Beruflich Dokumente
Kultur Dokumente
Norma sustantiva y adjetiva que fue aplicada caso Radilla Pachecho vs Estados Unidos
Mexicanos.
SUSTANTIVO O ADJETIVO.
Para empezar, es necesario hacer una revisin y anlisis del artculo 1 constitucional, que a la
letra dice:
Todas las personas gozarn de los derechos humanos, Est prohibida la esclavitud, Queda
prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la edad, las
discapacidades, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones, las
preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y
tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas.
Revisemos un poco de historia:
Consumada la independencia poltica de 1821, se pretende elevar a nivel constitucional el
reconocimiento de los derechos fundamentales y darles eficacia en todo el pas.
En la Constitucin de 1824 la incorporacin de las garantas individuales es escasa y estn
diseminadas en dicho ordenamiento.
Es en la Constitucin liberal de 1857 cuando alcanza en un mayor grado el reconocimiento de
los derechos fundamentales; en su artculo 1, textualmente deca: El pueblo mexicano
reconoce que los derechos del hombre son la base y el objeto de las instituciones sociales...
Todas las leyes y todas las autoridades del pas, deben respetar y sostener las garantas que
otorga la presente Constitucin. Esta Constitucin represent uno de los documentos ms
avanzados y de vanguardia por los principios y valores incorporados a su texto.
La Constitucin de 1917 incorpora por primera vez a nivel mundial las denominadas garantas
sociales que, a diferencia de las garantas individuales, se dirigen hacia grupos especficos y
surgen para proteger a grupos desfavorecidos de otros ms privilegiados. Actualmente las
garantas se han convertido en instrumentos fundamentales en la defensa y proteccin de los
derechos econmicos, sociales y culturales.
La reforma constitucional en materia de derechos humanos, publicada en el Diario Oficial de la
Federacin el 10 de junio de 2011, es prueba fehaciente del compromiso del Estado mexicano
por asegurar en cada caso y en cualquier momento, el reconocimiento de los derechos humanos
de todas las personas que estn en el territorio nacional; es una de las reformas ms
significativas en materia de derechos humanos que tiene su origen en las demandas de los
ciudadanos. La reforma se ubica en un proceso de desarrollo con finalidades muy especficas
como la de fortalecer las instituciones enfocadas a promover y proteger los derechos
fundamentales.
La Constitucin, se abre de forma clara y contundente al derecho internacional de los derechos
humanos demostrando de esa manera una vocacin cosmopolita muy apreciable, lo que implica
la creacin de una especie de bloque de constitucionalidad (integrada no solamente por la carta
magna, sino tambin por los tratados internacionales), a la luz del cual se deber interpretar el
Interamericana" o "la Comisin") present sus observaciones a los informes estatales y a los
escritos de los representantes (supra Vistos 3 y 4).
6. La audiencia privada celebrada el 22 de junio de 2012[1].
CONSIDERANDO QUE:
1. Es una facultad inherente a las funciones jurisdiccionales de la Corte supervisar el
cumplimiento de sus decisiones.
2. Mxico es Estado Parte en la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (en adelante
"la Convencin Americana" o "la Convencin") desde el 24 de marzo de 1981 y reconoci la
competencia contenciosa de la Corte el 16 de diciembre de 1998. Asimismo, ratific la
Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas el 9 de abril de 2002.
3. El artculo 68.1 de la Convencin Americana estipula que "[l]os Estados Partes en la
Convencin se comprometen a cumplir la decisin de la Corte en todo caso en que sean partes".
Para ello los Estados deben asegurar la implementacin a nivel interno de lo dispuesto por el
Tribunal en sus decisiones[2].
4. Los Estados Partes en la Convencin deben garantizar el cumplimiento de las disposiciones
convencionales y sus efectos propios (effet utile) en el plano de sus respectivos derechos
internos. Este principio se aplica no slo en relacin con las normas sustantivas de los tratados
de derechos humanos (es decir, las que contienen disposiciones sobre los derechos protegidos),
sino tambin en relacin con las normas procesales, como las que se refieren al cumplimiento de
las decisiones de la Corte. Estas obligaciones deben ser interpretadas y aplicadas de manera
que la garanta protegida sea verdaderamente prctica y eficaz, teniendo presente la naturaleza
especial de los tratados de derechos humanos[3].
5. A travs de los escritos presentados por el Estado y los representantes, as como durante la
audiencia privada celebrada en el presente caso (supra Visto 6), las partes se refirieron
ampliamente, entre otros, al estado del cumplimiento de la obligacin de pagar las cantidades
fijadas por concepto de indemnizacin por dao material e inmaterial, y el reintegro de costas y
gastos, segn corresponda, de conformidad con el punto resolutivo dcimo sptimo de la
Sentencia. Dado que durante la audiencia privada tanto el Estado como los representantes
solicitaron a la Corte que se pronunciara sobre este punto, en la presente Resolucin se
abordar slo esta medida de reparacin. Asimismo, el Tribunal se referir a una solicitud del
Estado relativa a las obligaciones de investigar y determinar el paradero del seor Rosendo
Radilla Pacheco.
