LA SEGURIDAD JURIDICA EN LA

CONTRATACION CON EL ESTADO:

EL CONTRATO LEY

Jos Daniel Amado V.

Master en Derecho
Universidad de Harvard
Ex-miembro del Comit Directivo
THEMIS - Revista de Derecho

Luis Miranda Alzamora

Abogado
Universidad de Lima
Candidato a la Maestra en Derecho
Universidad de Chicago

La contratacin con el Estado reviste singular importancia en el actual contexto econmico, debido a
que la escasez de recursos internos hace necesaria la
participacin de inversionistas extranjeros para el
desarrollo de proyectos de gran envergadura. En
efecto, el nmero cada vez mayor de inversionistas
extranjeros involucrados en procesos privatizadores
o en proyectos de desarrollo -en sectores como
minera, hidrocarburos o servicios- ha motivado un
auge en la contratacin con el Estado.
Sin embargo, aqul que contrate con el Estado debe
hacer frente a riesgos inexistentes en cualquier relacin contractual de Derecho Privado, dado que el
Estado goza de una situacin privilegiada gracias a
su poder de imperium; ste es el caso de los contratos administrativos que otorgan al Estado clusulas exorbitantes en virtud de las cuales puede modificar o extinguir las relaciones jurdicas patrimoniales que resulten de dicho contrato.
No debe extraarnos, entonces, que en determinadas ocasiones el propio Estado se desprenda de sus
privilegios con el fin de dotar de seguridad jurdica
a sus relaciones con los particulares, atrayendo de
esta manera a potenciales inversionistas. Dentro
de este contexto, los autores analizan el Contrato
Ley, como fruto de la necesidad jurdica en los
contratos que celebren los particulares con el Estado.
: ..

.. .. :: .. -:.

"Seguridad significa un estado jurdico que protege en la

ms perfecta y eficaz de las formas los bienes de la vida;
realiza tal proteccin de modo imparcial y justo; cuenta
con las instituciones necesarias para dicha proteccin y
goza de la confianza, en quienes buscan el derecho, de que
7
ste ser justamente aplicado. "
La contratacin con el Estado debe a menudo hacer
frente a situaciones inequitativas resultantes del
hecho de que, en sus relaciones jurdicas con personas y entidades, contradas en uso de sus poderes de
irnperiurn, el Estado ostenta una situacin de privilegio. Es este el caso de aquellos contratos vinculados
al otorgamiento de concesiones para la utilizacin
de recursos naturales, el desarrollo de infraestructura pblica o la explotacin de servicios pblicos.
El tema reviste particular relevancia en un contexto
econmico en el que los recursos internos, econmicos o tecnolgicos, son insuficientes para la realizacin de proyectos de desarrollo de gran envergadura, por lo que deben ser inversionistas extranjeros
los que provean dichos recursos y contraten con el
Estado, sometindose al mismo tiempo a su jurisdiccin.
No es extrao entonces que, a travs de las ltimas
dcadas, el derecho internacional econmico haya
venido ocupndose de desarrollar nuevos conceptos e instituciones cuya finalidad es dotar de seguridad jurdica a aquellas relaciones contractuales en
las que el propio Estado considera justificable eliminar el mayor riesgo no comercial que resulta de su
particular situacin como contratante. Algunos de

..

SCHOLZ, Franz, "Die Reclttss::herlteW' {La Seguridad)ur(dica"), Berln, 1955, titiidpor Garcia Maynez, Eduardo, "Filosofia del
Derecho", Porra, Mexico, 1977,p. 481.

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estos conceptos e instituciones se circunscriben a las

relaciones jurdicas entre Estados y nacionales de
otros Estados, como es el cas de los tratados internacionales relativos a la proteccin de las inversiones extranjeras.

tes. En este orden de ideas, como el contrato crea

una relacin jurdica patrimonial, lo anterior significa que toda ley imperativa dictada con posterioridad a la celebracin del contrato, se aplica a las
consecuencias de dicha relacin.

