Problemática de Las Juntas Generales en La Jurisprudencia Societaria - Torres, Guzmán

Manuel A.
Torres Carrasco
con la colaboracin de
CLAUDIA GUZMN LOAYZA
Problemtica
de las juntas generales
en la jurisprudencia societaria
DILOGO
CON LA
JURISPRUDENCIA
El derecho de impugnacin de las decisiones de la

asamblea (...) no es un derecho incorporado al ttulo de crdito sino, por el contrario, un derecho que
surge en el accionista de la lesin de uno o ms de
sus derechos y compete al socio sin que tenga influencia el nmero de acciones posedas.
Alberto Vctor VERN
problemtica de LAs juntas generales en la jurisprudencia societaria
CAPTULO I
LOS RGANOS DE LA SOCIEDAD
Si se observa al interior de una sociedad podr advertirse al menos dos grupos
de personas(1) que se interrelacionan permanentemente y de las cuales emanan normas internas que permiten organizar la constitucin y marcha de una sociedad, as
como las decisiones que pueden llevarla al xito o al fracaso.
Estos dos grupos estn mencionados expresamente en la seccin cuarta de la
Ley General de Sociedades: i) la junta general de accionistas y, ii) el rgano de administracin, con funciones ejecutivas y de direccin.
En este ltimo rgano encontramos al directorio y a la gerencia, cuyo integrante (en caso de un solo gerente general) o miembros (en caso existir diversos gerentes) es (son) designado(s) normalmente por aquel(2)(3).
Larga ha sido la discusin en la doctrina societaria acerca de la naturaleza jurdica de estos rganos societarios. Un amplio sector les atribuye la calidad de rganos de representacin de la sociedad para con los terceros externos a esta. As, por
ejemplo, Dalmacio Vlez Sarsfield y Eduardo Acevedo, redactores del Cdigo de
Comercio de Argentina de 1869, propugnaron esta posicin, basada en general en
el rgimen de representacin de la sociedad civil, concibindola como un particular
caso de mandato(4).
Nosotros no consideramos que las atribuciones de los rganos societarios se
limiten a las facultades de representacin, y esto por varias razones. La principal es
(1)
Sin excluir a las personas jurdicas como sujetos de derecho que pueden intervenir en la conformacin de los rganos
societarios, puesto que la ley les permite ser socios o administradores.
(2)
Aunque, claro, existe la posibilidad de que en el estatuto o pacto social se establezca que la gerencia sea designada por
la junta general o, tambin, que no exista directorio y la gerencia general asuma esas funciones, como podra suceder en
la sociedades annimas cerradas (art. 247 de la Ley General de Sociedades).
(3)
Como puede advertirse, nuestra legislacin societaria actual a diferencia de la anterior, en un intento de hacer ms
sencilla la prctica social, ha obviado cualquier referencia de lo que en otras legislaciones (como la argentina, por ejemplo) se conoce como consejo de vigilancia, medida que se ajusta ms a las necesidades actuales.
(4)
El mandato es una de las modalidad de los contratos tpicos de prestacin de servicios (los otros son la locacin de
servicios, el contrato de obra, el depsito y el secuestro). En nuestro pas se encuentra regulado en los artculos 1790 al
1813 del Cdigo Civil.
Manuel ALBERTO torres carrasco
que un representante se caracteriza por realizar la voluntad de su representado, sin

embargo el rgano es el elemento intrnseco de la persona jurdica(5). Esto quiere
decir que la voluntad de la sociedad es nica y, por lo tanto, se hace imposible la
utilizacin de un vocero para hacerla extensiva a los terceros, ella acta para s y
por s; adems, las funciones especficas de algunos rganos no implican representacin, por ejemplo, la junta general de accionistas tiene un carcter eminentemente
deliberativo, de tal forma que otorgar la calidad de representantes a los distintos rganos societarios sera ampliar demasiado el mbito de sus funciones y ocasionar
confusin en la estructura societaria.
Destacamos la exposicin que sobre este tema realiz Guillermo Cabanellas
de las Cuevas, citando a Halperin: Sin embargo, ni toda la representacin societaria se realiza mediante rganos, ni las atribuciones de estos se limitan a la
representacin(6). Est claro entonces que la existencia de los rganos de la sociedad no puede explicarse solamente utilizando la herramienta de la representacin
(por ser insuficiente), sino que su razn de ser nace de la necesidad de darle operatividad a la sociedad misma.
Nos explicamos. Existen roles que todos los rganos comparten, vista la sociedad como organizacin entendemos que su marcha, su devenir habitual, solo
puede darse a partir de normas internas cuyo cumplimiento dirija la conducta social.
Estas normas solo pueden emanar de sus rganos y ser acatadas por estos, tendientes
a regir las relaciones de la sociedad tanto en su aspecto jurdico como econmico.
En este sentido, la actividad desplegada por los rganos societarios en cuanto a
la consecucin del propsito econmico que subyace en el origen de toda sociedad,
es lo que justifica la existencia, facultades y poderes de estos rganos sociales. Y
para ello no hace falta crear una herramienta sui gneris de representacin, sino que
se explica por la necesidad de darle realidad al fenmeno de las sociedades, lo cual
es recogido por ley.
Elas Laroza el recordado profesor universitario peruano, sealaba que como
lgica consecuencia de la personalidad jurdica, la sociedad annima se vale de las
personas naturales para su representacin, gerencia y administracin. Estas personas
no son mandatarios de los socios, sino de la sociedad(7). Asimismo, al comentar los
efectos de la personalidad jurdica, el profesor Elas Laroza reitera que es evidente
que la persona jurdica no puede desarrollar sus actividades ni expresar su voluntad
si no es por intermedio de personas naturales. Son estas ltimas las que integran
los rganos de gobierno de la sociedad y ejercen poderes de representacin.
(5)
CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. Derecho societario. Tomo IV. Editorial Heliasta. Buenos Aires, 1996.
p. 17.
(6) Ibdem.
(7)
ELAS LAROZA, Enrique, Derecho societario peruano. Editora Normas Legales. Trujillo, 2002, p. 248.
Aqu resulta evidente que estas personas naturales no son administradores ni mandatarios de los socios sino del ente jurdico(8).
Como es de entenderse, la variedad de intereses en juego mantienen viva la posibilidad de un conflicto entre los diversos rganos, controversias ocasionadas por
las voluntades particulares de los socios, directores o administradores que desean
hacer ms provechosa su intervencin en los asuntos relacionados con la sociedad.
Algunas de estas situaciones son las que sern desarrolladas ms adelante.
Entendiendo la naturaleza jurdica que le corresponde a los rganos societarios,
cabe reiterar que en nuestra legislacin societaria se ha optado por establecer que
los rganos sociales son:
i) La junta general de accionistas, que es el rgano que expresa la voluntad
social.
ii) El directorio, que es el rgano administrador de la sociedad. Sus facultades, competencia y concepto han sido recogidos en diversas oportunidades
a nivel jurisprudencial. Por ejemplo, en la Res. N 440-96-ORLC/TR j1 y
en la Res. N 240-2001-ORLC/TR j2 as como en la Cas. N 1008-2006Lambayeque j3 .
iii) La gerencia, que es el rgano ejecutor de la sociedad.
De estos pasaremos a ocuparnos del primero, que es materia de nuestro trabajo.
(8)
Ibdem, p. 24.
CAPTULO II
LA JUNTA GENERAL DE ACCIONISTAS
1. Naturaleza jurdica de la junta general de accionistas
En doctrina se suele distinguir entre la voluntad social y la voluntad de los socios. En efecto, existe una clara distincin entre la voluntad que emana del rgano
de gobierno de la sociedad (integrada por los socios) y la voluntad individual del
socio o de los socios. La junta general de accionistas tiene por finalidad formar la
primera, la voluntad social; la segunda es irrelevante para fines sociales(9).
Para expresar dicha voluntad social, la sociedad necesita un sistema por el que
ella se forme. Los accionistas o socios se renen y toman acuerdos que constituyen
manifestaciones autnticas del ente bajo cuya personalidad legal se les convoca. As,
las mayoras, con las que un accionista vota en ciertos casos y no en otros, terminan
emitiendo la voluntad de la sociedad en cuyo nombre actan, no en forma individual
sino integrando la asamblea(10).
Esta posicin de Elas Laroza, a la cual nosotros nos adscribimos, es acompaada por la doctrina comparada. As, el profesor argentino Alberto Vctor
Vern afirma que con respecto a la naturaleza jurdica de la asamblea, propiamente dicha, la tendencia ms moderna y generalizada es considerarla rgano de
la sociedad. Se trata, entonces, de un rgano corporativo en el que la voluntad
social se forma por las voluntades individuales de los accionistas sin que implique directamente relacin contractual alguna entre estos, sino entre la sociedad
y sus accionistas(11).
(9)
Salvo cuando, claro est, la voluntad individual de un socio o de un grupo de estos afecta los intereses sociales.
(10)
ELAS LAROZA, Enrique. Ob. cit., p. 248.
(11)
VERN, Alberto Vctor. Manual de sociedades comerciales. Tomo III. Editorial Abaco, p. 385.
11
2. Los poderes amplios pero no ilimitados de la junta general

Ahora bien, nuestra Ley General de Sociedades define a la junta general de
accionistas como el rgano supremo de la sociedad (art. 111 de la mencionada
norma).
Esta frase inicial es dotada de contenido cuando, a continuacin, dicho precepto agrega que los accionistas constituidos en junta general debidamente convocada,
y con el qurum correspondiente, deciden por la mayora que establece esta ley los
asuntos propios de su competencia. Esto es muy relevante pues evidencia las amplias facultades de la junta general, al entregarse a este rgano social los mayores
poderes de decisin al interior de la sociedad(12).
Para que esos acuerdos tengan plena eficacia y no sean cuestionados o desconocidos por los socios salvo, claro est, los supuestos de impugnacin y nulidad,
tambin se establece que todos los accionistas, incluso, los disidentes y los que no
hubiesen participado en la reunin, estn sometidos a los acuerdos adoptados por la
junta general.
Es por esta caracterstica de la junta general de accionistas que Garrigues
consideraba que esta es el rgano de expresin de la voluntad colectiva: en la
junta general ejercen los socios sus derechos de soberana en forma de acuerdo
mayoritario(13).
Pero esto no significa que la junta tiene poderes ilimitables, pues como el mencionado autor sealaba, la junta general es el rgano soberano de la sociedad en la
esfera interna. Esto significa:
Negativamente, que su esfera de accin est limitada por el respeto a los derechos de los terceros. O de los socios cuando aparecen como terceros. Ejemplo:
la junta general no puede privar a un fundador de los derechos que le atribuya
el contrato fundacional, los cuales son independientes de la cualidad de socio
que quiz conserve el fundador.
Positivamente, que tiene autoridad superior a todos los dems rganos sociales (nombramiento y separacin, inspeccin o control) y poder decisivo sobre
todos los asuntos vitales de la sociedad(14). En otras palabras, la soberana de la
(12)
Es preciso destacar la similitud del artculo 111 de nuestra norma nacional con el artculo 93 de la Ley de Sociedades
Annimas espaola, que establece:
1. Los accionistas, constituidos en junta general debidamente convocada, decidirn por mayora en los asuntos propios
de la competencia de la junta.
2. Todos los socios, incluso los disidentes y los que no hayan participado en la reunin, quedan sometidos a los acuerdos de la sociedad.
Salvo acertadas acotaciones de nuestra ley al definir a la junta general como rgano supremo de la sociedad y al incluir
el requisito del qurum necesario para la toma de acuerdos, la semejanza de redaccin permite colegir la manifiesta
influencia espaola en el legislador peruano en cuanto a esta materia.
(13)
GARRIGUES, Joaqun. Curso de Derecho Mercantil. Tomo II. Editorial Temis. Bogot, 1987, p. 190.
(14)
Ibdem, p. 191.
12
junta general de accionistas est limitada por el respeto a las bases esenciales
de la sociedad, representada principalmente por el inters de los socios.
Como puede apreciarse, nuestra legislacin societaria atribuye a la junta general de accionistas el poder de configuracin de la voluntad social, es decir, la voluntad nica de la persona jurdica y no de los socios que la componen. Esta voluntad
se materializa cuando los titulares de acciones con derecho a voto se renen (pero
no bajo cualquier circunstancia, sino bajo las sealadas por la ley) y deciden por
mayora de votos ciertos asuntos dentro del marco de competencia de la junta.
Al sealar la norma que la validez del acuerdo depende del mbito de competencia de la junta, establece que la junta no es competente para todo, en otras palabras que a pesar de ser manifestacin de la voluntad, esta voluntad tiene lmites que
debe respetar: Los rganos de gobierno de las distintas sociedades no actan dentro
de una esfera absoluta de libertad; sus atribuciones deben ejercerse respetando las
limitaciones que surgen del orden jurdico () el rgano de gobierno debe respetar
no solamente el contrato social sino tambin elementos tales como el reglamento,
los actos de otros rganos, cuando correspondan a mbitos en los que tales rganos
tienen supremaca y aun las reglas que hacen a la estructura jurdica interna de la sociedad y que resultan de actos de los representantes convencionales de la misma(15).
Entonces, cmo es que en el artculo 111 de la Ley General de Sociedades se
define a la junta general de accionistas como el rgano supremo de la sociedad? Lo
que sucede es que el regentar el gobierno de la sociedad no convierte a la junta general de accionistas en una especie de autoridad arbitraria, muy por el contrario, las
decisiones adoptadas por la junta siempre se dirigen a la consecucin de satisfaccin
del inters social(16).
En este sentido, interesante ha sido la tarea de la doctrina al intentar darle un
calificativo exacto; por un lado Broseta Pont, por ejemplo, la define como un rgano soberano, pero no omnmodo; mientras que entre los nacionales Elas Laroza y
Hundskopf prefieren tildarla de rgano supremo.
A pesar de la similitud en las calificaciones, sus alcances no son los mismos,
soberano refiere a quien posee la autoridad suprema e independiente; mientras
que supremo significa que no tiene superior en su lnea. La acepcin omnmodo
va mucho ms all pues indica al que todo lo puede.
(15)
CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. Ob. cit., p. 163.
(16)
Sobre el particular, el doctor Hundskopf ha sealado que: Se debe entender al inters social como aquel objetivo encaminado a la maximizacin del valor de la inversin de los accionistas, conciliando y limitando este con los intereses
de los stakeholders para el cumplimiento de las normas vigentes, el respecto de la buena fe contractual, y la aplicacin
de reglas ticas apropiadas para la conduccin de los negocios. HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El derecho de
impugnacin de acuerdos de juntas generales de accionistas en la nueva Ley General de Sociedades y su ejercicio a
travs de acciones judiciales. En: Derecho Comercial. Tomo III, Temas societarios, Fondo de Desarrollo Editorial de la
Universidad de Lima. Lima, 2000, p. 38.
13
Es clara la opcin adoptada por el legislador para atribuir el carcter de rgano

supremo a la junta general y no calificarla de soberana, debido a que el requisito de
independencia se encuentra al margen de las caractersticas de aquella, limitando la
ley su ejercicio a los asuntos de su competencia.
Sin embargo, los lmites a la actuacin del rgano de gobierno referido no solo
vienen impuestos por la ley. A continuacin veamos con ms detalles algunos otros:
-
Todo acto de la junta debe ajustarse al modelo tpico que el contrato social
ha adoptado, en otras palabras, a las disposiciones que la ley reserve para
cada una de las sociedades que contempla, de tal forma que modificar elementos bsicos de una estructura jurdica societaria determinada sin tener
el claro propsito de realizar una transformacin de la sociedad de acuerdo
con las reglas fijadas en la Ley General de Sociedades para tal proceso sera excederse de las funciones de gobierno de la junta general.
- Respeto a los derechos preexistentes de los socios dentro de la sociedad:

Sabiendo que una de las principales atribuciones del rgano materia de comentario consiste en la modificacin del contrato social, es necesario que
los integrantes de la misma cuiden las decisiones que adoptan en junta,
pues muchas de ellas podran lesionar los intereses econmicos y/o polticos privados de los dems socios. Sin embargo, a pesar de las debidas
precauciones, es de entenderse que cualquier modificacin importar sacrificar o por lo menos alterar derechos preexistentes de algunos socios,
los que no se encuentran totalmente desamparados ya que se prevn ciertos
supuestos en los que tienen la facultad de ejercitar el derecho de separacin, por ejemplo, ante la decisin de cambio de objeto social o traslado de
domicilio de la persona jurdica al extranjero.
- En este panorama existe la duda respecto de aquellos derechos que no
se encuentren estatutariamente o legalmente protegidos. Al respecto
Cabanellas indica que el hecho de que no existan obstculos para la modificacin de un derecho no da pie a su libre eliminacin o alteracin, y
acota: Tambin debe entenderse por derechos individuales no susceptibles
de alteracin por el contrato social, sin anuencia del interesado, aquellos
que aunque resultan de disposiciones legales o contractuales generales, han
dado lugar a un derecho patrimonial determinado, adquirido a ttulo individual por los socios(17).
(17)
CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. Ob. cit., p. 170.
14
2.1. Barreras para la actuacin de las juntas

En general, podemos resumir a las barreras para la actuacin de la junta en las
siguientes:
a) Respeto al contenido del estatuto social. La base esencial y el inicio de la
vida social parte del contrato o pacto social, el estatuto lo llena de contenido y aporta los elementos y exigencias bsicas para su continuidad. Por
ello cualquier ejercicio que suponga la modificacin sustancial de su estructura implica la invalidez del acuerdo(18).
b) Pactos o convenios entre accionistas. Actualmente, la validez de ellos no
es objeto de discusin: la misma ley establece expresamente su validez con
la condicin de que no exista contradiccin entre estos y el pacto social o
estatuto, pero adems el contenido de este debe ser concerniente a la sociedad y para que surta efectos respecto a ella debe ser debidamente comunicado (las sociedades annimas deben atender a lo prescrito en el artculo
93 de la Ley General de Sociedades). Cumplindose los requisitos referidos, la sociedad tiene la carga de cumplirlos y es responsable en caso contrario. Por lo tanto, cualquier decisin en junta que manifieste una voluntad
social que los atente adolecer de un vicio.
c) Derechos de terceros. La posibilidad de transgredir el contenido de un convenio parasocietario puede implicar tambin afectar derechos de terceros
ajenos a la organizacin societaria, puesto que esta comn prctica no solo
se circunscribe a establecer relaciones para con los socios sino tambin de
estos para con terceros.
d) Finalmente, la junta general no puede intervenir directamente en la administracin y representacin cotidiana de la sociedad, a menos que su estatuto le reserve atribuciones directivas, supuesto bastante inusual debido a que
especialmente en las sociedades con accionariado difundido la carga de la
administracin recae en rganos especializados (el directorio o la gerencia,
por ejemplo) cuya permanencia es constante. No sucede lo mismo con la
junta general que se rene en contadas oportunidades. Esto ltimo que las
funciones de un rgano encuentran su lmite en las del otro.
Respecto a este ltimo punto se hace necesario realizar algunas pequeas anotaciones, en lo que a la prctica usual se refiere: en algn primer momento la intencin del legislador fue dotar a la junta general de un poder nico dentro de la
(18)
Cabe preguntarse acerca de la validez de una clusula estatutaria que prohba rotundamente cualquier modificacin del
contrato social o del estatuto; tal posibilidad es inaceptable, por varios motivos: el primero de ellos es que la misma Ley
General de Sociedades brinda los mecanismos para realizar las referidas modificaciones considerndolas necesarias para
el desenvolvimiento de la economa y el mercado (recordemos que en la dcima disposicin transitoria la ley castigaba
con la extincin a las sociedades que no haban inscrito ningn acto jurdico en el Registro), de otro lado, el dinamismo
del trfico comercial hace imposible la total inalteracin de una organizacin societaria.
15
estructura societaria, si bien es cierto que hasta ahora concebimos a aquella como el
rgano supremo, durante el siglo XIX sus facultades se extendan mucho ms, llegando a ser imprescindible su presencia para la toma de cualquier clase de decisin,
incluso aquellas que no suponan un trmite especial.
Como es de comprenderse se presentaban numerosas dificultades que incidan
en el escaso dinamismo de la sociedad, o su poca participacin en el mercado. Una
alternativa a este problema sugera expandir las facultades de los administradores
como rgano que subordinado a la junta general cumpliera un rol permanente en la
marcha de la sociedad y en su gestin cotidiana.
A pesar de lo mencionado, y de la diferencia formal entre los rganos de gobierno y los de administracin, la distincin entre ellos no es tajante, pues depende
mucho del tipo social especfico. Por ejemplo, en una sociedad capitalista la relacin entre ambos rganos no es tan prxima, mientras que en la sociedad de personas las funciones de uno y otro pueden llegar a confundirse; es ms, inclusive en un
sociedad annima cerrada, por sus peculiares caractersticas, la administracin est
directamente controlada por sus socios.
Actualmente, sin embargo, en las empresas de accionariado difundido y ms
an las que cotizan en bolsa, el propsito de sus integrantes o de la mayora de ellos
es meramente especulativo. No existe un inters real por la marcha de la sociedad en
cuanto a organizacin interna se refiere. Es decir, los accionistas en su mayora solo
esperan la distribucin de los dividendos y utilidades para ver satisfecho su inters.
De esta realidad colegimos que va generndose gradualmente una inversin de los
papeles que a cada rgano corresponde; el directorio o la gerencia, por el propio
desinters de los socios, se invisten de mayores atribuciones constituyendo el verdadero gobierno de la sociedad.
Esta problemtica actual ocasiona mltiples conflictos entre socios y administradores, llegando estos incluso, a desplazar a aquellos en sus decisiones y facultades directivas. Los inconvenientes de dar prevalencia a los administradores en el
marco del citado conflicto resultan de que, si los administradores dirigen ineficazmente a la sociedad, tendrn dificultades para obtener fuentes externas de financiamiento. El recurso de los medios generados por la propia sociedad puede perpetuar
no solo su permanencia en la direccin de la sociedad, sino tambin la expansin de
los recursos comprendidos en el marco de tal sociedad(19).
Existen otras formas en las que se puede limitar la capacidad de los socios,
utilizando muchas veces el mismo contrato social para mermar las atribuciones sociales. Otra tendencia consiste en colocar obstculos a la adquisicin de acciones
(sobre todo mediante operaciones en los mercados burstiles), de tal manera que el
control mayoritario de ciertos socios permanece inclume a travs de la vida de la
sociedad. Por ltimo, puede observarse que la utilizacin de ciertos instrumentos
(19)
CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. Ob. cit., pp. 152-153
16
societarios resulta peligrosa cuando estn orientados a privar a los accionistas del
derecho a decidir el destino de las utilidades de la sociedad.
3. Funciones de la junta general

Habiendo analizado los lmites de actuacin de la junta general de accionistas
corresponde ahora hacerlo respecto de sus funciones. En este sentido, los artculos
114 y 115 de la LGS sealan entre ellas:
1. Pronunciarse sobre la gestin social y los resultados econmicos del ejercicio anterior expresados en los estados financieros correspondientes. El
artculo 221 indica que la situacin econmica de la sociedad y el estado
de sus negocios deben consignarse en una memoria formulada por el directorio al finalizar el ejercicio del ao, estos a su vez, junto con las propuestas sobre la aplicacin de utilidades deben ser puestos a disposicin de los
accionistas con antelacin para ser sometidos a deliberacin en la junta.
2. Resolver sobre la aplicacin de las utilidades, si las hubiere.
3. Elegir cuando corresponda a los miembros del directorio y fijar su retribucin. De acuerdo con las prcticas de buen gobierno corporativo, esta eleccin debe regirse por las reglas incorporadas en los estatutos sociales o en
las leyes de buen gobierno corporativo(20) a fin de cautelar la independencia
de sus integrantes.
4. Designar o delegar en el directorio la designacin de los auditores externos
cuando corresponda, siempre que sea acordado por el 10% de las acciones
suscritas con derecho a voto. A partir de una lectura sistemtica con el artculo 174 de la ley, concluimos que si la junta lo autoriza expresamente,
el directorio a su vez puede delegar esta funcin en uno o varios de sus
miembros para la contratacin de los auditores externos. El artculo 122
de la anterior ley omita esta facultad de los socios en las juntas generales
ordinarias a pesar de que en el artculo 255 estableca que los documentos
contables podan someterse a auditora si lo solicitaba un tercio de las acciones pagadas con derecho a voto.
5. Resolver sobre los dems asuntos que le sean propios conforme al estatuto
y sobre cualquier otro consignado en la convocatoria. En concordancia con
el inciso 7 del artculo 55 de la Ley General de Sociedades, entendemos
(20)
Las prcticas de buen gobierno corporativo (BGC) son polticas generales que adoptan los entes societarios a fin de obtener mayor transparencia, credibilidad y valor ante posibles inversionistas. Estas polticas nacieron como una solucin
eficaz frente a los defectos que encontramos en las empresas de accionariado difundido, como consecuencia de la separacin de intereses entre los grupos de gestin y de propiedad. Proponen adoptar medidas que corrijan las distorsiones
generadas por la divergencia de intereses de los accionistas y los administradores. Entre dichas medidas correctivas se
encuentran medidas referidas a los derechos y obligaciones de los accionistas, la eleccin de directores y puestos gerenciales, mecanismos de acceso a la informacin societaria, la delineacin exacta de las funciones del directorio y los
gerentes y la elaboracin de esquemas claros de crecimiento.
17
que tambin son obligatorias las juntas previstas por el estatuto, aunque no
coincidan en fecha con la junta obligatoria anual.
Estos cinco acpites pertenecen al artculo 114 de la LGS, que obliga a la junta
general reunirse por lo menos una vez al ao dentro de los tres meses siguientes a la
terminacin del ejercicio econmico. Sin embargo nada impide que en el orden del
da se consigne la deliberacin de temas ajenos a los citados anteriormente y que
posteriormente se llegue a un acuerdo en la junta sobre ellos.
Por su parte, el artculo 115 de la ley seala que tambin compete a la junta
general:
1. Remover a los miembros del directorio y designar a sus reemplazantes.
2. Modificar el estatuto.
3. Aumentar o reducir el capital social.
4. Emitir obligaciones.
5. Acordar la enajenacin, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad.
6. Disponer investigaciones y auditoras especiales.
7. Acordar la transformacin, fusin, escisin, reorganizacin y disolucin de
la sociedad, as como resolver sobre su liquidacin; y,
8. Resolver en los casos en que la ley o el estatuto dispongan su intervencin
y en cualquier otro que requiera el inters social.
En general, podemos agrupar en cuatro las funciones de la junta general a que
se refiere la Ley General de Sociedades:
-
Aquellas dirigidas a fijar el contenido del contrato social.
Funciones de integracin y control de los restantes rganos sociales: por

medio de la designacin y derecho de remocin de sus integrantes.
- Aseguramiento del ejercicio de los derechos de los socios (aprobacin de

estados financieros, distribucin de ganancias, regulacin del derecho de
preferencia).
-
Lineamientos generales destinados a organizar la vida econmica de la sociedad: a travs de la imparticin de rdenes a los administradores sobre
materias determinadas.
La anterior Ley de Sociedades Mercantiles separaba las funciones respecto