I. Obligacin de pagar las cantidades fijadas por concepto de indemnizacin por dao
material e inmaterial, y por reintegro de costas y gastos (punto resolutivo dcimo sptimo
de la Sentencia)
A. Informacin del Estado.
6. Indic que en cumplimiento de la Sentencia, y ante la negativa de los seores Tita y Rosendo
Radilla Martnez de recibir los montos correspondientes a las indemnizaciones a su favor, el
Estado procedi a depositar todas las cantidades ordenadas en la Sentencia como
indemnizaciones a favor de los cuatro beneficiarios de las mismas ante el Banco de Ahorro
Nacional y Servicios Financieros, S.N.C. (BANSEFI), mediante la compra de billetes de depsito,
y que consign el pago ante el Dcimo Juzgado de Distrito en Materia Civil en el Distrito Federal.
Asimismo, el Estado indic que el 22 de septiembre de 2011 el albacea de la sucesin Justino
Garca Tllez, viudo de la seora Andrea Radilla Martnez, acudi al mencionado Juzgado a
recoger dos billetes de depsito (cheques) por los montos asignados a Andrea Radilla Martnez,
vctima en el presente caso ya fallecida. Por otro lado, el Estado mencion que el 25 de
septiembre de 2011 la seora Tita y el seor Rosendo, ambos de apellido Radilla Martnez,
presentaron un escrito al Juzgado antes referido solicitando que se pusieran a su disposicin los
billetes de depsito que fueron consignados por el Estado. La seora Tita y el seor Rosendo
presentaron el escrito, requiriendo el pago de las cantidades que la Corte Interamericana
estableci a su favor, y tambin en nombre propio y en representacin de las seoras Rosa,
Romana, Evelina, Ana Mara, Agustina, Victoria, Judith, Mara del Pilar y Mara del Carmen,
todas de apellido Radilla Martnez, y de Justino Garca Tllez, en su carcter de heredero y
albacea de la sucesin intestada de Andrea Radilla Martnez, a fin de que se les entregue la
indemnizacin correspondiente al seor Rosendo Radilla Pacheco por concepto de dao
material e inmaterial. Esta informacin fue notificada por el Juzgado al Estado, a travs de la
Secretara de Gobernacin, el 3 de mayo de 2012, instancia que, a su vez, manifest al Juzgado
que las personas que solicitaban la entrega de los billetes de depsito consignados tenan
capacidad para recibir y reclamar los pagos.
7. Durante la audiencia privada el Estado precis que "desde el 8 de junio [de 2012] la jueza ante
quien se consignaron los billetes de depsito determin que era procedente el pago a favor de
Tita y Rosendo Radilla [Martnez y que], en este sentido [,] los billetes de depsito ya se
encuentran a disposicin para ser cobrados por [tales personas] en las instalaciones del
juzgado." Asimismo, durante la audiencia, en relacin con el pago a los derechohabientes del
seor Rosendo Radilla Pacheco por concepto de dao material e inmaterial, el Estado inform
que "[consideraba] que dicha[s] cantidad[es] debe[n] entregarse por partes iguales a los
[derechohabientes] del seor Radilla Pacheco", por lo cual solicit a la Corte "un
pronunciamiento para que el billete de depsito se entregue a alguno de los representantes para
cobro y posterior distribucin equitativa entre los derechohabientes del seor Radilla Pacheco,
es decir, sus hijos Rosendo, Tita, Rosa, Romana, Evelina, Ana Mara, Agustina, Victoria, Judith,
Mara del Pilar y Mara del Carmen, todo ellos de apellido Radilla Martnez, as como Justino
Garca Tllez, en su carcter de heredero y albacea de la sucesin intestada de Andrea Radilla
Martnez". Consider que con ello se "evitara que las vctimas tuvieran que iniciar un
procedimiento de declaracin de ausencia y presuncin de muerte, que a criterio del Estado es
una carga desproporcionada para las vctimas", por lo que la declaracin por parte de la Corte
era "de suma importancia porque sin su aprobacin no podra entregarse el dinero a las
personas mencionadas". En virtud de lo anterior, solicit que una vez que sean retirados los
billetes de depsito se declare como cumplido el punto resolutivo dcimo sptimo de la
Sentencia.
B. Observaciones de los representantes
8. Inicialmente, los representantes haban informado a la Corte que los familiares del seor
Rosendo Radilla Pacheco haban aceptado el pago ordenado por la Corte, y que haban
solicitado al Estado que "retraiga" la consignacin y que se entreguen los cheques de manera
directa, indicando que la consignacin ante juez es contraria a lo dispuesto por la Corte en el
sentido de que "implica para las vctimas beneficiarias y derechohabientes la carga de tramitar
procedimientos judiciales desproporcionados e innecesarios que no slo complican gravemente
el cumplimiento de la Sentencia, sino que implican su revictimizacin", puntualmente, respecto
de los [derechohabientes] del seor Radilla Pacheco". Los representantes aclararon que no
objetaban el depsito de las cantidades asignadas a favor del seor Radilla Pacheco en una
institucin bancaria sino su posterior consignacin ante un juez, pese a que los
derechohabientes, a travs de los representantes, ya haban expresado al Estado su decisin de
recibir directamente los montos correspondientes. Precisaron que para que los derechohabientes
del seor Radilla Pacheco reciban las cantidades correspondientes deben iniciar un
procedimiento de jurisdiccin voluntaria, conforme a la legislacin interna, y obtener una
declaracin judicial de presuncin de muerte del seor Rosendo Radilla Pacheco, todo lo cual,
adems, resulta oneroso. En tal sentido, manifestaron que el 11 de junio de 2012 el Juzgado
Dcimo de Distrito en Materia Civil ya referido resolvi que para la entrega de las cantidades
correspondientes a los "acreedores" del seor Radilla Pacheco requiere de la entrega de
informacin adicional con la "finalidad de tener mayores elementos y no incurrir en alguna
responsabilidad por parte de [ese] juzgado federal". En suma, los representantes indicaron que
ahora corresponde a un juez resolver lo relativo al pago de estas indemnizaciones. Por lo tanto,
manifestaron que hacan "eco a la peticin del Estado" de solicitar a la Corte un pronunciamiento
para que la autoridad judicial competente pueda tenerlo en cuenta para la pronta entrega del
billete de depsito de todas las indemnizaciones que estn pendientes.
