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EXPEDIENTE: 00414-2015-0-1411-JP-FC-01
ESPECIALISTA: ADA GABRIELA LEON LEON
ESCRITO N 3
SUMILLA: APELACIN SENTENCIA
AL PRIMER JUZGADO DE PAZ LETRADO DE PISCO
..., en los autos por alimentos con LADY DAYANNA ESPINO PREZ, dice:
Habiendo sido notificado el 16 de los corrientes, con la sentencia, Resolucin N 7,
de fecha 30 de octubre de 2015, al amparo del artculo 365 del C.P.C. presento
recurso de apelacin con la esperanza que el Superior examine la resolucin que
produce agravio y sea revocada, por los siguientes fundamentos:
1.- AGRAVIOS QUE PRODUCE LA SENTENCIA:
Se ha violado mi derecho a la tutela procesal efectiva y el debido proceso que
garantiza el artculo 139, numeral 3 de nuestra Constitucin, al haberse expedido
una resolucin en contra del texto expreso y claro de los numerales 3 y 4 del
artculo 122 del C.P.C., por su evidente falta de imparcialidad y por la
incongruencia que existe entre la parte considerativa, los medios probatorios
actuados y el fallo.
2.- ERRORES DE HECHO QUE CONTIENE LA SENTENCIA:
2.1 No se ha analizado objetiva y razonablemente, lo que se afirma en el punto 2)
Fundamentos de la contestacin de la demanda de fojas cuarenta y siguientes: No
es cierto que se haya sustrado de sus obligaciones paternales tal como aduce en la
demanda en el punto cinco, ha estado cumpliendo escrupulosamente con su
obligaciones como padre, pagando todas las obligaciones que como padre le
corresponde, alimentos, vestido, educacin y salud como corresponde entregando
directamente a la demandante la suma de trescientos nuevos soles quincenales para
los gastos de manutencin de su menores hijos siendo un total de seiscientos nuevos
soles mensuales hasta la fecha. Durante la convivencia matrimonial su parte pagaba
todos los servicios inherentes al hogar familiar, pagaba los servicios de agua, luz, gas
domiciliario, servicio de vigilancia y todos los gastos correspondientes al hogar
familiar, conforme a los diversos recibos que anexa en calidad de prueba y que
solicita se tenga en cuenta al momento de sentenciar, adems de los depsitos
bancarios por concepto de pensiones escolares a favor de su hijo Dyron de Jesus
Huasasquiche Espino de seis aos de edad. Con lo cual qued enmarcado
jurdicamente cules son las necesidades de quien los pide y las posibilidades del
demandado atendiendo a las circunstancias personales de ambos, lo cual no ha sido
tomado en consideracin por el juzgador, pese a que en el punto 1.3 del
considerando Primero, el propio juez sostiene: 1.3. Adems, es necesario tener en
cuenta que, los alimentos se regulan por el Juez en proporcin a las necesidades de
quien los pide y a las posibilidades del que debe darlos, atendiendo adems a las
circunstancias personales de ambos, especialmente a las obligaciones a que se halle
sujeto el deudor, de lo que fluye la falta de imparcialidad y concreta violacin del
artculo 481 del C.C. en mi agravio, lo que a su vez acredita la violacin de la tutela
procesal efectiva y el debido proceso e incongruencia entre lo actuado y el fallo.