al tipo de junta que ella prevea, es decir, se designaba unas especficas a la junta
general ordinaria y otras a la extraordinaria respectivamente (artculos 122 y 123),
sin embargo, con acierto la actual Ley General de Sociedades ha eliminado aquella
distincin tradicional, tomando en cuenta la confusin que ocasionaba separar dos
tipos de juntas (tres, con la junta universal) cuando en realidad toda junta general de
accionistas es nica.
18
Si bien es cierto que el artculo 114 de la LGS fija las funciones de la junta
general ordinaria, esto no significa que aquellas no puedan ser realizadas en junta
extraordinaria pues la obligatoriedad de la primera no desplaza a la segunda para
que con las responsabilidades del caso esta, en cumplimiento de las formalidades
previstas, pueda realizar las mismas funciones si es que por una actuacin negligente de los administradores no se realiz la convocatoria oportuna de la junta obligatoria anual.
En otras palabras, nada impide que en junta extraordinaria por ejemplo se
aprueben las cuentas del ejercicio del ao anterior si es que en plazo legal esto no
ocurri o, se rena para decidir los asuntos previstos para las juntas estipuladas peridicamente va estatutaria.
Acertada es la opinin de Pedro vila Navarro sobre esta materia: La distincin, y hasta la terminologa, de juntas ordinarias y extraordinarias es ms origen
de confusin que fuente de claridad; porque se basa en ella la difundida creencia de
que la junta ordinaria es un rgano distinto con contenido exclusivo y excluyente;
en realidad solo existe un rgano soberano, que es la junta general (...)(21).
En este mismo sentido, Ura rechaza contundentemente la posibilidad de repartir los asuntos del orden del da de acuerdo con el carcter ordinario o extraordinario de la junta (recordemos que la Ley de Sociedades Annimas espaola, a diferencia de la nuestra realiza una separacin de las clases de juntas en ordinarias y
extraordinarias).
En resumen, qu suceder si simuladamente se convoca una junta obligatoria
anual para resolver algn tema propio del artculo 115. La respuesta la hallamos
en la jurisprudencia: () Los temas sealados en la convocatoria no corresponden
() a materias que necesariamente deban ser vistas en una junta obligatoria anual
o que hayan sido previstas como obligatorias en el respectivo estatuto de la empresa
() En todo caso, resulta necesario precisar que el tema relativo al nombramiento de miembros del directorio consignado como punto dos de la agenda, en buena
cuenta se circunscribe al punto uno de la misma relativo a la modificacin parcial de
los estatutos en lo que respecta a la creacin del directorio y al establecimiento de
sus miembros, toda vez que el directorio no estaba contemplado como rgano de la
sociedad demandada, convocndose precisamente dicha junta para aquel fin, de
ah que no sea de aplicacin lo dispuesto en el punto tres del artculo 114 de la ley,
sino ms bien lo sealado en el punto dos del artculo 115(22).
(21)
VILA NAVARRO, Pedro. La sociedad annima. Editorial Bosch. Barcelona, 1997, p. 481
(22)
Exp. N 234-2005, 4/07/2005
j4 .
19
4. Junta universal
Un supuesto especial es la junta universal. Al respecto, la Ley General de
Sociedades indica que esta junta se encontrar vlidamente constituida siempre que
se encuentren presentes los accionistas poseedores de la totalidad de las acciones
suscritas con derecho a voto habiendo estos aceptado por unanimidad la celebracin
de la junta y la deliberacin de la totalidad de los asuntos propuestos.
Es debatida en la doctrina la naturaleza jurdica de la junta universal. Algunos
plantean que la reunin casual de la totalidad de accionistas podra dar lugar a la
decisin de conformar en ese momento una improvisada junta general, como contrapartida teniendo en consideracin que la presencia de la totalidad de los titulares
con derecho a voto en las sociedades de accionariado difundido resultara prcticamente imposible de realizarse en circunstancias casuales, solo es posible prever
este tipo de coincidencias en las sociedades annimas cerradas, o posiblemente en
las ordinarias, modelos de sociedades annimas para las cuales la Ley General de
Sociedades no establece una rigurosidad formal previa a la realizacin de la junta,
tal como s lo hace con la sociedades annimas abiertas.
Sin embargo, para efectos meramente tericos supongamos que por ejemplo en
una reunin de camaradera se llegaran a reunir todos los socios de una sociedad
annima abierta y aprovechando esta situacin decidieran realizar una junta con el
fin de resolver algunos problemas que afectan a la sociedad. A nuestro parecer no
existe ningn riesgo de que alguno de ellos se viera excluido o disminuidas sus facultades. Como lo mencionramos antes, la ley pone dos filtros:
-
Que absolutamente todos acepten la celebracin de la junta.
- Que, de igual forma, se requiera la unanimidad de los accionistas para la

deliberacin de los asuntos que se proponga tratar. Esto no significa que no
no sean aceptados ni mucho menos que la unanimidad se extienda como
requisito tambin para la toma de acuerdos, por el contrario, tal como sucede para todo tipo de juntas, los acuerdos se adoptan con el voto favorable
de la mayora absoluta/calificada de las acciones suscritas con derecho a
voto representadas en la junta. Siguiendo este criterio, Broseta Pont afirma:
Una vez constituida la junta universal, se somete al rgimen propio de la
junta general y no es necesario que los acuerdos se adopten por unanimidad () (23).
En relacin con la Ley de Sociedades Annimas espaola, esta omite en su artculo 99 (juntas universales) aludir a este ltimo filtro, ya que estipula nicamente
como requisito que est presente todo el capital social y que los asistentes acepten
por unanimidad la celebracin de la junta.
(23)
BROSETA PONT, Manuel. Manual de Derecho Mercantil. Madrid, 1986, pp. 253-254.
20
Tema an ms controvertido constituye el relativo a la posibilidad de un acuerdo previo entre los accionistas y administradores para celebrar en fecha acordada
una junta universal, omitiendo los trmites de convocatoria prescritos en la Ley
General de Sociedades. Supondra esta situacin burlar la LGS y sus formalidades? No creemos que pueda configurarse un ilcito o un acto contrario a derecho por
parte de los rganos de gobierno y administracin, y esto porque el fin del Derecho
Societario tiende a aligerar costos y esfuerzos innecesarios para que las actividades
sociales se realicen en forma breve y gil a la par con las exigencias del mercado,
por tanto si se cumplen los filtros indicados qu problema existira con que premeditadamente se contemple la organizacin de una junta universal. Pensamos que
ninguno.
En esta misma lnea opina la jurisprudencia registral en nuestro pas:
(...) Las regulaciones de la vida interna de una sociedad mercantil no constituyen normas de orden pblico, puesto que sin perjuicio de sealar que las
reglas que encuadran el trmite para la realizacin de una junta solo interesan
a los accionistas en lo que compete a la defensa de sus derechos e intereses, la
circunstancia de que una junta general, rgano supremo de la sociedad, pueda
reunirse en junta universal y llevar a cabo una junta general incluso en discrepancia de la propia convocatoria y de la agenda fijada, permite colegir que el
tema de convocatoria y qurum, no constituyen normas de orden pblico ni se
condicen con el carcter imperativo aducido por el registrador (...)(24).
De este razonamiento concluimos que la tendencia en materia corporativa es
facilitar a los socios mtodos alternativos para la realizacin ptima del objeto social de la empresa que integran, siempre que se cuide de no afectar los intereses
individuales de cada uno de ellos. En este sentido, constituye un avance por parte de
la actual Ley General de Sociedades respecto a la anterior el disponer que la validez
de la junta universal dependa de la presencia de los accionistas que representen la
totalidad de acciones suscritas con derecho a voto, a diferencia del artculo 129 de
la Ley de Sociedades Mercantiles, el cual a la letra deca: No obstante lo dispuesto
en los artculos precedentes, la junta se entender convocada y quedar vlidamente
constituida, siempre que estn presentes accionistas que representen la totalidad de
capital pagado y los asistentes acepten por unanimidad la celebracin de la junta y
los asuntos que en ella se proponga tratar.
En virtud de lo explicado lneas atrs, podemos preguntarnos si es vlida la
representacin de los accionistas en la junta universal. Sobre el particular somos
partidarios de la propuesta de Broseta Pont: (...) sin duda debe admitirse la vlida constitucin de esta junta de accionistas representados, si admitimos que la
junta universal no debe ser necesariamente espontnea. Significa ello que los administradores pueden convocarla sin respetar los rgidos requisitos de publicidad
(24)
Res. N 437-96-ORLC/TR del 10/12/1996, del Tribunal Registral
j5 .
21
establecidos(...)(25). El artculo 122 de la Ley General de Sociedades indica que los

accionistas pueden hacerse representar en las juntas generales, como sealamos
en un primer momento. Es nota caracterstica de este rgano de gobierno su unidad, por tal entendemos que la representacin es totalmente factible en una junta
universal.
Otro problema prctico muy comn en las juntas universales es el relativo al
lugar en el cual debe realizarse. La Ley General de Sociedades en su artculo 112
declara que la junta general se celebra en el domicilio social o en aquel lugar previsto en el estatuto. Sin embargo, considerando la posibilidad de una reunin casual
de los representantes de la totalidad de acciones suscritas con derecho a voto en
circunstancias ajenas a las actividades desplegadas en el domicilio de la sociedad,
no creemos pertinente extender lo previsto en el artculo 112 a la junta universal,
teniendo esta una naturaleza excepcional. A criterio nuestro su celebracin fuera de
los lugares indicados debe ser permitida; sin embargo, esta opinin no es aceptada
por todos los tericos en Derecho Societario, por ejemplo, Pedro vila Navarro no
mantiene una posicin flexible respecto a este asunto, no admitiendo que la junta
universal pueda improvisarse, sealando que cualquier convocatoria informal de ella
tendr necesariamente que determinar de modo preciso y especfico el domicilio social en que se celebrar la junta(26).
Sin embargo, ser labor de los jueces y tribunales dirimir jurisprudencialmente
esta controversia. Al respecto el 1 de marzo del 2008 se public una separata especial en el diario oficial El Peruano consignando precedentes de observancia obligatoria aprobados por el Tribunal Registral. El sexto de estos precedentes aprobados
mediante la Resolucin N 160-2007-SUNARP-TR-T(27) sienta una lnea clara sobre
la materia al prever dos tipos de juntas universales: las convocadas y las que se conforman espontneamente, es decir, sin previa convocatoria.
Sobre el particular, es pertinente sealar que la junta universal es aquella en
la que estn presentes los accionistas o personas que representan la totalidad de las
acciones suscritas con derecho a voto. No requiere la formalidad de convocatoria
previa. Como es un supuesto en el que no se da el peligro de que algn socio ignore de la junta (convocatoria) o de que pueda reunirse subrepticiamente en junta
un grupo minoritario de accionistas; no importa por qu medio o circunstancia se
renen todos los accionistas o sus representantes legales, pues si aceptan la celebracin de la junta (universal), esta quedar vlidamente constituida para tratar de
cualquier asunto.
En suma, para una junta universal vlida se exige lo siguiente: a) presencia de
las personas que representan la totalidad de acciones suscritas con derecho a voto,
(25)
BROSETA PONT, Manuel. Ob. cit., p. 253.
(26)
VILA NAVARRO, Pedro. Ob. cit.
(27)
Res. N 160-2007-SUNARP-TR-T, del 27/06/2007
22
j6 .
y b) que los asistentes acepten por unanimidad la celebracin de la junta aprobando

la orden del da. Cumplidos estos requisitos la junta queda constituida para tratar
todos los asuntos aprobados, aunque algn socio se ausente o, a la vista de cmo va
a decidirse, manifieste su disconformidad con la celebracin de la junta. Los acuerdos no se han de tomar por unanimidad, sino por las mayoras establecidas en la ley
o en el estatuto.
La posibilidad de celebrar juntas universales es de gran utilidad prctica, en la
medida en que las empresas podrn adoptar acuerdos sin necesidad de realizar convocatorias, ahorrndose los costos respectivos (de publicidad u otros). Asimismo,
esta figura permite convalidar los posibles defectos en la convocatoria de una junta
convocada o, ms exactamente, hacerlos irrelevantes.
La Resolucin N 160-2007-SUNARP-TR-T en comentario seala que son dos
tipos de juntas universales las que pueden realizarse: i) la convocada observando el
estatuto y la ley, y ii) la que no tuvo convocatoria. Y es que la nota caracterstica de
la junta universal es la presencia de los accionistas o personas que representan la
totalidad de las acciones suscritas con derecho a voto, situacin a la que se puede
llegar luego de una convocatoria o de modo espontneo.
Esta clasificacin no es meramente terica, toda vez que distinguir cada supuesto ser necesario para determinar las formalidades y efectos jurdicos del acta
de la junta. As, ante la ausencia de convocatoria, ser necesario brindar de razonables seguridades al acta en que se plasme la realizacin de la junta universal y los
acuerdos adoptados. De ah que el stimo prrafo del artculo 135 de la Ley General
de Sociedades exija que el acta de la junta universal sea suscrita por todos los accionistas presentes, a fin de generar una prueba documental que acredite la concurrencia de la totalidad de las acciones del capital con derecho a voto.
Por su parte, en las juntas universales debidamente convocadas, la prueba documental que acredite la presencia de todos los socios (acta firmada por todos) es
suplida por las constancias de recepcin del citatorio o por las publicaciones de la
convocatoria, toda vez que son medios fehacientes que garantizan el efectivo conocimiento de la convocatoria o la razonable posibilidad de conocerla. En esa lnea
es que la presente resolucin establece como precedente de observancia obligatoria
que la obligacin de que todos los accionistas suscriban el acta de una junta universal, constituye una formalidad exigible solo cuando dicha junta universal careci
de convocatoria. Por su parte, en las juntas universales debidamente convocadas se
aplicar la regla general. Esto es, en caso se apruebe el acta en la misma junta, deber ser firmada, cuando menos, por el presidente, el secretario y un accionista designado al efecto; de no aprobarse en la misma junta, por el presidente, el secretario
y por no menos de dos accionistas.
23
5. Convocatoria a junta general

Hemos sealado que la junta general expresa la voluntad social, esto es, las
decisiones de la empresa. Pero precisamente en la etapa formativa y declarativa de
dicha voluntad es que suelen presentarse diversos problemas y errores que dificultan
que esta pueda ser eficaz e incluso que afectan su validez.
Antes de ingresar a analizar estos problemas, quisiera detenerme en unas lneas
a analizar esta etapa formativa. Nuestra Ley General de Sociedades dedica cuarenta
y un artculos a precisar las reglas de formacin de la voluntad social(28).
El profesor Oswaldo Hundskopf expone ms claramente el proceso de formacin de la voluntad social: Por ser una sociedad de estructura capitalista, cada accin da derecho a un voto, tomndose los acuerdos por mayora de votos, y una
vez adoptados estos, son obligatorios por cuanto configuran la voluntad social,
sometiendo inclusive a los disidentes y a los que no hubieren participado en la
reunin(29).
El artculo 113 de la LGS seala que el directorio es el rgano obligado a convocar a junta general (en caso de no existir directorio, la administracin de la sociedad como el rgano de gerencia) segn lo ordene:
- La ley. Segn la referencia realizada anteriormente, la junta obligatoria anual se enmarca en este primer supuesto cuando se pronuncia sobre
sus estados financieros. Cabe anotar que por medio de la Res. N 10399-EF/94.10 (Reglamento de Informacin Financiera y Manual para la
Preparacin de la Informacin Financiera) publicado en El Peruano el
26/11/1999 las empresas inscritas en el Registro Pblico del Mercado de
Valores, as como las administradoras de fondos colectivos, adems de
presentar su informacin financiera individual anual hasta el 15 de abril
de cada ao deben presentar sus estados financieros intermedios individuales e intermedios consolidados a la Comisin Nacional Supervisora de
Empresas y Valores (Conasev) al da siguiente de haber sido aprobados,
teniendo como plazo lmite los tres primeros trimestres 30 y 45 das calendario (para los intermedios individuales) y el cuarto trimestre 45 y 60 das
calendario (para los intermedios consolidados) siguientes a las fechas de
cierre.
-
El estatuto.
Por acuerdo del mismo directorio. Este es el supuesto ms comn debido a

que el rgano de administracin es el ms cercano a la gestin de la sociedad y conoce tangiblemente su problemtica y necesidades.
(28)
Desde el artculo el 111 al 151.
(29)
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo y GARCA LOCATELLI, Javier. La junta general de accionistas. En: Tratado de
Derecho Mercantil. Tomo I. Editorial Gaceta Jurdica. Lima, 2003, p. 415.
24
Lo solicite un nmero de accionistas representantes de no menos del 20%

de las acciones suscritas con derecho a voto, aunque en las sociedades annimas abiertas solo se necesitar la solicitud del 5%. En este sentido, la
Ley de Sociedades Mercantiles difera de la actual en dos cosas: la necesidad de que sean los representantes del 25% del capital pagado los que soliciten la convocatoria a junta y que la convocatoria sea realizada dentro de
los treinta das siguientes de presentada tal solicitud (actualmente la LGS
indica que la publicacin del aviso de convocatoria deber realizarse dentro de los 15 das consecutivos a la recepcin de la solicitud).
Si las juntas generales obligatorias (previstas legal o estatutariamente) o las requeridas expresamente por los accionistas representantes de al menos 20% de las
acciones con derecho a voto no son convocadas dentro del plazo referido, sea por
una denegacin de la administracin, por un descuido de la misma o por causa no
imputable a esta (debiendo probar el hecho fortuito o fuerza mayor para evitar las
sanciones al rgano respectivo); cabe la convocatoria a pedido del titular de una sola
accin con derecho a voto, por el juez del lugar del domicilio social a travs de un
proceso no contencioso: En esta clase de procesos solicitud de convocatoria judicial a asamblea no est en discusin un conflicto de intereses pues no se pretende
nada contra alguna persona en particular(30).
Un supuesto excepcional est dado para las sociedades annimas abiertas. En
virtud del artculo 253 de la Ley General de Sociedades, modificado el 23/01/2002
por la dcimo segunda disposicin transitoria y final de la Ley N 27649 (Ley que
modifica el D.Leg. N 861 - Ley del Mercado de Valores), la Conasev por las facultades de reglamentacin conferidas public el 30/12/2003 en el diario oficial El
Peruano la Res. N 111-2003-EF/94.10 por la cual aprob normas relativas a informacin vinculada a la marcha societaria y convocatoria a junta en las sociedades
annimas abiertas; arrogndose la facultad de convocar a junta general de accionistas en los siguientes casos (extendido para convocatoria a junta especial):
-
Art. 7.- Convocatoria a junta
Conasev efectuar la convocatoria a junta general de accionistas de las sociedades annimas abiertas:
a) Cuando el directorio de la sociedad no cumpla con hacerlo en las oportunidades establecidas por la Ley General de Sociedades o el estatuto.
En este caso, Conasev dispondr la convocatoria de oficio o a solicitud
de parte de quien represente la titularidad de una accin suscrita con
derecho a voto.
b) Cuando sea solicitada por quienes representen el cinco por ciento o
ms de las acciones suscritas con derecho a voto.
(30)
Cas. N 323-2003-La Libertad, 20/08/2003
j7 .
25
La convocatoria judicial, al igual que la ordinaria, se rige por las mismas formalidades previstas en el artculo 116 de la Ley General de Sociedades:
-
Para la junta obligatoria anual y las juntas estatutarias el aviso de convocatoria debe ser publicado con una anticipacin no menor de diez das al de
la fecha indicada para su celebracin.
- Para las juntas previstas en el artculo 115 de la ley el plazo mnimo ser
no menor de tres das, salvo el estatuto fije otro plazo que no podr ser menor a los tres das.
- Si las juntas son solicitadas por los representantes de al menos la quinta
parte de las acciones suscritas con derecho a voto no deber mediar ms de
quince das para que a partir de la recepcin de dicha solicitud el rgano de
administracin publique el aviso de convocatoria (artculo 117 de la LGS)
- En el aviso de convocatoria deber precisarse el lugar, el da y la hora en
que se realizar la junta, para garantizar que el accionista acuda sin ningn
problema a la reunin. Este mismo criterio utiliza el Tribunal Registral al
decidir sobre la especificidad de los datos en el citado aviso: La no observancia del requisito de la hora vulnera el derecho de los accionistas a concurrir a las juntas generales, toda vez que el cambio de hora de celebracin
de la asamblea puede derivar en la eventualidad que algn accionista se
haya visto privado de asistir a la junta celebrada(31).
- Especialmente en las sociedades annimas abiertas en que es poco probable la reunin del qurum necesario para la toma de acuerdos, procede por
permisin expresa de la ley que en un mismo aviso se consigne el lugar, el
da y la hora en que se dara la segunda convocatoria, no pudiendo mediar
menos de tres das ni ms de tres entre una y otra, a diferencia de la Ley
de Sociedades Annimas espaola que establece como plazo mnimo 24
horas.
- Si no se hubiera previsto en el aviso de primera convocatoria la realizacin de una segunda, tendr esta ltima que ser anunciada con los mismos
requisitos de la primera dentro de los diez das siguientes a la fecha de la
celebracin de la junta no celebrada y por lo menos con tres das de antelacin a la fecha de la segunda reunin, el problema es que en este tiempo es
difcil gestionar el anuncio en el peridico.
Ahora bien, una vez convocada, tendrn derecho de presentarse a la junta:
- Los accionistas con derecho a voto (aun se trate de acciones gravadas)
que hayan matriculado sus acciones en el libro de matrcula de acciones
(31)
j8 , la Res.
j9 , la Res. N 070-98-ORLC/TR j10 , as como la resolucin recada en el Exp. N 432-
Res. N 421-96-ORLC/TR. Igualmente sobre el particular puede revisarse la Res. N 690- 2005-SUNARP-TR-L
N 599-2005-SUNARP-TR-L
2005 de la Corte Superior de Justicia de Lima j11 .
26
con una anticipacin no menor de dos das. Ellos son los partcipes por
excelencia de la asamblea, ejerciendo en su plenitud los derechos inherentes a su calidad de socios(32); sin embargo estos atributos vienen aparejados de limitaciones: los accionistas que hayan suscrito acciones sin derecho a voto (artculo 96 de la LGS) no son considerados por la Ley General
de Sociedades para la asistencia a junta, salvo se organicen juntas especiales (sesin separada solo cuando se comprometan derechos particulares).
-
La antigua ley estipulaba, en su artculo 130, que tienen derecho de asistir

a la junta general los titulares de acciones nominativas inscritas en el
libro de registro de acciones hasta los dos das anteriores al de la realizacin de la junta () (el resaltado es nuestro); daba por entendido que el
derecho de concurrencia a la junta general se extenda tanto para las acciones con derecho a voto como para las que no, a pesar de ello no consideramos que la exclusin de los ltimos en la nueva ley respecto a este derecho
merme su facultad de informacin de la marcha societaria, ya que existen
otros mecanismos a utilizar para satisfacerlo.
- Tampoco tienen derecho a acudir a junta los accionistas que se encuentren en mora respecto a la integracin de las acciones suscritas con derecho a voto si se contempla as en la va estatutaria. La Ley de Sociedades
Comerciales de Argentina es ms drstica que la nuestra en este sentido,
pues anula automticamente la posibilidad del socio moroso a participar
en junta (artculo 192), aunque prev que el estatuto permita hacerlos intervenir con voz pero sin voto. Nuestra Ley General de Sociedades es clara
al indicar que para el ejercicio de los derechos en junta, los accionistas deben inscribir sus acciones en el libro matrcula de la sociedad (artculo 92)
tanto para la creacin de acciones como para la emisin de las mismas; a
pesar de ello consideramos que los accionistas partcipes de la constitucin
de la sociedad que por descuido o desconocimiento no matricularon sus
acciones ostentan todo el derecho a participar en junta ya que se presume
la vigencia de su titularidad. Por ltimo, aquellos accionistas que tuvieren
algn inters en conflicto con la sociedad sern suspendidos en su derecho
a voto, aun as su presencia ser computable para establecer el qurum de
la junta (artculo 133 de la LGS).
- Los directores y el gerente de la sociedad: con derecho a voz pero sin derecho a voto, su concurrencia no puede ser de otra manera pues de conformidad con el artculo 129 de la LGS la presidencia de la junta recae en el
presidente del Directorio y la secretara en el gerente general (salvo disposicin diversa del estatuto). Aunque existe una excepcin a esta regla: que
(32)
MASCHERONI, Fernando. Sociedades annimas. Editorial Universidad. Buenos Aires, 1999, p. 129.
27
los administradores de la sociedad a la vez sean accionistas, en mrito de

lo cual participarn con voz y voto.
-
Funcionarios, profesionales y tcnicos: generalmente se solicita la presencia de abogados o economistas cuyos informes garantizan a los socios una
mejor calidad de informacin.
Ya instalada la junta, los participantes en ella se sujetan a ley para la toma de

acuerdos. En este sentido, las formalidades revisten un nuevo matiz pues su observancia debe ser estricta: antes de la instalacin propiamente dicha se formular la
lista de asistentes (consignando el nmero de acciones propias o ajenas en caso hubiere un poder de representacin, as como el porcentaje respecto del total de las
ellas). Si la junta se constituy en primera convocatoria, para la deliberacin de
asuntos ordinarios bastar que el 50% de las acciones concurran a la junta para que
esta sea vlida, sin embargo, si se necesit una segunda convocatoria los representantes de cualquier nmero de acciones concurrentes bastarn para la constitucin
de la junta.
Si la junta es convocada para modificar el estatuto, aumentar o reducir el capital, emitir obligaciones, acordar la enajenacin en un solo acto de activos cuyo valor
contable exceda el 50% del capital social, o acordar la transformacin, fusin, escisin, disolucin o liquidacin de la sociedad en primera convocatoria se necesita la
concurrencia de las 2/3 partes de las acciones, si fuere en segunda la junta quedar
vlidamente reunida si concurren 3/5 partes de las acciones (obviamente con derecho a voto).
La exigibilidad de los requisitos para la toma de decisiones es tambin de carcter imperativo, pues se busca preservar el derecho de los accionistas, tal como se
establecido en la Res. N 405-96-ORLC/TR j12 .
-
Para los asuntos ordinarios se requiere una mayora simple, es decir el voto
favorable de la mayora absoluta (50% + 1) de las acciones suscritas con
derecho a voto concurrentes a junta.
Para los asuntos indicados lneas atrs ser necesaria una mayora calificada (el voto favorable de la mayora absoluta del total de las acciones suscritas con derecho a voto).
La excepcin a la regla est dada por el artculo 128 de la LGS. Para la
adopcin de acuerdos en cumplimiento de normas imperativas no ser necesario el qurum ni la mayora calificada anteriormente mencionada.
6. Naturaleza negocial de los acuerdos sociales

Se considera que los acuerdos sociales tienen una naturaleza negocial porque la
deliberacin y toma de decisiones de la junta son el ms claro ejemplo de lo que en la
doctrina civil (fuente de la societaria) suele denominarse autonoma privada la cual
presenta una serie de caracteres que permiten reportarla como el contenido mismo
del negocio jurdico; si no hay autonoma privada no hay negocio jurdico alguno.
28
Elas Laroza seala, siguiendo la pauta marcada por Brunetti y Garrigues,

que las decisiones de la junta general constituyen un negocio jurdico y unilateral
as como un acto colectivo y unitario. Detengmonos a analizar cada una de estas
categoras:
Para la configuracin de un negocio jurdico propiamente dicho, existen ciertos
presupuestos, tales como la voluntad negocial, el agente capaz encargado de manifestarla, la observancia de la formalidad prescrita, la causa o fin lcito y el objeto del
negocio fsica y jurdicamente posible (artculo 140 del Cdigo Civil).
6.1. Voluntad negocial y agente capaz