9. Respecto a los seores Tita y Rosendo Radilla Martnez, vctimas del presente caso y
beneficiarios directos de indemnizaciones ordenadas por la Sentencia, los representantes
manifestaron que "no existe conflicto alguno, pues cada uno puede acudir directamente al
juzgado a reclamar los billetes de depsito que les corresponde". Asimismo, en relacin con la
seora Andrea Radilla Martnez, los representantes indicaron que su situacin se enmarca en el
supuesto de fallecimiento de la beneficiaria antes de la entrega de la indemnizacin, por lo que
sus derechohabientes estn en condiciones de reclamar los recursos respectivos conforme al
derecho civil del Estado de Guerrero.
10. Finalmente, por una parte, los representantes expresaron que el 12 y 16 de agosto de 2011,
en diversos diarios de circulacin nacional se inform que el Estado haba procedido a la
consignacin ante un juez de las cantidades fijadas por concepto de daos material e inmaterial
en la Sentencia. Precisaron que dichas notas "exponen montos precisos, beneficiarios y la fecha
de la consignacin, as como el juzgado ante el cual se consignaron los recursos". Los
representantes consideraron que esta informacin pone en riesgo a la "familia Radilla", pues el
Estado de Guerrero "es sumamente violento e inseguro y la familia Radilla no est exenta de esa
grave realidad". Por ello, solicitaron a la Corte que inste al Estado a que se "abstenga de emitir
notas pblicas sobre el proceso de cumplimiento de la sentencia en lo relativo al pago de las
indemnizaciones econmicas y [,] en especial [,] los montos y fechas de entrega". Por otra parte,
los representantes solicitaron a la Corte que, "por su conducto [,] solicite al Estado mexicano
[que] reconsidere la posibilidad del reconocimiento y ampliacin de la indemnizacin econmica
a todos los beneficiarios del seor Radilla Pacheco en la adopcin de las medidas reparatorias,
tal y como la Corte lo seal en la Sentencia del presente caso".
C. Observaciones de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos
11. Tom nota de que ha habido avances importantes y que se habran superado los debates
sobre la modalidad de cumplimiento del pago de las indemnizaciones ordenadas en la
Sentencia. Asimismo, la Comisin valor "el dilogo fluido que de acuerdo a los informes ms
recientes, se evidencia que se ha dado entre la autoridad judicial, a cargo de autorizar los pagos,
y la Secretara de Gobernacin", y que de acuerdo a dicha informacin ya se podra proceder al
cobro de la mayora de las indemnizaciones. No obstante, observ que "la jueza que tendra que
autorizar este ltimo cobro respecto de las indemnizaciones en favor de Rosendo Radilla, habra
pedido informacin adicional". Por otro lado, apoy la solicitud realizada por el Estado, y
reiterada por los representantes, de que la Corte emita un pronunciamiento respecto a este
punto para que el pago de las indemnizaciones pueda hacerse efectivo.
D. Consideraciones de la Corte
12. A efecto de que el Tribunal analice adecuadamente el grado de cumplimiento de la presente
medida de reparacin, es necesario recordar que en la Sentencia se orden, por un lado, el pago
de determinadas cantidades por concepto de los daos material e inmaterial sufridos por el
seor Rosendo Radilla Pacheco. De conformidad con el prrafo 387 de la Sentencia, dichas
cantidades deban ser distribuidas, por partes iguales, entre sus derechohabientes. Por otro lado,
la Corte tambin orden el pago de determinadas cantidades por concepto del dao inmaterial
sufrido por los seores Tita, Andrea y Rosendo, todos ellos de apellido Radilla Martnez, las
cuales, de acuerdo al prrafo 386 de la Sentencia, deban ser entregadas directamente a tales
personas. Asimismo, el prrafo 388 de la Sentencia indica que en caso de que los beneficiarios,
es decir, Tita, Andrea y Rosendo Radilla Martnez, fallezcan antes de que le sea entregada la
indemnizacin respectiva, sta se efectuar directamente a sus derechohabientes, conforme al
derecho interno aplicable. Finalmente, el Tribunal tambin orden el pago de una cantidad por
concepto de costas y gastos, la cual deba ser entregada a la seora Tita Radilla Martnez quien,
la documentacin que consta en el expediente, los derechohabientes tendran que obtener, entre
otras cosas, una declaracin de ausencia y, a los dos aos, una declaracin de muerte presunta,
a la vez que deben realizar una serie de gastos para toda la tramitacin. Particularmente, la
Corte considera inadmisible que, en un caso de desaparicin forzada de una persona, se exija
una declaracin de muerte presunta a efecto de que sus derechohabientes puedan recibir a su
favor la indemnizacin ordenada por este Tribunal. Conforme a la Convencin Interamericana
sobre Desaparicin Forzada de Personas, de la cual Mxico es Parte desde el 9 de abril de 2002
(supra considerando 2), y a la Sentencia dictada en este caso, el seor Rosendo Radilla
Pacheco se encuentra desaparecido de manera forzada, y no puede presumirse su muerte ya
que para ello el Estado debe, a su vez, probar dicha situacin, como se estableci en la
Sentencia. "Desaparicin forzada" y "muerte/fallecimiento" son dos condiciones jurdicas distintas
entre s que, a la luz del Derecho Internacional de los Derechos Humanos, no pueden asimilarse
ni partir de los mismos presupuestos o necesariamente generar las mismas consecuencias
jurdicas.