2.2 No se ha analizado objetiva y razonablemente, lo que se afirma en el Segundo
considerando: Marco Jurisprudencial: La Corte Suprema de Justicia la Repblica,
en numerosas sentencias, ha establecido que, son condiciones para ejercer el derecho
a pedir alimentos: 1) la existencia de un estado de necesidad de quien los pide, 2) la
posibilidad econmica de quien debe prestarlos, y, 3) la existencia de una norma legal
que establezca dicha obligacin. Lo que no ha sido fundamentado como argumento
de la sentencia, de lo que fluye la falta de congruencia entre lo considerado y el
fallo, que demuestra la falta de imparcialidad y consecuente violacin de mi
salud mental y fsica no teniendo ninguna imposibilidad para el trabajo; por lo que si
bien la demandante no ha acreditado encontrarse con alguna incapacidad
fsica o mental que le impida trabajar; empero, debe considerarse que por la
edad de los nios alimentistas, sobretodo del menor Benjamin Alexander
Huasasquiche Espino, es menester que la madre le preste toda la atencin necesaria
para el cuidado del mismo, dado que es responsabilidad de los padres el cuidado y
educacin de los hijos y no de terceros (como los abuelos o hermanos), lo que
obviamente resulta un impedimento para que la misma pueda realizar trabajo
alguno que le permita proveerse sus alimentos en forma directa, adems como se
tiene dicho existe obligacin recproca de alimentos entre cnyuges, por lo que se
concluye que la demandante si se encuentra en estado de necesidad lo cual
deber tenerse en cuenta al momento de fijarse la pensin de alimentos que
corresponda, la misma que si bien no ser en la magnitud solicitada deber regularse
por las circunstancias especiales que se han analizado en el proceso tal afirmacin
deviene incongruente por el vicio del razonamiento lgico denominado non
sequitur por Florencio Mixn Mass LGICA PARA OPERADORES DEL
DERECHO (Ed. BLG 1998, Lima Per, INFERENCIAS INCORRECTAS, pgina 70 y
siguientes) quien sostiene:Segn los lgicos, las causas especficas de las inferencias
incorrectas son: a) por inexistencia de la conexin interna entre los fundamentos y la
tesis a demostrar, de modo que, la conclusin no es tal porque no se deriva de las
premisas. La ingenua o deliberada interpolacin mecanicista de conectivas como
"entonces", "por tanto", "de modo que", "ya que", etc., no resuelve en forma alguna
esa falta de conexin interna. Esa ausencia de conexin interna entre la conclusin
alegada y los fundamentos es conocida con la expresin latina non sequitur. que es
la figura que se adecua a la afirmacin subjetiva del juez pues, solo para l y nada
ms que para l a quedado probado el estado de necesidad, pero objetivamente de
conformidad con los artculos 196 y 200 del CPC no queda demostrado para
cualquier otra persona que no sea l, de lo que fluye la violacin del debido proceso
en mi agravio.
2.9 No se ha analizado objetiva y razonablemente, lo que se afirma en el Sptimo
considerando, numeral 7.4: Sin perjuicio, debe sealarse que de acuerdo a la
Doctrina Nacional, la posibilidad econmica del alimentante no opera como en
el estado de necesidad del alimentista de manera automtica y
excluyente con lo cual dejo en evidencia la falta de imparcialidad y objetividad del
juzgador para perjudicarme con un manifiesto abuso de derecho en mi agravio,
dado que todos somos iguales ante la Ley y en este caso concreto a la cnyuge se le
otorga todo y en lo que corresponde a mi parte se omite todos los argumentos
esgrimidos en mi defensa, siendo el caso que no se ha valorado en forma conjunta
que la alimentista goza de la pensin de alimentos en lo que concierne a vivienda,
en tanto que el alimentante tiene que sufragar sus propios gastos alimentarios, que
comprende vivienda, limpieza y comida, que la cnyuge ya no quiere
proporcionarme, inclusive impidindome un cuarto donde pueda protegerme de las
inclemencias del tiempo y de la inseguridad ciudadana, lo que justifica la causa por
la cual apelo la sentencia a todas luces injusta, dado que, adems de fijar una
pensin del 45% de mis ingresos se ha omitido que los alimentos incluyen los gastos
de vivienda con lo que acredito un abuso de derecho en mi agravio por cuanto en la
practica la pensin de alimentos supera el 60% de mis ingresos patrimoniales ( este
Despacho pondera que la demandante est viviendo con sus menores hijos que tiene
merito de lo actuado, lo cual debe analizarse a la luz del derecho, en este caso
artculo 472 del CC que define a los alimentos como lo que es indispensable para el
sustento, HABITACIN, vestido, educacin, instruccin y capacitacin para el
trabajo, asistencia mdica y psicolgica y recreacin, segn la situacin y
posibilidades de la familia). Consecuentemente el juzgador ha revelado desconocer
que la HABITACIN es parte integrante del concepto alimentos, lo que me
legitima para apelar la resolucin abusiva, por violar mi derecho a la tutela procesal
efectiva y el debido proceso.
2.10 No se ha analizado objetiva y razonablemente, lo que se afirma en el Sptimo
considerando, numeral 7.5: () Sin embargo debe analizarse que el demandado ha
sealado que se encuentra pagando un crdito por la adquisicin de una
vivienda en la que viven sus hijos y esposa y si bien no se ha acreditado que
dicho prstamo sea por veinte aos como lo ha sealado, lo cierto es que uno de los
aspectos que comprende el derecho alimentario es el referido a la
vivienda lo cual deber tomarse en cuenta. Ha sealado tambin que se
encuentra pagando un crdito personal por la suma de diez mil quinientos nuevos
soles, sin embargo si bien ha adjuntado un recibo a folios treinta y siete, no ha
acreditado con medio probatorio alguno que la deuda seas por la suma
sealada Con lo cual resulta incontrovertible que se ha violado mi derecho a la
tutela procesal efectiva y el debido proceso, por violacin del artculo 481 del C.C.
en mi agravio, constando que el juez no ha interpretado adecuadamente dicha
norma en la parte que hace mencin especial a las obligaciones a que se halle
sujeto el deudor., que deja en evidencia la incongruencia del numeral 8.1 de la
parte considerativa de la sentencia, de lo que fluye que la sentencia es abusiva en mi
agravio y justifica la razn de apelarla.
