por el nuevo
Cdigo, por lo que deben estudiarlo en sus libros de texto, recordando
que la ley vigente es la 26.413 y teniendo en cuenta lo dispuesto por
artculos 96 a 99 CCyC
Los artculos 96 a 99 del Cdigo Civil y Comercial regulan la Prueba del
Nacimiento, de la muerte y de la edad. Si bien el texto es diferente de
las normas del Cdigo de Vlez su sentido jurdico es similar, por lo
que, ledas las normas citadas que deben conocer, acudan a sus libros de
texto para su interpretacin y ampliacin de conceptos.

APARTADO II:
REGISTRO DE ESTADO CIVIL Y CAPACIDAD DE LAS PERSONAS
El tema no fue modificado por el nuevo Cdigo, por lo que debe ser estudiado en sus textos.
En el Manual de Ctedra de la Dra. Escudero encuentran el anlisis de las normas ms
importantes de la Ley 26.413.

[1]

Conf. Beatriz Escudero de Quintana El estado de la persona humana en el Cdigo Unificado elDial.

APARTADO III: CAPACIDAD

CONCEPTO Y CLASIFICACIN:
Hablar de capacidad es hablar de aptitud; si se trata de la aptitud para ser
titular de derechos, estamos en presencia de la capacidad de derecho; si se
trata de la aptitud para el ejercicio de derechos, para la ejecucin de hechos y
actos, para que el sujeto acte por si mismo en la vida civil, nos referimos a la
capacidad de ejercicio (el Cdigo de Vlez la denominaba capacidad de hecho)
Reflejo de la dignidad que se reconoce como consustancial a los seres
humanos, el nuevo Cdigo prev igual que el Cdigo de Vlez- que todas las
personas humanas cuentan con capacidad de derecho, si bien se estipulan
algunas inhabilidades y prohibiciones que limitan esa capacidad para casos
determinados.
La capacidad de derecho es un atributo de la personalidad -el ms tpico de
stos- y, por tanto, comparte sus caracteres: es necesaria, nica, inalienable,
inembargable, imprescriptible. Posee, adems, otras caractersticas:
a) es susceptible de grados pues se la puede tener en mayor o menor medida
pero jams podr desaparecer pues ello importara el aniquilamiento de la
personalidad
b) es principio general, sentado en el artculo 22 CCyC
c) las limitaciones a la capacidad derivan siempre de la ley y son de
interpretacin restrictiva: en caso de duda, se presume la capacidad.
Tambin como reflejo de la dignidad esencial del ser humano, se presume la
capacidad de ejercicio de todas las personas Toda persona humana puede
ejercer por s misma sus derechos, excepto las limitaciones expresamente
previstas en este Cdigo y en una sentencia judicial (art 23); esta presuncin
rige aunque los individuos estn internados por causa de enfermedades
mentales.
INCAPACIDAD DE EJERCICIO Y DE DERECHO.
Como contrapartida de la capacidad de derecho y de ejercicio aludimos a las
incapacidades de ejercicio y a las prohibiciones o inhabilidades para ser titular de
determinados derechos o ejecutar ciertos actos jurdicos; estas ltimas por
comodidad aunque no con precisin- suelen denominarse incapacidades de derecho;
la expresin no es correcta pues no existen personas incapaces de derecho,
solamente personas capaces a las que la ley impide el ejercicio de algn derecho por
razones de ndole moral o por resultar ello necesario o conveniente al inters pblico.