17. La Corte Interamericana orden en su Sentencia que las indemnizaciones correspondientes
al seor Rosendo Radilla Pacheco fueran distribuidas entre sus derechohabientes. Por lo tanto,
esta obligacin debe ser cumplida ntegramente por el Estado mexicano. El artculo 68 de la
Convencin Americana establece que los Estados deben cumplir los fallos de la Corte
Interamericana en todo caso en que sean partes. Asimismo, en la Sentencia (supra Visto 1,
prrafo 339) tambin se estableci que el Poder Judicial debe ejercer un "control de
convencionalidad" ex officio entre las normas internas y la Convencin Americana, en el marco
de sus respectivas competencias y de las regulaciones procesales correspondientes. Para ello,
el Poder Judicial debe tener en cuenta no solamente el tratado, sino tambin la interpretacin
que del mismo ha hecho la Corte Interamericana, intrprete ltima de la Convencin Americana.
Todo esto tambin fue establecido por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin de Mxico al
pronunciarse sobre la Sentencia de este Tribunal dentro del Expediente Varios 912/2010,
decisin que obra en el expediente del presente caso.
18. Tomando en consideracin lo anterior, y dado que la Sentencia seala que las cantidades
correspondientes a la indemnizacin por los daos sufridos por el seor Radilla Pacheco deben
ser distribuidas en partes iguales entre sus derechohabientes (supra Visto 1, prrafo 387), y
dado que no existe controversia por parte del Estado ni de los representantes en cuanto a
quines son los derechohabientes del seor Radilla Pacheco, el Estado, a travs de la autoridad
competente, debe proceder a la entrega inmediata de dichas cantidades, ya sea directamente a
los derechohabientes o a travs del representante que ellos elijan para ese efecto. Ello no obsta
para que, a nivel interno, deban hacerse los trmites que correspondan siempre y cuando no
generen cargas desproporcionadas a los derechohabientes.
19. Por otro lado, la Corte observa que ni los representantes ni el Estado presentaron
informacin sobre el pago de la cantidad ordenada por concepto de costas y gastos, como fue
reiterado mediante la Resolucin de 19 de mayo de 2011 (supra Visto 1, considerando 56). El
Tribunal solicita nuevamente la presentacin de dicha informacin.
20. En vista de los considerandos anteriores, la Corte estima que se encuentra pendiente de
cumplimiento la obligacin de pagar las cantidades fijadas por concepto de indemnizacin por
dao material e inmaterial, y por reintegro de costas y gastos (punto resolutivo dcimo sptimo
de la Sentencia).
21. Finalmente, en cuanto a la solicitud de los representantes de que el Estado se abstenga de
hacer pblicos los datos relativos al pago de las indemnizaciones, de la informacin presentada
la Corte no puede presumir que la publicacin en diarios de circulacin nacional sobre el
presunto pago de las indemnizaciones haya sido hecha a instancias del propio Estado.
Asimismo, la Corte considera pertinente recordar que la Sentencia dictada en el presente caso
as como el procedimiento de supervisin de cumplimiento de la misma son pblicos. Por otro
lado, en cuanto a la solicitud de los representantes para que la Corte inste al Estado a
Este principio interpretativo implica que se deber preferir, privilegiar o favorecer la aplicacin de
aquella norma que otorgue una mayor proteccin a los derechos de la persona por ejemplo, en
el caso de que una autoridad, especialmente la judicial, tenga ante s dos normas jurdicas que
puedan ser igualmente aplicables al caso concreto que se analiza debe siempre preferir la
aplicacin de la norma que ms beneficie a la persona y a sus derechos.
1. Requerir a los Estados Unidos Mexicanos que adopten todas las medidas que sean
necesarias para dar efectivo y pronto acatamiento a los puntos pendientes de cumplimiento, de
conformidad con el punto declarativo primero de la presente Resolucin y con los puntos
declarativos a) a e), y g) a i) de la Resolucin de 19 de mayo de 2011 dictada en el presente
caso.
2. Solicitar a los Estados Unidos Mexicanos que, a ms tardar el 3 de octubre de 2012, presente
un informe detallado sobre las medidas adoptadas para cumplir con las reparaciones ordenadas
que se encuentran pendientes de cumplimiento, en los trminos de esta Resolucin y de la
Resolucin de 19 de mayo de 2011. Posteriormente, el Estado mexicano debe continuar
presentando un informe de cumplimiento cada tres meses. Respecto a la investigacin de los
hechos, identificacin, juzgamiento y, en su caso, sancin de los responsables, y la
determinacin del paradero del seor Rosendo Radilla Pacheco, el Estado podr presentar
informacin cada seis meses, luego de la presentacin del informe del 3 de octubre de 2012.