2.11 No se ha analizado objetiva y razonablemente, lo que se afirma en el octavo
considerando, numeral 8.2: Como se tiene dicho lneas arriba, el demandado se
encuentra obligado a pasar alimentos a favor de sus menores hijos Dyron de Jesus y
Benjamn Alexander Huasasquiche Espino, as como a su cnyuge Lady Dayanna
Espino Prez; no teniendo otra obligacin alimentaria que asumir, es ms, el
demandado tiene la capacidad y todas las facultades necesarias a fin de
procurar la obtencin de mayores ingresos a la suma sealada lneas
arriba, mxime si se tiene en cuenta que al tener el demandado la condicin de
padre de los menores y cnyuge de la madre de estos, tiene la obligacin de acudir a
los mismos con una pensin alimenticia, debiendo esforzarse para cumplir con
su responsabilidad paterna, no pudiendo disculparse argumentando que no tiene
suficientes ingresos, ya que lo mnimo que se puede exigir a quien tiene la
obligacin de cumplir con los alimentos, es que se esfuerce para
satisfacerlos Lo que deja en evidencia la falta de imparcialidad, o trato
diferenciado a favor de la cnyuge, que acarrea la violacin del derecho a la defensa,
la tutela procesal efectiva y el debido proceso en mi agravio, que justifica la razn
del presente recurso impugnativo.
2.12 No se ha analizado objetiva y razonablemente, lo que se afirma en el octavo
considerando, numeral 8.4 Por lo que este Despacho fijar el monto de la pensin
alimenticia conforme a las necesidades, edad de los menores alimentistas,
obligaciones del demandado y necesidades de la demandante. Adems, apelando al
criterio de conciencia y de razonabilidad, dicho monto debe fijarse de acuerdo al
criterio establecido por la norma sustantiva , lo que resulta incongruente con el
mrito de lo actuado y el derecho, lo que acarrea la nulidad de la sentencia, por
imperio de los numerales 3 y 4 del artculo 122 del C.P.C., constando la absoluta
falta de razonabilidad y proporcionalidad de la misma.
Atendiendo a un test de razonabilidad, preguntamos: Es adecuado el monto de
45% de mis ingresos, repartidos en 20% para cada uno de mis hijos y 5% para la
cnyuge, atendiendo a la verdad irrefutable, que todos ellos viven en la vivienda que
adquir y que estoy pagando en cuotas mensuales? Es necesario fijar el porcentaje
de la pensin de alimentos en 45%, porque no hay otra posibilidad menos gravosa
para las partes que dicho porcentaje? Resulta proporcionado a los hechos
probados y por el mrito de la norma legal aplicable a este caso concreto, el
porcentaje de 45% de mis ingresos por alimentos o tal porcentaje es arbitrario? Los
fundamentos de la sentencia demuestran que el porcentaje ordenado, no es ni
que debe a sus menores hijos, pese a que tiene todas las facultades para trabajar
(por lo que si bien la demandante no ha acreditado encontrarse con alguna
incapacidad fsica o mental que le impida trabajar) y simultneamente exige
a la parte demandada: es ms, el demandado tiene la capacidad y todas las
facultades necesarias a fin de procurar la obtencin de mayores ingresos
a la suma sealada lneas arriba, mxime si se tiene en cuenta que al tener el
demandado la condicin de padre de los menores y cnyuge de la madre de estos,
tiene la obligacin de acudir a los mismos con una pensin alimenticia, debiendo
esforzarse para cumplir con su responsabilidad paterna, no pudiendo
disculparse argumentando que no tiene suficientes ingresos, ya que lo mnimo que
se puede exigir a quien tiene la obligacin de cumplir con los alimentos,
es que se esfuerce para satisfacerlos no cabe duda la parcializacin del juez
con la parte femenina de esta relacin procesal, de lo que se infiere la violacin del
principio de imparcialidad que le impone el artculo VI del Ttulo Preliminar del
CPC que dispone: El Juez debe evitar que la desigualdad entre las personas por
razones de sexo, raza, religin, idioma o condicin social, poltica o
econmica,afecte el desarrollo o resultado del proceso y por ende se ha
afectado la tutela procesal efectiva y el debido proceso en mi agravio.
POR LO EXPUESTO:
Al juzgado solicite se me conceda el recurso impugnatorio de apelacin.
ANEXOS:
3. A Arancel por apelacin de sentencia.
3. B Cedulas de notificacin.
Pisco, 03 de Diciembre de 2015.