Para que el acuerdo o la decisin adoptada en la junta general pueda producir
determinadas consecuencias, es necesaria una voluntad que se dirija mediante declaracin a realizar ciertos efectos jurdicos. Esta voluntad corresponde declararla
a la sociedad por medio de su rgano deliberativo y para su validez debe estar libre
de vicios. La declaracin de voluntad debe dirigirse a la constitucin, modificacin
o extincin de una relacin jurdica; al respecto, cabe acotar que por el carcter eminentemente lucrativo de las sociedades annimas, sus acuerdos no pueden eludir la
esencia y fin econmico al cual se orienta el inters social.
Como es de entenderse, la voluntad emitida producto de las deliberaciones
de la junta general de accionistas tendr necesariamente que ser expresa. Pocos
son los supuestos en que la Ley General de Sociedades admite la declaracin de
voluntad tcita (uno de ellos est previsto en el artculo 14 de la LGS respecto
al nombramiento de administradores y liquidadores de la sociedad); es decir, no
puede darse por entendida la aceptacin de un asunto propuesto en la orden del
da por el simple silencio de los socios o por la llamada facta concludentia (por
ejemplo, el alzamiento de mano). La misma ley indica que los acuerdos adoptados en la junta general deben constar en actas con los requisitos prescritos por
ley para su validez.
Ahora bien, que la voluntad social sea una voluntad unilateral significa que
a pesar de que la sociedad est conformada por una pluralidad de personas (condicin de su existencia), los intereses propios que cada una de ellas pueden tener
influencia en mayor o menor medida en la decisin final (voluntad social ltima)
pero no son la voluntad social. De tal manera que la deliberacin asamblearia
de la sociedad es un acto unilateral en s mismo considerado, y no un acto de
carcter plurilateral.
29
6.2. Formalidad prescrita por ley

6.2.1. Actas
Para la toma de acuerdos es imprescindible el cabal cumplimiento de las formalidades sealadas en la LGS, por lo tanto, los actos formales requeridos respecto
a los acuerdos sociales son de tipo ad solemnitatem:
a) Las actas deben expresar un resumen de lo acontecido en la junta, debido
a que este instrumento probatorio proporciona un testimonio de los hechos
acaecidos en aquella, la relacin de los mismos debe sujetarse lo mximo
posible a la realidad, sin embargo nada asegura que su contenido coincida
con la realidad pues es solo el relato de un suceso (Res. N 127-2006TR/T).
b) Las decisiones deben asentarse en un libro abierto especficamente para la
sesin o sesiones necesarias en el desarrollo del orden del da, caso contrario se fijarn en hojas sueltas; todos ellos debidamente legalizados (requisito preceptuado por la necesidad de la inscripcin de la declaracin en el
Registro Pblico). El registro de la reunin o reuniones tiene que plasmarse de forma indubitable y ordenada en los libros o fojas sueltas con el fin
de servir como medio de prueba de los acuerdos adoptados; en este mismo
sentido se pronunci el Tribunal Registral en la Res. N 55-2001-ORLC/
TR, publicada en el diario oficial El Peruano el 09/06/2005: () esta Sala
se ha pronunciado en la Res. N 416-2000-ORLC/TR del 28 de noviembre
de 2000, en el sentido que toda persona jurdica debe llevar sus libros en
forma ordenada, debiendo acreditar ante el notario la conclusin o prdida
del anterior para que proceda la legalizacin de un segundo libro (artculo
115 de la Ley del Notariado), acreditacin que tambin se requerir para
el tercer y subsiguientes libros; sin embargo, al colocar el nmero que le
corresponde al libro, el notario tendr a la vista el libro que ha concluido
o certificacin del libro que se ha perdido no resultando exigible presentar
ante notario todos los libros anteriores sino nicamente el inmediato anterior, observndose para tal efecto los libros contenidos en el antecedente
registral ms inmediato(33).
c) El contenido del acta deber estar dado por el lugar, la fecha y la hora en
que se realiz la junta general, debido a que esta es una sola (no importando el nmero de sesiones en que pueda dividirse); se levantar una sola
acta que para el supuesto de multiplicidad de reuniones deber mostrar detalladamente las circunstancias de cada una de ellas. Es mrito de la actual
Ley General de Sociedades el sealar tcitamente el principio de unidad de
(33)
Res. N 55-2001-ORLC/TR, El Peruano, 9/06/2005 j13 .
30
la junta general, y esto porque la anterior ley insinuaba que para cada sesin debera levantarse un acta: Art. 140.- La sesin de junta general y los
acuerdos adoptados en ella, deben constar en el libro de actas legalizado
conforme a ley. Para las actas se observarn las siguientes reglas (...) 1 En
el acta de cada sesin ().
d) Se deber indicar tambin si la junta se celebra en primera, segunda o tercera convocatoria.
e) Respecto de los socios: debe figurar en el acta el nombre de los accionistas
presentes, o en su defecto el de sus representantes; el nmero y clase de
acciones de las que son titulares.
f) Nombres de quienes actuaron como presidente y secretario.
g) Indicacin de las fechas y los peridicos en que se publicaron los avisos
de la convocatoria. Al respecto, la actual ley difiere de la antigua puesto
que en el inciso 1 del artculo 140 de la Ley de Sociedades Mercantiles se
prescriba que para la validez del acta de cada sesin deba insertarse los
comprobantes de haberse efectuado las publicaciones respectivas.
h) Forma y resultado de las votaciones y los acuerdos adoptados
i) Si el acta es aprobada en la misma junta debe contener constancia de esta
aprobacin y ser firmada por el presidente, secretario y un accionista designado. Si no se aprueba en la misma junta, la ley otorga un plazo de diez
das para que por lo menos dos accionistas, conjuntamente con el presidente y secretario la revisen y aprueben. De todas maneras, el artculo 135
de la Ley General de Sociedades establece que cualquier accionista concurrente a la junta general tiene derecho a firmar el acta. Vese sobre el particular la Resolucin N 130-97-ORLC/TR j16 .
Si bien el artculo 135 enumera una serie de condiciones necesarias para la correcta presentacin del acta, entre ellas la indicacin del lugar en que se realiz la
junta, jurisprudencialmente se han marcado algunas pautas y precisiones a tomar
en cuenta. As, por ejemplo, se prev que el artculo 135 de la ley societaria, que
regula sobre el contenido de las actas de las juntas resulta ser ms permisivo, ya que
en el acta se deja constancia del lugar, siendo este documento una expresin escrita
tanto de los acuerdos a que arriba la junta como de las circunstancias de tiempo y
lugar en que se adopten; en consecuencia, no se requiere que en el acta se consigne
el lugar con la misma rigurosidad que en el aviso de convocatoria, aunque necesariamente las referencias al lugar que consten en el acta debe permitir la verificacin
de que coinciden con el sealado en la convocatoria(34).
(34)
Res. N 191-2000-ORLC/TR, 15/06/2000 j15 .
31
Un supuesto especial reviste la formalidad requerida para la junta universal, en

este caso es obligatoria la suscripcin del acta por todos los accionistas concurrentes, a menos que en la lista de asistentes se hayan consignado todos los datos sealados en el primer prrafo del artculo 135 de la LGS (supuesto paralelo al de las
juntas ordinarias y extraordinarias).
Mediante la Res. N 160-2007-SUNARP, el Tribunal Registral sent un precedente de observancia obligatoria respecto a la suscripcin de acta en junta universal:
() el stimo prrafo del artculo 135 de la LGS exige que el acta de la junta universal sea suscrita por todos los accionistas presentes, a fin de generar una prueba
documental que acredite la concurrencia de la totalidad de las acciones del capital
con derecho a voto. En cambio, tratndose de las juntas universales debidamente
convocadas observando lo previsto en la ley y los estatutos, esa prueba documental
es suplida por las constancias de recepcin del citatorio o las publicaciones, que
garantizan el efectivo conocimiento de la citacin, o por lo menos, la razonable posibilidad de conocerla(35).
En otras palabras, lo previsto en el artculo 120 de la LGS es una formalidad
exigible solo para cuando la junta universal haya carecido de convocatoria.
Hasta hace pocas lneas mencionbamos que la Ley General de Sociedades
permite que las actas puedan asentarse en un libro especialmente abierto para tal
efecto o en hojas sueltas; pues bien, en este ltimo supuesto ser necesaria la firma
de todos los socios concurrentes. Este documento especial se adherir al libro.
Otra innovacin de la actual ley respecto a la anterior se manifiesta en la facilidad que ofrece a los accionistas al permitirles obviar algunas de las formalidades del
acta siempre que estas figuren en la lista de asistentes y esta se adjunte a aquella.
La Ley de Sociedades Annimas espaola seala dos tipos de actas: el acta de
junta y el acta notarial (en los artculos 113 y 114 respectivamente). Esta ltima reviste caractersticas muy similares a las indicadas en el artculo 138 de nuestra Ley
General de Sociedades (la cual innova en esta materia respecto de la ley anterior).
En lneas generales ambas indican que los administradores (directorio en nuestro
caso) a solicitud de los accionistas con cierto plazo de anticipacin pueden requerir
la presencia de un notario para que certifique la autenticidad de los acuerdos adoptados por la junta. A pesar de su parecido existen algunas diferencias que saltan a la
vista:
- La Ley de Sociedades Annimas espaola impone el plazo mnimo de 5
das de antelacin al previsto para la celebracin de la junta para solicitar
la presencia de un notario; disiente de nuestra ley en que esta indica que la
solicitud deber tener no menos de dos das antes de celebrarse la junta.
(35)
Res. N 160-2007-SUNARP-TR-T
32
j6 .
- Sin embargo, en este punto s realizamos una crtica a nuestra regulacin

societaria. No creemos adecuado que la solicitud a cargo de los socios requiera que estos representen como mnimo el 20% de las acciones suscritas con derecho a voto, muy por el contrario, considerando lo necesario del
estmulo a la participacin de los socios en la conduccin de la sociedad,
creemos conveniente modificar este porcentaje a uno mucho menor (por
ejemplo, la legislacin espaola fija la representacin accionarial en 1%
del capital social).
Disponiendo la ley la facultad de los accionistas de solicitar la presencia de
un notario, podemos preguntarnos hasta dnde se extienden las atribuciones de este
como sujeto presencial de la reunin o reuniones de la junta. Sobre el particular, se
ha sostenido a nivel jurisprudencial que al respecto, el apelante sostiene que los notarios pblicos que participaron en las reuniones suplieron las funciones del secretario, lo que hubiera sido lcito, sin embargo, ello no se desprende de las actas (),
la funcin que los notarios pblicos tiene al participar en las juntas es la de certificar
la autenticidad de los acuerdos adoptados. Asimismo, de las actas presentadas no
consta que estas hayan sido aprobadas, ni que estn firmadas por el secretario debidamente nombrado ()(36).
El derecho de informacin del accionista sealado anteriormente se hace explcito en el artculo 137 de la LGS, que desenvuelve lo relativo a la copia certificada
del acta y la obligacin del gerente general de la sociedad a extenderla bajo su responsabilidad a solicitud de cualquier accionista, incluso los que no hubieran asistido
a la junta general (es de entenderse que esta facultad tambin est conferida a los
accionistas sin derecho a voto). Lo interesante del artculo mencionado es el corto
plazo para la tramitacin judicial va proceso no contencioso por parte del agraviado
en caso de incumplimiento por parte de la sociedad de su legtima solicitud (cinco
das contados a partir de la fecha de recepcin de esta). En realidad se trata de una
accin sencilla ante el juez del domicilio de la sociedad (aunque no creemos acertada la decisin del legislador al estipular que solo el juez del domicilio social es el
competente para este tipo de proceso) que concluir con la exhibicin del acta por la
sociedad y entrega de la copia certificada al solicitante.
6.2.2. Acuerdos inscribibles
Como es sabido, no todos los acuerdos son necesariamente inscribibles, sin
embargo, existe una paradoja en la Ley General de Sociedades respecto del prrafo
segundo del artculo 16 respecto de los plazos para solicitar las inscripciones: La
inscripcin de los dems actos o acuerdos de la sociedad, sea que requieran o no el
otorgamiento de escritura pblica, debe solicitarse al registro en un plazo de treinta
(36)
Res. N 020-2004-SUNARP-TR-A, El Peruano 10/04/2004 j16 .
33
das contados a partir de la fecha de realizacin del acto o de aprobacin del acta en
la que conste el acuerdo respectivo.
Entendemos pues que la ley no solo se refiere a los acuerdos que son necesariamente inscribibles para su validez (como los que modifican el pacto o estatuto social
y precisan, por lo tanto, de escritura pblica), sino tambin a aquellos acuerdos que
sin requerir este requisito sera conveniente como medida de seguridad para que los
socios sean publicitados por la va registral (teniendo treinta das en ambos casos
pare realizar el trmite respectivo ante el Registro), es ms, indica que la demanda
para solicitar la inscripcin de todo tipo de acuerdos deber tramitarse en un proceso sumarsimo.
Consideramos que la ley hace hincapi en estas facultades extendidas no solo
a los socios, sino tambin a aquellos que tengan un legtimo inters en que el acto o
acuerdo sea inscrito porque consideran que el registro es el camino ms certero para
lograr la seguridad y publicidad en el trfico comercial.
En ese sentido, el trmite registral que deben seguir necesariamente algunos
acuerdos podra tambin verse requerido para los que no esta previsto normativamente. Todo depende de la voluntad social, la de los socios o de terceros con legtimo inters que la compelan.
Por su parte, el artculo 3 del Reglamento del Registro de Sociedades (aprobado
por Res. N 200-2001-SUNARP-SN) seala como actos inscribible en el Registro
aquellos que sean producto de acuerdos societarios (inc. b), a pesar de ello es de
entender que la frmula dispuesta en el artculo 3 no es absolutamente cerrada, a excepcin de lo indicado en el artculo 4 respecto de los actos no inscribibles (contratos asociativos, transferencias de acciones u obligaciones emitidas por la sociedad,
sus canjes, desdoblamientos, actos de gravmenes, medidas cautelares o sentencias
que recaigan sobre ellas, tampoco las relativas a las deudas de la sociedad; debemos
ampliar esta lista respecto tambin de la ratificacin de los cargos de representacin
de la sociedad dados por tiempo indefinido, debido a que la ratificacin no tiene
incidencia sobre el nombramiento indefinido del gerente o administradores).
Sobre el particular, el Reglamento del Registro de Sociedades precisa que el
registrador no es responsable de la autenticidad ni del contenido del libro u hojas
sueltas, acta o documento, ni por la firma, identidad, capacidad o representacin de
quienes aparecen suscribindolos, por lo tanto, no importando la insercin de los
acuerdos en documentos pblicos, el registrador debe presumir como verdaderos
aquellos acontecimientos que consten en actas al momento de realizar la calificacin de los ttulos. As, el artculo X del mencionado reglamento solo establece que:
En todas las inscripciones que sean consecuencia de un acuerdo de junta general,
el registrador comprobar que se han cumplido las normas legales, del estatuto y de
los convenios de accionistas inscritos en el Registro sobre convocatoria, qurum y
mayoras, salvo las excepciones previstas en este Reglamento.
Con el anlisis de ambos artculos colegimos que si bien la ley exige ciertos
deberes de diligencia a los registradores, como contrapartida tambin exime a estos
34
de la revisin en sede registral de ciertos aspectos presumiblemente vlidos, de tal

modo que si estos no lo son se abre la posiblidad de la va impugnatoria a los accionistas para acreditar que se ha incurrido en una causal de nulidad del acuerdo.
Por otro lado, cualquier inscripcin puede hacerse en mrito a dos tipos de
documentos:
Documento pblico: en otras palabras, la escritura pblica, prevista como formalidad (ad probationem) para la modificacin del estatuto o pacto social.
Documento privado: en virtud de la presentacin de copias certificadas por notario (o juez de paz, segn sea el caso). Los requisitos de estos documentos se
precisan en el artculo 6 del Reglamento del Registro de Sociedades: Estas
sern transcripciones literales de la integridad o de la parte pertinente del acta,
mecanografiados, impresos o fotocopiados, con indicacin de los datos de la
legalizacin del libro u hojas sueltas, folios de los que consta y donde obran
los mismos, nmero de firmas y otras circunstancias que sean necesarias para
dar una idea cabal de su contenido.
Pero, adems de los documentos aludidos existen otros (cuya presentacin tambin est prevista en el Reglamento del Registro de Sociedades) que complementan la inscripcin de un determinado acto. Al respecto, el artculo 38 de la referida
norma refiere lo relativo a las publicaciones de avisos de convocatoria en los diversos diarios y en el boletn oficial de El Peruano.
Nuestra anterior Ley de Sociedades Mercantiles prevea la debida insercin
en el libro de actas de los comprobantes de haberse efectuado las publicaciones
de avisos de convocatoria (artculo 140), en cambio el Reglamento del Registro de
Sociedades brinda a los socios y administradores tres alternativas:
-
Presentar la hoja original pertinente del peridico respectivo.
Insercin de dicha esquela en la escritura pblica.
O, en su defecto, la certificacin notarial que contenga el texto del aviso, la

fecha de publicacin, y el diario en el que se ha publicado.
En esta misma lnea, resulta necesario saber si pueden extenderse acuerdos

fuera del libro de actas. Al respecto, la Res. N 249-2002-SUNARP concibe la posibilidad que as sea: El apelante solicita que el presente ttulo sea calificado en virtud del artculo 6 del Reglamento del Registro de Sociedades, puesto que se trata de
un excepcional sustentado en el artculo 136 de la Ley General de Sociedades, por
el cual se permite se asienten actas en documento especial, dado que el gerente cuya
revocatoria se acuerda no ha puesto a disposicin el libro de actas () De lo expuesto en los documentos antes sealados, se encuentra acreditado que se ha venido
solicitando los libros al gerente inscrito, sin embargo, estos no ha sido entregados
35
por lo que el socio que no contaba con los libros se encontr con la imposibilidad de
extender las actas en los libros y tuvo que hacerlo en documento especial(37).
Sin embargo, como toda medida excepcional se deben cumplir ciertos requisitos: suscripcin de todos los socios presentes, posterior adhesin al libro y entrega
de documento al gerente general y esencialmente cumplir la carga por parte de la
sociedad de demostrar al registrador las razones que hicieron imposible la extensin
de las actas en los libros pertinentes.
6.3. Objeto fsica y jurdicamente posible

Cuando hacemos referencia al objeto del negocio jurdico aludimos a un bien,
entendido este no solo como elementos corpreos, sino tambin a los valores y utilidades (que representen un valor econmico) que constituyen el punto de referencia
objetivo de los intereses comprometidos en el negocio jurdico de la sociedad.
Generalmente suele requerirse que para la validez del acuerdo es necesaria la licitud del objeto comprometido en aquel. Al respecto, al doctrina parece unnime en
sealar que por ilicitud debe entenderse la contrariedad a la ley, al orden pblico o
las buenas costumbres, sin embargo, haciendo caso del artculo 139 y 150 de la LGS
(que explicaremos ms adelante), colegimos que la contrariedad al ordenamiento jurdico considerado sin ms no justifica la ilicitud sobreviniente del negocio.
De otro lado, sera conveniente realizar un examen ms detallado en lo que a
esta materia se refiere: en realidad un bien material o inmaterial considerado en
s mismo no puede ser ilcito per se, en la prctica lo que existe es ilicitud de la
causa o la ilicitud en el propsito que persigue la voluntad negocial.
Pero adems al decir que el objeto debe ser fsica y jurdicamente posible indicamos con esto que la prestacin tiene que ser posible de ser ejecutada. Por ejemplo,
ser imposible jurdicamente acordar desenvolver un objeto social que comprometa el
trfico de patrimonio nacional, cosas fuera de comercio o no patrimoniales, y ser fsicamente imposible el nombramiento de un occiso como administrador de la sociedad.
6.4. Causa o fin lcito

Este elemento de la estructura negocial ha causado algunas controversias respecto a su existencia. Nosotros consideramos que si bien es cierto no est explcitamente previsto en el artculo 140 del Cdigo Civil, la alusin en el mismo respecto
al fin lcito contiene de manera implcita los mismos fines prcticos.
(37)
Res. N 249-2002-ORLC/TR, precedente aprobado en el Dcimo Pleno del Tribunal Registral de la Sunarp realizado los
das 8 y 9 de abril de 2005, El Peruano, 9/06/2005 j17 .
36
Hasta hace pocas lneas mencionbamos que el acuerdo social tiene naturaleza
negocial por la presencia de la autonoma privada en su esencia. Pues bien siendo
que la autonoma privada se hace tangible en una declaracin de voluntad es necesario que esta se dirija a la realizacin de finalidades que el Derecho considere merecedoras de proteccin. Esta exigencia es satisfecha con la concepcin de la causa
como el fin jurdicamente protegido de la voluntad; sin embargo, el propsito de
la voluntad social declarado en el acuerdo de la sociedad puede resultar ilcito y
determinar la nulidad de este(38); aunque en realidad las consideraciones respecto a
la nulidad y anulabilidad de los acuerdos societarios presentan cierta problemtica
sobre todo si comparamos sus caractersticas respecto de las sealadas en el Cdigo
Civil, sin embargo, corresponde realizar este anlisis al estudiar con detalle, ms
adelante, la impugnacin de acuerdos sociales.
Desde otro punto de vista consideramos preciso el momento para diferenciar
los acuerdos negociales tpicos o nominados de los innominados. En general, los
acuerdos tpicos son aquellos previstos en un modelo legislativo (con un esquema
causal previsto en una norma legal), es decir los sealados explcitamente en la Ley
General de Sociedades (artculos 114 y 115); por el contrario, los acuerdos innominados no poseen un esquema causal comn (situacin que ocasiona en muchas
oportunidades la errnea creencia de que en ellos no existe una causa o fin), por
lo que se deja al arbitrio de la voluntad la posibilidad de decidir sobre los asuntos
que le compete. En otras palabras, la lista prevista en los artculos 114 y 115 no es
exhaustiva, es ms el inciso 8 del artculo 115 indica que la junta tiene competencia
para resolver casos en que la ley o el estatuto dispongan su intervencin y en cualquier otro que requiera el inters social.
Sin embargo, los acuerdos atpicos adoptados por la junta, a diferencia de los
que no lo son, necesitan un mejor examen para la determinacin de su validez. Esto
debido a dos motivos:
- La Ley General de Sociedades otorga a los socios la facultad de impugnar
los acuerdos contrarios a esta ley. De tal suerte colegimos que cualquier
infraccin respecto a los acuerdos explcitamente sealados en ella puede
ser fcilmente corroborada y comprobada. No sucede lo mismo si el o los
socios desean impugnar un acuerdo lesivo a sus intereses aunque no manifiestamente nulo, a este efecto la actividad probatoria necesitar de una
mayor diligencia y cuidado.
- En muchas ocasiones ser necesario acudir a formulaciones algo indeterminadas como los conceptos de orden pblico, moral y buenas costumbres para demostrar una malintencionada desviacin de la voluntad
social.
(38)
Numeral 4 del artculo 219 del Cdigo Civil (el acto jurdico es nulo cuando su fin sea ilcito).
37
Creyendo haber realizado un suficiente anlisis de la estructura negocial de

los acuerdos sociales, pasemos a determinar su carcter de acto colectivo y unitario
(segn la pauta marcada por el tratadista Elas Laroza)(39):
Guillermo Cabanellas, citando a Colombres, define el acto colectivo como
aquel acto pluripersonal en que la manifestacin de las voluntades singulares se
unen para la satisfaccin de intereses paralelos, pero adems es caracterstica esencial de los actos colectivos el despliegue de sus efectos de forma comn para todos
los que participaron en l. Todos quedan obligados o beneficiados de manera proporcional (varias voluntades de los declarantes se funden en una voluntad unitaria).
Producto de las deliberaciones de la junta surgir una voluntad nica que no ser la
de los accionistas sino de la sociedad como persona jurdica, lo que no significa que
esta voluntad general sea contradictoria con la de aquellos que haciendo uso de sus
atribuciones polticas rechazan o aceptan las soluciones de los asuntos propuestos
para su respectiva deliberacin, sino que la ley aplica nfasis a la satisfaccin del
inters social y no a la de los intereses particulares de los socios que la componen.
La propuesta formulada por Elas Laroza es plenamente vlida como explicacin de la naturaleza de los acuerdos sociales, sin embargo, cabe precisar que no
podemos utilizar los mismos presupuestos al intentar definir la naturaleza del acto
constitutivo de la sociedad.
Dura ha sido la crtica para aquel sector de la doctrina, cuyo exponente ms
representativo es Messineo, que aplica el concepto jurdico de acto colectivo a la
constitucin de una sociedad, basndose en el hecho de que los declarantes en el origen de esta persiguen un inters comn. Sin embargo, en su nacimiento la sociedad
es un contrato de tipo plurilateral, lo cual implica el concurso y unanimidad de la
voluntad, por el contrario, en el acto colectivo para su formacin no es necesaria la
unanimidad basta la mayora. Aunque el legislador ha adoptado una posicin eclctica en relacin con la naturaleza jurdica de la sociedad, mantenindose al margen
de este tipo de discusiones eminentemente doctrinales.
(39)
ELAS LAROZA, Enrique. Ob. cit.
38
CAPTULO III
IMPUGNACIN DE ACUERDOS SOCIALES
1. El derecho de impugnacin de los accionistas:
radiografa de su situacin actual
1.1. Definicin y finalidad
Aunque no se encuentre mencionado expresamente en el artculo 95 de la Ley
General de Sociedades(40) (precepto que enumera los derechos de los accionistas con
derecho a voto), no cabe duda que el impugnar un acuerdo de junta es uno de los
ms valiosos derechos con que cuentan los socios para defender sus intereses dentro
de una sociedad(41).
En efecto, que se pueda discutir y revocar un acuerdo adoptado en una junta
es uno de los ms importantes mecanismos ex post de control de la voluntad social.
Por ello, pese a la seguramente involuntaria omisin del referido artculo 95, fluye en
forma evidente a lo largo del texto de la Ley General de Sociedades que corresponde
(40)