3. Solicitar a los representantes de las vctimas y a la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos que presenten las observaciones que estimen pertinentes a los informes de los
Estados Unidos Mexicanos referidos en el punto resolutivo segundo de esta Resolucin, en los
plazos de cuatro y seis semanas, respectivamente, contados a partir de la recepcin de los
mismos.
4. Continuar supervisando el cumplimiento de la Sentencia de excepciones preliminares, fondo,
reparaciones y costas de 23 de noviembre de 2009.
Prrafo Tercero
Queda prohibida toda discriminacin motivada por origen tnico o nacional, el gnero, la
edad, las discapacidades, la condicin social, las condiciones de salud, la religin, las opiniones,
las preferencias sexuales, el estado civil o cualquier otra que atente contra la dignidad humana y
tenga por objeto anular o menoscabar los derechos y libertades de las personas
La evolucin del orden jurdico mexicano en relacin con el Derecho Internacional de los
Derechos Humanos (DIDH), a partir de la reforma del 10 de junio del 2011, introduce una mayor
proteccin de los derechos humanos conforme a la naturaleza progresiva de stos. Mxico
recoge expresamente la caracterstica de progresividad de los derechos humanos en este
prrafo.
Si bien no fue sino hasta la reforma constitucional de 2011 que Mxico recoge expresamente la
caracterstica de progresividad de los derechos humanos, sta ya formaba parte del Derecho
Internacional que vincula a todos los poderes pblicos en Mxico. La progresividad significa que
cualquier derecho reconocido por la Constitucin Federal ser objeto de interpretacin en favor
del ciudadano o bien, cuando estn en conflicto principios deber decidirse por el que ms
beneficie la situacin de cada persona.
Las autoridades nacionales estn obligadas a la prohibicin de regresividad en materia de
proteccin de derechos humanos desde la entrada en vigor en nuestro pas de la Convencin y
del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, por lo tanto, la proteccin de los
derechos de las personas que enfrentan una persecucin criminal no puede ser revertida sin
violentar el orden internacional de los derechos humanos consignado en los convenios y
tratados.
La denominacin del Captulo I del Ttulo Primero de la Constitucin cambia, dejando atrs (al
menos en parte) el anticuado concepto de garantas individuales.
A partir de la reforma se le llama De los derechos humanos y sus garantas. La expresin
derechos humanos es mucho ms moderna que la de garantas individuales y es la que se suele
utilizar en el mbito del derecho internacional aunque lo ms pertinente desde un punto de vista
doctrinal hubiera sido adoptar la denominacin de derechos fundamentales.
El artculo 1 constitucional en lugar de otorgar los derechos ahora simplemente los reconoce.
A partir de la reforma se reconoce que toda persona goza de los derechos y de los mecanismos
de garanta reconocidos tanto por la Constitucin como por los tratados internacionales.
En el prrafo tercero del artculo primero se seala la obligacin del Estado mexicano (en todos
sus niveles de gobierno, sin excepcin) de promover, respetar, proteger y garantizar los
derechos humanos.
De esta forma, queda claro que todo derecho humano reconocido por la Constitucin y los
tratados internacionales genera obligaciones para las autoridades mexicanas con independencia
del nivel de gobierno que ocupen o de la modalidad administrativa bajo la que estn
organizadas. Las obligaciones de las autoridades mexicanas en materia de derechos humanos
debern cumplirse a la luz de los principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y
progresividad de los derechos.
La reforma al artculo 1 constitucional impacta diversas disposiciones jurdicas que fortalecen el
esquema de derechos humanos en nuestro pas. Algunos ejemplos los podemos observar en la
proteccin a los siguientes derechos:
Preferencias sexuales: El Estado mexicano, seala el artculo 1 constitucional a partir de la
reforma, debe prevenir, investigar, sancionar y reparar las violaciones de derechos humanos.
Queda prohibida la discriminacin por causa de preferencias sexuales.
los derechos de las vctimas, en tanto que en la medida en que se afecte el debido proceso
aumenta el riesgo de condenas injustas y, cuando ello sucede, se desprotege a la propia vctima
tanto frente al responsable impune como ante la persona inocente, vctima del sistema penal.
La indivisibilidad se convierte as en referencia crtica de aquellas polticas que potencian slo
un bloque de derechos (por ejemplo, los civiles y polticos; o los econmicos y sociales; o el
derecho al desarrollo) sacrificando los otros ya sea en nombre de una jerarqua entre ellos, ya
sea porque los postergan para se supone su posterior y ms o menos espontneo
cumplimiento. Como se convierte igualmente en referencia crtica de todas las estrategias de
contestacin que se pretenden justificar desde la reivindicacin de un derecho pero que implican
el grave incumplimiento de otros.
Debemos hacer una consideracin importante en torno al principio de la indivisibilidad. ste no
slo se traduce en la exigencia de que quien reclama un derecho debe hacerlo respetndolos
todos; es tambin la referencia que nos permite entender adecuadamente el sentido y alcance
de cada uno de los derechos al situarlo en interrelacin con los dems. Lo que es mi derecho a
la libertad de expresin se especifica con nitidez al situarlo en el marco del conjunto de los
derechos, por ejemplo, su interrelacin con el derecho de prensa o el derecho al respeto de la
dignidad humana. Del mismo modo, si se entiende como legtimo el derecho de
autodeterminacin, su sentido y alcance slo se hace manifiesto cuando se lee a la luz de lo que
exigen los dems derechos.
