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INTRODUCCIN

En este trabajo se desarrolla concisamente nociones generales sobre DERECHO, su


concepto, sus dos modalidades fundamentales: la objetiva y la subjetiva.
Se trata de aclarar lo ms posible los conceptos de LA MORAL y EL DERECHO,
determinando sus semejanzas y diferencias. Se desarrolla adems, las peculiaridades de los usos
sociales para diferenciarlos de las normas jurdicas.
Se explica brevemente dos conceptos antagnicos: lo jurdico y lo arbitrario, definindolos
para llegar a una clara diferenciacin. Se explica tambin, el sentido y alcance de los preceptos
del derecho enunciados por Ulpiano.
Por ltimo, se extraen algunas ideas sobre la Justicia y la Jurisprudencia, tal como las
concibieron los romanos.

PERSONAS Y DERECHO DE FAMILIA

1. NOCIONES GENERALES.
La especulacin sobre ciertas nociones que se relacionan con la doctrina general
del derecho fue extraa a la preocupacin de los juristas romanos. Acuciados por la
necesidad de resolver los problemas que se planteaban en sus relaciones sociales, se
distinguieron por un espritu singularmente lcido para hallar soluciones adecuadas a
cada caso concreto que se presentaba. Dedicados enteramente a la tarea de elaborar un
derecho de carcter eminentemente prctico, no pudieron prestar la atencin debida a
una serie de conceptos previos y condicionantes de la ciencia jurdica. Esta limitacin
de las especulaciones de los juristas romanos impuesta por la necesidad de estructurar
un ordenamiento amplio, capaz de dotar a los rganos jurisdiccionales de todos los
elementos indispensables para la resolucin de las cuestiones concretas que se
suscitaran en sus vastas relaciones sociales se vio acrecentada todava ms por otras
razones.
Los romanos manifestaron ciertas reservas sobre la conveniencia y la utilidad de
las definiciones. Javoleno, a propsito expresaba: OMNIA DEFINITIO IN IURA CIVILE
PERICULOSA EST (En Derecho Civil toda definicin es peligrosa). Esta manera de
pensar influyo para que los juristas romanos se manifestaran contrarios a resumir, en
frmulas breves y sencillas, el concepto de determinadas instituciones jurdicas y
explica porque algunos temas de sealada importancia, especialmente en la
especulacin contempornea, no merecieron su atencin diligente. El vaco hallado en
las fuentes respecto de estos temas ha debido ser suplido posteriormente por diversas
generaciones de juristas, filsofos y socilogos que se encargaron de elaborar alguna
teora de la parte general del derecho.
Sin embargo, se debe admitir que los prudentes romanos no pudieron omitir
completamente la consideracin de ciertas nociones generales y las ideas que tuvieron
al respecto las encontramos en algunos ttulos del Digesto y de las Institutas.
De iusticia e Iure y De iure civile, naturale et gentium son los ttulos a travs

de los cuales se ha transmitido la doctrina general del derecho tal como lo concibieron
los romanos.
2. CONCEPTO DE DERECHO.
El derecho se designaba en Roma con el vocablo latino ius. El origen y el
significado etimolgico de este vocablo no estn, ciertamente precisados, pues algunos
lingistas modernos, pretenden conexionarlo con la palabra snscrita ias. De
cualquier manera, esta es la palabra que utilizaron para designar el derecho en toda si
integridad, especialmente despus de que se produjera la separacin de las normas
religiosas de origen divino, fas, y las reglas dictadas y sancionadas por la autoridad.
Lo que los romanos nos legaron es la definicin que elaboro el jurista Celso, el
cual es citado por Ulpiano: Conviene que el que va a estudiar derecho conozca
primero de donde proviene la palabra ius (derecho). Llmese as de iustitia
(justicia); porque segn lo define elegantemente Celso, es el arte de lo bueno y lo
equitativo (IUS EST ARS BONI ET AEQUI). Los trminos de esta definicin nos llevan
a la conclusin de que los romanos consideraron el derecho desde el punto de vista de
su aplicacin, especialmente, ms como arte que como ciencia.
La definicin atribuida a Celso ha sido duramente criticada porque ha dado
lugar a confusin porque no deslinda el campo de lo moral y de lo jurdico e incluye la
prctica del bien como elemento del derecho, es decir la nocin de derecho, y la
calificacin de lo bueno y malo, justo e injusto, es una cuestin distinta evidentemente.
Un derecho puede ser injusto y ser derecho, sin embargo, por su esencia.
Se puede estudiar la nocin del derecho en relacin a sus modalidades
fundamentales: derecho objetivo y derecho subjetivo.