De otro lado, existen otros conceptos e instituciones

que han sido desarrolladas en el derecho interno de
cada pas, con la finalidad de evitar que la facultad
legislativa del Estado o su jurisdiccin sobre la parte
ca-contratante, represente un elemento disuasivo
para la celebracin de un contrato considerado de
inters nacional o un factor adicional de riesgo nocomercial que dicho ca-contratante deba considerar
en su modelo econmico al tiempo de negociar los
trminos y condiciones del contrato.

Lo expuesto en el prrafo anterior nos llevara a

concluir en principio que el contrato en s mismo y
an cuando estuviera sujeto al derecho privado, no
resuelve el problema de una modificacin del orden
jurdico que pudiera afectar a la relacin jurdica
3
patrimonial creada por el mismo.

El presente artculo se refiere precisamente a una de

estas instituciones orientadas a dotar de seguridad
jurdica a la contratacin con el Estado, a la que en
nuestro ordenamiento jurdico se ha denominado
contrato-ley. Con ese fin, trataremos inicialmente
los elementos tericos y conceptuales que lo definen, para despus referirnos al desarrollo legislativo, muy significativo en nuestra opinin, que ha
recibido en el derecho peruano.

EL CONTRATO COMO ELEMENTO DE

SEGURIDAD JURIDICA EN LA
RELACION CON EL ESTADO
No obstante la existencia de una adecuada legislacin en materia de inversin privada, la atribucin
latente del Estado de poder modificar el orden
jurdico con posterioridad a la realizacin de una
inversin, ofrece una significativa desventaja para
2
elinversionista. En ese sentido, la figura del contrato, en cuanto genera obligaciones entre las partes
que lo celebran, se ha constituido en un elemento
indispensable para el desarrollo de proyectos que
requieren de importantes montos de inversin.
Ahora bien, el artculo III del Ttulo Preliminar del
Cdigo Civil de 1984 dispone que la ley se aplica a
las consecuencias de las relaciones jurdicas existen-

La experiencia internacional sobre la materia ha

llevado a la inclusin en determinados contratos de
inversin de clusulas de estabilizacin o
intangibilidad del marco legal aplicable a la relacin
jurdico patrimonial creada por el contrato. Ello no
obstante, el efecto de estas clusulas es relativo,
dependiendo su interpretacin del derecho interno_
de cada pas, lo cual no ofrece la adecuada seguridad al inversionista en caso una disputa se someta
a la jurisdiccin de los tribunales del Estado receptor de la inversin.
En apariencia, la situacin debera ser ms favorable al inversionista en el contexto de un arbitraje
internacional. Por ejemplo, el Tratado que cre el
Centro para el Arreglo de Disputas entre Estados y
Nacionales de otros Estados, conocido por su sigla
en ingls "ICSID", alude en su clusula 42(1) a "las
reglas de derecho internacional que resulten aplicables", como supletorias a la voluntad de las partes.
Cabra entonces presumir que un tribunal internacional podra negarse a admitir que el propio Estado
pueda modificar el marco legal vigente con el objeto
de obtener mayores ventajas en su relacin con un
inversionista privado, si bien se tratar siempre de
una cuestin de interpretacin caso por caso.'
Lo anterior nos permite constatar que la falta de
seguridad en la contratacin con el Estado no se
sustenta solamente en la capacidad de este ltimo
de modificar el orden jurdico. En realidad, como

Como se sabe, la facultad del Estado ded<lrleyes, asfcornodeinterpretar, mqdificaro derogar !as existentes, se encuentra consagrada
en los artculos 102 y siguientes de la Constitucin de 1993.
' De conformidad con el artculo 62 df;' la Constitucin de 1993, los trminos contractuales no pueden ser modificados por leyes
posteriores a su celebracin. Ello no obstante, esta norma se encuentra supeditada princip(> de jerarqua que oblga a preferir la
aplicacin de la Constitucin por sobre toda nortnitlegal, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 138 de la Constitucin de 1993.

al

' Al respecto, debe tenerse presente que un laudo del propio ICSID ha cuestionado la ejcutibilidady efectividad d" las dusulas d
estabilizaon. En efecto, se ha admtido que una clusula de estabilizacin M es impedimento para la aplicacin de una ley posterior
de expropiacin, en la medida que se hubiera respetado elprincipio internacional dejusta,adecuada y pronta compensacin. Laudo del
Centro para la Solucin de Disputas entre Estados y Nadonales de otros Estados, ICSID, del31 de marzo de 1986, en el caso de LETCO
contra la Repblica de Liberia, publicado en 26 INTERNATIONAL LEGAL MATERIALS 647 (1987).