Las dificultades de la indivisibilidad son slo una cara de la moneda. Todos los derechos son un
fin en s mismos, precisamente porque remiten a la misma fuente de la dignidad humana, son
indivisibles e interdependientes, esto es, el ejercer unos derechos se convierte en condicin de
posibilidad y va de realizacin de otros.
Se ha reconocido en general que los derechos econmicos y sociales potencian los derechos
civiles y polticos. Pues bien, hay que reconocer que el viceversa tambin es cierto: que los
pobres puedan ejercer sus derechos civiles y polticos con las estrategias de reivindicacin y
participacin que posibilitan, es una va decisiva para los derechos sociales. Y la misma
interdependencia cabra establecer entre derechos individuales y derechos a las identidades
colectivas en un viceversa que es fundamental para no caer en excesos unilaterales.
En definitiva la indivisibilidad de los derechos es una excelente gua de cara a su realizacin
adecuada. No hay duda se reconoce que el derecho internacional de los derechos humanos
vigente en Mxico contiene normas jurdicas de primer orden. Por tanto, los tratados
internacionales de derechos de la materia, junto con los derechos humanos contenidos en la
Constitucin, forman un cuerpo normativo que debe ser aplicado de forma directa por todos los
operadores jurdicos.
Lo anterior representa un viraje importante en la forma de concebir el derecho internacional de
los derechos humanos pues tradicionalmente los jueces mexicanos aplicaron una jerarqua
normativa muy rgida en la que la Constitucin se encontraba hasta arriba de la pirmide
normativa. De facto, los tratados internacionales se encontraban incluso en un rango inferior que
las normas nacionales, pues el aplicador jurdico, incluyendo los jueces federales y locales, no
se consideraban constreidos ms que por el derecho que surga de fuentes nacionales.
En el artculo 1 Constitucional, aparecen las reformas, sin duda, ms importantes desde que la
Constitucin fue promulgada, en virtud a que implican una concepcin progresista de los
derechos humanos e involucran los cambios siguientes: se modifica la denominacin del captulo
primero constitucional De los derechos humanos y sus garantas, le otorga rango constitucional
a los tratados internacionales en derechos humanos, introduce la interpretacin conforme, los
principios de universalidad, interdependencia, indivisibilidad y progresividad. Incorpora adems
procedente la orden de aprehensin cuando obren datos de prueba que revelen los
citados elementos del tipo penal de que se trate.
Que obren datos que establezcan que se ha cometido el hecho que la ley seala como
delito y
Que obren datos que establezcan que exista la probabilidad de que el indiciado lo
cometi o particip en su comisin.
Por su parte, para dictar el auto de vinculacin a proceso se exige que se exprese:
1) El delito que se imputa al acusado;
2) El lugar, tiempo y circunstancias de ejecucin;
3) Los datos que establezcan que se ha cometido un hecho que la ley seale como delito y
4) Los datos que establezcan que exista la probabilidad de que el indiciado lo cometi o particip
en su comisin.
De tales supuestos se advierten, entre otros, dos elementos comunes para la procedencia de la
orden de aprehensin y del auto de vinculacin a proceso:
a) la existencia de datos que establezcan que se ha cometido un hecho que la ley seala como
delito y
b) datos que establezcan que existe la probabilidad de que el indiciado lo cometi o particip en
su comisin.
De esos elementos comunes se advierte que el Constituyente dej al legislador secundario la
facultad de determinar el alcance de los supuestos normativos que se refieren a:
1) Los datos de prueba para determinar la existencia del hecho delictivo o el grado de
intervencin del activo en el mismo y
2) el hecho que la ley seala como delito.
En Mxico con la citada incorporacin de la expresin dato de prueba queda claro el propsito
constitucional de disminuir el estndar probatorio para la expedicin de una orden de
aprehensin, en virtud de que slo requiere de informacin de calidad contenida en algunos
datos de prueba que revelen la existencia de los elementos del tipo penal y la probable
intervencin de una persona en su calidad de autor o partcipe en la adecuacin de su conducta
al tipo penal. Esta disposicin constitucional reduce la formalidad de la actual averiguacin
previa, fortalece el proceso penal y particularmente la etapa del juicio.
En ese sentido, se advierte que la norma constitucional qued modificada a partir del 18 de junio
del 2008, en cuanto al estndar probatorio, puesto que exige nicamente datos de prueba para
la determinacin de los hechos, es decir, derivar la existencia de un hecho tpico y adems, el
grado de intervencin del activo en el mismo. Conserva las expresiones relacionadas con los
elementos que comprenden la descripcin tpica, sin duda lo hace adaptando la norma
constitucional a la prctica jurdica mexicana y con la exclusiva finalidad de eliminar cualquier
posibilidad relacionada con la vulneracin a las garantas y derechos fundamentales de cualquier
ciudadano que se coloque en este supuesto procesal. Consecuentemente, en la expedicin de la
orden de aprehensin a travs de los datos de prueba deber verificarse que stos muestren
con claridad la existencia de los elementos objetivos o externos, as como los normativos y
subjetivos, segn lo requiera la descripcin tpica.
Finalmente, en los cdigos procesales que adoptan el sistema acusatorio en trminos generales
se especifican los requisitos para expedir una Orden de Comparecencia. sta procede:
A solicitud del Ministerio Pblico por delito que sea sancionado con pena no privativa de
la libertad, pena alternativa o en los casos en que el imputado se encuentre gozando de
una medida cautelar anticipada.