LIMITACIONES A LA CAPACIDAD DE DERECHO

A lo largo del articulado se encuentran diversas disposiciones que restringen la

capacidad de derecho de las personas. A ttulo ejemplificativo podemos
mencionar:
a) art. 1002: No pueden contratar en inters propio:

- los funcionarios pblicos, respecto de bienes de cuya administracin o

enajenacin estn o han estado encargados
- los jueces, funcionarios y auxiliares de la justicia, los rbitros y mediadores, y
sus auxiliares, respecto de bienes relacionados con los procesos en los que
intervienen o han intervenido
- los abogados y procuradores respecto de bienes litigiosos en procesos en los
que intervienen o han intervenido
- los cnyuges, bajo el rgimen de comunidad, entre s.
b) Art. 291: Prohbe a los funcionarios pblicos autorizar instrumentos en
asuntos en que ellos, sus cnyuges, convivientes o un pariente dentro del
cuarto grado o segundo de afinidad sean personalmente interesados
c) Art. 295: No pueden ser testigos en instrumentos pblicos:
- las personas a quienes una sentencia impida ser testigo en instrumento
pblico
- los que no saben firmar
- los dependientes del oficial pblico
- el cnyuge, conviviente o pariente hasta el cuarto grado de consanguinidad o
segundo de afinidad del oficial pblico
LA INCAPACIDAD DE EJERCICIO: ANLISIS DEL ARTCULO 24 CCYC

Toda restriccin a la capacidad de ejercicio el carcter excepcional y transitorio;

las derivadas de la minoridad se van extinguiendo a medida que el sujeto gana
madurez, conocimientos y experiencia; en relacin a las originadas en la
existencia de enfermedades mentales o adicciones se prev en tres aos el
plazo de vigencia de las sentencias de restriccin de la capacidad.
En el artculo 24 CCyC se enumera a quienes son incapaces de ejercicio:
a) Las personas por nacer que, lgicamente, y aunque as no se exprese tienen
una incapacidad absoluta de ejercicio y sus representantes deben ejercer la
totalidad de los derechos que adquieran. Dichos derechos se encuentran
subordinados a condicin resolutoria, que la persona nazca sin vida. Los
autores critican el artculo 21 en cuanto dispone Si no nace con vida, se
considera que la persona nunca existi. Se expresa que se perdi la
oportunidad de ajustar la norma a lo que realmente sucede, pues no resulta
ajustado a los hechos ni al derecho esta afirmacin. Basta con pensar en los
alimentos que se concedieron a la persona por nacer, en el famoso caso
Sanchez, donde la Corte Suprema concedi a una abuela indemnizacin por la
muerte de su nieto no nacido, adems de la indemnizacin que percibiera
como consecuencia del dao sufrido por la muerte de su hija durante la
dictadura militar y las sentencias penales que condenan por la muerte de
personas no nacidas.[1] En estos casos, si efectivamente se considerara que la
persona no naci, la madre debera restituir los alimentos, la abuela la
indemnizacin recibida y el condenado por homicidio recuperar la libertad.
b) la persona que no cuenta con la edad y grado de maduracin suficientes: se
refiere, lgicamente a los menores de edad que son las personas que an no

cumplieron los 18 aos. En el artculo 128 del Cdigo de Vlez se dispone:

Cesa la incapacidad de los menores por la mayor edad el da que cumplieren
los DIECIOCHO (18) aos, lo cual haba llevado a la doctrina a interpretar que
la mayora de edad se adquiere desde la 0 hora del da del cumpleaos, sin
respetarse las normas generales sobre forma de contar los intervalos del
derecho, en virtud de las cuales slo seran mayores de edad a partir de las 0
horas del da siguiente al de su cumpleaos. En el nuevo Cdigo no se incluye
una norma semejante al artculo 128 citado, por lo que resulta dudoso que se
siga adquiriendo la mayora de edad antes de la finalizacin del da del
cumpleaos.
c) la persona declarada incapaz por sentencia judicial, en la extensin
dispuesta en esa decisin: el principio general en materia de sentencias
relativas a la capacidad es que la restringen parcialmente, en la medida en que
ello sea necesario para el aseguramiento de los derechos del enfermo o adicto;
sin embargo, en el artculo 32 CCyC, ltimo prrafo, se prev que, por
excepcin, cuando la persona se encuentre absolutamente imposibilitada de
interaccionar con su entorno y expresar su voluntad, puede declararse su
interdiccin, esto es, su incapacidad de ejercicio, designando a un curador para
que acte por el interdicto en todos los actos de su vida civil.
DIFERENCIAS ENTRE RESTRICCIONES A LA CAPACIDAD DE DERECHO Y
DE EJERCICIO
A partir de las disposiciones legales vigentes podemos apreciar importantes
diferencias de rgimen entre ambas instituciones. As, las prohibiciones o
inhabilidades de derecho se instituyen con miras a la proteccin de los
terceros, de la comunidad o por razones morales, afectan o pueden afectar los
intereses de la persona a la que se imponen, no tienen remedio, esto es, no
existen mecanismos legales para eludir la prohibicin, ocasionan la nulidad
absoluta del acto celebrado en violacin de la incapacidad y la ley que las
regula es la ley territorial, esto es, la del pas que las impone.
Por el contrario, las incapacidades de ejercicio se imponen con miras a la
proteccin del incapaz, teniendo presente su situacin de inferioridad
sicolgica, estn siempre limitadas en el tiempo, los derechos que no pueden
ejercer los incapaces sern ejercidos por sus representantes y es la ley del
domicilio de la persona la que determina si es o no incapaz y los alcances de la
incapacidad. Si se celebran actos jurdicos en violacin de la incapacidad,
adolecern de nulidad relativa, que es una sancin no tan grave, y que slo
puede ser articulada por el incapaz, sus sucesores o su representante.
Las diferencias mencionadas pueden sintetizarse en el siguiente cuadro:
La capacidad de derecho
La capacidad de ejercicio
Fundamento
de
la Razones de orden moral
Insuficiencia sicolgica del
restriccin
sujeto
Remedio a la incapacidad o No es susceptible de Representante
prohibicin
remedio
Sentido de la prohibicin
Proteccin sociedad
Proteccin persona

Rigor de la sancin
Ley aplicable
Duracin

Nulidad absoluta
Territorial
Indefinida

Nulidad relativa
Domicilio
Limitada

DIFERENCIAS EXISTENTES ENTRE LAS RESTRICCIONES A LA CAPACIDAD DE

DERECHO Y A LA
CAPACIDAD DE EJERCICIO

APARTADO IV: PROTECCIN DE LOS INCAPACES

REPRESENTACIN:
Con la finalidad de permitir el ejercicio de los derechos de que son titulares las
personas incapaces o con capacidad restringida se ha instaurado el rgimen de
la representacin. Un representante es una persona designada (por la ley o por
un juez) para sustituir al incapaz en el ejercicio de sus derechos y realizar los
actos para los que la persona incapaz o con capacidad restringida est
legalmente impedida.
La representacin de los incapaces o personas de capacidad restringida tiene
los siguientes caracteres:
a) es legal, pues deriva de la norma jurdica que determina quin debe ejercerla
o estatuye un listado de personas dentro de las cuales el juez deber escoger
para designar al representante
b) es necesaria: si no se designara representante, los incapaces se veran
impedidos de ejercer todos sus derechos y las personas con capacidad
restringida, no podran celebrar los actos o ejercer los derechos a los que
alcanza su incapacidad.
c) es dual y conjunta en el mbito judicial: siempre que en los procesos
judiciales se vean involucrados derechos o intereses de las personas menores
de edad, incapaces o con capacidad restringida por sentencia debe intervenir el
Ministerio Pblico en defensa de dichos menores. Esta intervencin no excluye
la del representante legal del incapaz o su intervencin personal si se trata del
ejercicio de derechos incluidos en su rbita de competencia.
d) es controlada por los jueces, por cuanto algunos actos de los representantes
requieren previa autorizacin judicial; en otros casos, el control se ejerce a la
finalizacin del mandato del representante.
El artculo 100 CCyC sienta como principio general que los incapaces ejercen
sus derechos a travs de sus representantes. El mismo principio se encuentra
contenido respecto de los menores de edad, en el artculo 26 CCyC; ahora
bien, este principio general no es tan tajante como en Vlez pues se prev que
-por contar con edad y grado de madurez suficiente- el ordenamiento jurdico
permita a los menores el ejercicio de algunos derechos per se, en algunos
supuestos mediando un rgimen de asistencia.
En el artculo 101 CCyC se dispone: Son representantes:
a) de las personas por nacer, sus padres;