Derecho Objetivo, o norma agendi: Es el conjunto de normas establecidas

para regir las relaciones de los hombres en sociedad.


Derecho subjetivo, o facultas agendi: Es la facultad o poder de un individuo
que le permite realizar determinados actos.
La mayora de los autores estima que el derecho subjetivo no existe, en realidad.

Desde el momento que no consiste ms que en el reconocimiento de prerrogativas o


facultades fundadas en el derecho objetivo, debe concluirse que ste es el nico y
verdadero derecho.

3. LA MORAL Y EL DERECHO
Moral, derecho y religin vivieron confundidos por mucho tiempo. La primera
manifestacin de la preocupacin por separar tales nociones la encontramos en Paulo,
quien afirmaba: Nom omne quod licet honestum est. (No todo lo que es lcito es
honesto). Posteriormente el intento de separacin declin, hasta llegar a comienzos del
siglo XVIII para encontrar otros intentos serios, que han intentado robustecer la
personalidad del derecho. Cristian Tomasio y Manuel Kant fundaron su teora en que la
moral se refiere a lo interno, al pensamiento y el derecho a lo externo, los actos.
Del Vechio postul una teora nueva al plantear el problema en trminos
diferentes. Todo acto humano, dice, consta de dos partes: una interna y otra externa, y
que entre moral y derecho no hay diferencias cuantitativas sino cualitativas. No es
cierto que el derecho tenga un mbito de aplicacin ms restringido que la moral.
Ambas disciplinas se ocupan del acto humano aunque desde puntos de vista diferentes.

Se pueden sealar estas semejanzas entre: moral y derecho


Ambas:
a. regulan la conducta humana
b. pertenecen al reino del deber ser
c. son sancionadoras, aunque la sancin es diferente en una y otra.
Para determinar sus diferencias se han propuesto distintos criterios, que
podemos sintetizar en el siguiente cuadro:
DIFERENCIAS
1. No

LAS NORMAS MORALES


pueden
ser
impuestas

coercitivamente,
depende

su

cumplimiento

dominante, la coercibilidad, lo que

de la propia conciencia del

significa el empleo de la fuerza para

individuo.
2. Toman

LAS NORMAS JURDICAS


1. Presentan,
como
caracterstica

asegurar

en

consideracin

ms

la

el

cumplimiento

de

sus

disposiciones.
2. Dan preferencia al aspecto externo.

intencin que el resultado del mismo,

Desde

ocupndose especialmente del aspecto

pensamiento se traduce en un acto

interior

visible interesa al derecho.

del

pensamiento
intimidad

acto.

Mientras

permanece
del

individuo,

un

el

momento

en

que

el

la
sin

trascender a lo exterior, no interesa


sino a la moral.
3. Consideran al hombre aisladamente

3. Constituyen

una

regla

moral,

(como

individuo)

buscan

su

proporcionan las directivas que debe

perfeccionamiento.

seguirse en la vida de relacin y


regulan la convivencia del individuo

4. Es eminentemente subjetiva; toma al

con la sociedad.
4. Es bilateral tanto,

en

cuanto

al

individuo como un sujeto obligado, si

nmero de sujetos que intervienen en

bien nadie tiene accin para exigirle el

una relacin, como tambin por la

cumplimiento

deberes:

relacin de derecho y deber que se

depende de su propia conciencia.


5. Cuando un individuo incumple una

hace evidente en ella.


5. El incumplimiento de una norma

norma moral, recibe como castigo, el

jurdica, en cambio, puede acarrear la

remordimiento,

propia

sancin prevista en la misma norma,

conciencia la que lo castiga.


6. No requiere un rgano institucional

con carcter compulsivo.


6. Requieren de rganos institucionales

para

exigir

de

su

sus

siendo

su

cumplimiento.

El

tribunal de la norma moral es la

establecidos

para

exigir

su

cumplimiento.

conciencia del individuo.