2.3 Flagrancia.
En el modelo acusatorio la legislacin procesal debe regular la detencin como un acto procesal
y establecer lmites a la ejecucin de la medida atendiendo a los principios constitucionales y
respetando las garantas individuales del imputado. Por tanto, la nueva ley procesal redefine los
supuestos de la flagrancia.
El artculo 16 constitucional refiere que cualquier persona puede detener al indiciado en el
momento en que est cometiendo un delito o inmediatamente despus de haberlo cometido,
ponindolo sin demora a disposicin de la autoridad ms cercana y sta con la misma prontitud
a la del Ministerio Pblico.
La flagrancia es definida por la Constitucin Federal no slo el momento de la comisin del delito
sino el inmediato siguiente en los casos que se persigue materialmente al imputado.
Cuando se detenga a un imputado en flagrancia y se decrete la retencin de hasta cuarenta y
ocho horas, si no se formula imputacin, en casos de delitos no graves, se debe dejar en
libertad. La retencin slo tendr lugar tratndose de delitos de prisin preventiva oficiosa del
artculo 19 constitucional.
La detencin es el acto mediante el cual se priva de la libertad a una persona por la comisin de
un delito en el instante mismo de su consumacin o inmediatamente despus de que se comete
siempre y cuando se renan los siguientes requisitos:
1. Es sorprendido cometiendo el delito y perseguido material e ininterrumpidamente.
2. Es sealado por alguien que haya presenciado los hechos.
La detencin en flagrancia debe atender a los principios constitucionales y respetar las garantas
individuales del imputado. La razn que justifica la detencin en flagrancia es la certeza que se
tiene de la comisin de un delito que, como el origen latino de la palabra denota, flagare debe
resplandecer. Cuando existe flagrancia el hecho se hace evidente a la luz pblica y, en razn
de esa certeza, se autoriza no slo a los agentes de la autoridad, sino incluso a cualquier
persona a realizar la detencin.
Por lo tanto la retencin constituye un acto de privacin de la libertad a una persona por la
comisin de un delito y esta figura procesal se presenta una vez que el Ministerio Pblico revisa
si el acto de privacin de libertad est justificado.
En este supuesto se habla de retencin porque la persona ya fue detenida por la polica y la
puso a disposicin del Ministerio Pblico.
El artculo 16 prrafo nueve de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos
contempla la figura de la retencin, indicando que dentro de las cuarenta y ocho horas siguientes
a que el imputado, detenido en flagrancia, es puesto a disposicin del Ministerio Pblico,
mediante resolucin fundada y motivada, deber ponerlo a disposicin del tribunal o, en su caso,
ordenar su libertad. De tal forma que la retencin siempre ser una consecuencia de la
detencin en flagrancia que se realice contra un probable imputado.
Cuando se detenga a un imputado en flagrancia y se decrete la retencin de hasta cuarenta y
ocho horas, si no se formula imputacin, en casos de delitos no graves, se debera dejar en
libertad.
Lo ideal es el uso de clusulas legales que regulen lo previsto en el prrafo correspondiente del
artculo 16 constitucional en las que se establezcan que la retencin slo tendr lugar tratndose
de delitos de prisin preventiva oficiosa que seala el artculo 19 constitucional. No debe
permitirse que se extienda la retencin ante el Ministerio Pblico agotando las cuarenta y ocho
horas, sino buscar la manera de reducir esa prctica.
Diferencias entre detencin y retencin: La detencin en flagrancia busca evitar que el delito
llegue a ulteriores consecuencias y la sustraccin de la accin de la justicia, una vez hecho esto,
se detiene, se pone a disposicin del Ministerio Pblico y ste lo retiene.
Hay lugar a la retencin slo en caso de prisin preventiva oficiosa. Habr que establecer
clusulas en las que se indique que la retencin procede en los casos de prisin preventiva
oficiosa, en caso contrario, el Ministerio Pblico solicitar ante el juez una providencia
precautoria.
No debemos estimular a que se extienda la retencin ante el Ministerio Pblico agotando las
cuarenta y ocho horas, sino a que se reduzca esa prctica. Hay lugar a la retencin slo en caso
de prisin preventiva oficiosa. El Ministerio Pblico est obligado a solicitar al juez de control una
providencia precautoria.
En el mandato de detencin por caso urgente tendr que especificarse, adems de la debida
fundamentacin y motivacin de dicha resolucin, todos los datos que la sustenten, dando
certidumbre a los ciudadanos y a las actividades procesales del agente del Ministerio Pblico.
Slo proceder este tipo de detencin cuando se trate de delitos graves descritos en la
Constitucin Federal y para ello est definido un catlogo especfico.
2.4 Juez de Control
La intervencin de la rama judicial y de los jueces como actores sociales y polticos en el devenir
de la historia ha sido compleja pues combina rasgos diversos. Habremos de contextualizar
empleando la norma constitucional y en el paso de la transicin histrica, donde se localizan las
primeras races asociadas a la creacin de diversos tipos de jueces que ahora dentro de sus
avances en el proceso penal centran el debate en la concepcin de un juez de control, un juez
de juicio oral y un juez de ejecucin de sanciones.