b) de las personas menores de edad no emancipadas, sus padres. Si faltan los

padres, o ambos son incapaces, o estn privados de la responsabilidad
parental, o suspendidos en su ejercicio, el tutor que se les designe;
c) de las personas con capacidad restringida, el o los apoyos designados
cuando, conforme a la sentencia, stos tengan representacin para
determinados actos; de las personas incapaces en los trminos del ltimo
prrafo del artculo 32, el curador que se les nombre.
APOYOS:
El nuevo Cdigo recepta el modelo social de la discapacidad; como
consecuencia de ello se reafirma el principio de capacidad jurdica o de
derecho de todas las personas humanas, incluidas aquellas que presentan
alguna discapacidad, reconociendo la dignidad esencial de todo ser humano y
la obligacin de establecer sistemas jurdicos respetuosos de sus derechos
personalsimos.
Siendo necesario asegurar que las personas con discapacidad puedan ejercer
los derechos de los que son titulares se prev la posibilidad de que el juez
designe a una persona o grupo de personas, con la finalidad de que
constituyan una red de apoyo con distintas funciones especficas, tendientes a
la proteccin de la persona, la recuperacin de su salud y el respeto de su
autonoma.
El art. 43 CCyC define al sistema de apoyo: Se entiende por apoyo cualquier
medida de carcter judicial o extrajudicial que facilite a la persona que lo
necesita la toma de decisiones para dirigir su persona, administrar sus bienes,
y celebrar actos jurdicos en general. Las medidas de apoyo tienen como
funcin la de promover la autonoma y facilitar, la comunicacin, la
comprensin y la manifestacin de voluntad de la persona para el ejercicio de
sus derechos. El interesado puede proponer al juez la designacin de una o de
ms personas de su confianza para que le presten apoyo. El juez debe evaluar
los alcances de la designacin y procurar la proteccin de la persona respecto
de eventuales conflictos de intereses o influencia indebida. La resolucin debe
establecer la condicin y calidad de las medidas de apoyo y de ser necesario,
ser inscripta en el Registro del Estado Civil y Capacidad de las Personas.
Los apoyos, en el marco del actuar jurdico de una persona, deben asistirlo en
la toma de decisiones; no deben sustituir la voluntad de la persona protegida
por aquello que el apoyo/los apoyos pudieran considerar ms beneficioso; por
el contrario, deben tratar de conocer cul es esa voluntad y ayudarlo para que
la exprese y para que acte de conformidad a sus decisiones, asumiendo los
riesgos que ello importa (dignidad del riesgo). Tal como lo expresa el Dr. Olmo
El apoyo deber garantizar la bsqueda de la voluntad de la persona
valorando todas las herramientas y referencias posibles sin limitaciones
(preferencias, gustos, opiniones de otras personas conocidas o relacionadas
afectivamente, decisiones previas similares o iguales a las que hay que tomar
en determinado momento) [1] Esto es, el apoyo no es un representante sino