Ley General de Sociedades

Artculo 95.- La accin con derecho a voto confiere a su titular la calidad de accionista y le atribuye, cuando menos, los
siguientes derechos:
1. Participar en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante de la liquidacin.
2. Intervenir y votar en las juntas generales o especiales, segn corresponda.
3. Fiscalizar en la forma establecida en la LGS y el estatuto, la gestin de los negocios sociales.
4. Ser preferido, con las excepciones y en la forma prevista en esta LGS, para:
a) La suscripcin de acciones en caso de aumento del capital social y en los dems casos de colocacin de acciones; y
b) La suscripcin de obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser convertidos en acciones; y,
5. Separarse de la sociedad en los casos previstos en la LGS y en el estatuto.
(41)
A diferencia de lo que sucede en nuestra legislacin nacional, el texto refundido de la Ley de Sociedades Annimas
espaola, aprobado por Real Decreto Legislativo 1564/1989, establece expresamente en su artculo 48 que el accionista
tendr, como mnimo, el derecho de impugnar los acuerdos sociales.
39
a los socios el libre ejercicio de este derecho de impugnacin, vital para el buen
desenvolvimiento de las sociedades(42).
Y es que gracias a este derecho los socios se encuentran facultados a cuestionar un acuerdo que, presumiblemente, es ilegal, infringe el estatuto o es contrario
a los fines mismos de la sociedad. De esta manera, los accionistas se encuentran
en la posibilidad de cautelar que la formacin y contenido de la voluntad social se
enmarque dentro de los cnones legales y/o estatutarios preestablecidos, as como
que la decisin tomada en conjunto no lesione indebidamente sus legtimos intereses particulares.
Sin embargo, el ejercicio del derecho de impugnacin es una fuente constante
de conflictos y roces entre las minoras y las mayoras. Es por eso que se ha afirmado que la impugnacin de acuerdos sociales es la materia ms conflictiva del
Derecho de Sociedades(43), por lo que en este estudio a la par de describir los alcances de su regulacin en la ley societaria peruana, intentaremos revisar cules son las
razones que justifican la permanencia de dichas normas. Empecemos.
2. El
derecho de impugnacin como una expresin de los dere-
chos polticos del socio
El hecho de que sean titulares de un nmero determinado de acciones o participaciones convierte a los socios en los nicos que pueden decidir el destino y suerte
de la sociedad. Para que esto sea posible, los socios deben estar premunidos de diversos derechos (reconocidos legal y estatutariamente) que les permita materializar
su dominio sobre la sociedad.
En ese sentido, tradicionalmente se ha sealado que los derechos que ostentan
los socios pueden clasificarse en dos grandes grupos:
i) Los derechos econmicos, entre los que destacan el derecho a participar en
las utilidad de la sociedad, el derecho a participar en el patrimonio resultante de la liquidacin, etc.; y,
ii) Los derechos polticos, entre los cuales podemos incluir al derecho de asistir y votar en las juntas, al derecho de informacin y al derecho de impugnacin, entre otros.
Sin embargo, debe tenerse presente que esta distincin es meramente acadmica, pues, como ya se ha advertido en la doctrina comercial, los derechos polticos
(42)
Lo curioso es que inmediatamente a continuacin el artculo 96 de la Ley General de Sociedades s seala expresamente
que los titulares de acciones sin derecho a voto tienen el derecho de impugnar los acuerdos que lesionen sus derechos.
(43)
Hemos utilizado esta afirmacin de vila Navarro, expresada en alusin a la realidad espaola, porque bien puede
aplicarse para el caso peruano. Ver: VILA NAVARRO, Pedro. Ob. cit. Tomo II, (Junta general, administracin, modificacin de estatutos, aumento y reduccin de capital), p. 607.
40
tienen por finalidad asegurar el inters econmico de los accionistas y, por lo tanto,
ambos derechos resultan ser complementarios(44).
Efectivamente, los derechos polticos tienen por finalidad permitir a los socios
el goce y defensa de los derechos econmicos. As, por ejemplo, cuando el socio
acude a una junta y vota a favor de la adopcin de un acuerdo (ya sea que este tenga
por finalidad aprobar la distribucin de dividendos, para decidir por la remocin de
los gerentes, aprobar la realizacin de una actividad comercial o adquirir una maquinaria) lo hace porque en el fondo dicho acuerdo le retribuir una ventaja econmica
directa o indirecta, inmediata o futura.
En esa lnea de pensamiento, el desaparecido tratadista nacional Elas Laroza,
refirindose a los derechos polticos, ha sostenido muy didcticamente que en la
medida en que el accionista persigue un rendimiento efectivo de su capital, necesita
los mecanismos que le aseguren que la actividad social est efectivamente encaminada a obtener beneficios econmicos adecuados. En otras palabras, el objetivo del
accionista podra ser obstaculizado o impedido si no tiene injerencia alguna en la
gestin social. De nada servira asegurar los derechos patrimoniales si el accionista
no puede controlar la adopcin de las decisiones orientadas a una eficiente conduccin de los negocios sociales(45).
Con el derecho de impugnacin sucede lo mismo, esto es, siendo una de las
expresiones o manifestaciones del haz de derechos polticos de los socios, tambin
tiene por finalidad la defensa de los derechos econmicos.
Pero vayamos por partes. El derecho de impugnacin, en principio, es un derecho poltico en la medida que, mediante su ejercicio, el socio expresa su disconformidad con la adopcin de determinado acuerdo y solicita su inmediata revocacin a
efectos de que no despliegue los efectos deseados por los dems socios. Es decir, el
socio impugnante discrepa abiertamente de la decisin adoptada en la junta, por lo
que es una manifestacin poltica de negacin de la legalidad o validez del acuerdo.
Pero tambin tiene por finalidad la defensa de un inters econmico, porque de
lo contrario ningn accionista invertira tiempo, trmites, dinero en contratar a un
buen abogado y dems gastos colaterales para conseguir que en las instancias judiciales se revoque el acuerdo.
(44)
As, por ejemplo, se ha afirmado con toda razn que: Los derechos del accionista denominados polticos, tiene como fin
que el accionista: (i) pueda participar en la decisin sobre la inversin de los recursos aportados a la sociedad; (ii) pueda
atacar las decisiones de inversin de sus recursos que sean contrarias a las normas legales y estatutarias establecidas; y,
(iii) que cuente con informacin suficiente y oportuna para decidir sobre el destino de los recursos aportados. Facultades
todas, de evidente esencia econmica (...) Todos los derechos que la accin confiere a su titular son derechos previstos
para defender el inters econmico del accionista (...) (DAZ BEDREGAL, lvaro. La indivisibilidad de la accin.
Una visin funcional. En: Ius et Veritas. Revista editada por estudiantes de la Facultad de Derecho de la Pontificia
Universidad Catlica del Per. Lima, 2002. p. 184).
(45)
ELAS LAROZA, Enrique. Ley General de Sociedades comentada. Fascculo segundo (artculos N 50 al N 106).
Editora Normas Legales, Trujillo, 1998, p. 194.
41
En otras palabras, si no existe una finalidad econmica, el acuerdo no ser impugnado; si no existe inters econmico mellado, por modesto que este sea, nadie,
absolutamente nadie se dara la molestia de impugnar el acuerdo.
3. Expresiones del derecho de impugnacin

Ahora bien, de qu manera los socios pueden ejercer este derecho de impugnacin? Segn nuestra legislacin societaria, los socios cuentan con dos pretensiones procesales para estos efectos:
i) La accin de impugnacin propiamente dicha, prevista en los artculos 139
a 149 de la Ley General de Sociedades; y,
ii) La accin de nulidad, prevista en el artculo 150 del referido cuerpo de
leyes.
Esto es, para utilizar trminos ms afines al Derecho Procesal, el derecho
de accin de los socios para recurrir al rgano jurisdiccional a fin de resolver
el conflicto de intereses generado entre l (en su condicin de accionista) y la
sociedad por la adopcin de un determinado acuerdo, puede materializarse a travs de dos pretensiones procesales: la llamada accin (lase, pretensin) de impugnacin de acuerdos societarios y la llamada accin (pretensin) de nulidad
de acuerdos societarios(46).
4. I mposibilidad
de recurrir a otros mecanismos de impug -
nacin
Sobre las pretensiones arriba mencionadas volveremos ms adelante, pero antes

queremos dar cuenta de algo que nos parece muy importante y que otorga una relevancia peculiar al estudio del derecho de impugnacin.
Nos estamos refiriendo al hecho de que por mandato expreso del artculo
151 de la Ley General de Sociedades, en sede judicial no ser procedente otra
pretensin tendente a impugnar los acuerdos de junta que no fuese alguna de
estas dos antes referidas, o sea la accin de impugnacin propiamente dicha o la
accin de nulidad.
Esto significa que si el pacto social o el estatuto hubiesen previsto a favor de
los accionistas otro mecanismo de impugnacin de los acuerdos de junta, este no
(46)
Para evitar confusiones, en el presente trabajo utilizaremos la expresin accin de impugnacin para referirnos expresamente a una de las dos pretensiones procesales (la otra es la accin de nulidad), previstas en nuestra legislacin
societaria para que un accionista pueda oponerse judicialmente a la validez de un acuerdo de junta de socios; mientras
que utilizaremos el trmino derecho de impugnacin o simplemente impugnacin para referirnos en forma genrica
al derecho de accin, inherente a los socios, en su condicin de tales, por el cual estos pueden oponerse judicialmente
a dichos acuerdos, cual puede ejercitarse mediante la referida accin (o pretensin) de impugnacin y la accin (o
pretensin) de nulidad.
42
podra ser ejercido frente a los tribunales, inclusive si la totalidad de accionistas en

junta universal decidieran disear un nuevo procedimiento de impugnacin.
La misma suerte correran las disposiciones del estatuto que establezcan para
interponer la accin de nulidad o de impugnacin, requisitos o exigencias distintas
a las previstas por nuestra actual legislacin, ya sean menores o mayores, pues estas
no debern ser apreciadas por el rgano jurisdiccional, quien deber considerarlas
como no puestas en el estatuto social.
De igual manera, somos de la opinin que lo dispuesto en el referido artculo 151 convertira en ineficaz cualquier pacto parasocietario que establezca la
obligacin de los socios de cumplir algn requisito previo o distinto de los contemplados en la ley para ejercer el derecho de impugnacin de los acuerdos societarios, incluso si dicho pacto ha sido comunicado a la sociedad de acuerdo a lo
previsto en el artculo 8(47) y al inciso b) del artculo 55(48) de nuestra Ley General
de Sociedades.
Sin embargo, lo que s sera posible es que en el estatuto (o en un convenio
parasocietario) se establezca una clusula que establezca la obligacin de dirimir
cualquier conflicto de intereses en la va arbitral. De esta manera, la accin de impugnacin (o la nulidad) de un acuerdo societario tendra que tramitarse en sede
arbitral y no ante los magistrados del Poder Judicial.
Igualmente, en virtud de dicha clusula cualquier discrepancia que surja entre
un tercero y la sociedad deber ser resuelta mediante un arbitraje, pues en virtud
del principio de publicidad registral(49), el tercero no podra alegar que desconoca el
contenido de la escritura pblica de constitucin de la sociedad o, de ser el caso, el
contenido del pacto societario inscrito.
(47)


Artculo 8.- Son vlidos ante la sociedad y le son exigibles en todo cuanto le sea concerniente, los convenios entre
socios o entre estos y terceros, a partir del momento en que le sean debidamente comunicados.
Si hubiera contradiccin entre alguna estipulacin de dichos convenios y el pacto social o el estatuto, prevalecern estos
ltimos, sin perjuicio de la relacin que pudiera establecer el convenio entre quienes lo celebraron.
(48)


Artculo 55.- El estatuto contiene obligatoriamente: (...)
b. Los convenios societarios entre accionistas que los obliguen entre s y para con la sociedad.
Los convenios a que se refiere el literal b. anterior que se celebren, modifiquen o terminen luego de haberse otorgado la
escritura pblica en que conste el estatuto, se inscriben en el Registro sin necesidad de modificar el estatuto.
(49)

Cdigo Civil
Art. 2012.- Se presume, sin admitirse prueba en contrario, que toda persona tiene conocimiento del contenido de las
inscripciones.
43
5. La accin de impugnacin, un camino de espinas

5.1. Supuestos de impugnacin
Habamos dicho que los socios cuentan con dos pretensiones procesales para
impugnar los acuerdos de junta. La primera la llamada accin de impugnacin y la
segunda la denominada accin de nulidad.
De estas dos, tal vez la accin de impugnacin sea la que resulte ms conocida
por los justiciables, debido a su mayor uso y, claro, porque se encuentra mejor regulada en nuestro cuerpo de leyes societario.
Mediante esta accin de impugnacin, los accionistas de una sociedad de capitales (y solamente ellos, como luego veremos) pueden impugnar judicialmente la
validez de los acuerdos que incurran en alguna de estas situaciones previstas en el
artculo 139 de la Ley General de Sociedades(50):
a) Un acuerdo cuyo contenido sea contrario a la Ley General de Sociedades
(50)

Esto es que el acuerdo pretenda infringir alguna disposicin imperativa de

dicha norma.
As, podrn ser impugnados, por ser absolutamente ilegales, aquellos

acuerdos que, por ejemplo, establezcan que un determinado socio minoritario no recibir los dividendos que legtimamente le correspondan durante
cinco ejercicios econmicos consecutivos o que aprueban la emisin de acciones sin que se haya pagado el 25% de su valor nominal (infringiendo los
artculos 95 y 84 de la Ley General de Sociedades, respectivamente).
Ahora bien, cabe sealar que el socio impugnante puede dirigirse contra
todos los acuerdos adoptados en una junta en particular, cualquiera sea su
nmero, o solamente contra alguno de estos. Obviamente, si el socio impugna varios acuerdos deber demostrar una por una las causales de nulidad incurridas.

Artculo 139.- Pueden ser impugnados judicialmente los acuerdos de la junta general cuyo contenido sea contrario a
esta ley, se oponga al estatuto o al pacto social o lesione, en beneficio directo o indirecto de uno o varios accionistas,
los intereses de la sociedad. Los acuerdos que incurran en causal de anulabilidad prevista en la ley o en el Cdigo Civil,
tambin sern impugnables en los plazos y formas que seala la ley.
No procede la impugnacin cuando el acuerdo haya sido revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al
pacto social o al estatuto.
El juez mandar tener por concluido el proceso y dispondr el archivo de los autos, cualquiera que sea su estado, si la
sociedad acredita que el acuerdo ha sido revocado o sustituido conforme a lo prescrito en el prrafo precedente.
En los casos previstos en los dos prrafos anteriores, no se perjudica el derecho adquirido por el tercero de buena fe.
44
b) Un acuerdo cuyo contenido sea contrario o entre en conflicto con las

estipulaciones del pacto social o del estatuto

Esto es que, evidentemente, colisione con alguna o varias disposiciones del

estatuto y/o del pacto social.
As, por ejemplo, si el estatuto establece en favor de los socios fundadores

una mayor participacin en las utilidades de la empresa de lo que corresponda a otros socios(51), un acuerdo posterior de la junta de socios no podra privarles de este beneficio si es que previamente no se ha modificado
el estatuto (con la votacin calificada y formalidades correspondientes) a
fin de eliminar este trato preferencial.
En consecuencia, de adoptarse este acuerdo de supresin de los beneficios

de los fundadores sin que se haya modificado el estatuto, estos socios fundadores podran impugnarlo a fin de obtener su revocacin y declaracin
de ineficacia en sede judicial.
c) Un acuerdo cuyo contenido lesione los intereses de la sociedad en beneficio directo o indirecto de uno o varios socios

En otras palabras, se podr impugnar aquellos acuerdos cuando por el peso

de los votos se pretende vulnerar los intereses de la sociedad, al favorecerse a las mayoras en desmedro de las minoras. Sobre este caso, vase lo
resuelto por la Corte Superior de Lima en el Exp. N 2390-2006 j18 .
Comentando esta causal, Elas Laroza explica que estos acuerdos no se caracterizan por lesionar o vulnerar directamente ninguna disposicin legal o
estatutaria, sino que entraan un beneficio en favor de uno o ms accionistas en detrimento de los intereses sociales. Adems, el mencionado autor
nos ilustra con el siguiente ejemplo: la transferencia de los activos de la sociedad a los accionistas o grupos vinculados con estos a precios irrisorios o
en condiciones inferiores a las que normalmente presenta el mercado(52).
En estos supuestos, qu duda cabe que pese a que el acuerdo haya sido
adoptado de acuerdo con las formalidades establecidas (qurum, votaciones, publicaciones, etc.), el inters de la sociedad de mantener su patrimonio en un valor constante se puede ver profundamente afectado. Por ello,
(51)
Como se debe recordar, los accionistas que fundaron la sociedad pueden reservarse algn beneficio mayor, generalmente
econmico, que los coloque en una mejor situacin que los dems accionistas. Este beneficio se encuentra previsto en el
artculo 72 de la ley General de Sociedades de la siguiente manera: Independientemente de su calidad de accionistas,
los fundadores pueden reservarse derechos especiales de diverso contenido econmico, los que deben constar en el
estatuto. Cuando se trate de participacin en las utilidades o de cualquier derecho sobre estas, los beneficios no pueden
exceder, en conjunto, de la dcima parte de la utilidad distribuible anual que aparezca de los estados financieros de los
primeros cinco aos, en un periodo mximo de diez aos contados a partir del ejercicio siguiente a la constitucin de la
sociedad.
(52)
ELAS LAROZA, Enrique. Ob. cit. Fascculo tercero (artculos N 107 al N 160), pp. 295-296.
45
se faculta a los socios minoritarios a impugnar este acuerdo y obtener su

revocacin judicial.

Sin embargo, qu debemos entender estrictamente por acuerdo con contenido lesivo? Pedro vila Navarro, formulndose esta misma pregunta,
ha sealado que el concepto de acuerdo lesivo utilizado por la Ley General
de Sociedades Annimas espaola (fuente directa de nuestra legislacin
peruana), es bastante impreciso y, es en ltimo trmino, de apreciacin judicial, pues ser el juez quien tendr que decidir en cada caso si se ha lesionado los intereses de los socios(53).
En ese sentido, dicho autor refiere que la doctrina jurisprudencial de su pas

ha establecido que no es necesaria que la lesin sea inmediata y presente,
pues tambin puede tratarse de una lesin futura. En ese sentido, se cita
la S. 19.02.91 que literalmente habla de un peligro potencial de dao.
Igualmente, se hace referencia a la S. 12.05.68 que establece que no necesariamente tiene que ser inmediato el beneficio de uno o varios accionistas
o de terceros provocado por el acuerdo que es lesivo a los intereses de otros
accionistas.
d) Un acuerdo cuyo contenido incurra en alguna causal de anulabilidad

prevista en la ley o en el Cdigo Civil
(53)
Lo primero que debemos preguntarnos cuando se revisa el alcance de

esta causal, es qu quiso expresar el artculo 139 de la Ley General de
Sociedades al sealar que se puede impugnar los acuerdos que incurran
en alguna causal de anulabilidad prevista en la ley. Se estar refiriendo solamente a una causal de anulabilidad prevista en la Ley General de
Sociedades o ha utilizado el trmino ley en un sentido ms amplio, esto
es, como sinnimo de ordenamiento jurdico?
Si consideramos correcta la primera opcin, entonces, bajo esta causal solo

se podrn impugnar aquellos acuerdos que incurran en un supuesto de anulabilidad previsto nicamente en la Ley General de Sociedades (adems,
por supuesto, de alguna causal contemplada en el Cdigo Civil). Si, por el
contrario, nos hacemos partidarios de la segunda opcin, el acuerdo que
haya incurrido en algn supuesto de anulabilidad previsto en cualquier norma positiva sin distincin podr ser objeto de impugnacin.
Por dos razones, nosotros somos de la opinin de que se ha optado por usar
el trmino Ley como diminutivo de Ley General de Sociedades. Primero,
porque si se hubiera utilizado como sinnimo de ordenamiento jurdico en
general, no hubiese sido necesario citar a continuacin al Cdigo Civil,
pues este cdigo obviamente forma parte del ordenamiento jurdico y
VILA NAVARRO, Pedro. Ob. cit., p. 609.
46
hubiera sido redundante hacer mencin expresa a dicho cdigo. Y, segundo, porque el texto del mismo artculo 139 distingue el trmino Ley (as,
con mayscula) de ley: Los acuerdos que incurran en causal de anulabilidad prevista en la Ley o en el Cdigo Civil, tambin sern impugnables
en los plazos y formas que seala la ley.

Bajo esta premisa, queda claro que los acuerdos que pueden ser impugnados utilizando esta causal son aquellos que incurran en algn supuesto
de anulabilidad previsto en la Ley General de Sociedades o en el Cdigo
Civil.
5.2. Supuestos
de impugnacin en caso de socios titulares de ac-
ciones sin derecho a voto
Tratndose de socios titulares de acciones sin derecho a voto(54), el artculo 140

de la Ley General de Sociedades es claro en sealar que la impugnacin solo puede
ser interpuesta respecto de aquellos acuerdos que afecten los derechos especiales de
los titulares de dichas acciones.
Como se recordar, los titulares de acciones sin derecho a voto ostentan los
siguientes derechos especiales:
a) Participan en el reparto de utilidades y en el del patrimonio neto resultante
de la liquidacin con la preferencia que se indica en el artculo 97(55).
b) Ser informado cuando menos semestralmente de las actividades y gestin
de la sociedad.
c) Impugnar los acuerdos que lesionen sus derechos.
d) Separarse de la sociedad en los casos previstos en la ley y en el estatuto; y,
e) En caso de aumento de capital, a suscribir acciones con derecho a voto a
prorrata de su participacin en el capital, en el caso de que la junta general
acuerde aumentar el capital nicamente mediante la creacin de acciones
con derecho a voto.
(54)
Como se recordar, las sociedades annimas pueden crear una o varias clases de acciones sin derecho a voto, las mismas
que confieren a sus titulares un derecho econmico preferente a travs de un dividendo preferencial. En contrapartida,
dichas acciones no se computan para determinar el qurum de las juntas generales
(55)


Artculo 97.- Las acciones sin derecho a voto dan a sus titulares el derecho a percibir el dividendo preferencial que
establezca el estatuto.
Existiendo utilidades distribuibles, la sociedad est obligada al reparto del dividendo preferencial a que se refiere el
prrafo anterior.
En caso de liquidacin de la sociedad, las acciones sin derecho a voto confieren a su titular el derecho a obtener el reembolso del valor nominal de sus acciones, descontando los correspondientes dividendos pasivos, antes de que se pague el
valor nominal de las dems acciones.
47
f) En caso de aumento de capital, a suscribir acciones con derecho a voto

de manera proporcional y en el nmero necesario para mantener su participacin en el capital, en el caso que la junta acuerde que el aumento
incluye la creacin de acciones sin derecho a voto, pero en un nmero
insuficiente para que los titulares de estas acciones conserven su participacin en el capital.
g) En caso de aumento de capital, a suscribir acciones sin derecho a voto a
prorrata de su participacin en el capital en los casos de aumento de capital
en los que el acuerdo de la junta general no se limite a la creacin de acciones con derecho a voto o en los casos en que se acuerde aumentar el capital
nicamente mediante la creacin de acciones sin derecho a voto.
h) En caso de aumento de capital, a suscribir obligaciones u otros ttulos convertibles o con derecho a ser convertidos en acciones, aplicndose las reglas de los literales anteriores segn corresponda a la respectiva emisin de
las obligaciones o ttulos convertibles.
Ahora bien, el inciso 3 del artculo 96 de la Ley General de Sociedades establece que la accin sin derecho a voto confiere a su titular el derecho de impugnar los
acuerdos que lesionen sus derechos antes descritos (as como algn otro que se haya
previsto en el estatuto). Esto podra suceder en el caso de que un acuerdo de junta
pretenda suspender por un ao el derecho a percibir el dividendo preferencial que se
haya establecido en el estatuto en favor de esta clase de accionistas.
Obviamente que si la junta de accionistas decide modificar el estatuto, contando para ello con el qurum y mayoras requeridas, a fin de eliminar algn
beneficio estatutario de los titulares de este tipo de acciones, el acuerdo ser
vlido y no proceder con xito alguna impugnacin que promuevan estos socios, siempre que dicha modificacin no infrinja alguna disposicin legal imperativa y/o pretenda desconocer algn beneficio previsto en la Ley General de
Sociedades.
5.3. Vas procedimentales

a) Dos vas procedimentales

En principio, la impugnacin de un acuerdo societario que incurra en

alguno de los supuestos contemplados en el artculo 139 de la Ley
General de Sociedades antes sealados deber tramitarse en la va procedimental abreviada, prevista en los artculos 486 y 494 del Cdigo
Procesal Civil.
Sin embargo, la impugnacin que se sustente en defectos de convocatoria o

falta de qurum se tramitar en la va procedimental sumarsima, prevista
en los artculos 546 al 559 del referido Cdigo adjetivo.
48
Es vlido preguntarse las razones por las cuales nuestra ley societaria opt
por diferenciar la va procedimental aplicable a uno y otro caso.
La respuesta ms obvia parece ser que cuando la pretensin se basa en defectos de convocatoria o falta de qurum, la materia probandi es escasa y
no se requiere de una etapa probatoria excesiva y complicada, como suele
ocurrir en los procesos abreviados, en donde el debate, discusin y prueba de la existencia de las causales previstas en el artculo 139 de la Ley
General de Sociedades encuentran un lugar adecuado(56).
Sin embargo, nosotros podramos agregar un segundo elemento que no tiene mayor ambicin de complementar al anterior. Si se revisa con cuidado
el artculo 139 de nuestra ley societaria, podemos advertir que cada uno de
los cuatro supuestos de impugnacin previstos tienen su razn de ser en
el contenido del acuerdo. O sea, no se discute cmo se lleg a adoptar el
acuerdo, sino el contenido del acuerdo en s. Obviamente, en este ltimo
caso se requiere una discusin y debate mayor que permita a las partes en
conflicto exponer sus pareceres sobre la validez o ilegalidad del acuerdo, lo
que no se puede lograr con creces en los procesos sumarsimos.
b) Defectos de convocatoria y de qurum

Para que proceda la impugnacin por la va procedimental sumarsima,

qu debemos entender por defectos de convocatoria o de qurum?
En primer lugar, estaremos ante un defecto de convocatoria cuando, por

ejemplo, el aviso de convocatoria de la junta general obligatoria anual hubiese sido publicado con una anticipacin menor de diez das al de la fecha
fijada para su celebracin, o cuando dicho aviso no ha sealado el lugar, el
da y la hora de celebracin de la junta, o habiendo especificado estos datos se ha obviado indicar los diversos asuntos a tratar. En suma, estaremos
frente a un defecto de convocatoria cuando no se observen las formalidades
previstas en el artculo 116 de la Ley General de Sociedades(57).
(56)
De esta opinin son: ELAS LAROZA, Enrique. Ob. cit., Fascculo tercero (artculos N 107 al N 160), p. 299:
Este se tramita como proceso sumarsimo, debido a que las pretensiones no requieren de una etapa probatoria larga
y complicada: el juez solo debe analizar la convocatoria a la junta y el qurum de la misma; y, BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Comentarios a la nueva Ley General de Sociedades. 2a edicin. Gaceta Jurdica. Lima, 2000,
p. 337: la probanza es relativamente sencilla, se trata de cotejar los estatutos sociales con los avisos en los diarios, libro
de registro y transferencia de acciones, actas y cosas similares. Con un proceso sumarsimo es suficiente.
(57)


Artculo 116.- Requisitos de la convocatoria
El aviso de convocatoria de la junta general obligatoria anual y de las dems juntas previstas en el estatuto debe ser
publicado con una anticipacin no menor de diez das al de la fecha fijada para su celebracin. En los dems casos, salvo
aquellos en que la ley o el estatuto fijen plazos mayores, la anticipacin de la publicacin ser no menor de tres das.
El aviso de convocatoria especifica el lugar, da y hora de celebracin de la junta general, as como los asuntos a tratar.
Puede constar asimismo en el aviso el lugar, da y hora en que, si as procediera, se reunir la junta general en segunda
convocatoria. Dicha segunda reunin debe celebrarse no menos de tres ni ms de diez das despus de la primera.
La junta general no puede tratar asuntos distintos a los sealados en el aviso de convocatoria, salvo en los casos permitidos por la ley.
49
Y, en segundo lugar, estaremos frente a un defecto de qurum en las siguientes

oportunidades:
a) Cuando el acuerdo ha sido adoptado en una junta que no reuni, en primera convocatoria, al menos los dos tercios de las acciones suscritas con
derecho a voto.
b) Cuando, en segunda convocatoria, el acuerdo fue adoptado en una junta
que no tuvo concurrencia igual o mayor a tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho a voto.
c) Cuando el acuerdo no se adopt con el voto favorable de la mayora absoluta de las acciones suscritas con derecho a voto.
En estos casos que en principio no demandan mayor trmite que verificar las
actas y/o las publicaciones, ser procedente como ya hemos dicho que se impugne
el acuerdo a travs de la va procedimental sumarsima.
Sobre el particular, debemos sealar que la impugnacin de una junta general
de accionistas y de sus acuerdos, basada en defectos de la convocatoria, debe interponerse ante el juez civil, aun cuando la celebracin de la referida junta hubiere sido
ordenada por un juez de Derecho Pblico, tal como ha sido establecido en la Cas.
N 504-99 por nuestra Corte Suprema(58).
5.4. Legitimidad para obrar

a) Legitimidad pasiva

La nica que tiene legitimidad pasiva en un proceso de impugnacin de

acuerdo de junta es la sociedad, por lo que su lugar en este tipo de procesos
siempre va a ser la de parte demandada.
En ese sentido, la sociedad nunca podr tener legitimidad activa, pues resultara ilgico y un despropsito que la sociedad impugne los acuerdos
adoptados por la mayora social. As, una sentencia casatoria de la Corte
Suprema establece claramente que: La demanda de impugnacin del
acuerdo de la junta general de accionistas es interpuesta por el presidente del directorio en nombre de la sociedad y por accionistas, en su propio
derecho y como delegados en representacin de otros, siendo que la sociedad no puede tener la calidad de demandante sino ms bien de demandada.
Corresponde, pues a los accionistas impugnantes el cuestionar la validez de
los acuerdos y a la sociedad el accionar en su defensa(59).
(58)
Cas. N 504-99 j19 .
(59)
Cas. N 3070-98-Lambayeque j20 .
50
b) Legitimidad activa