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reconoce la doctrina ms modema, el mayor obstculo a la seguridaq jurdica en la contratacin con el

Estado consiste en la atribucin que el derecho
administrativo de la mayora de pases occidentales
reconoce al Estado, de modificar o extinguir la relacin jurdica patrimonial creada por el contrato, sin
otro sustento que el inters pblico.

Es ese el origen y fundamento de las denominadas

clusulas exorbitantes, que facultan al Estado a
asumir cierta actuacin unilateral que sera considerada como irregular o ilcita si se tratase de una
relacin jurdica de derecho privado.
Al respecto, la doctrina reconoce como clusulas
exorbitantes en la contratacin administrativa, las
siguientes:

En este sentido,la doctrina de derecho internacional

conocida como clusula rebus sic stantibus es frecuentemente citada como sustento de una facultad
exorbitante del Estado, de variar sus relaciones
jurdicas con sus ca-contratantes en funcin del
inters pblico.

(i) la administracin tiene un poder de control y

direccin de la ejecucin del contrato;
(ii) la administracin puede modificar unilateralmente el contrato cuando las necesidades del servicio pblico as lo exijan; y

LA FACULTAD EXORBITANTE DEL

ESTADO EN LA CONTRATACION
ADMINISTRATIVA

(iii) la administracin siempre puede imponer al

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contratista la resolucin del contrato.

El contrato administrativo ha sido definido como

"el acuerdo de voluntades, generador de obligaciones, celebrado entre un rgano del Estado, en ejercicio de las funciones administrativas que le competen, con otro rgano administrativo o con un parti6
cular, para satisfacer necesidades pblicas."

As, en virtud de dichas clusulas exorbitantes, que

pueden ser implcitas o explcitas, el Estado puede
modificar o extinguir las relaciones jurdicas patrimoniales que resultan de un contrato administrativo, incluso por razones de oportunidad, mrito o
conveniencia, en funcin de un criterio general al
que suele denominarse inters pblico.

En efecto, el Estado se encuentra facultado para

celebrar contratos con terceros, sean personas de
derecho pblico o privado, nacionales o extranjeras.
Cuando el contrato es administrativo, la relacin
jurdica patrimonial se rige por el derecho pblico/
en razn de que, en dichos contratos, el Estado acta
con todos sus poderes de imperium.

FUNDAMENTO DE LOS CONTRATOS LEY

No cabe duda que la existencia de las clusulas
exorbitantes, si bien puede responder a una realidad incontrastable del derecho pblico, crea una
gran incertidumbre en los inversionistas respecto
de como se desarrollar su relacin jurdico patri9
monial cmo el Estado.

Mientras que los contratos regidos por el derecho

privado no pueden ser modificados sino en virtud
de un nuevo acuerdo entre las partes, no sucede lo
mismo en el caso de los contratos administrativos.
-Ello en razn de que los principios de la autonoma
de la voluntad e igualdad jurdica de la~ partes,
quedan subordinados al inters pblico en el contrato administrativo.

En este orden de ideas, la necesidad de dotar de

seguridad jurdica a las relaciones de los particulares con el Estado, cuando ste acta en uso de sus
poderes de imperium, es la razn de ser de los
contratos ley. Como se ver en adelante, se trata de

SEIDL-HOHENVELDERN, Ignaz, "JnternatcmalEcrmornic Lirw"; boi-drecht, 1992; pg. 151.

DE LA PUENTE Y LAVALLE, ManueL "El Contrato en GeneraL Primera P~rt,Tdmol, Pontiicia l1iversidad Catlica del Peru,
Fondo Editorial, 1991, pag. 361.