un asistente que colabora la persona discapacitada, quien no puede actuar por

s misma, en la expresin de su voluntad.
Los apoyos deben contar con la confianza de la persona con discapacidad o
adiccin; por ello se les permite proponer la persona a designar (art. 43 CCyC).
No es siempre necesario que quienes actuarn como apoyos cuenten con ttulo
tcnico o profesional, basta que el juez estime que la colaboracin que requiere
el enfermo o adicto ser suficiente y eficientemente prestada por el designado,
que ste cuenta con idoneidad para ello.
NULIDADES COMO SISTEMA DE PROTECCIN.
La determinacin de la nulidad de los actos jurdicos celebrados en violacin de
la incapacidad es uno de los mecanismos estatuidos por el Cdigo Civil y
Comercial para la proteccin de las personas incapaces y con capacidad
restringida. En el artculo 261 CCyC se estatuye que son involuntarios por falta
de discernimiento, los actos de quienes, al momento de realizarlo, estn
privados de la razn, los actos ilcitos de las personas que no han cumplido
diez
aos
y
los actos lcitos de las personas menores de edad que no han cumplido trece
aos, sin perjuicio de lo establecido en disposiciones especiales.
Siendo involuntarios, dichos actos adolecen de nulidad relativa, esto es,
quedan privados de sus efectos jurdicos; tal efecto est expresamente
establecido en el artculo 44 con relacin a las personas incapaces y con
capacidad restringida que contraran lo dispuesto en la sentencia realizados
con posterioridad a su inscripcin en el Registro de Estado Civil y Capacidad
de las Persona.
La accin de nulidad, en principio, slo puede ser articulada por el autor, su
representante o sus sucesores, dado que la ley impuso esa sancin slo en
proteccin del inters de ciertas personas. Esto es, si el acto realizado en
violacin de la incapacidad es conveniente para los intereses del menor o
discapacitado se mantendr su validez, deber ser ejecutado. Slo
excepcionalmente la parte capaz puede invocar la nulidad; para ello es
necesario que acredite buena fe y que ha experimentado un perjuicio
importante.
LEY 26061 Y MODIFICATORIAS: NORMAS PRINCIPALES.
Este tema debe ser estudiado en sus libros de texto; est desarrollado en el
Manual de Ctedra de la Dra. Escudero

MINISTERIO DE MENORES:
CODIGO CIVIL Y COMERCIAL UNIFICADO:

El Ministerio Pblico es un rgano extrapoderes, cuya principal funcin es

garantizar el cumplimiento de la normativa vigente
Entre sus mltiples funciones le corresponde la de ejercer la representacin
promiscua de los menores y personas con discapacidad. En el artculo 103
CCyC el Cdigo establece algunas pautas para su actuacin estatuyendo: La
actuacin del Ministerio Pblico respecto de personas menores de edad,
incapaces y con capacidad restringida, y de aquellas cuyo ejercicio de
capacidad requiera de un sistema de apoyos puede ser, en el mbito judicial,
complementaria
o
principal.
a) Es complementaria en todos los procesos en los que se encuentran
involucrados intereses de personas menores de edad, incapaces y con
capacidad restringida; la falta de intervencin causa la nulidad relativa del acto.
b) Es principal:
i) cuando los derechos de los representados estn comprometidos, y existe
inaccin
de
los
representantes;
ii) cuando el objeto del proceso es exigir el cumplimiento de los deberes a
cargo
de
los
representantes;
iii) cuando carecen de representante legal y es necesario proveer la
representacin.
En el mbito extrajudicial, el Ministerio Pblico acta ante la ausencia, carencia
o inaccin de los representantes legales, cuando estn comprometidos los
derechos sociales, econmicos y culturales.
La representacin se califica como promiscua en tanto el Ministerio acta
conjuntamente con los representantes individuales, controlando su actuacin, y
porque todos los menores, incapaces o personas con capacidad restringida por
sentencia estn representados por dicho organismo pblico. El Ministerio
Pblico solamente actuar como representante individual en los tres supuestos
contenidos en el artculo precedentemente transcripto.
De la lectura de la norma se desprende que los deberes que el Cdigo Civil y
Comercial impone al Ministerio Pblico en relacin a los incapaces o personas
con capacidad restringida son menos numerosos que los que surgen de la Ley
de la Provincia de Salta N 7328 en relacin con los Asesores de Incapaces
(funcionarios que, dentro del Ministerio Pblico se ocupan de la proteccin de
las personas)
NORMAS PROVINCIALES:
El tema puede ser estudiado directamente de la Ley N 7328 de la Provincia de
Salta; en el Manual de Ctedra de la Dra. Escudero se encuentra desarrollado.
PRIVILEGIOS DEL INCAPAZ:
Este tema debe ser estudiado en sus libros de texto