Por su parte, los nicos que pueden interponer la accin de impugnacin

son los socios. Ni los administradores (obviamente, que no sean a la vez
socios) ni los terceros (ya sea que tengan intereses econmicos con la sociedad) se encuentran facultados para interponer una accin de impugnacin. Sin embargo, los administradores y los terceros cuentan con la accin
de nulidad para discutir la validez de un acuerdo de junta, lo que ser materia de anlisis ms adelante.
En ese sentido, siguiendo el pensamiento de vila Navarro, deber negarse

legitimacin al accionista que deje de serlo antes o durante la impugnacin. Asimismo, no se puede admitir la impugnacin de quien adquiere el
estatus de socio despus de adoptado el acuerdo cuestionado(60).
Ahora bien, no basta con poseer la condicin de accionista para interponer una
demanda de impugnacin de acuerdos de junta, pues para que el socio se encuentre
totalmente legitimado debe encontrarse en alguna de estas tres situaciones, conforme establece el artculo 140 de la Ley General de Sociedades:
a) Haber asistido a la junta y hecho constar en el acta su oposicin al acuerdo;
b) Haber estado ausente en la junta al momento de tomarse el acuerdo; o,
c) Haber sido ilegtimamente privado de emitir su voto.
Si se reflexiona un poco acerca de lo que significa que el socio rena alguna de
estas condiciones se pueden empezar a clarificar las razones por las cuales denominamos este subcaptulo como la accin de impugnacin, un camino de espinas.
Veamos. Si el socio asisti a la junta, debe manifestar su disconformidad con
el contenido del acuerdo y verificar que en el acta que se elabore con ocasin de la
realizacin de la junta se exprese fehacientemente dicho desacuerdo.
En otras palabras, nuestra ley societaria exige al socio que vot por una posicin que no fue la mayoritaria, a tomar inmediatamente, esto es, en el mismo momento de realizacin de la junta, la decisin de impugnar el acuerdo y hacer constar
su oposicin a este en el acta(61). En consecuencia, una vez elaborada el acta sin que
(60)
VILA NAVARRO, Pedro. Ob. cit., pp. 612-613. Este autor cita las jurisprudencias espaolas S. 02.07.75 y la S.
24.10.67 que han considerado que carecen de legitimacin los accionistas que hayan entrado en la sociedad con posterioridad a la celebracin de la junta. Nosotros compartimos ese criterio para el caso peruano, debido a la similitud de
nuestras normas con las espaolas. No obstante, el socio que pretenda impugnar un acuerdo adoptado con anterioridad
a su incorporacin como socio podr utilizar la accin de nulidad, tal como lo podra hacer un tercero con legtimo
inters.
(61)
Para vila en criterio que compartimos plenamente la exigencia de que se formule oposicin y que esto se haga constar en acta tiene la enorme ventaja de dar seguridad a los acuerdos sociales. De tal manera que si los accionistas no se han
opuesto, la sociedad ya no tiene que temer acciones de impugnacin. Sin embargo, como afirma vila, dicha exigencia
parece excesivamente formalista, sobre todo si se tiene en cuenta que se dirige a unos accionistas normalmente legos en
Derecho y que no siempre contarn con asesoramiento legal en el momento de la junta. Por ello, sugiere el mencionado
autor que los abogados deben cuidar especialmente de advertir previamente de este extremo a las personas a quienes
asesoren en materia mercantil. VILA NAVARRO, Pedro. Ob. cit., p. 615.
51
se haya anotado la oposicin, el socio asistente a la junta habr perdido la oportunidad de impugnar el acuerdo.
Claro que lo mejor sera retirarse de la junta cuando sea previsible que la mayora va a votar de una manera distinta a la que el socio considera adecuada, pues
si no se encuentra presente en la junta al momento de tomarse el acuerdo podr impugnarlo sin haber reunido el requisito antes mencionado, esto es, no necesitar que
conste en el acta su oposicin del acuerdo. En otras palabras, el mensaje de la Ley
General de Sociedades parece ser si ests seguro que vas a perder en las votaciones, mejor es retirarte de la sesin. De esta manera se podr impugnar el acuerdo
sin que sea necesario que el socio se haya opuesto a l.
Igualmente, en el supuesto de que el socio sea privado de manera ilegtima de
expresar su voto, tambin se encontrar en la facultad de impugnar el acuerdo sin
necesidad de haberse sentado en acta su disconformidad.
5.5. Plazos de caducidad

Pero, por si fuera poco, adems de estas exigencias el accionista debe franquear
unos inclementes plazos de caducidad. Estos plazos son los siguientes:
i) Interponer su demanda a los dos meses de la fecha de la adopcin del
acuerdo si es que concurri a la junta; o
ii) Interponer su demanda a los tres meses si no concurri a ella; o, en su
defecto,
iii) Tratndose de acuerdos inscribibles, interponer su demanda dentro del mes
siguiente de la inscripcin.
Sobre el particular, debe tenerse en cuenta algunos elementos que creemos resultan enorme relevancia prctica al momento de impugnar un acuerdo.
En primer lugar, los dos primeros plazos de caducidad (de dos y tres meses,
respectivamente), se aplican cuando se traten de acuerdos no inscribibles; mientras
que el ltimo plazo solo se refiere a los acuerdos sujetos a inscripcin.
As, de tratarse de un acuerdo que por ejemplo dispone la contratacin de nuevos funcionarios de la empresa o la compra de nuevos maquinarias, el socio que
piense impugnar por alguna causal estos acuerdos deber presentar su demanda en
un plazo no mayor de dos meses desde la adopcin del acuerdo (si es que concurri
a la junta) o de tres meses (si no concurri a ella).
En segundo lugar, cuando estamos frente a acuerdos inscribibles, debe tenerse
muy en claro que el socio podr impugnar el acuerdo al da siguiente de la adopcin
del mismo y no esperar a que este se inscriba. En efecto, el artculo 142 seala un
plazo de caducidad (hasta el mes siguiente desde la inscripcin), pero no dice nada
sobre el trmino inicial del plazo, por lo que el socio puede impugnarlo antes de
que se efecte su registro. As, el socio que pretenda impugnar un acuerdo que, por
52
ejemplo, dispone la modificacin del estatuto podr hacerlo a partir del da siguiente
de adoptado el acuerdo y no esperar a que este se inscriba.
Y, en tercer lugar, creemos que el socio que no impugn un acuerdo inscrito
dentro del plazo de caducidad establecido por el mencionado artculo 142, no podr
alegar despus de vencido dicho plazo que no tuvo conocimiento de la inscripcin
del acuerdo; pues, en virtud del ya antes referido principio de publicidad registral
contenido en el artculo 2012 del Cdigo Civil nacional, nadie puede alegar desconocimiento de las inscripciones registrales.
Por otro lado, cmo debe realizarse el cmputo del plazo de caducidad? Esto
es, si el acuerdo se adopt el 14 de abril, hasta qu da podr presentar la demanda
de impugnacin el socio que no asisti a la junta que dispuso este acuerdo? hasta
el 14 de julio o hasta el 15 de julio?
Pues bien, a diferencia de lo que sucede en otras normas de nuestro ordenamiento jurdico, en la Ley General de Sociedades no existe una disposicin expresa
que indique cmo debe realizarse el cmputo de los plazos(62), por lo que corresponde aplicar las normas del Derecho comn. Por lo que, tomando en cuenta lo previsto
en el artculo 183 del Cdigo Civil(63), debemos concluir que los plazos de caducidad
previstos en el artculo 142 de la Ley General de Sociedades se cumplen en el mes
del vencimiento y en el da de este correspondiente a la fecha del mes inicial.
As, en el ejemplo antes propuesto, el plazo de caducidad vencer indefectiblemente el 14 de julio, salvo que este da sea inhbil, en cuyo caso el plazo vencer el
primer da hbil siguiente(64).
5.6. Improcedencia de la accin de impugnacin

De otro lado y de acuerdo con lo previsto en el segundo prrafo del artculo 139
de la Ley General de Sociedades, no proceder la impugnacin cuando el acuerdo
(62)
As, en el artculo 144 de la vigente Ley de Ttulos Valores, Ley N 27287 del 19 de junio del 2000, se seala que el
cmputo de los plazos de vencimiento fijados en meses, aos u otras formas permitidas por la ley se determinar segn
las normas del Derecho comn. En cambio, nuestro Cdigo Procesal Civil establece en su artculo 147 que el plazo se
cuenta desde el da siguiente de notificada la resolucin que lo fija y, cuando es comn, desde la ltima notificacin; y
que no se consideran para el cmputo los das inhbiles.
(63)

Cdigo Civil:
Artculo 183.- El plazo se computa de acuerdo al calendario gregoriano, conforme a las siguientes reglas:
1. El plazo sealado por das se computa por das naturales, salvo que la ley o el acto jurdico establezcan que se haga
por das hbiles.
2. El plazo sealado por meses se cumple en el mes del vencimiento y en el da de este correspondiente a la fecha del
mes inicial. Si en el mes de vencimiento falta tal da, el plazo se cumple el ltimo da de dicho mes.
3. El plazo sealado por aos se rige por las reglas que establece el inciso 2.
4. El plazo excluye el da inicial e incluye el da del vencimiento.
5. El plazo cuyo ltimo da sea inhbil, vence el primer da hbil siguiente.
(64)
Sobre el particular, ver la Cas. 2481-98-Lima j21 .
53
haya sido revocado, o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o
al estatuto.
Resulta lgico que cuando la junta general revoque o sustituya el acuerdo materia de impugnacin, el juez deba disponer la conclusin del proceso y su consecuente archivamiento, cualquiera que sea su estado, pues habra ocurrido lo que se
denomina en la ciencia procesal como sustraccin de la materia. Esto es, el proceso
sera intil debido a que el conflicto de intereses ha desaparecido.
Para ello, bastar que la sociedad acredite ante el rgano jurisdiccional, mediante documento de fecha cierta, que el acuerdo ha sido revocado o sustituido por
otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto, segn corresponda. Sobre
el particular, existe una jurisprudencia registral que establece que cuando se presenten para su calificacin acuerdos de la junta general en los que se seale que se
deja sin efecto un acuerdo determinado, deber evaluarse si la junta pretende que
ello sea retroactivo o no; si de la evaluacin del acuerdo concluye que no se pretende que sea retroactivo, no habr inconveniente de inscribir el acuerdo, pues dejar
sin efecto retroactivamente equivale a revocar el acuerdo: Que, la Ley General de
Sociedades prev la impugnacin de los acuerdos de la junta general, cuyo contenido sea contrario a dicha ley, se opongan al estatuto o al pacto social o lesionen
los intereses de la sociedad, as como los que incurran en causal de anulabilidad; el
referido artculo seala que no procede la impugnacin cuando el acuerdo haya sido
revocado o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto social o al estatuto.
Que, por lo tanto, la ley prev expresamente que la junta general revoque o sustituya
sus acuerdos, pero no prev que los deje sin efecto; sin embargo, debe distinguirse
entre dejar sin efecto retroactivamente lo que implica la pretensin de que el acuerdo no haya surtido efectos, tal como si nunca hubiera existido, y dejar sin efecto no
retroactivamente, lo que implica que el acuerdo surti efectos desde que se adopt
hasta que se acord dejarlo sin efecto; como puede apreciarse, dejar sin efecto no
retroactivamente equivale a revocar el acuerdo, de manera que cuando se presenten
para su calificacin acuerdos de la junta general en los que se seale que se deja
sin efecto un acuerdo determinado, deber evaluarse si la junta pretende que ello
sea retroactivo o no; si de la evaluacin del acuerdo se concluye que no se pretende
que sea retroactivo, no habr inconveniente para inscribir el acuerdo, pues dejar sin
efecto no retroactivamente equivale a revocar el acuerdo(65).
Sobre el particular, tambin sera saludable que mediante una reforma legislativa
(o en todo caso nuestros jueces en mrito de su labor de llenar o suplir los vacos de
la ley) se establezca que cuando sea evidente que el error o defecto es subsanable, se
otorgue a la sociedad un plazo razonable para que puedan corregir el error advertido, tal
como establece el texto refundido de la Ley de Sociedades Annimas espaola(66). De
(65)
(66)
Res. N 397-2001-ORLC/TR j22

Texto refundido de la Ley de Sociedades Annimas, aprobado por Real Decreto Legislativo 1564/1989 de 22 de diciembre de 1989:
54
tal manera de que al admitirse la demanda de impugnacin de acuerdo societario, el

juez otorgue un plazo (que podra ser de treinta das, a fin de que se pueda realizar
la convocatoria respectiva) a efectos de que la sociedad demandada pueda subsanar
el acuerdo.
5.7. Intervencin coadyuvante de accionistas en el proceso

Como ya hemos referido, en un proceso de impugnacin de un acuerdo societario la parte demandante es, obviamente, el socio impugnante; mientras que la parte
demandada es la sociedad. Pues, bien, el o los socios que hayan votado a favor del
acuerdo materia de impugnacin pueden incorporarse a dicho proceso como terceros a travs de la intervencin coadyuvante a favor de la sociedad.
Como se recordar, la intervencin coadyuvante es aquella figura procesal,
prevista en el artculo 97 del Cdigo Procesal Civil(67), que permite que un tercero
ingrese a un proceso siempre que tenga con una de las partes una relacin jurdica
sustancial, a la que no deban extenderse los efectos de la sentencia que resuelva las
pretensiones controvertidas en el proceso pero que pueda ser afectada desfavorablemente si dicha parte es vencida.
La finalidad de su intervencin, que incluso puede admitirse durante el trmite
en segunda instancia, es la de coadyuvar o colaborar con la parte con la cual tenga
una relacin jurdica sustancial.
En ese sentido, los accionistas que hubiesen votado a favor del acuerdo impugnado pueden intervenir a su costa en el proceso a fin de coadyuvar a la sociedad en
la defensa de la validez del acuerdo.
Por supuesto que el socio coadyuvante no podr realizar actos procesales que
estn en oposicin a los intereses de la sociedad o que impliquen disposicin del
derecho discutido, pero s estar facultado para realizar cualquier otro acto procesal
que le permita colaborar con la defensa de la validez del acuerdo, tales como alegatos, informes orales, ofrecer medios probatorios, etc.
Art. 115.- Si fuera posible eliminar la causa de impugnacin, el juez otorgar un plazo razonable para que aquella pueda
ser subsanada.
(67)

Cdigo Procesal Civil

Artculo 97.- Quien tenga con una de las partes una relacin jurdica sustancial, a la que no deban extenderse los efectos
de la sentencia que resuelva las pretensiones controvertidas en el proceso, pero que pueda ser afectada desfavorablemente si dicha parte es vencida, puede intervenir en el proceso como coadyuvante de ella.
Esta intervencin puede admitirse incluso durante el trmite en segunda instancia.
El coadyuvante puede realizar los actos procesales que no estn en oposicin a la parte que ayuda y no impliquen disposicin del derecho discutido.
55
5.8. Intransmisibilidad de las acciones del socio impugnante

Otro de los requisitos impuestos por nuestra legislacin societaria a los accionistas que impugnan un acuerdo de junta es el previsto en el artculo 144 de la Ley
General de Sociedades(68), precepto que establece que, mientras dure el proceso judicial respectivo, estos socios impugnantes debern mantener la condicin de socios,
para lo cual se har la anotacin respectiva en la matrcula de acciones. As ha sido
recogido tambin a nivel jurisprudencial: El accionista que impugne judicialmente
un acuerdo debe mantener su condicin de tal durante el proceso, mas el actor ya no
cumple con ello en razn de haber sido excluido de la sociedad(69).
En ese sentido, durante el proceso los socios no podrn transferir todo o parte
de su paquete accionario, pues de lo contrario perderan legitimidad para obrar en
el proceso judicial de impugnacin. Y, lo que resulta ms grave, si solo un socio ha
impugnado el acuerdo, el hecho de que transfiera una de sus acciones implicara la
conclusin del proceso de impugnacin.
Comentando dicho dispositivo, el reconocido tratadista Ricardo Beaumont afirma que este ha sido un paso adelante de la norma contenida en el artculo 145 de la
antigua Ley General de Sociedades(70).
Y de hecho lo es, pues el que los socios impugnantes tuvieran que depositar
previamente las acciones en una institucin de crdito tal como exiga la derogada
norma societaria, era una obligacin explicable y razonable solamente para el caso
de las acciones al portador pero no para el caso de las acciones nominativas, pues
la nica forma que tiene el tenedor de un ttulo valor al portador de acreditar su
condicin es manteniendo su posesin. Y, como quiera que las acciones al portador
fueron prohibidas en virtud de la primera disposicin transitoria y final del Decreto
Legislativo N 774, Ley del Impuesto a la Renta(71), la exigencia del artculo 145 de
la antigua Ley General de Sociedades perdi toda justificacin.
(68)


Artculo 144.- El accionista que impugne judicialmente cualquier acuerdo de la junta general deber mantener su condicin de tal durante el proceso, a cuyo efecto se har la anotacin respectiva en la matrcula de acciones.
La transferencia voluntaria, parcial o total, de las acciones de propiedad del accionista demandante extinguir, respecto
de l, el proceso de impugnacin.
(69)
Cas. N 3124-2001-Junn, El Peruano 2/02/2002 j23 .
(70)

Texto nico Concordado de la derogada Ley General de Sociedades, Decreto Supremo N 003-85-JUS
Artculo 145.- El accionista que impugne judicialmente cualquier acuerdo de la junta general, debe depositar los ttulos
de sus acciones en una institucin de crdito, la que quedar obligada a mantener el depsito hasta la conclusin del
juicio.
El depositario expedir la respectiva constancia del depsito, tanto para acompaarla a la demanda, como para que el
accionista ejercite sus derechos.

(71)

Ley del Impuesto a la Renta, Decreto Legislativo N 744 del 31/12/93

Primera Disposicin Transitoria y Final.- Est prohibido emitir acciones al portador.
Los notarios, bajo responsabilidad, no podrn elevar a escritura pblica ninguna constitucin de sociedad ni modificacin de estatutos sociales que no establezcan la emisin de acciones nominativas.
56
Sin embargo, el artculo 144 de la vigente norma societaria no deja de ser particularmente criticable. En efecto, al sancionar al socio que transfiere parte de su
participacin social con la prdida de la legitimidad para obrar en el proceso de impugnacin, dicho artculo resulta ser un precepto ineficiente y inadecuado al devenir
del mercado y al libre flujo de los capitales.
Esto es, cul es la razn que podra justificar que un socio que ha impugnado
un acuerdo de junta y transfiere alguna de sus acciones deba ser apartado del proceso de impugnacin? Si el socio tiene 20 acciones, acaso no podra transferir una de
ellas y mantener el mismo inters por impugnar el acuerdo?
Beaumont, anticipndose a las crticas, ha respondido a esta observacin de la
siguiente manera: Es posible que alguien ponga en duda la validez de por qu la
transferencia parcial tambin produce la extincin de la accin de impugnacin,
y eventualmente consider incorrecta esta norma. Se preguntar, por ejemplo, si el
accionista impugnante posee el 30% del capital social y transfiere un 10%, por qu
esta transmisin parcial va a extinguir respecto de l, el proceso de impugnacin. La
respuesta es que la impugnacin se plante con la voluntad unitaria del 30% que no
es divisible en varias o numerosas voluntades, tales como y dentro de ellas, algunas
para enajenar, otras para dar en prenda, unas terceras para dar en usufructo y las
ltimas para continuar la impugnacin (...). La voluntad expresada con la totalidad
de las acciones, es una: con las que impugn debe continuar, sin fraccionamiento ni
cortapisas. Por cierto, nada quita ni agrega la adquisicin de un mayor nmero de
acciones, en el intervalo(72).
Pero, en verdad resulta coherente hablar de una voluntad unitaria que debe
permanecer inclume cuando a la par nada imposibilita que esta voluntad crezca
al permitirse al socio que s pueda adquirir nuevas acciones? Es sensato pensar que
si del 30% de la participacin social del accionista, este transfiere el 0,5% ya no va
a tener la misma voluntad de impugnar un acuerdo? Considero que la respuesta
en ambos casos es negativa.
Claro, resulta sensato que se exija a los accionistas impugnantes a mantener su
condicin de tal durante el proceso (por lo que es lgico que si transfieren toda su
participacin social se extinga el proceso respecto de l); sin embargo, prohibirles
que transfieran una parte de sus acciones es una norma anacrnica e ineficiente para
el trfico mercantil actual. Pinsese en un accionista de una sociedad annima abierta (inversionista, por naturaleza) que, habiendo impugnado un acuerdo y teniendo
enorme inters en que este se revoque, no pueda transferir parte de sus acciones
por un buen tiempo debido a que nuestro Poder Judicial, como siempre, es lento en
resolver el proceso de impugnacin.
Por todo ello consideramos que el artculo 144 de la Ley General de
Sociedades requiere una inmediata y urgente reforma en la parte que dispone que la
(72)
BEAUMONT CALLIRGOS, Ricardo. Ob. cit., p. 347.
57
transferencia voluntaria parcial de las acciones de propiedad del accionista demandante extingue, respecto de dicho socio, el proceso de impugnacin.
5.9. Medidas cautelares

a) Suspensin del acuerdo impugnado

Conforme al artculo 145 de la Ley General de Sociedades, el juez que conoce (o conocer) del proceso de impugnacin, podr dictar a pedido de
parte medida cautelar de suspensin del acuerdo impugnado, de tal modo
que el acuerdo no podr surtir efectos hasta que se dicte sentencia.
Estamos, pues, frente a un supuesto de medida cautelar de no innovar, prevista en el artculo 687 del Cdigo Procesal Civil(73), y como tal afecta provisionalmente la vigencia del acuerdo, por lo que su procedencia al ser excepcional debe ser merituada exhaustivamente por el juez.
Asimismo, el pedido de suspensin del acuerdo tienen que hacerlo un nmero de accionistas que representen ms del veinte por ciento del capital
suscrito. Y, como toda medida cautelar, el juez debe disponer que los solicitantes presten una contracautela suficiente que sirva de garanta para resarcir los posibles daos y perjuicios que pueda causar su ejecucin.
Obviamente que los peticionantes deben exponer con claridad los fundamentos de su pretensin cautelar, a fin de acreditar ante el juez la verosimilitud del derecho y el peligro en la demora. El pedido puede ser interpuesto
antes de iniciado un proceso o durante la tramitacin de este, siempre que
los peticionantes demuestren que la medida est destinada a asegurar el
cumplimiento de la decisin definitiva.
b) Anotacin de la demanda
(73)

Otra medida cautelar que pueden solicitar los accionistas impugnantes es

la de anotacin de la demanda en Registros Pblicos. Dicha anotacin se
inscribe en el rubro d, otras inscripciones, de la ficha registral (o partida
electrnica) del Registro de Personas Jurdicas en donde se haya inscrito la
sociedad demandada.
A diferencia de la medida cautelar de suspensin del acuerdo, la anotacin de

la demanda no afecta la vigencia y eficacia del acuerdo impugnado sino que
tiene por finalidad simplemente eliminar la buena fe registral de un tercero que
Cdigo Procesal Civil

Artculo 687.- Ante la inminencia de un perjuicio irreparable, puede el juez dictar medidas destinadas a conservar la
situacin de hecho o de derecho presentada al momento de la admisin de la demanda, en relacin a personas y bienes
comprendidos en el proceso. Esta medida es excepcional por lo que se conceder solo cuando no resulte de aplicacin
otra prevista en la ley.
58
celebre algn acto jurdico con la sociedad. Esto es, el acuerdo se ejecutar
pero el tercero que contrate con la sociedad lo har a sabiendas que existe en
trmite un proceso de impugnacin de un acuerdo de junta, por lo que los efectos de la sentencia que recaiga en dicho proceso podran alcanzarle.
En ese sentido, el profesor Oswaldo Hundskopf afirma que dicha anotacin
preventiva de la demanda, en el proceso de impugnacin, constituye una medida
cautelar, la cual no altera o afecta el normal desenvolvimiento de la sociedad. Sin
embargo, dicha anotacin cumple con la funcin de debilitar la buena fe registral,
evitando de esa manera que los terceros aleguen buena fe, a efectos de no verse
perjudicados por las consecuencias materiales de la sentencia definitiva que deje sin
efecto el acuerdo impugnado(74).
Esta anotacin de la demanda en Registros Pblicos es provisional, por lo que
recin cuando quede firme la resolucin que declare fundada la demanda de impugnacin se inscribir la suspensin definitiva del acuerdo impugnado.
Por el contrario, en caso de que la demanda sea desestimada por sentencia
firme, o cuando el demandante se haya desistido, conciliado, transado o cuando se
haya producido el abandono del proceso, la anotacin preventiva de la demanda se
cancelar a solicitud de la sociedad.
5.10. Efectos de la sentencia

Como se puede apreciar del texto del artculo 148 de la Ley General de
Sociedades(75), lo que se resuelve en la sentencia que ponga fin al proceso de
impugnacin afectar a todos los accionistas mas no as a los terceros de buena
fe que hayan contratado con la sociedad con posterioridad de la adopcin del
acuerdo impugnado. Por ello, la nica forma de asegurar la eficacia frente
a estos es la anotacin preventiva de la demanda, medida cautelar comentada
anteriormente.
Efectivamente, de declararse fundada la demanda se dejar sin efecto el acuerdo impugnado y se declarar su nulidad (nulidad ex tunc). En ese sentido, para los
accionistas y para aquellos terceros que no estn premunidos de la buena fe, los
efectos de la sentencia se retrotraern al momento de la adopcin del acuerdo.
Al contrario, la sentencia no afectar en nada los contratos que hayan celebrado los terceros de buena fe con la sociedad sobre la base del acuerdo impugnado.
En palabras de Oswaldo Hundskopf, para los terceros de buena fe se declarar la
(74)
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. Ob. cit., p. 70.
(75)