. < .
............... ..
.
' Sin embargo, debe tenerse presente que el artculo IX del Ttulo Prelimiriar delSdi~ Civil establece que ''[!]as disp0si~iones del
Cdigo Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y situacionesju~d~cas reguladas por tras leyes, siempre que no sean
incompatibles con su naturaleza." Sobre elparticular; comentando una rioiiil similar a. la fiealad en el prrMo anterior, contenida en
el Cdigo Civil Espaol, la doctrina reconoce el rol supletorio delCdigo Civil;induso respecVJ de relaCiones y situaciones jurdicas
regidas por normas de derecho pblico. DIEZ-PJCAZO, L.is yGULtON, A11.tonio, ''Sstemade Derecho OVil, Madrid, Editorial Tecnos,

1980, Volumen I, Parte l, Captulo lll, pag, 77.

..

" LA UBADERE, Andr de, "Manual de Dt.>recho Admi~~trati~!.l:,Tiils, ~C)go~,, 1984; pg. 191.
Como se sabe, la seguridad jurdica es uno de los elemerit!.l~ se11Cal~~diil !!Sta do de dti>tec;hb;eri~umtopermlte a los particulares prever
las intervenciones estatales para obrar en consecuenc\a; yase)p(i(~)eii1p1o, M~.ZZ AddY, ''BJptirli:ipio de segurdad jurdi<;a en la
creacin y aplcacin del tributo", artCulo publicado en la Revista de Derecho rus ETYJ;RITASN610~ .

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una institucin a la que el propio Estado puede

recurrir en aquellos casos donde decida conceder a
sus ca-contratantes una mayor predicibilidad y estabilidad en los negocios que los vinculan.
El contrato ley cumple entonces la finalidad de
dotar de seguridad jurdica al inversionista de dos
maneras distintas: (i) mediante la estabilizacin del
marco legal aplicable a la relacin jurdica patrimonial creada por el contrato y (ii) mediante la modificacin del marco legal aplicable a un contrato con el
Estado del derecho administrativo al derecho civil.

de imperium, que por cierto le son inherentes. Lo que

sucede cuando el Estado se somete voluntariamente a la esfera del derecho privado, no es que aquel se
desligue de sus poderes de imperium, sino que en
virtud de ellos formula .renuncia a poder hacer
ejercicio de los mismos para someterse a otro estatuto jurdico, el derecho privado, en determinados
casos especficos donde el inters pblico as lo
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justifique.

LOS CONTRA TOS LEY EN EL DERECHO

PERUANO

En el primer supuesto, se trata de eliminar el riesgo

no comercial que, de otra manera, asumira el inversionista como consecuencia de la facultad general
de legislar que, por naturaleza, corresponde al
Estado.

El artculo 1357 del Cdigo Civil de 1984 dispone

que "[p]or ley sustentada en razones de inters
social, nacional o pblico, pueden establecerse garantas y seguridades otorgadas por el Estado mediante contrato."

En el segundo supuesto, se persigue una solucin

eficaz al riesgo originado por las clusulas exorbitantes que se hallan implcitas en los contratos administrativos.

Establece la Exposicin de Motivos de dicho artculo 1357 que "[u]na de las ms novedosas instituciones del nuevo Cdigo Civil es el llamado contratoley o ley-contrato, en virtud del cual y mediante
normas preestablecidas el Estado otorga garantas y
seguridades a travs de la relacin contractual, cuyas estipulaciones no pueden modificarse sin que
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medie la voluntad comn de las partes."

Como se sabe, an cuando el Estado acte en uso de

sus poderes de imperium, nada impide que" el Estado se someta a la esfera del derecho privado y se
coloque de modo paritario con el contratante parti10
cular cuando la conveniencia pblica lo requiera" .
En tales supuestos, el Estado no podr hacer uso de
las clusulas exorbitantes pues stas son incompatibles con el derecho privado.
Ahora bien, no puede desconocerse que un sector
de la doctrina seala que, en ningn caso, el Estado
puede desligarse de sus poderes de imperium y, por
tanto, se encuentra facultado en todos los casos para
11
eercer las e1'ausu 1as exorb'Itantes.
o

En nuestra opinin no est en discusin el hecho de

que el Estado pueda desligarse o no de sus poderes

La propia Exposicin de Motivos reconoce la cuestionabilidad de haber incluido esta disposicin de