Otras notas diferenciales y caractersticas del derecho son: la autarqua, la heteronoma


y generalidad.
a. La autarqua: Significa que la implantacin de la norma se realiza con
prescindencia de la voluntad del obligado, sin tener en cuenta su opinin.
b. La heteronoma: quiere decir que la norma es impuesta por un poder superior
al individuo sujeto a la obligacin de cumplirla.
c. La generalidad: es obligatoria para todos, incluso para el poder que la creo.
4. LOS USOS SOCIALES
Respecto a las normas que regulan el comportamiento del hombre frente a sus
semejantes, en sociedad, los autores han propuesto distintos nombres: normas
convencionales, normas del trato social, decoro social, son algunos de ellos.
Algunos autores sostienen la imposibilidad de diferenciar las normas sociales de
las jurdicas, y fijar los lmites de actuacin de los dos sectores normativos de la
conducta humana. Del Vechio afirma que

las normas son solamente morales y

jurdicas y que las de trato social estn comprendidas dentro de las normas morales.
Preocupa tambin a los autores el problema de fijar el contenido de dichas
reglas. La materia propia de las normas de trato social es diversa y los actos que caen
bajo su esfera son variadsimos. Por esta razn, no es posible hacer una enumeracin
completa de dichos actos, pudiendo decirse, empero, que est comprendida toda la
gama de deberes y prohibiciones que un hombre est obligado a acatar, segn su

condicin social, su edad, su profesin, etc., como miembro de una sociedad dada.
Ejemplos: el saludo, las formas de vestir, la etiqueta, las visitas, la conversacin, la
correspondencia, etc.
En relacin a la validez normativa de estos usos tambin hay discrepancias.
Stamler considera que los usos sociales constituyen

una simple invitacin para que

los hombres se vinculen o no, dependiendo de su voluntad de hacerlo o no. Recasens,


Ihering en cambio, entienden que son autnticas normas y estn revestidas de ciertas
peculiaridades que les dan una vida propia dentro del cuadro general de normas
culturales.
As, se habla de la imperatividad, unilateralidad, exterioridad, heteronoma y
sanciones de las normas de trato social.
Entonces las normas del trato social tienen estas peculiaridades:
a. Imperatividad: tienen vigencia social e importan una exigencia. No se puede
hablar de invitacin porque la norma tiene vigencia con prescindencia de la
voluntad del individuo.
b. Unilateralidad: Crean facultades sin otorgar derechos. Si estoy obligado a
saludar en la forma que la regla social indica, el incumplimiento de este deber
no otorga a la persona desairada el derecho de compelerme a ello.
c. Exterioridad: tiene relacin con el aspecto del acto que la norma considera
especialmente, el exterior
d. Heteronoma: significa que la vigencia de la norma no depende del individuo,
es impuesta por la sociedad.
En cuanto a las sanciones, no son de ejecucin forzosa. Consisten en la
descalificacin expresa o tcita del infractor, pero nadie dispone de una accin
mediante cuyo ejercicio se pueda compeler al individuo a la ejecucin forzosa e
inexorable.
Las normas jurdicas se diferencian de las dems porque son las nicas
provistas de coercibilidad. Son las nicas cuyo cumplimiento puede exigirse con el
empleo de la fuerza.
5. LO JURDICO Y LO ARBITRARIO
El jurdico

se manifiesta

y realiza

de modo

permanente

e inviolable,

independientemente del gusto o capricho del poder. Lo arbitrario es la interpretacin


caprichosa o parcial de la ley. Es el acto o conducta contrario a las leyes y a la razn, el