Artculo 148.- La sentencia que declare fundada la impugnacin producir efectos frente a la sociedad y todos los
accionistas, pero no afectar los derechos adquiridos por terceros de buena fe a consecuencia del acuerdo impugnado.
La sentencia firme que declare la nulidad de un acuerdo inscrito debe inscribirse en el Registro.
59
invalidez del acuerdo pero se respetar su eficacia de los derechos adquiridos, ello
en estricto respeto al principio de seguridad jurdica(76).
Por otro lado, la sentencia que declara fundada la demanda se limitar a la declaracin de nulidad y, en su caso, a ordenar la cancelacin de las inscripciones correspondientes. Obviamente, el juez no puede establecer en la sentencia cul debe
ser el contenido correcto del acuerdo, pues la junta de accionistas es la nica legitimada para adoptar el o los acuerdos que procedan como consecuencia de la declaracin judicial de nulidad del acuerdo impugnado.
5.11. Reflexiones
Luego de haber revisado los innumerables requisitos para que sea procedente la
accin de impugnacin, cabe preguntarse por qu nuestra legislacin societaria ha
establecido requisitos tan severos para que un accionista pueda interponer la accin
de impugnacin.
La mayor parte de la doctrina responde a esta interrogante argumentando que
si bien es cierto que debe permitirse a los accionistas la facultad de impugnar un
acuerdo societario como una manera de control extrajunta de las decisiones adoptadas por las mayoras, tambin es cierto que permitir libre y anrquicamente los
cuestionamientos de dichas decisiones no hara sino entorpecer la constante y dinmica marcha de las actividades negociales de la sociedad, afectando la circulacin
de los capitales y la seguridad jurdica de las operaciones comerciales efectuadas
con terceros con arreglo a dichos acuerdos.
Por ello se seala resulta prudente encontrar un mesurado equilibrio entre
el derecho de impugnacin de los socios y el normal desarrollo de las actividades
econmicas de las empresas. En esa lnea de pensamiento, Toms Pelayo Muoz
ha sealado que el ejercicio del derecho de impugnacin debe matizarse con el
principio de mantenimiento de los acuerdos sociales, en clara proteccin al trfico
mercantil(77).
Seguramente este criterio mayoritario de los tratadistas estuvo en la mente
de nuestros legisladores, quienes obedeciendo dicho dictado plasmaron en la Ley
General de Sociedades que el ejercicio de la accin de impugnacin deba tener
como presupuesto que el accionista rena los requerimientos anteriormente referidos, de tal manera que, de no reunirlos, sera inviable impugnar un acuerdo de junta
mediante esta pretensin procesal.
(76)
HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. La junta general de accionistas y la configuracin de la voluntad social. En: Derecho
Comercial. Tomo IV: Temas societarios. Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima. Lima, 2003, p. 63.
(77)
PELAYO MUOZ, Toms. Las acciones: derechos del accionista, representacin, transmisin, derechos reales, negocios sobre las propias acciones. Monografas mercantiles N 4. Editorial CISS, p. 31.
60
6. La accin de nulidad: un camino de rosas

6.1. Requisitos y presupuestos de la accin de nulidad
Al comentar todo lo relacionado con la accin de impugnacin hemos visto
que nuestros legisladores, frente a la disyuntiva de optar por un derecho irrestricto
de los accionistas de impugnar un acuerdo societario o permitir la rpida marcha
de las actividades negociales de la sociedad, optaron por privilegiar esta ltima
opcin, pues se entendi que de otra manera se afectara la libre circulacin de
los capitales y la seguridad jurdica de las operaciones comerciales efectuadas con
terceros.
Por ello, como hemos visto, se plasm en el texto de la Ley General de
Sociedades un sinnmero de requisitos (haber hecho constancia de su disconformidad en el acta, impugnar en dos o tres meses de adoptado el acuerdo, no transferir
parte de sus acciones, etc.), para que los socios puedan ejercer la llamada accin de
impugnacin.
No obstante lo anterior, el olvido o quiz el descuido permiti que a nuestros
legisladores se les escapara la llamada accin de nulidad en el artculo 150 de la
Ley General de Sociedades(78), la cual permite impugnar un acuerdo de junta sin necesidad de cumplir estos excesivos requisitos.
En efecto, en contrapartida a lo difcil que resulta cumplir con los requisitos
para interponer la accin de impugnacin, la accin de nulidad de acuerdo de junta
de accionistas no presenta mayores exigencias.
As, dicho artculo establece que la accin de nulidad puede ser ejercida por
cualquier persona que tenga legtimo inters (lase, administradores, un tercero
ajeno a la sociedad e incluso los mismos accionistas) para invalidar judicialmente,
va proceso de conocimiento, los acuerdos contrarios a normas imperativas o que
incurran en causales de nulidad previstas en la Ley General de Sociedades o en el
Cdigo Civil.
Esto es, mediante esta pretensin procesal cualquier tercero o accionista (sin
necesidad de haber concurrido a la junta y dejar constancia de su oposicin, o haberse encontrado ausente, etc.), podr solicitar la declaracin judicial de nulidad del
acuerdo de junta de accionistas, sin ms requerimientos que el demostrar su legtimo
(78)


Artculo 150.- Procede accin de nulidad para invalidar los acuerdos de la junta contrarios a normas imperativas o que
incurran en causales de nulidad previstas en esta ley o en el Cdigo Civil.
Cualquier persona que tenga legtimo inters puede interponer accin de nulidad contra los acuerdos mencionados en el
prrafo anterior, la que se sustanciar en el proceso de conocimiento.
La accin de nulidad prevista en este artculo caduca al ao de la adopcin del acuerdo respectivo.
61
inters en que este se revoque, as como interponer la accin en el plazo de un ao

contado desde su adopcin(79), lo que ha sido recogido a nivel jurisprudencial en reiteradas ocasiones(80).
6.2. Interpretando
Sociedades
los artculos
139
150
de la
Ley General
de
A la altura de este comentario, no le resulta al menos cuestionable el hecho de

que as como suceda en la antigua Ley General de Sociedades, la vigente LGS
establezca dos alternativas procesales paralelas y, al mismo tiempo, tan dismiles en
sus requisitos y presupuestos para impugnar un mismo acuerdo de junta(81).
Nuestra doctrina nacional no ha sido ajena a este problema. As, por ejemplo,
Elas advirtiendo esto ha afirmado que las causales para ejercitar alguna de estas dos
pretensiones son distintas(82).
Para este connotado y recordado autor, la diferencia entre las causales de nulidad contenidas en el artculo 150 de la Ley General de Sociedades y las causales de
impugnacin previstas en el artculo 139, es que estas ltimas, a diferencias de las
primeras, tienen una marcada orientacin societaria, en el sentido de encontrarse estructuradas como medios de resolucin de un conflicto intrasocietario, esto es, vinculado a la sociedad y a sus accionistas, en los que ningn tercero tienen legtimo
inters.
Sin embargo, si se observa con ms detenimiento el contenido de ambos artculos, podemos llegar a disentir de la opinin de este destacado jurista. En efecto,
cuando el referido artculo 150 hace referencia a que la llamada accin de nulidad
puede interponerse contra acuerdos que incurran en alguna de las causales de nulidad prevista en la Ley General de Sociedades o en el Cdigo Civil, se est abriendo
una enorme puerta (diramos mejor, forado) para que todo acuerdo sancionado como
(79)
La anterior legislacin societaria peruana no prevea un plazo para la accin de nulidad de acuerdo de junta de accionistas, por ello, para llenar ese vaco deba acudirse a lo previsto en el Cdigo Civil. A diferencia de ello, nuestra vigente
Ley General de Sociedades s establece un plazo de caducidad para solicitar la nulidad del acuerdo de junta de accionistas, el cual es de un ao contado desde la adopcin del acuerdo.
(80)
Ver, por ejemplo, la Cas. N 1082-2006-Lambayeque El Peruano, 2/04/2007 j24 o la resolucin recada en el Exp. N
369-2005 j25 .
(81)
Existen opiniones que consideran que los accionistas solo se encuentran facultados para interponer acciones de impugnacin y no de nulidad de un acuerdo de junta. Otros, en cambio, sostienen que la accin de nulidad tambin puede ser
ejercida por los accionistas (ver: HUNDSKOPF EXEBIO, Oswaldo. El derecho de impugnacin... Ob. cit., p. 76). Elas
Laroza, sin afirmarlo expresamente, parece inclinado a esta tesis (ver: ELAS LAROZA, Enrique. Derecho societario
peruano... Ob. cit., p. 325). Por nuestra parte, nos adscribimos totalmente a la tesis expuesta por Hundskopf. A pesar de
que en el art. 150 de la LGS no se seala expresamente que los accionistas se encuentran facultados para ejercitar esta
accin, cuando se establece en forma genrica que dicha accin puede ser interpuesta por cualquier persona que tenga
legtimo inters no cabe duda que tambin, y sobre todo, se incluye a los accionistas.
(82)
ELAS LAROZA, Enrique. Derecho societario peruano... Ob. cit., p. 325.
62
nulo por el artculo 38 de la Ley General de Sociedades(83) (que en suma contiene los
mismos supuestos que los previstos en el artculo 139) pueda ser objeto tanto de la
accin de nulidad como de la accin de impugnacin.
Esto es, que todo acuerdo contrario a la Ley General de Sociedades pueda ser
cuestionado va accin de impugnacin o va accin de nulidad.
Por citar un ejemplo, si en una junta se adopta un acuerdo que colisiona con
una disposicin del estatuto, cualquier accionista podra interponer la accin de impugnacin, ya que esto lo prev expresamente el artculo 139 de la Ley General de
Sociedades; pero, tambin el socio podr discutir la validez de este acuerdo va accin de nulidad, porque el artculo 150 lo faculta a interponer esta pretensin cuando el acuerdo incurre en una causal de nulidad establecida en la Ley General de
Sociedades. Lo que sucede con los acuerdos que violen el estatuto social, en virtud
de lo dispuesto en el artculo 38 de dicho cuerpo de leyes.
Lo mismo podramos decir de aquellos acuerdos que lesionen los intereses de
la sociedad en beneficio de uno o varios socios, o que violen el pacto social o sean
contrarios a las leyes que interesan al orden pblico.
Por ello nos parece totalmente contradictorio que si, en aras de la libre circulacin de los capitales y la seguridad jurdica, se ha tomado partido por restringir la
posibilidad de los accionistas para discutir los acuerdos de junta mediante la llamada accin de impugnacin, imponiendo una serie de requisitos tan exigentes en los
artculos 139 y 140 de la Ley General de Sociedades; luego, solo diez artculos ms
adelante, se abra la posibilidad para que no nicamente los accionistas, sino cualquier tercero con legtimo inters, pueda dirigirse contra el mismo acuerdo va la
flexible accin de nulidad, la que adicionalmente tiene un mayor plazo de caducidad
que el de la accin de impugnacin.
Es decir, por un lado se restringe enormemente las posibilidades de impugnar
un acuerdo y, por otro lado, se olvidan estas previsiones con la accin de nulidad.
A la nica solucin coherente que podemos llegar para armar este rompecabezas normativo es que el diseo legislativo de la Ley General de Sociedades tuvo
como propsito que el accionista impugnante que rena los requisitos de los artculos 139 y 140 obtenga, mediante el ejercicio de la accin de impugnacin, el beneficio de una tramitacin ms rpida y expeditiva en el Poder Judicial (va
(83)


Art. 38.- Son nulos los acuerdos societarios adoptados con omisin de las formalidades de publicidad prescritas, contrarios a las leyes que interesan al orden pblico o a las buenas costumbres, a las estipulaciones del pacto social o del
estatuto, o que lesionen los intereses de la sociedad en beneficio directo o indirecto de uno o varios socios.
Son nulos los acuerdos adoptados por la sociedad en conflicto con el pacto social o el estatuto, as cuenten con la mayora necesaria, si previamente no se ha modificado el pacto social o el estatuto con sujecin a las respectivas normas
legales y estatutarias.
La nulidad se rige por lo dispuesto en los artculos 34, 35 y 36, salvo en cuanto al plazo establecido en el artculo 35
cuando esta LGS seale expresamente un plazo ms corto de caducidad.
63
procedimental abreviada o sumarsima) que la prevista para la accin de nulidad

(va procedimental de conocimiento)(84).
Sin embargo, el problema subsiste porque mediante el ejercicio de una accin
de nulidad (cuyo plazo de caducidad es de un ao) se pueden paralizar los efectos del acuerdo impugnado, con el consecuente perjuicio de inmovilizar la actividad negocial de la empresa por mucho ms tiempo que el aconsejable, posibilidad
que precisamente se quiso amenguar al establecerse los ya comentados requisitos de
procedibilidad de la accin de impugnacin.
6.3. Algunas sugerencias

Por dichas razones creemos que se hace urgente una reforma en nuestra legislacin societaria que apunte a un tratamiento ms coherente y que est plenamente
acorde con la idea de no sacrificar el normal desenvolvimiento de las actividades negociales de las sociedades en aras de proteger en exceso el derecho de impugnacin
de los accionistas.
En ese sentido, creemos que una buena alternativa sera eliminar de nuestra
Ley General de Sociedades la llamada accin de nulidad de acuerdos societarios,
conservando nicamente la accin de impugnacin como la ruta por la cual los socios puedan cuestionar la validez de los acuerdos de junta; mientras que los terceros
podran ejercer un derecho de oposicin, tal como se encuentra previsto para el caso
de reduccin de capital (artculo 219 de la Ley General de Sociedades).
Otra opcin sera reservar a los terceros la accin de nulidad (obviamente equiparndose el plazo de caducidad de esta accin a los previstos para la accin de
impugnacin). De esta manera, se evitara que los socios puedan ejercer dos pretensiones procesales para el mismo fin: la impugnacin de un acuerdo de junta.
Adems, sera aconsejable que nuestra doctrina o, mejor an, nuestra judicatura, construya una teora propia de la nulidad y anulabilidad de los actos societarios,
que se distinga de la generalidad de actos jurdicos, a fin de que sirva de soporte
para edificar una coherente teora de la impugnacin de los acuerdos societarios.
Espaa, pas que solemos tomar como fuente de nuestras aspiraciones codificadoras, ha sentado un interesante precedente al respecto. Efectivamente, en el artculo 115 del texto refundido de la Ley de Sociedades Annimas espaola, Decreto
Legislativo 1564/1989, luego de enumerarse en qu casos procede impugnar un
acuerdo de junta, se establece que entre estos sern nulos los acuerdos contrarios a
la Ley de Sociedades Annimas espaola; mientras que los dems acuerdos (como
los contrarios al estatuto) sern anulables.
(84)
Pinsese adems en el distintivo retardo de nuestro aparato administrador de justicia, sobre todo si se trata de un proceso
de conocimiento.
64
Asimismo, dicho texto normativo seala en su artculo 117 que para la impugnacin de los acuerdos nulos estn legitimados todos los accionistas, los administradores y cualquier tercero que acredite inters legtimo, mientras que para la
impugnacin de acuerdos anulables estn legitimados los accionistas que hubiesen
hecho constar en acta su oposicin al acuerdo, los ausentes y los que hubiesen sido
ilegtimamente privados del voto, as como los administradores.
Consideramos que una solucin tan inteligente como la prevista en la ley societaria espaola no resulta nada inadecuada para nuestra realidad, mxime si nuestra
Ley General de Sociedades est inspirada en mucho por aquella. No obstante ello,
a la par de no desechar que se proponga otra alternativa, nos permitiramos sugerir
que no debemos sentarnos a esperar por una solucin legislativa que probablemente
nunca llegue. Tal vez nuestra judicatura, mediante una sistemtica y correcta interpretacin, pueda tomar la palabra.
65
jurisprudencia
vinculada
J1 J1
Res. N 440-96-ORLC/TR
Tribunal Registral
Lima, 13 de diciembre del 2006
Directorio: concepto
El
directorio es un cuerpo colegiado que representa a la sociedad en

forma continua, circunscribiendo su accionar a las facultades previstas por la Ley General de Sociedades, por el estatuto de la empresa y
las que le sean otorgadas por la junta general de accionistas.
ResolucinN 440-96-ORLC/TR
Lima, 13 de diciembre de 1996.

VISTA, la apelacin interpuesta por doa Leonor Mara Belande Prado (Hoja de Trmite N 22767 del 31 de octubre de 1996), contra la observacin formulada por el Registrador Pblico Dr. Carlos Antonio Ms Avalos, a la solicitud de inscripcin de la Aceptacin
de la Renuncia del Director-Gerente General, Nombramiento de Gerente y Otorgamiento
de Poderes, acordado por el Directorio de la empresa NEGOCIOS INMOBILIARIOS
TURSTICOS S.A. en mrito a los partes notariales de la Escritura Pblica del 2 de
agosto de 1996 extendida ante el Notario Pblico de Lima Dr. Ramn Espinoza Garreta.
El ttulo se present el 14 de octubre de 1996 con el N 163885. El Registrador deneg la
inscripcin sealando que: El Directorio no cuenta con facultades expresas para otorgar
poderes para la disposicin o gravamen de los bienes inmuebles de la sociedad, segn lo
establecido por el estatuto social. La presente observacin se efecta de conformidad con
lo sealado en el artculo 167 del Cdigo Civil y la Resolucin del Tribunal Registral
N 080-96-ORLC/TR del 01 de Marzo de 1996; y,
Considerando:

Que, el Directorio de la empresa Negocios Inmobiliarios Tursticos S.A., en su sesin

de fecha 5 de junio de 1996, segn acta inserta en la Escritura Pblica conformante del
ttulo apelado, acord aceptar la renuncia de su Director-Gerente General a don Jorge
Alfredo de Crdenas Legua, designar acto seguido como Gerente General a don Jorge
Alberto Matute Quiroga y finalmente otorgar poderes de representacin en favor de
diversas personas;
Que, de conformidad con el Art. 6 del Estatuto de la precitada empresa, incluido en su

escritura pblica de Constitucin otorgada el 21 de febrero de 1996 por ante el Notario de
Lima Dr. Jaime Alejandro Murgua Cavero e inscrita en la ficha N 125941 del Registro
69

Mercantil en virtud del ttulo archivado N 41502 del 14 de marzo de 1996, el Directorio
de Negociaciones Inmobiliarios Tursticos S.A. est compuesto por un mnimo de tres
miembros y un mximo de seis y tiene como plazo de duracin el de tres aos;

Que, el primer acuerdo adoptado en la sesin del Directorio del 05 de junio de 1996 fue
la aceptacin de la renuncia de uno de sus Directores, tambin Gerente General, omitindose reemplazar al miembro renunciante, lo que determin que el Directorio de la
Empresa se redujera a dos miembros, perdiendo a partir de dicho momento su calidad de
rgano colegiado y consecuentemente deviniendo en incapaz para tomar acuerdos como
Directorio de una Sociedad;
Que, estando a lo expuesto en el considerando precedente y conforme a lo previsto por el

inciso 1) del Art. 140 del C.C., el acuerdo de designacin de un nuevo Gerente General y
el subsiguiente otorgamiento de poderes son jurdicamente invlidos;
Que, adicionalmente, atendiendo al contenido de la observacin formulada por el Registrador, de aceptarse el supuesto de la validez de los acuerdos contenidos en el ttulo
alzado, debe precisarse que el criterio de este Tribunal recogido en la Resolucin N 08096-ORLC/TR, constituye un precedente para efectos de los Registros Pblicos;
Que, el Directorio es un cuerpo colegiado que representa a la sociedad en forma continua,

circunscribiendo su accionar a las facultades previstas por la Ley General de Sociedades,
por el Estatuto de la Empresa y las que le sean otorgadas por la Junta General de Accionistas;
Que, del texto del artculo segundo del Estatuto de la mencionada empresa consta que su
objeto social est dirigido al mbito turstico y del artculo octavo consta que el Directorio tiene las facultades de representacin y de gestin legal para la administracin de la
sociedad, sin hacerse mencin expresa de una o ms facultades especficas que pudieran
haberse concedido, de lo cual resulta, por un lado, que el Directorio carece de la facultad
de disponer de bienes inmuebles por no corresponder esta actividad al objeto social de
Negocios Inmobiliarios Tursticos S.A. y por otro que, los fundadores de la sociedad no
confirieron al Directorio la facultad de disponer de bienes inmuebles, por lo que el Directorio privado de esta facultad, se halla impedido a su vez de otorgar poderes de este orden
en favor de sus gerentes o terceros; y,
Estando a lo acordado:
Se resuelve:

Confirmar la denegatoria de inscripcin formulada por el registrador del Registro

de Personas Jurdicas de Lima al ttulo referido en la parte expositiva, por los distintos
considerandos expuestos en la presente Resolucin.
Regstrese y comunquese.
Dra. MARTHA SILVA DAZ,
Presidenta del Tribunal Registral
Dra. ELENA VSQUEZ TORRES
Vocal del Tribunal Registral
Dr. WALTER POMA MORALES
70
J2 J1
Tribunal Registral
Lima, 12 de junio del 2001
Directorio: facultades de disposicin

Con
excepcin de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyen a la

junta general o excluyan de la competencia del directorio, dicho rgano colegiado se encuentra facultado para realizar actos de disposicin, y entre estos, gravar los bienes de la sociedad.
Resolucin N 240-2001-ORLC/TR
Lima, 12 de junio del dos mil uno

VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por MACARENA MORALES MAILHE

(Hoja de Trmite N 2001011838 del 27 de marzo de 2001), contra la observacin formulada por la Registradora Pblica (e) del Registro de Personas Jurdicas de Lima, Dra.
Silvia Montaez Zamora, a la solicitud de inscripcin de ratificacin y otorgamiento de
poderes de LAIVE S.A., en mrito a copias certificadas por Notario. El ttulo se present
el 13 de febrero de 2001 bajo el N 30628. La Registradora deneg la solicitud de inscripcin por cuanto: Verificados los estatutos de la sociedad (ttulo archivado N 87853
del 27 de mayo de 1998) LAIVE S.A., el directorio no cuenta con facultad expresa para
realizar operaciones bancarias de ttulos valores, constituir y levantar gravmenes sobre
los bienes muebles e inmuebles de la sociedad, disponer de los bienes de la sociedad, por
lo cual resulta improcedente que otorgue nuevas facultades al gerente general tal como
consta en la sesin del directorio del 12 de diciembre de 2000, artculo 2015 del CdigoCivil, artculo 151 del Reglamento General de los Registros Pblicos. Se deja constancia
que existe jurisprudencia registral: Resolucin N 481-98-ORLC/TR, 041-99-ORLC/TR,
donde se seala que: (...) el directorio est plenamente facultado para adoptar acuerdos
referidos a actos de administracin ordinarios (dentro del objeto social) y extraordinarios, salvo limitacin estatutaria expresa o legal (...) el directorio podr adoptar acuerdos
de disposicin de los bienes de la sociedad, constituyendo un acto de administracin
extraordinario (al no estar comprendido dentro de su objeto social), sin embargo, tales
facultades no pueden desnaturalizarse adquiriendo el carcter ordinario, como si fueran
parte del objeto social, dado que ello implicara una modificacin del estatuto sin respetar
las formalidades legales (...); en ese sentido no resulta factible que el directorio de LAIVE S.A., otorgue las facultades mencionadas al gerente de la sociedad; interviniendo
como Vocal ponente la Dra. Nora Mariella Aldana Durn; y,
71
Considerando:

Que, mediante el ttulo venido en grado, se solicita la inscripcin de ratificacin y otorgamiento de poderes de LAIVE S.A., en mrito a copias certificadas por Notario de la
sesin del directorio realizadael 12 de diciembre de 2000, por la cual se ratifican los poderes otorgados al gerente general seor Enrique Palacios Rey en las sesiones del directorio
realizadas el 04 de setiembre de 1995 y 25 de enero de 2000; asimismo, se otorgan nuevas
facultades al gerente general para que represente a la sociedad en forma individual y conjuntamente con cualesquiera de los directores;
Que, revisada la partida registral de la sociedad, inscrita a fojas 302 del tomo 107 que
contina en la ficha N 120689 y partida electrnica N 11022192 del Libro de Sociedades del Registro de Personas Jurdicas de Lima, se aprecia que mediante escritura pblica
del 28 de marzo de 1996 extendida ante el Notario de Lima Dr. Abraham Velarde lvarez se modific totalmente el estatuto social (ttulo archivado N 53343 del 03 de abril
de 1996), conforme consta inscrito en el asiento 2-b) de la ficha N 120689; el estatuto
posteriormente fue modificado parcialmente para ser adecuado a la vigente Ley General
de Sociedades, mediante escritura pblica del 21 de mayo de 1998 ante el mismo Notario
(ttulo archivado N 87853 del 27 de mayo de 1998), inscrito en el asiento B 00001 de la
partida electrnica N 11022192;
Que, constituye el fundamento de la observacin recurrida, que el directorio no cuenta

con facultad expresa para realizar operaciones bancarias, de ttulos valores, disponer de
sus bienes, adems de constituir y levantar gravmenes sobre los bienes muebles e inmuebles de la sociedad; en consecuencia, tampoco puede otorgar facultades en ese sentido al
gerente general;
Que, en la sesin de directorio que es materia de inscripcin adems de ratificar poderes

otorgados anteriormente al gerente general y que constan inscritos en la partida registral
de la sociedad, se otorg poder al gerente general seor Enrique Palacios Rey, para que
entre otros actos, represente a la sociedad en los contratos de constitucin de garantas
hipotecaras y prendarias a favor de Laive S.A., as como en los contratos de cancelacin
y levantamiento de dichas garantas; asimismo, se le otorgaron poderes para celebrar
contratos de transferencia de vehculos; adicionalmente, para que en forma conjunta con
cualesquiera de los directores, se adjudique, compre, venda y permute en nombre y representacin de la sociedad cualquier bien mueble o inmueble, celebre toda clase de
operaciones bancarias y comerciales, constituya hipotecas y prendas, as como cualquier
otro tipo de gravamen sobre los bienes de la sociedad;
Que, sobre el tema de las facultades que tiene el directorio, el artculo 172 de la Ley
General de Sociedades establece que dicho rgano de gobierno tiene las facultades de
gestin y de representacin legal necesarias para la administracin de la sociedad dentro
de su objeto, con excepcin de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyan a la junta
general;
Que, debe definirse si al mencionar la ley a las facultades para la administracin de la

sociedad se est refiriendo a actos de administracin y por lo tanto excluye a los actos de
disposicin; a dicho efecto es necesario examinar las facultades que en distintos artculos
de la ley se atribuyen tanto a la junta general, como al directorio y al gerente, con el objeto
de efectuar una interpretacin sistemtica;
Que, la Ley General de Sociedades regula en la Seccin Cuarta a los rganos de la sociedad annima: en el Ttulo I a la junta general de accionistas, y en el Ttulo II a la administracin de la sociedad, que comprende al directorio y la gerencia;
Que, los artculos 114 y 115 de la ley sealan las atribuciones de la junta general, entre las que
se contempla en el inciso 5 del artculo 115, el acordar la enajenacin, en un solo acto, de
activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento del capital de la sociedad;
72