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derecho administrativo en el Cdigo Civil, a lo que
deba agregarse el riesgo latente de una derogatoria
por otra ley del propio artculo 1357, que pudiera
eliminar la base legal de cualquier contrato-ley cele15
brado bajo su imperio.
Al respecto, debe destacarse que la Constitucin de
1993 ha conferido rango constitucional a la figura
del contrato ley. En efecto, en el ltimo prrafo de
su artculo 62 la Constitucin establece que "mediante contratos-ley, el Estado puede establecer

H! Exposicin de Motivos y Comentario~, Cdigo Civil del984,0JrnPlador Deli<!Revoredo de Debakey,OkuraEdtores1 Lima; 1985,
Tomo VI, pag; 2L

n
12

pg. 64,
Es esta la posicin asumida por Coviello, quien sena!~. qe se~liqJ''(sjiel~ujet~ac\iv~o pasivo, o e!unoyelotro, de una relacin
Vase, DE LA PUENTE Y LA VALLE, Mii:el, Op. Cit.,

jurdica es una persona que ejerce en tal ocasin~l ius iiitpetii(Estado, Munitipio~Provincia; ot~entidadque tenga derechode soberana),
la relacin es de derecho pblico, y tal ser la norma que lo regttl('; s,ene<}mbo, el s!J,jeto carece de ius imperii, o, tenindolo, no lo ejerce
en una relacin detenninada, es. sta de ct:re<::ho privaclo; }'trH sa no~ torresp0 ndie;nte." (El~ubrayado es nuestro)~ COVIELLO,
Nicols, "Doctrina General del Derecho Civil",Unin Tpogtfit Edito~il HispariD:'Americana, Mxico, 1938, pag. 12"13.
.

!J

'" JB!DEM
15

..

Exposcin de Motivos y: ComentarlO~,; op:,::Ot~::p~g. ~o:

. :-.

.;., ..

ARIAS SCHREIBER, Max, "Exgesis",TomotSt~diunvilln~, 1986, pg.

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garantas y seguridades. No pueden ser modificados legislativamerlte, sin perjuicio de la proteccin

a que se refiere el prrafo precedente."

ultractividad al rgimen legal que rega al momento

de suscribirse el convenio en las materias sobre las
cuales se otorga la estabilidad.

Esta disposicin impide al Estado desobligarse de

su relacin jurdica patrimonial con el inversionista,
mediante la derogacin de la ley a que se refiere el
mencionado artculo 1357 del Cdigo Civil, en razn del principio de jerarqua normativa contemplado en el artculo 51 de la Constitucin de 1993.
Cabra, sin embargo, preguntarse si desaparecida la
razn de inters social, nacional o pblico, el Estado
podra desobligarse unilateralmente de su relacin
jurdica con el particular.

En ese sentido, los trminos contractuales establecidos en los convenios de estabilidad jurdica reflejan
los derechos que el inversionista tena de conformidad con el rgimen legal vigente al momento de la
suscripcin del convenio. Tal como lo establece uno
de los considerandos del Decreto Legislativo 662, se
otorga un rgimen de estabilidad jurdica a los
inversionistas mediante el reconocimiento de ciertas garantas que les aseguren la continuidad de las
reglas establecidas, para lo cual el Estado puede
celebrar con dichos inversionistas convenios de estabilidad jurdica, siempre y cuando los mismos se
obliguen a cumplir con determinados requisitos
establecidos por la normatividad vigente.

Consideramos que no es ste el sentido de la norma

constitucional por cuanto, si bien las razones que
dieron origen al sometimiento voluntario del Estado a la relacin contractual de derecho privado
hubieran desaparecido, dicho sometimiento ya se
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habra verificado.

LOS CONVENIOS DE ESTABILIDAD

JURIDICA COMO CONTRATOS LEYES
Como se ha sealado anteriormente, uno de los
objetos fundamentales del contrato-ley es la
estabilizacin del marco jurdico aplicable a la relacin jurdica patrimonial creada por el contrato
administrativo.

De otro lado, el artculo 39 del citado Decreto

Legislativo 757, establece que "[l]os convenios de
estabilidad jurdica se celebran al amparo del artculo 1357 del Cdigo Civil y tienen la calidad de
contratos con fuerza de ley, de manera que no
pueden ser modificados o dejados sin efecto unilateralmente por el Estado. Tales contratos tienen
carcter civil y no administrativo y slo podrn
modificarse o dejarse sin efecto por acuerdo entre
las partes."