acuerdo o resolucin jurisdiccional o gubernativamente dictado, con olvido o


desconocimiento del derecho y falta de sumisin a las normas jurdicas.
6. LOS PRECEPTOS DEL DERECHO
Segn Ulpiano, los preceptos del derecho son tres: Vivir honestamente, no daar a otro,
y dar a cada uno lo suyo.
a. Vivir honestamente: comprende actos que no caen bajo la sancin del
derecho, de lo cual resulta que tienen un carcter ms moral que jurdico.
b. No daar a otro: debe ser entendido en el sentido de que no se deben
lesionar situaciones jurdicas.
c. Dar a cada uno lo suyo: tiene el sentido de reconocer el derecho de cada
cual.
Cicern explica el sentido y alcance de los preceptos enunciados por Ulpiano diciendo.
El primero se refiere a los deberes para con nosotros mismos, el segundo, a los deberes
para con los dems, y el tercero, a los deberes para con las cosas ajenas.
7. LA JUSTICIA
La justicia, segn Ulpiano: Es la constante y perpetua voluntad de dar a cada
uno su derecho. Y merecidamente el jurisconsulto que ejerce la jurisprudencia en Roma
tiene que tener un conocimiento acabado de la ciencia de lo justo y de lo injusto.
Para el orador romano, Cicern, la ley es la regla de lo justo y de lo injusto, pero
no siempre en el trascurso de la historia la ley, sea escrita o no escrita, fue justa, solo
hay que recordar como ejemplo las leyes de Nremberg, que trataban sobre los
matrimonios de los judos, norma sta, que abri el proceso que condujo al holocausto.
La justicia, tal como la concibieron los romanos, es una virtud que expresa la
voluntad permanente de vivir en un todo conforme a los mandatos de la ley.
La justicia es el fin del derecho, y, como tal, no pertenece exclusivamente al
mundo

de los valores ideales. Establece un cierto criterio de igualdad entre los

hombre, propende a la consecucin del bien comn y ordena las acciones exteriores de
acuerdo con los mandatos del derecho positivo.
8. LA JURISPRUDENCIA
Lo que hoy conocemos como jurisprudencia tiene dos acepciones que difieren de
la romana:
a. La primera acepcin, significa Ciencia del derecho

b. La segunda se refiere a, fuente del derecho o coleccin de fallos firmes y


uniformes de los rganos jurisdiccionales del Estado.
Para los romanos, la jurisprudencia es: Conocimiento de las cosas divinas y
humanas y ciencia de lo justo y de lo injusto.

La cual tiene su fundamento en una

distincin de la filosofa griega que Cicern aplica al mbito del derecho, diferenciado
entre sapiencia y prudentia: La primera de todas las virtudes es aquella sabidura que
los griegos llaman Sofa. Bajo el nombre de prudencia, que ellos llaman frnesis,
entendemos otra virtud que es el conocimiento de las cosas que deben hacerse o
evitarse. Ahora bien, esta sabidura que he llamndola primera de las virtudes es el
conocimiento de las cosas divinas y humanas, en el que reside la comunidad y sociedad
de los dioses y de los hombres entre s. Si de verdad que esta virtud es la ms grande,
como efectivamente lo es, se sigue evidentemente que se deriva de la comunidad social
es tambin el ms grande
El jurisconsulto no ha de limitar sus conocimientos a las reglas del derecho, su
misin fundamental es hallar soluciones justas a problemas vitales, y consciente de
ello, el jurista romano debi ir ms all de los fros esquemas doctrinales para
acomodar el razonamiento jurdico a los fines y necesidades de la vida. El
extraordinario perfeccionamiento que alcanz el derecho romano solo pudo lograrse
mediante la aplicacin por el jurisconsulto de sus conocimientos generales de las cosas
divinas y humanas y especiales de lo justo y de lo injusto.

CONCLUSIN

El Derecho no solamente es una disciplina, sino que es una ciencia encaminada


a preservar el orden y la paz social. Tiene como fin la justicia, as lo concibieron los
romanos. Dentro de sus atribuciones encontramos que es el encargado de suministrar
justicia apoyado en la equidad para buscar el bien comn de la sociedad.
Hoy en da, sera inconcebible la existencia de una sociedad que no est regida
por el Derecho, instrumento indispensable para preservar la armona y la paz social. Es
tan importante vivir en un estado de derecho, que cuando ste se rompe, se trastorna la
aplicacin de la justicia, la marcha de la economa, la convivencia misma en la sociedad
y el ambiente de desorden creado es propicio para que se den las violaciones a los
derechos fundamentales del hombre.
El Derecho es un aliado de la sociedad para preservar el orden que permita la
sana convivencia entre los individuos y el mismo debe estar en constante
transformacin para adecuarse a los cambios que se van dando en la vida social,
inclusive debe ir ajustndose a los avances tecnolgicos, para ir creando nuevas
normas que cubran las necesidades del mundo cambiante en que vivimos.

BIBLIOGRAFA

Llamas Gmez, Francisco Daniel. INSTITUCIONES DEL DERECHO ROMANO I.


Hermosa, Bls. DERECHO ROMANO
http://derecho.laguia2000.com/parte-general/moral-y-derecho.

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