Que, el artculo 77 de la Ley seala que las adquisiciones a ttulo oneroso de bienes cuyo
importe exceda del diez por ciento del capital pagado, realizadas dentro de los seis meses
desde la constitucin de la sociedad, deben ser aprobadas por la junta general, salvo
que se trate de adquisiciones de bienes cuyo trfico es propio del objeto social o que se
realicen en rueda de bolsa; en consecuencia, dentro del referido plazo de seis meses, aun
cuando se trate de la adquisicin de bienes cuyo trfico no sea propio del objeto social,
no se requerir de la aprobacin por la junta general si su importe no excede del diez por
ciento del capital; asimismo, transcurrido el referido plazo, no se requerir de aprobacin
por la junta general de las adquisiciones de bienes cuyo trfico no sea propio del objeto
social, sea cual fuere el importe de las mismas;
Que, en lo que respecta al directorio, el artculo 179 de la ley societaria dispone que los contratos que la sociedad celebre con un director que no versen sobre las operaciones que normalmente realice la sociedad con terceros, as como la concesin de crditos o prstamos a
los directores u otorgamiento de garantas a su favor, cuando no se trate de las operaciones
que normalmente celebre con terceros, podrn ser celebrados u otorgados con el acuerdo
previo del directorio, tomando con el voto de al menos dos tercios de sus miembros; vale
decir, el directorio puede acordar celebrar contratos con un director que no versen sobre las
operaciones que normalmente realice la sociedad, as como conceder crditos o prstamos
y otorgar garantas en favor de los directores; en consecuencia, con mayor razn podr el
directorio acordar la celebracin de contratos con quienes no son directores que no versen
sobre las operaciones que normalmente realice la sociedad, as como conceder crditos o
prestamos y otorgar garantas en favor de quienes no son directores;
Que, en lo que se refiere a la gerencia, el artculo 188 de la Ley seala que es atribucin
del gerente general celebrar y ejecutar los actos y contratos ordinarios correspondientes
al objeto social; vale decir, la ley no seala que el gerente solo podr celebrar actos de
administracin, por lo que podr celebrar tambin actos de disposicin, siempre que se
trate de actos ordinarios correspondientes al objeto social;
Que, la ley ha previsto que la administracin de la sociedad annima est a cargo del
directorio y la gerencia, pero conforme a lo expuesto en los considerandos precedentes,
administracin de la sociedad no es equivalente a actos de administracin, puesto que
de ser as los actos de disposicin habran sido atribuidos a la junta general; sin embargo,
la ley nicamente asigna a la junta general facultades de disposicin en forma excepcional: enajenacin de activos de valor contable superior al cincuenta por ciento del capital
y adquisiciones dentro de los seis meses siguientes a la constitucin, de bienes cuyo
trfico no es propio del objeto social, de valor superior al diez por ciento del capital; adems, la ley expresamente atribuye al directorio la facultad de otorgar prstamos, crditos
y garantas, los que no constituyen actos de administracin;
Que, por lo tanto, con excepcin de los asuntos que la ley o el estatuto atribuyen a la junta
general o excluyan de la competencia del directorio, dicho rgano colegiado se encuentra
facultado para realizar actos de disposicin, y entre estos, gravar los bienes de la sociedad;
Que, asimismo, corresponde examinar el artculo 172 de la Ley General de Sociedades

en la parte que seala que el directorio tiene facultades para la administracin de la sociedad dentro de su objeto; al respecto, el artculo 11 de la ley establece que la sociedad
circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos cuya descripcin
detallada constituye su objeto social, entendindose incluidos en el objeto social los actos
relacionados con el mismo quecoadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn
expresamente indicados;
Que, usualmente las sociedades precisan de financiamiento para el desarrollo de sus actividades, para lo que, por lo general, ser necesario el otorgamiento de garantas; este ltimo ser por lo tanto uno de los actos relacionados con el objeto social que coadyuvar a
73

la realizacin de los fines de la sociedad y que no requiere estar expresamente indicado; lo
mismo suceder en gran parte de casos, con la adquisicin de predios y vehculos, que
se necesitarn para la realizacin de los fines de la sociedad y que no requerirn indicarse
expresamente pues se entienden incluidos en el objeto social; asimismo, para adquirir un
bien para la realizacin de los fines de la sociedad, en ocasiones ser necesario enajenar
otro bien social, acto que se entender incluido en el objeto social aunque no se encuentre
expresamente indicado, puesto que coadyuvar a la realizacin de sus fines;

Que, los actos relacionados con el objeto social que coadyuvan a la realizacin de sus
fines son innumerables; dado que no se requiere que se encuentren expresamente indicados, no ser posible que el Registrador Pblico califique si estos actos efectivamente
coadyuvarn a la realizacin de los fines de la sociedad, puesto que ello implicara evaluar
si las decisiones del directorio son adecuadas para la gestin de la sociedad, evaluacin
que no solo no le compete, sino que adems no cuenta con la informacin necesaria para
poder pronunciarse al respecto;
Que, por lo tanto, el Registrador Pblico no podr observar la inscripcin de acuerdos del
directorio referidos a actos de disposicin sealando que no se encuentran comprendidos
en el objeto social; tal evaluacin corresponder a la propia junta general, a los accionistas y en ltima instancia al Poder Judicial;
Que, en cambio, s proceder observar la inscripcin del acuerdo del directorio cuando se
refiera a materias que expresamente el estatuto atribuya a la junta general u otro rgano
o excluya de la competencia del directorio, o cuando se trate de los casos previstos en la
ley, como en el inciso 5 del artculo 115 y el artculo 77 de la ley; en el sentido expuesto
en los considerandos anteriores se ha pronunciado esta instancia mediante Resolucin N
238-2001-ORLC/TR del 08 de junio de 2001;
Que, al respecto el artculo 20 del estatuto establece que: el directorio tiene los ms amplios
poderes generales y especiales para la gestin ordinaria y extraordinaria de la sociedad; sin
limitaciones de ningn genero, salvo aquellas que conforme a la ley y al presente estatuto
estn reservadas a la junta general; adems el mencionado artculo seala que son facultades
especficas del citado rgano colegiado, entre otras, la de contraer obligaciones y contratar
prestamos y crditos, as como tambin otorgar prestamos, avales y garantas no hipotecarias,
salvo lo dispuesto en los incisos f) y g) del artculo 14 (inciso 3);
Que, de otro lado, el artculo 14 inciso f) del estatuto seala que compete a la junta general disponer o gravar bienes de su activo fijo que, en conjunto, tengan un valor de mercado
mayor del equivalente de US $ 500 000,00 en cualquier ao fiscal; y, el artculo 14 inciso
g) seala que compete a la junta general contraer obligaciones financieras por montos que
en conjunto sean mayores del equivalente de US $ 1 000 000,00 en cualquier ao fiscal;
Que, por lo tanto, el directorio no podr disponer o gravar bienes de su activo fijo que en
conjunto tengan un valor de mercado mayor del equivalente a US $ 500 000,00, y tampoco podr el directorio contraer obligaciones financieras por montos que en conjunto
sean mayores del equivalente a US $ 1 000 000,00, en cualquier ao fiscal; sin embargo,
s podr disponer y gravar bienes de valor de mercado menor o igual a US $ 500 000,00,
y podr tambin acordar contraer obligaciones financieras por montos menores o iguales
a US $ 1 000 000,00; en consecuencia debe revocarse la observacin formulada, pues el
directorio no requiere contar con facultades expresas para realizar operaciones, disponer
o gravar los bienes de la sociedad;
Que, en la sesin de directorio cuya inscripcin se solicita se otorgan facultades para la

disposicin y gravamen de bienes as como para la realizacin de operaciones bancarias
y con ttulos valores sin sealar lmite alguno con relacin al valor de los bienes y al
monto de las obligaciones; al respecto corresponde definir si deber exigirse o no que en
el acuerd o de directorio consten estos lmites;
74

Que, un rgano social tiene las facultades que le atribuye la ley, es estatuto y las que se
le deleguen vlidamente; al examinarse las facultades de un rgano deben tomarse en
cuenta por tanto los lmites a las mismas que establecen ya sea la ley, el estatuto o el rgano que le delega facultades; en consecuencia, los lmites respecto al valor de los bienes
o al monto de las obligaciones que seala el estatuto sern de aplicacin aun cuando no
consten expresamente en el acuerdo del directorio, el que siempre deber ser aplicado
dentro del marco del estatuto y la ley;
Que, sin embargo, al extender las inscripciones los Registradores deben siempre cuidar
de dejar constancia de las limitaciones estatutarias a las facultades que se otorgan, pues
de lo contrario los terceros podran errneamente entender que las referidas facultades
pueden ejercerse sin lmite alguno;
Que, de otro lado, la Registradora cita las Resoluciones Ns 481-98-ORLC/TR del 30 de
diciembre de 1998 y 041-99-ORLC/TR del 15 de febrero de 1999 para sustentar su observacin; al respecto, el criterio plasmado en las referidas resoluciones fue modificado,
mediante la Resolucin N 238-2001-ORLC/TR del 08 de junio de 2001;
Que, sin perjuicio de lo expuesto, cabe sealar que del acta de la sesin del directorio a
inscribir consta que de los 8 directores se reunieron 5, existiendo el qurum establecido
en el artculo 19 del estatuto; sin embargo, no se ha dejado constancia en el acta de la
votacin con la que se adoptaron dichos acuerdos, conforme a lo establecido en el artculo
170 de la Ley General de Sociedades;
Que, de otra parte, de acuerdo al artculo 47 del Reglamento del Registro Mercantil, los
Registradores Pblicos en todas las inscripciones que sean consecuencia de un acuerdo
de junta general o del directorio, estn obligados a comprobar que se han cumplido las
normas sobre convocatoria a sesiones; en este caso, el artculo 18 del estatuto establece
que la convocatoria se efectuar mediante cualquier tipo de comunicacin de la que quede constancia de su recepcin, con una anticipacin no menor de tres das; por lo tanto,
debern presentarse las comunicaciones mediante las que se convoc a los directores que
no asistieron a la sesin cuya inscripcin se solicita;
Que, subsanadas las observaciones sealadas en los dos considerandos que anteceden,
al extender el asiento de inscripcin de otorgamiento de poder deber dejarse constancia
expresa de los lmites en el valor de los bienes que podrn disponerse o gravarse, as
como de los lmites en el monto de las obligaciones que se pueden contraer, conforme lo
establecen los incisos f) y g) del artculo 14 del estatuto; y,
Estando a lo acordado;
Se resuelve:

REVOCAR la observacin formulada por la registradora pblica (e) del Registro de Personas Jurdicas de Lima al ttulo referido en la parte expositiva, y ampliarla conforme a
lo expuesto en el penltimo y antepenltimo considerandos, declarando que el actopodr
inscribirse una vez subsanados los defectos indicados dentro del plazo legal establecido
en el artculo 147 del Reglamento General de los Registros Pblicos, por los fundamentos
expuestos en la presente Resolucin.
Regstrese y comunquese
Dr. LUIS ALBERTO ALIAGA HUARIPATA
Presidente de la Tercera Sala del Tribunal Registral
Dra. GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA
Dra. NORA MARIELLA ALDANA DURN
Vocales del Tribunal Registral
75
J3 J1
Cas. N 1008-2006-Lambayeque
Corte Suprema
Lima, 10 de abril del 2007
Directorio: competencia
Al Directorio
corresponden las facultades de gestin y representacin legal necesaria para la administracin de la sociedad dentro de
su objeto, como prescribe el artculo 172 de la Ley General de Sociedades, lo que no incluye la representacin procesal, toda vez que no
se encuentra dentro del mbito del objeto social. Dicha norma seala
cul es el mbito de competencia del directorio, el que se desdobla en
dos aspectos: uno externo y otro interno, el primero concierne a las
facultades de representacin; y el segundo a los deberes de gestin;
la norma contiene la limitacin que resulta del objeto social y excepta aquellos asuntos que la ley o el estatuto atribuyen a la junta
general.
Lima, diez de abril del dos mil siete.
LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL PERMANENTE DE LA

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA, vista la causa en la fecha y
producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia:
1.- MATERIA DEL RECURSO: Se trata del recurso de casacin interpuesto por Sociedad Agrcola Fanupe Vichayal Sociedad Annima, contra la Resolucin de vista de
fojas ciento cuarenta y Ores, su fecha catorce de marzo del dos mil seis, expedida por la
Primera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque que confirmando la
resolucin nmero diez y la sentencia apelada de fojas ciento diecisis, su fecha trece de
octubre del dos mil cinco, declara fundada la demanda; con lo dems que contiene.
2.- FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE

EL RECURSO: Admitido el recurso de casacin, luego declarado procedente mediante
auto de fecha treinta y uno de julio del dos mil seis, por la causal contenida en el inciso 3
del artculo 386 del Cdigo Procesal Civil, acusando la contravencin de las normas que
garantizan el derecho a un debido proceso, pues al haberse declarado nulo el apersonamiento y por no formulada la contradiccin al mandato ejecutivo, se ha recortado su derecho a la defensa y a la contradiccin, debindose declarar la nulidad de todo lo actuado
hasta la resolucin nmero diez y ordenar que se contine con el trmite del proceso tenindose por formulada la contradiccin y llevarse a cabo la audiencia de conciliacin.
76

3.- CONSIDERANDOS: Primero: La contravencin de las normas que garantizan el

derecho a un debido proceso se da cuando en el desarrollo del mismo, no se han respetado
los derechos procesales de las partes, se han obviado o alterado actos de procedimiento,
la tutela jurisdiccional no ha sido efectiva, el rgano jurisdiccional deja de motivar sus
decisiones o lo hace en forma incoherente, en clara trasgresin de la normatividad vigente
y de los principios procesales. Segundo: El recurso de casacin se centra en el extremo
de la sentencia de vista que confirma la resolucin nmero diez, que rechaza el escrito de
contestacin de la demanda, considerando que el Presidente del Directorio de la entidad
demandada, Sixto Guevara Bravo, carece de la facultades de representacin generales y
especiales previstas en el Cdigo Procesal Civil, de las que gozan el Gerente General conjuntamente con el Gerente adjunto. Tercero: El artculo 14 de la Ley General de Sociedades dispone que el nombramiento de representantes y el otorgamiento de poderes deben
inscribirse, y en su ltimo prrafo establece que el gerente general goza de las facultades
generales y especiales de representacin procesal sealadas en el Cdigo Procesal Civil,
lo que concuerda con lo dispuesto en los artculos 185 y 188 inciso 2 de la misma Ley,
donde seala que, salvo disposicin distinta del Estatuto o acuerdo expreso de la Junta
General de Accionistas o del Directorio, se presume que el Gerente General goza de la
facultad de representar a la sociedad con las facultades generales y especiales previstas en
el Cdigo Procesal Civil. Cuarto: Al Directorio corresponden las facultades de gestin y
representacin legal necesaria para la administracin de la sociedad dentro de su objeto,
como prescribe el artculo 172 de la misma ley, lo que no incluye la representacin procesal, toda vez que no se encuentra dentro del mbito del objeto social. Dicha norma seala
cul es el mbito de competencia del Directorio, el que se desdobla en dos aspectos: uno
externo y otro interno, el primero concierne a las facultades de representacin; y el segundo a los deberes de gestin; la norma contiene la limitacin que resulta del objeto social
y excepta aquellos asuntos que la ley o el estatuto atribuyen a la junta general. Quinto:
El Presidente del Directorio, en los trminos de la ley, no tiene las facultades de representacin procesal de la Sociedad, y pata elle, requiere que se le otorgue poder expreso.
La recurrente no ha demostrado en autos que exista tal mandato, con representacin procesal. Sexto: Por el contrario, de fojas ochenta y ocho se aprecia que el Gerente General
y el Gerente adjunto, son quienes se encuentran facultados para representar legalmente
a la sociedad, con las facultades generales y especiales previstas en el Cdigo Procesal
Civil; y asimismo ejercen la representacin administrativa, comercial y judicial de la sociedad, no siendo vlida la afirmacin del recurrente en el sentido que por el solo hecho
de nombrarse a un presidente de Directorio tenga facultades de representacin procesal,
adems que las competencias y facultades de ambos se encuentran delimitadas y no son
excluyentes entre s.
4.- DECISIN: Por las consideraciones anotadas y estando a lo establecido por el artculo 397 del Cdigo Procesal Civil: declararon INFUNDADO el recurso de casacin de
fojas ciento cincuenta y dos, interpuesto contra la resolucin de vista de fecha catorce de
marzo de dos mil seis; CONDENARON al recurrente al pago de la Multa de dos Unidades de Referencia Procesal as como alas costas y costos del recurso; DISPUSIERON
la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por don Manuel Antonio Matute Moreno contra la Sociedad
Agrcola Fanupe Vichayal Sociedad Annima sobre Obligacin de Dar Suma de Dinero;
y los devolvieron.-Vocal Ponente.- Snchez Palacios Paiva.
SS.
SNCHEZ PALACIOS PANA
HUAMAN LLAMAS
FERREIRA VILDOZOLA
ROJAS MARAV
SALAS MEDINA
77
J4 J1
Exp. N 234-2005
Corte Superior de Justicia de Lima
Lima, 4 de julio del 2005
Junta general: plazo para el aviso de convocatoria

Existen
dos plazos para el aviso de convocatoria, tratndose de: (i)

la celebracin de una junta obligatoria anual u otra prevista en el
estatuto con el mismo carcter, y (ii) cualquier otra junta general
solicitada conforme a ley no comprendida en el primer supuesto. Para
el primer caso, el aviso de convocatoria debe ser publicado con una
anticipacin no menor de diez das, mientras que para el segundo se establece un plazo no menor de tres das, salvo que la ley o el estatuto
fijen plazos mayores.
Corte superior de justicia de lima.

Primera sala civil con sub especialidad
comercial
Vistos:

Es materia de grado el recurso de apelacin interpuesto por Chaupin Per S.R.L a travs
de su Gerente General Carlos Alberto Daz Horna, contra la resolucin nmero cinco
de fecha nueve de mayo de dos mil cinco, obrante de fojas setenta y cuatro a setenta y
ocho, que declara infundada la demanda, con costas y costos; interviniendo como Vocal
Ponente el seor Wong Abad, y
Considerando:
(1)
Primero
La apelante seala como agravios generados por la resolucin apelada los siguientes: a)
Se ha cometido el error jurdico de considerar que el plazo largo de diez das contemplado
en el artculo 116(1) de la Ley General de Sociedades N 26887 se restringe, nica y ex-
Artculo 116.- Requisitos de la convocatoria: El aviso de convocatoria de la junta general obligatoria anual y de las
dems juntas previstas en el estatuto debe ser publicado con una anticipacin no menor de diez das al de la fecha fijada
para su celebracin. En los dems casos, salvo aquellos en que la ley o el estatuto fijen plazos mayores, la anticipacin
de la Publicacin ser no menor de tres das.
78

clusivamente, para la Junta Obligatoria Anual y las dems juntas obligatorias previstas en
el estatuto; cuando resulta incuestionable, segn la apelante, que el referido plazo de diez
das es tanto para la reunin de Junta Obligatoria Anual como para cualquier otra junta
que disponga el estatuto; b) Con la interpretacin efectuada por el a quo se atenta contra
el principio de proporcionalidad y razonabilidad que debe existir en toda norma legal, si
se tiene en consideracin que la convocatoria a sesin de junta solicitada notarialmente
por socios que representan no menos del veinte por ciento de las acciones suscritas con
derecho a voto, debe ser hecha con una anticipacin de quince das, de ah que no se
entienda por qu razn las convocadas por el directorio o por el gerente general, segn
sea el caso, deba ser efectuada con un plazo ostensiblemente menor; y c) La sentencia
recurrida adolece de una debida motivacin, ya que no se sustenta en fuentes doctrinarias
o jurisprudenciales sobre la materia.

Segundo
2.1. Con respecto al agravio contenido en el acpite a) es menester sealar que el artculo
116 de la Ley N 26887 prev dos plazos para el aviso de convocatoria, tratndose
de: (i) la celebracin de una junta obligatoria anual(2) u otra prevista en el estatuto
con el mismo carcter(3), y (ii) cualquier otra junta general solicitada conforme a ley
no comprendida en el primer supuesto. Para el primer caso, el aviso de convocatoria
debe ser publicado con una anticipacin no menor de diez das, mientras que para
el segundo se establece un plazo no menor de tres das, salvo que la ley o el estatuto
fijen plazos mayores.
2.2. Conforme se advierte del aviso de convocatoria obrante a fojas dieciocho, la agenda
a tratar tena los siguientes puntos: 1.- Modificacin parcial de los Estatutos: creacin
de directorio con establecimiento de sus facultades y eleccin de sus miembros; modificacin de las atribuciones del Gerente General; 2.- Nombramiento de miembros
del directorio; 3.-Renuncia del Gerente General; 4.- Nombramiento de nuevo gerente
general; y 5.- Nombramiento de apoderado judicial.
2.3. Los temas sealados en la convocatoria no corresponden en este caso concreto a materias que necesariamente, deban ser vistas en una Junta Obligatoria Anual o que hayan
sido previstas como obligatorias en el respectivo estatuto de la empresa ARTYDEA
S.A.C, obrante de fojas siete a diecisis. En todo caso, resulta necesario precisar que

(2)

(3)
El aviso de convocatoria especifica el lugar, da y hora de celebracin de la junta general, as como los asuntos a tratar.
Puede constar asimismo en el aviso el lugar, da y hora en que, si as procediera, se reunir la junta general en segunda
convocatoria. Dicha segunda reunin debe celebrarse no menos de tres ni ms de diez das despus de la primera.
La junta general no puede tratar asuntos distintos a los sealados en el aviso de convocatoria, salvo en los casos permitidos por la Ley.
Artculo 114.- Junta Obligatoria Anual.- La junta general se rene obligatoriamente cuando menos una vez al ao dentro
de los tres meses siguientes a la terminacin del ejercicio econmico.
Tiene por objeto:
1. Pronunciarse sobre la gestin social y los resultados econmicos del ejercicio anterior expresados en los estados
financieros del ejercicio anterior.
2. Resolver sobre la aplicacin de las utilidades, si las hubiere;
3. Elegir cuando corresponda a los miembros del directorio y fijar su retribucin;
4. Designar o delegar en el directorio la designacin de los auditores externos, cuando corresponda; y,
5. Resolver sobre los dems asuntos que le sean propios conforme al estatuto y sobre cualquier otro consignado en
la convocatoria.
La posibilidad de que el Estatuto pueda prever la realizacin obligatoria de otras juntas generales de accionistas, con
el mismo carcter, tiene sustento en lo dispuesto por el artculo 113 de la Ley N 26887.
79

el tema relativo al nombramiento de miembros del directorio consignado como punto
dos de la agenda, en buena cuenta se circunscribe al punto uno de la misma relativo
a la modificacin parcial de estatutos en lo que respecta a la creacin del directorio y
al establecimiento de sus miembros, toda vez que el directorio no estaba contemplado
como rgano de la sociedad demandada, convocndose precisamente dicha junta para
aquel fin, de ah que no sea de aplicacin lo dispuesto en el punto tres del artculo 114
de la Ley, sino ms bien lo sealado en el punto dos del artculo 115.(4)
2.4. Siendo as, no encontrndose los temas objeto de la convocatoria dentro del primer
supuesto previsto en el artculo 116 de la Ley, resulta de aplicacin al presente caso
el plazo de tres das.
Tercero
Respecto del agravio contenido en el acpite b), es preciso referir que dicho agravio incide en
la interpretacin efectuada por las instancias de mrito respecto al plazo que corresponde aplicar en el presente caso con relacin a la convocatoria a junta general de accionistas prevista en
el artculo 116 de la Ley N 26887. En tal sentido, debe estarse a lo desarrollado en el fundamento segundo de la presente resolucin. Por otro lado, respecto al alegado desconocimiento
del principio de razonabilidad y proporcionalidad, es preciso sealar que la diferenciacin de
plazos de convocatoria en uno u otro supuesto viene dado por la propia ley, por lo que ello no
cabe ser imputado al rgano jurisdiccional.
Cuarto.- Finalmente, respecto al agravio contenido en el acpite c), debe sealarse que
de la revisin de la sentencia apelada se aprecia que esta cumple con los parmetros
mnimos de motivacin, al exponer y desarrollar los fundamentos de hecho y derecho
invocados en la demanda y en la contestacin, acorde con lo dispuesto en el artculo 1220
inciso 3) del Cdigo Procesal Civil; por todo lo cual;
Se resuelve:

(4)
CONFIRMAR la resolucin nmero cinco de fecha nueve de mayo de dos mil cinco,
obrante de fojas setenta y cuatro a setenta y ocho, que declara INFUNDADA la demanda,
con costas y costos; DISPUSIERON la notificacin de las partes as como la devolucin
de los presentes autos una vez consentida o ejecutoriada que sea la presente resolucin;
en los seguidos por CHAUPIN PER S.R.L contra ARTYDEA S.A.C. sobre NULIDAD
DE CONVOCATORIA GENERAL.-
Artculo 115.- Otras Atribuciones de la Junta (General): Compete, asimismo, a la junta: 1. Remover a los miembros
del directorio y designar a sus reemplazantes; 2. modificar el estatuto; 3. aumentar o reducir el capital social; 4. Emitir
obligaciones; 5. Acordar la enajenacin, en un solo acto, de activos cuyo valor contable exceda el cincuenta por ciento
del capital de la sociedad; 6. Disponer investigaciones y auditoras especiales; 7. Acordar la transformacin, fusin,
escisin, reorganizacin y disolucin de la sociedad, as como resolver sobre su liquidacin; y, 8. Resolver en los casos
en que la ley o el estatuto dispongan su intervencin y en cualquier otro que requiera el inters social.
80
J5 J1
Tribunal Registral
Lima, 10 de diciembre de 1996
Regulacin interna de sociedad y normas sobre convocatoria a

junta general y qurum
Las
regulaciones de la vida interna de una sociedad mercantil no constituyen normas de orden pblico, puesto que, sin perjuicio de sealar
que las reglas que encuadran el trmite para la realizacin de una junta
solo interesan a los accionistas en lo que compete a la defensa de sus
derechos e intereses, la circunstancia de que una junta general,rgano
supremo de la sociedad, pueda reunirse en junta universal y llevar a cabo
una junta general incluso en discrepancia de la propia convocatoria y de
la agenda fijada, permite colegir que el tema de convocatoria y qurum,
no constituyen normas de orden pblico ni se condicen con el carcter
imperativo aducido por el registrador.
Vista, la apelacin interpuesta por doa HILDA BELLIDO HURTADO, Gerente de

COMERCIAL INMOBILIARIA SANTA TERESA S.A. (Hoja de Trmite N 20675 del
30 de setiembre de 1996), contra la observacin formulada por el Registrador Pblico Dr.
Carlos Antonio Ms Avalos a la solicitud de inscripcin del acuerdo de Disolucin y Liquidacin decidido por la Junta General Extraordinaria de Accionistas en mrito a partes
notariales de escritura pblica. El ttulo fue presentado el 16 de agosto de 1996 con el
N 130488. El Registrador deneg la inscripcin por cuanto:1) Los acuerdos contenidos
en el acta de Junta General Extraordinaria del 13 de julio de 1996 son nulos, al haberse
adoptado sin guardar las formalidades que con carcter imperativo establece el artculo
127 de la Ley General de Sociedades respecto a la convocatoria a Juntas Generales de
Accionistas, resulta de aplicacin lo dispuesto en los artculos 219, inciso 6 y V del Ttulo
Preliminar, ambos del Cdigo Civil, concordados con el artculo 152 de la Ley General
de Sociedades, no siendo posible la ratificacin de los mismos por una posterior Junta
General de Accionistas, en los trminos en que se hace. 2) En el acta de Junta General
de Accionistas del 25.09.96, se seala que concurren 6,696 acciones como totalidad del
accionariado de la sociedad; sin embargo del asiento 7 de fojas 242 del tomo 164 del Libro de Sociedades se advierte que obran registradas 10,044 acciones. Tal discrepancia no
permite verificar el cumplimiento de las normas sobre qurum y convocatoria a sesiones,
mxime si se advierte que no se ha dado cabal cumplimiento al artculo 137 de la Ley
81

General de Sociedades, con el informe oral de la abogada patrocinante, Dra. Rosario
Devoto Bellido; y,
Considerando:

Que, la Junta General Extraordinaria de Accionistas de Comercial Inmobiliaria Santa