De este principio ha devenido la creacin de una

modalidad especial de contratos leyes cuyo objeto
se limita a alcanzar, total o parcialmente, dicha
estabilizacin. Se trata de convenios mediante los
cuales el Estado estabiliza el orden jurdico al momento de realizarse la inversin privada, no en el
contexto de una relacin jurdica patrimonial con el
Estado sino en el contexto del crecimiento de dicha
inversin privada.

Este principio, cuyo sustento terico ya ha sido

explicado, se encuentra desarrollado en el artculo
26 del Decreto Supremo 162-92-EF, Reglamento de
los Regmenes de Garanta a la Inversin Privada, el
cual establece que los convenios de estabilidad jurdica tienen, entre otras,las siguientes caractersticas:
(i) son contratos de derecho civil, por lo cual se rigen
por las disposiciones del Cdigo Civil y (ii) tienen
fuerza de ley entre las partes, de tal modo que no
pueden ser modificados en forma unilateral por
causa alguna en tanto se encuentren vigentes.

Los convenios de estabilidad jurdica, incorporados

a nuestro ordenamiento jurdico por el Decreto
Legislativo 662, Ley de Estabilidad Jurdica a las
Inversiones Extranjeras, extendido a las inversiones
nacionales por el Decreto Legislativo 757, Ley Marco para la Inversin Privada, y reglamentado por el
Decreto Supremo 162-92-EF, constituyen una modalidad singular de contratos-ley, cuyo efecto es
conferir al inversionista, por excepcin y bajo determinados requisitos establecidos por la ley, la

De lo expuesto, se advierte que los convenios de

estabilidad jurdica celebrados por el Estado, adems de constituir en s mismos una seguridad para
los inversionistas, en la medida que estabilizan el
marco legal aplicable al momento de celebrarse el
convenio, son regidos por el derecho privado, motivo por el cual puede afirmarse que renen todos
los elementos para ser caracterizados como contratos-leyes.

. ....

En todq caso, desaparecida la razn de inters sqcial, naciOl)a~ pptibU~q qe diq N"igert aJ sometimieflt() del Estado al rgimen del
derecho privado, nada imp~h1a alrnismoS()lkita:rante e!Podel'Ju~iJla resoluCin dt>l oontrato,por ruarithse le estaria obligando
a seguir sometido a una relacin M derecho ptiy~do sh i.Jna: ca~$a, a razn valida ..
1
"

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19

CONTRATOS LEYES EN DIVERSOS

SECTORES DE LA ACTIVIDAD
ECONOMICA
En tiempos recientes, l institucin del contrato ley
contenida inicialmente en el artculo 1357 del Cdigo Civil, y elevada a rango constitucional por el
artculo 62 de la Constitucin de 1993, ha tenido un
desarrollo legislativo significativo dentro del ordenamiento jurdico peruano. La institucin ha sido
incorporada en distintas leyes sectoriales con el
objetivo principal de alentar la inversin privada en
los diversos sectores de la actividad econmica.
Es as como, con relacin a los procesos de promocin de la inversin privada en las empresas del
Estado, de conformidad con lo establecido por el
artculo 2 del Decreto Ley 25570, "[d]e acuerdo a lo
establecido en el artculo 1357 del Cdigo Civil, el
Estado queda autorizado para otorgar mediante
contrato, a los adquirentes de acciones o activos de
empresas del Estado dentro del proceso a que se
refiere el Decreto Legislativo 674, as como a los que
suscriban aumentos de capital en las mismas, las
seguridades y garantas que mediante decreto supremo, en cada caso, se consideren necesarias para
proteger sus adquisiciones e inversiones sin limitacin alguna".
En lo que se refiere al sector telecomunicaciones, la
Ley 26285 dispone, en su artculo 3, que "[l]os contratos de concesin que celebre el Estado para la
prestacin de servicios pblicos de telecomunicaciones tienen el carcter de contrato-ley."
De igual forma, en el sector hidrocarburos, la Ley
26221 dispone, en su artculo 12, que los contratos
que celebre el Estado para la realizacin de actividades de exploracin y explotacin de hidrocarburos, "se rigen por el derecho privado, sindoles de
aplicacin los alcances del artculo 1357 del Cdigo
Civil."
Resulta particularmente interesante lo dispuesto
en la legislacin vinculada al sector elctrico. En
efecto, el artculo 104 del Decreto Ley 25844 dispone que "[l]os contratos de concesin una vez inscritos en los Registros Pblicos, constituyen ley entre
las partes."
Como es de verse, en este ltimo supuesto, a diferencia de lo que ocurre en las disposiciones sectaria-