De acuerdo con la informacin expuesta en el artculo 20 constitucional el juez de control es
producto de un principio fundamental del modelo acusatorio, la separacin de funciones y su
advenimiento obedece a una causa de orden jurdico: el proceso penal acusatorio que tiene una
honda repercusin en el nuevo enjuiciamiento criminal y la doctrina de la prueba. Por ello, el
modelo acusatorio adoptado por nuestra Constitucin contempla a los juzgadores como sujetos
procesales, desprovistos de cualquier acercamiento a la calidad de parte en la causa.
Cuando se crea la figura del juez de control se determina que ste tendr facultades para
resolver, en forma inmediata y por cualquier medio informtico, las solicitudes de medidas
cautelares, providencias precautorias y tcnicas de investigacin de la autoridad que as lo
requieran, cuidando se respeten las garantas de las partes y siempre que la actuacin de la
parte acusadora sea apegada a derecho.
En cambio, la institucin del juez de juicio oral deber recaer siempre en una persona que no
haya tenido conocimiento del asunto antes de la audiencia de juicio oral, en la que se
desahogarn las pruebas ofrecidas por las partes, a fin de que en forma imparcial e
independiente dicte la sentencia que defina y resuelva el conflicto penal.
La participacin del juez de control en la etapa de investigacin y su relacin con el Ministerio
Pblico y la polica en el ejercicio de la facultad de investigacin debe quedar perfectamente
delimitada, para ello se distinguen aquellas actuaciones que no requieren de autorizacin judicial
de las que s la necesitan.
Las prcticas de investigacin que requieren autorizacin judicial, por ejemplo, pueden ser las
diligencias de exhumacin de cadveres, rdenes de cateo, la intervencin de comunicaciones
privadas y de correspondencia, la toma de muestras de fluidos corporales, vellos o pelos y fibras,
extraccin de sangre u otros anlogos, siempre y cuando la persona requerida se niegue a
proporcionarlos y no se trate de la vctima u ofendido, ello por tratarse de situaciones y
decisiones inherentes a la garanta de proteccin de la intimidad de las personas.
Debido proceso: En el tema del debido proceso es preciso refutar la falacia acerca de que la
eliminacin de la medida del arraigo en los delitos que pueden calificarse de extrema gravedad
reduce los derechos de las vctimas y ampla los del imputado.
No es verdad que la reduccin de los derechos de las personas imputadas obedece a una
disminucin de los derechos de las vctimas. La proteccin de los derechos de la sociedad en
general y de las vctimas en lo particular no puede ir en demrito de los derechos de las
personas sujetas a investigacin o proceso.
Puede existir cierta tensin entre los derechos del imputado y de las vctimas. En razn de que
en la medida en que se afecte el debido proceso se aumenta el riesgo de condenas injustas y
cuando esto ocurre queda desprotegida la vctima, tanto frente al responsable impune, como
frente a la persona inocente que se convierte en vctima del sistema penal.
Arraigo como institucin procesal: Algunos autores estiman que el arraigo es una institucin
procesal que proyecta un resquicio de los estados autoritarios y represores, que acrecienta la
impunidad y corrupcin, lleva a la crcel a inocentes y deja en la calle a culpables.
Acadmicos, intelectuales y derecho humanistas recomiendan tener especial cuidado con la
regulacin del arraigo. En el sistema tradicional se utiliza como herramienta para detener y
despus investigar, ocultando la incapacidad tcnica y tica de la autoridad que ordena la
integracin de una averiguacin previa. El arraigo desnaturaliza los fines del proceso penal
mexicano y se convierte en una figura ticamente cuestionable por ser contraria al debido
proceso penal.
Human Rights Watch: La organizacin internacional Human Rights Watch en la voz de su
director Jos Miguel Vivanco, en declaraciones vertidas a los medios de comunicacin el 29 de
abril del 2013, ha sostenido en torno a casos recientes de liberados, cuyo origen del proceso
penal fue el arraigo: El arraigo fue lamentablemente una de las grandes contribuciones a estos
abusos, porque genera un incentivo perverso a los servidores pblicos a detener una persona e
investigar luego.
En consecuencia, en nuestro tiempo se considera por algunos la necesidad de lograr un cambio
radical en las polticas pblicas que conduzcan a la eliminacin de la figura del
arraigo prevista en nuestra Constitucin Federal, por tratarse de una de las prcticas procesales
inquisitivas similar a la tortura, que se convierten en instrumentos para el abuso de poder, la
corrupcin y la violacin a los derechos humanos. El arraigo est enclavado en las fallas
estructurales y funcionales del sistema inquisitivo, su caracterstica principal es la opacidad que
encubre la falta de capacidad tcnica y tica en la investigacin.
Si se pretende conservar el arraigo tendr que obedecer reglas estrictas tales como:
1.- La reduccin del tiempo de privacin de la libertad a setenta y dos horas. Una vez
transcurrido el ejercicio inmediato de la accin penal.
2.- Que se autorice solamente en delitos de alto impacto social y en casos de extrema urgencia,
para evitar el riesgo de fuga del imputado.
3.- Que exista una hiptesis de investigacin debidamente probada ex ante de la solicitud del
arraigo.
4.- Que la solicitud que motivo la necesidad del arraigo, sea ponderada por un juez de control
en audiencia oral, inmediatamente despus de la detencin, con presencia de la defensa tcnica
y con la oportunidad de cuestionar y refutar las pruebas que justificaron su otorgamiento.
5.- La posibilidad de revocar el arraigo, si la defensa tcnica y el imputado, demuestra en la
audiencia oral, que resulta innecesario, porque no existe la posibilidad de riesgo de evasin de la
justicia.