!?

les antes citadas, la norma no ha determinado de

manera expresa el carcter de contrato-ley respecto
de los contratos de concesin para desarrollar las
actividades de generacin, transmisin y distribucin de energa elctrica.
Sobre el particular la expresin "constituyen ley
entre las partes", no debe ser comprendida como
que los contratos tienen, a semejanza de la ley,
carcter normativo y que obligan por tener tal carcter, sino que es simplemente una figura retrica, una
metfora para enfatizar que los contratos, pese a ser
manifestaciones de la voluntad humana, constituyen un lazo que acta con una fuerza que guarda
17
semejanza con la de la ley.
As, cuando en el artculo 104 del Decreto Ley 25844
se seala que los contratos tienen fuerza de ley, debe
entenderse en concordancia con lo dispuesto por el
citado artculo 26 del Decreto Supremo 162-92-EF,..
que estos en principio no pueden ser modificados
en forma unilateral por causa alguna en tanto se
encuentren vigentes.
Esta posicin se ve ratificada por la ubicacin del
citado artculo 104 de la Ley de Concesiones Elctricas en el Titulo VIII, titulado ''Garantas y Medidas
de Promocin a la Inversin Privada".
En este sentido, opinamos que el citado artculo 104
de la Ley de Concesiones Elctricas constituye una
clusula de estabilizacin, similar a la existente en la
legislacin comparada sobre la materia. No se trata,
sin embargo, de una disposicin que confiera a los
contratos de concesin del sector electricidad carcter de contrato-ley en la medida que carece del
elemento del sometimiento del Estado al derecho
privado, de lo que se infiere que el Estado mantiene
en este caso las facultades exorbitantes propias de
los contratos administrativos.

CONCLUSION
En conclusin, el contrato ley es una institucin
que surge de la necesidad del Estado de dotar de
seguridad jurdica a los inversionistas privados. Su
origen tiene relacin tanto con la facultad del Estado de modificar el marco legal aplicable a sus
relaciones con los particulares, como a la necesidad
de aliviar el riesgo no comercial que surge de la
doctrina de las clusulas exorbitantes en el derecho
administrativo.

Esta poscin ha sido asumida por el maestro Manuel DELA PUENTE y LAVALLE e~ su artculo titulado "La Lbertad de Contratar"'

THEMIS Revista de Derecho. Segunda Epoca. 1996; N 33;

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La experiencia internacional en materia de inversiones, particularmente en el caso de inversiones extranjeras, ha trado como consecuencia la necesidad de buscar mecanismos para aliviar o eliminar el
riesgo no comercial en la contratacin con el Estado.
El contrato-ley representa probablemente la forma
ms avanzada de alcanzar este objetivo, en la medida que constituye un medio por el que el Estado se
compromete a no modificar el marco legal vigente al
momento de la inversin y opta voluntariamente
por regir una relacin jurdica patrimonial mediante las normas del derecho privado.
En nuestro ordenamiento jurdico, el artculo 1357
del Cdigo Civil representa el origen de esta importante institucin. Si bien su jerarqua normativa

ofreca una seguridad jurdica slo relativa, disposiciones generales y sectoriales posteriores, incluidas
las normas sobre convenios de estabilidad jurdica,
han desarrollado el concepto generando una prctica contractual muy importante.
La seguridad jurdica en la contratacin con el Estado Peruano ha alcanzado su mximo desarrollo con
la inclusin de la institucin del contrato-ley en la
Constitucin Poltica de 1993. Se trata probablemente de una de las disposiciones legales ms avanzadas en el derecho comparado sobre la materia,
cuyas repercusiones en la captacin de nuevas inversiones en los distintos sectores de la actividad
econmica se encuentran todava en proceso de
alcanzar su real dimensin.

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