Teresa S.A., realizada el 13 de julio de 1996, acord la disolucin y liquidacin de la
empresa apelante, elevndose dicho acuerdo a Escritura pblica el da 13 de agosto de
1996 por ante el Notario de Lima Dr. Aurelio Alfonso Daz, siendo que, mediante Junta
General Extraordinaria de Accionistas del 25 de setiembre de 1996, se decidi ratificar
todos y cada uno de los acuerdos tomados en la Junta anterior, elevndose el acuerdo a
Escritura Pblica el da 25 de setiembre de 1996 extendida por el precitado Notario;
Que, de la revisin de la primera Escritura Pblica se aprecia que la Junta General Extraordinaria de Accionistas del 13 de julio de 1996 fue convocada mediante 3 avisos
publicados en el diario oficialEl Peruano y en el diarioLa Nacin el 11 de julio de 1996,
fijndose como primera fecha de la convocatoria el 12 de julio y como segunda fecha
el da siguiente, contravinindose de esta manera lo preceptuado por el Art. 127 de la
Ley General de Sociedades que dispone que para la convocatoria de la Junta General
Extraordinaria se requiere que los avisos sean publicados con no menos de tres das de
anticipacin;
Que, de acuerdo al fundamento de la observacin apelada, el Registrador ha determinado

que las insuficiencias incurridas en la convocatoria de la Junta General del 13 de julio
de 1996 son nulas de todo derecho de acuerdo a lo previsto en el Inc. 6 del Art. 219 y el
Art. V del Ttulo Preliminar, ambos del Cdigo Civil, por cuanto incumplen normas de
Derecho Pblico que estipulan formalidades de carcter imperativo y, en este orden de
ideas, al contener dicha junta nulidades insalvables, su posterior ratificacin, mediante la
junta del 25 de setiembre de 1996, resulta por igual nula puesto que los actos jurdicos
que provienen de un acto nulo, son tambin nulos en todo derecho;
Que, el Inc. 6 del Art. 219 del Cdigo Civil atribuye la nulidad del acto jurdico cuando
este no reviste la forma prescrita por ley bajo sancin de nulidad, respecto a lo cual resulta necesario precisar, atendiendo al comentario pertinente glosado en el Tomo IV de la
obraExposicin de Motivos y Comentarios del Cdigo Civil que dicha nulidad solo se
presenta ante la inobservancia prescrita con carcter ad solemnitatem, que es la nica forma que constituye requisito de validez del acto jurdico, tal como sucede con la eleccin
del rgimen patrimonial por parte de los cnyuges de acuerdo con el Art. 295 del Cdigo
Civil o con el Art. 1625 que regula la donacin de bienes inmuebles;
Que, las normas societarias concernientes a la convocatoria o qurum de sociedades, contenidas en los artculos 120 y 127, de la Ley General de Sociedades, como otras normas
de ndole formal, como son las referentes a la inscribilidad de los actos sociales indicados
en el Art. 9 de la misma ley, carecen de la sancin expresa de nulidad antes mencionada,
por lo que este extremo de la observacin resulta improcedente para efectos del ttulo
alzado;
Que, en el extremo referente al carcter imperativo de las normas societarias, segundo

argumento que constituye la base de la observacin formulada por el Registrador, tiene como sustento legal el Art. V del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil que a la letra
dice:Es nulo el acto jurdico contrario a las leyes que interesan al orden pblico o a las
buenas costumbres, siendo que de esta manera el Registrador vincula las leyes societarias que rigen el orden interno de las personas jurdicas de Derecho Privado, con las
normas legales del orden pblico;
Que, el Dr. Marcial Rubio Correa (Para Leer el Cdigo Civil Vol. III, Ttulo Preliminar)
seala que el orden pblicopodra ser definido como un conjunto de normas jurdicas
82

que el Estado considera de cumplimiento ineludible, y de cuyos mrgenes no puede escapar ni la conducta del Estado, ni la de los particulares, para lo cual el Estado compromete
sus atribuciones coercitivas y coactivas de ser necesario recurrir a ellas;

Que, de la opinin glosada en el considerando precedente, que de una u otra manera recoge los
aspectos contemplados en diversas definiciones doctrinarias que tienen como eje principal la
nocin jurdica de la coercin que puede ejercer el Estado para el acatamiento de las normas,
se concluye que las regulaciones de la vida interna de una sociedad mercantil no constituyen
normas de orden pblico, puesto que, sin perjuicio de sealar que las reglas que encuadran el
trmite para la realizacin de una junta solo interesan a los accionistas en lo que compete a la
defensa de sus derechos e intereses, la circunstancia de que una junta general,rgano supremo
de la sociedad, pueda reunirse en junta universal y llevar a cabo una junta general incluso en
discrepancia de la propia convocatoria y de la agenda fijada, permite colegir que el tema de
convocatoria y qurum, no constituyen normas de orden pblico ni se condicen con el carcter
imperativo aducido por el Registrador;
Que, consecuentemente la ratificacin de los acuerdos tomados en la primera Junta

General Extraordinaria de Accionistas, decidida en la Junta General posterior debidamente convocada se ajusta a derecho, por haberse convalidado los acuerdos de la
sesin anterior;
Que, el Registrador en la hiptesis sostenida en cuanto a la naturaleza de orden pblico

de las normas societarias sobre qurum y convocatoria, debi tachar y no observar el
ttulo apelado, conociendo que la observacin de un ttulo responde a la posibilidad de
subsanarse los defectos observados en tanto que el desconocimiento o contravencin, de
las normas de orden pblico no son pasibles de subsanacin, de acuerdo en lo sealado
expresamente en el Art. 152 del Reglamento General de los Registros Pblicos;
Que, a tenor de lo dispuesto por el primer prrafo del Art. 2011 del Cdigo Civil, el
Registrador Pblico tiene como funcin la de calificar los ttulos registrales sometidos a
su conocimiento con la finalidad de inscribirlos en los Registros Pblicos o denegar su
inscripcin, alegando para estos efectos la nulidad detectada, de ser este el caso, pero la
declaracin de tal nulidad nicamente puede ser realizada por la autoridad judicial;
Que, respecto a la observacin que cuestiona el accionariado concurrente a la Junta General Extraordinaria de Accionistas del 25 de setiembre de 1996, de la revisin del ttulo
apelado se constata que el qurum asistente acudi representando 6,696 acciones equivalentes a los dos tercios del capital social de la empresa, sealndose la no concurrencia de
la totalidad del accionariado, contrariamente a lo expresado por el Registrador de lo que
se colige el cumplimiento del qurum legal requerido por el Art. 134 de la Ley General
de Sociedades; y,
Se resuelve:

Revocar la observacin formulada por el Registrador del Registro de Personas Jurdicas de Lima al ttulo referido en la parte expositiva y disponer su inscripcin por los
considerandos expuestos en la presente Resolucin.
Dra. MARTHA SILVA DAZ
83
J6 J1
Res. N 160-2007-Sunarp-TR-T
Tribunal Registral
Trujillo, 27 de junio del 2007
La obligacin de que todos los accionistas suscriban el acta

es aplicable a toda clase de junta general universal?
La
obligatoriedad de suscripcin del acta por todos los accionistas

concurrentes, contenida en el stimo prrafo del artculo 135 de la
Ley General de Sociedades, solo es aplicable a aquellas juntas generales universales que se conformen espontneamente, es decir, sin
previa convocatoria.
Precedente (El Peruano, 1 de marzo de 2008)

Junta universal de accionistas

De modo general, junta universal es aquella a la que concurren los accionistas que representan el 100% de las acciones con derecho a voto.

La junta universal de accionistas regulada por el artculo 120 de la Ley General de

Sociedades. Formalidad del acta
La junta universal regulada por el artculo 120 de la Ley General de Sociedades es aquella
en la que, pese a no haber sido convocados, se renen los accionistas que representen la
totalidad de acciones con derecho a voto, deciden llevarla a cabo y discuten los temas de
agenda propuestos.
A fin de generar una prueba documental que acredite esa circunstancia, el stimo prrafo
del citado artculo 135 dispone que el acta sea firmada por todos los concurrentes, salvo
que hayan firmado la lista de asistentes y en ella estuviesen consignados el nmero de
acciones del que son titulares y los diversos asuntos tratados en la junta.
La junta universal de accionistas distinta a la regulada por el artculo 120 de la Ley

General de Sociedades. Formalidad del acta
Tambin es universal la junta general debidamente convocada en la que participan los
socios representativos de todas las acciones con derecho a voto.
La publicacin de la citacin a junta o la constancia de su recepcin hacen innecesaria la
generacin de una prueba documental adicional. En este supuesto son exigibles las formalidades previstas por los prrafos quinto y sexto del artculo 135 de la Ley General de
Sociedades, conforme a los cuales el acta debe ser firmada, cuando menos, por el presidente, el secretario y un accionista designado al efecto (si se aprob en la misma junta), o
84
por no menos de dos accionistas conjuntamente con el presidente y el secretario (cuando

el acta no se aprob en la misma junta).
Vigencia de la fusin
Las juntas generales de accionistas de las sociedades fusionadas pueden establecer cualquier fecha para la entrada en vigencia de la fusin, a partir de la cual es oponible a dichas
sociedades y a los socios, quienes pueden realizar cualquier acto societario considerando
realizada la fusin.
Oportunidad de la liquidacin de derechos registrales cuando, pese a la observacin, existe certeza sobre la naturaleza y cuanta de los actos inscribibles
Debe observarse y simultneamente liquidarse el ttulo cuando el defecto subsanable no le
impide al Registrador tener certeza acerca de cules y cuntos son los actos inscribibles.
I. Acto cuya inscripcin se solicita y documentacin presentada

Mediante el ttulo alzado el notario de Trujillo Marco Corcuera Garca solicit la

inscripcin de la fusin por absorcin de las sociedades Green Per S.A. (en adelante Green), como absorbente, y Establo La Joya S.A.C. (en adelante La Joya), como
absorbida. Tambin solicit la inscripcin del aumento de capital de la sociedad fusionada por efecto de adicin del capital de la absorbida La Joya aumentado con sus
resultados acumulados. Igualmente se rog la inscripcin de la modificacin de los
estatutos de la sociedad fusionada Green, y el nombramiento del directorio para el
periodo 2007-2008.
Se ha presentado a calificacin los ttulos que contienen tales actos, consistentes en
los traslados instrumentales de las escrituras pblicas siguientes otorgadas ante el
mencionado notario:
La de fusin, aumento de capital y modificacin de estatutos del 11.04.2007; y
La de modificacin de estatutos y nombramiento de directorio del 01.03.2007.
II. Decisin Impugnada

El ttulo fue calificado por la Registradora Pblica Dra. Liliana Nez Arestegui,
quien dispuso su observacin en mrito a los argumentos contenidos en la esquela
del 10.05.2007, cuyo tenor literal es como sigue:
1.- Se ha presentado dos escrituras pblicas: una de fusin otorgada el 11.04.2007
y otra de modificacin de estatutos de la sociedad fusionada y nombramiento de su
nuevo directorio periodo 2007, de fecha 01.03.2007, ambas otorgadas ante notario
Marco Corcuera. En ese orden de ideas srvase aclarar por qu la escritura pblica de
modificacin de estatutos de la sociedad fusionada es de fecha anterior a la escritura
de fusin.
2. Adems se advierte que en las actas de juntas universales insertas en las escrituras
pblicas presentadas, no se ha cumplido con lo establecido por el art. 135 de la Ley
General de Sociedades, que indica (...) tratndose de juntas generales universales es
obligatoria la suscripcin del acta por todos los accionistas concurrentes a ellas (...),
lo que no se observa en este ttulo. Srvase aclarar al respecto.
2.- (sic) Los derechos registrales se liquidarn cuando el ttulo se encuentre apto para
su inscripcin, para cuyo efecto de tomarse en cuenta los derechos del ttulo tachado
10958 del 05.03.2007 por S/. 48.00 deber adjuntar el recibo de pago en original.
Base legal: art. 2011 del CC, art. 135 de la LGS. Derechos pendientes de pago.
Iii. Fundamentos de la apelacin

El 30.05.2007 Green, representada por el notario Corcuera, interpuso recurso de apelacin mediante escrito autorizado por el abogado Ernesto Rejas B. Los argumentos
impugnatorios son los siguientes:
85

1. Sobre la primera observacin 1: Carece de fundamentacin, habida cuenta que
no existe disposicin legal que establezca un orden determinado para que la
sociedad formalice sus acuerdos mediante escritura pblica. La observacin
tampoco constituye un supuesto de defecto de tracto sucesivo. Sostiene que
mientras la fusin est regida por un procedimiento dilatado, a cuya conclusin recin puede otor garse la escritura, la modificacin estatutaria ajena a esa
fusin no sigue ningn procedimiento, ni puede supeditarse a la formalizacin
escrituraria de la fusin. Siendo as, la Registradora Nez ha excedido los alcances de la calificacin.
2. Sobre la segunda observacin: Es incorrecta la postura de la Registradora en
el sentido que la junta general tiene el carcter de universal por el solo hecho
de haber estado presentes los socios que representan el 100% del capital, y que
por ello el acta debe ser suscrita por todos ellos. Junta universal es aquella que
no obstante no haber sido convocada o haberlo sido defectuosamente, rene en
su seno a los socios que representan el ntegro de su capital; es precisamente la
ausencia o deficiencia de la convocatoria lo que justifica la exigencia legal de la
suscripcin del acta por todos los asistentes. Esta exigencia no puede plantearse
cuando la junta s fue convocada con arreglo a ley y al estatuto, en cuyo caso es
suficiente como dispone el artculo 135 de la Ley General de Sociedades que
el acta sea suscrita por el presidente y secretario de la junta general de accionistas (JGA), y por un accionista designado al efecto.
3. Sobre la pendencia de la liquidacin: Se allana a que se formule la liquidacin
que corresponda.
IV. Antecedente registral

Green y La Joya estn inscritas, respectivamente, en las partidas 03132728 y

11002561 del Registro de Personas Jurdicas - Sociedades de Trujillo.
V. Planteamiento de las cuestiones

Interviene como ponente el Vocal Dr. Rolando Augusto Acosta Snchez.

La controversia se centra en determinar los siguientes aspectos.
1. Si la formalizacin mediante escritura pblica de la modificacin de estatutos
de una sociedad fusionada debe aguardar que se otorgue o se inscriba la escritura de fusin.
2. Si es exigible que el acta de una JGA que fue convocada conforme a ley y a sus
estatutos sea suscrita por todos los socios que asistieron y que representaron el
100% del capital.
3. Si puede reservarse la liquidacin de derechos registrales de un ttulo cuando no
existe duda acerca de cules son los actos inscribibles que contiene.
VI. Anlisis

86
La deficiente calificacin del ttulo por parte de la Registradora Nez

1. Respecto al primer punto controvertido, este Tribunal debe acusar primeramente el grave dficit de motivacin de la observacin contenida en el numeral 1
de la esquela. Los artculos 139.5 de la Constitucin, IV.1.2, IV.1.15 y 6 de la
Ley 27444, y 39 del TUO del Reglamento General de los Registros Pblicos
reconocen el derecho de todo administrado a obtener de la Administracin una
respuesta fundada en Derecho, como imprescindible medio para evitar la arbitrariedad del Estado. No obstante, la Registradora Nez no ha indicado cul
es la disposicin legal cuyo supuesto de hecho obliga a Green a aclarar por qu
la escritura de fusin fue otorgada con posterioridad a la de modificacin de
estatutos y eleccin de directorio, omisin que lesiona seriamente el derecho
de Green a una motivacin adecuada y a la impugnacin, e impide el control de

este Tribunal sobre la actuacin de la citada funcionaria.
La validez de la elevacin a pblicos de los acuerdos de una sociedad fusionada que an no otorga la escritura de fusin
2. La deficiencia anotada se agrava, a criterio de este Tribunal, si se advierte

que el artculo 353 de la Ley General de Sociedades (LGS) dispone que La
fusin entra en vigencia en la fecha fijada en los acuerdos de fusin, fecha que,
como sostiene Elas, puede ser cualquiera que acuerden las juntas generales de
las sociedades fusionadas(1), aunque sea anterior a la de elevacin a pblico de
los acuerdos de fusin. A partir de la fecha acordada la fusin tiene plena eficacia respecto de las sociedades fusionadas y de sus socios, y en consecuencia
la nueva sociedad o la sociedad absorbente puede realizar todos los actos societarios permitidos por el ordenamiento vigente, pudiendo tambin formalizarlos
mediante escritura pblica, salvo disposicin en contrario.
3. De otro lado, no existe en la legislacin societaria precepto alguno que establezca, siquiera indirectamente, que, producida la fusin sin haberse otorgado
la escritura pblica correspondiente, los acuerdos posteriores de la sociedad
fusionada deben ser elevados a pblicos solo despus de otorgada la escritura
de fusin. En ese sentido, este Tribunal revoca la observacin contenida en el
numeral 1 de la esquela correspondiente, y conviene en recomendar a la Registradora Nez que d cumplimiento a sus obligaciones de fundamentar y
motivar sus decisiones a la luz del ordenamiento legal vigente.
La junta universal en general
4. El vocablo universal denota lo comn, lo que comprende o pertenece a
todos(2). La junta universal es, por definicin y en principio, aquella que cuenta
con la asistencia de los socios que representan todas las acciones con derecho a
voto que conforman el capital, con prescindencia de si existi o no convocatoria
para su realizacin.
La junta universal regulada por los artculos 120 y 135 de la Ley General
de Sociedades: la falta de convocatoria como nota caracterizadora
5. Empero, el artculo 120 de la LGS cuya sumilla reza junta universal dispone que sin perjuicio de lo prescrito por los artculos precedentes, la junta
general se entiende convocada y vlidamente constituida para tratar sobre cualquier asunto y tomar los acuerdos correspondientes, siempre que se encuentren
presentes accionistas que representen la totalidad de las acciones suscritas con
derecho a voto y acepten por unanimidad la celebracin de la junta y los asuntos que en ella se proponga tratar. Los artculos precedentes aludidos por
este precepto son los que disciplinan la convocatoria a JGA, convocatoria que
no es exigible conforme a esta norma legal cuando se renen los socios representativos del 100% del capital, y deciden celebrar la junta y tratar los asuntos
planteados como agenda.
6. Entonces, la caracterstica conformadora de la junta universal regulada por el citado artculo 120 no es la presencia de los accionistas representativos de todo el capital votante,
pues ello bien puede suceder (y sucede) en juntas convocadas con arreglo a ley y los
estatutos: la nota conformadora de esta modalidad de junta universal es que carece de
convocatoria, carencia que, sin embargo, no impide que estn reunidos todos los accionistas que detenten el 100% de las acciones con derecho a voto. Son, entonces, dos tipos
de juntas universales las que pueden realizarse, y en ambas participan los accionistas
(1)
(2)
Enrique ELAS LAROZA: Derecho Societario peruano. Trujillo, 2000, Normas Legales, p. 767.
Diccionario de la Lengua Espaola, 22 ed. Versin electrnica disponible en http:// buscon.rae.es/draeI/.
87
titulares de todas las acciones con derecho a voto.

i) la convocada observando el estatuto y la ley, y
ii) la que no tuvo convocatoria.
Las formalidades de las actas de cada tipo de junta universal

La posibilidad de que, so pretexto de que se ha llevado a cabo una junta universal sin
convocatoria previa, se perjudique el derecho o inters de uno o ms socios que no
asistieron, hace necesario rodear de razonables seguridades al acta en que se plasme
la realizacin de la junta universal y los acuerdos adoptados. Por ello, el stimo prrafo del artculo 135 de la LGS exige que el acta de la junta universal sea suscrita por
todos los accionistas presentes, a fin de generar una prueba documental que acredite
la concurrencia de la totalidad de las acciones del capital con derecho a voto.

En cambio, tratndose de las juntas universales debidamente convocadas, observando lo previsto en la ley y los estatutos, esa prueba documental es suplida por las
constancias de recepcin del citatorio o las publicaciones, que garantizan el efectivo
conocimiento de la citacin o, por lo menos, la razonable posibilidad de conocerla.
De ah que el mismo artculo 135, en sus prrafos quinto y sexto, ha disciplinado una
formalidad menos rigurosa para el acta de la junta universal debidamente convocada:
debe ser firmada, cuando menos, por el presidente, el secretario y un accionista designado al efecto (si fue aprobada en la misma junta); o, se designar a no menos de
dos accionistas para que, conjuntamente con el presidente y el secretario, la revisen
y aprueben (cuando el acta no se apruebe en la misma junta).
8. En ese orden de ideas, tal como sostiene la apelante, la suscripcin del acta por todos
los participantes en la junta constituye una formalidad exigible solo cuando dicha
junta universal careci de convocatoria, esto es, cuando estamos ante la hiptesis del
artculo 120 de la LGS: sin mediar convocatoria o siendo esta deficiente o parcial,
se reunieron los accionistas titulares de todas las acciones con derecho a voto y decidieron llevar adelante la reunin y tratar los temas discutidos. Para las dems juntas universales, es decir, cuando hayan sido convocadas regularmente, es suficiente
segn el acta se aprueba o no en la misma sesin que la suscriban cuando menos
el presidente, el secretario y un accionista designado al efecto; o no menos de dos
accionistas, conjuntamente con el presidente y el secretario.
Las juntas universales de Green y La Joya no se regulan por el artculo 120 de
la LGS, por haber sido debidamente convocadas
9. Consta del ttulo alzado que en las JGA de Green y La Joya estuvieron presentes
los titulares del 100% de acciones con derecho a voto, quienes fueron convocados debida y oportunamente con arreglo a la LGS y sus estatutos. Se trata de
una hiptesis ajena a la del artculo 120 de la LGS, y por ello no es exigible el
requisito de la suscripcin del acta por todos los asistentes, formalidad prevista
por el artculo 135 de la LGS solo para las juntas universales en que no existi
convocatoria. Consiguientemente, se revoca la observacin a que se refiere el
numeral 2 de la esquela del 10/05/2007.
A criterio de este Tribunal, no exista posibilidad razonable alguna para interpretar
como hizo la Registradora Nez que las JGA de Green y La Joya eran universales en los trminos del artculo 120 de la LGS, toda vez que flua de los ttulos que
fueron convocadas con arreglo a lo previsto por dicha Ley y por sus estatutos. Siendo
as, es necesario recomendar y recordar a dicha Registradora que la interpretacin y
aplicacin de la legislacin vigente debe hacerse, segn lo ha establecido el Tribunal
Constitucional, utilizando criterios de razonabilidad y proporcionalidad, y siempre
de cara a propiciar y facilitar las inscripciones, sin que ello implique reducir los estndares de la calificacin de la legalidad.

7
88

Obligacin de liquidar los derechos registrales cuando el ttulo adolece de efectos subsanables, y sin embargo se tiene certeza de cules y cuntos son los actos inscribibles
10. Respecto al extremo tercero en cuestin, se tiene que el artculo 41 del TUO del
RGRP dispone que el Registrador proceder a la liquidacin definitiva de los derechos registrales de un ttulo en los casos en que como resultado de la calificacin,
concluya que este no adolece de defectos ni existen obstculos para su inscripcin.
De acuerdo a la literalidad de esta regla, debe aguardarse a que todos los defectos se
encuentren subsanados para recin proceder a liquidar el ttulo.
11. Como seal lneas arriba la Sala, la interpretacin de toda regla legal debe hacerse buscando la razonabilidad de las consecuencias que su aplicacin signifique. Si,
como ocurre en el caso de autos, exista certeza acerca de cules eran los actos contenidos en los ttulos, y solo estaba en cuestin si las actas deban o no ser suscritas
por todos los asistentes, era claro que no se justificaba esperar a la subsanacin de
ese defecto (por dems inexistente) para recin en ese momento acusar cul era el
monto de derechos devengados. El citado artculo 41 debe ser aplicado literalmente
en los supuestos en que la subsanacin incide directamente en el nmero o naturaleza
de los actos inscribibles, mas no cuando son incuestionables cules y cuntos son los
actos a inscribir.
12. Por ello, esta Sala considera que el procedimiento dispensado al presente ttulo fue
irregular en el extremo en que la Registradora omiti formular la liquidacin de derechos conjuntamente con la observacin, por lo que se le recomienda tener en cuenta
lo sealado en el fundamento precedente para futuras oportunidades.

La liquidacin definitiva de derechos es como sigue:
Fusin
: S/.
16.00
Modificacin estatutaria : S/.
16.00
Aumento de capital
: S/.
2,031.10
Eleccin de directorio : S/.
20.00
TOTAL
: S/.
2,083.10
Detrayendo del indicado monto la suma de S/. 20.00 pagados con recibo 4102-2007,
resulta que los derechos pendientes de pago ascienden a S/. 2,063.10, que deber
pagar la apelante dentro del plazo de 10 das de notificada con la presente.
Por las consideraciones expuestas, se adopt por unanimidad la siguiente decisin:
Vii. Resolucin

PRIMERO: REVOCAR LAS OBSERVACIONES formuladas al ttulo apelado por la

Registradora Pblica Dra. Liliana Nez Arestegui, y DISPONER SU INSCRIPCIN,
previo pago de los derechos registrales liquidados conforme al fundamento 12.
SEGUNDO: FORMULAR RECOMENDACIN a la Registradora, conforme a los fundamentos 1, 2, 3, 9 y 12 de la presente.
Regstrese, comunquese.
SS.
ROLANDO A. ACOSTA SNCHEZ
WALTER E. MORGAN PLAZA
HUGO O. ECHEVARRA ARELLANO
89
J7 J1
Cas. N 323-2003 - La Libertad
Corte Suprema
Lima, 20 de agosto del 2003
Resoluciones que dan trmino a proceso no contencioso: no

tienen calidad de cosa juzgada
En los procesos tramitados de conformidad con el tercer prrafo del

artculo 117 de la Ley General de Sociedades (Convocatoria Judicial
de Asamblea, no est en discusin un conflicto de intereses pues no
se pretende nada contra alguna persona en particular. Este Supremo
Tribunal ha establecido en forma uniforme que las resoluciones que
dan termino a un proceso no contencioso no constituyen cosa juzgada,
pues no obligan o vinculan a determinada persona, motivo por el cual
la resolucin recurrida no se encuentra dentro de las previstas en el
articulo artculo 385 del Cdigo Procesal Civil.
Autos y vistos:
Primero: Que del estudio del proceso se advierte que nos encontramos frente a un proceso no contencioso, tramitado de conformidad con el tercer prrafo del artculo 117 de
la Ley General de Sociedades tal como aparece de la resolucin nmero tres de fecha
diecisis de agosto del dos mil.
Segundo: Que, en esta clase de procesos solicitud de convocatoria judicial a asamblea
no esta en discusin un Conflicto de intereses pues no se pretende nada contra alguna
persona en particular.
Tercero: Que este Supremo Tribunal ha establecido en forma uniforme que las resoluciones que dan trmino a un proceso de este tipo no constituyen cosa juzgada, pues
no obligan o vinculan a determinada persona, motivo por el cual la resolucin recurrida no se encuentra dentro de las previstas en el artculo 385 del Cdigo Procesal
Civil.
Cuarto: Siendo esto as, la recurrida no cumple con el requisito de forma previsto
en el inciso 10 del artculo 387 del Cdigo antes anotado. En consecuencia y de
conformidad con el artculo 391 del mismo cuerpo de leyes: declararon NULO el
concesorio corriente a fojas trescientos treinticinco, su fecha diecisiete de enero del
dos mil tres, e INADMISIBLE el recurso de casacin interpuesto por don Marino
Octavio Pechon Ordinola; en los seguidos por la Cooperativa de Ahorro y Crdito
90

ParroquiaSan Lorenzo de Trujillo y otros con doa Julia Aguilar Diestra y otros
sobre convocatoria judicial; CONDENARON al recurrente al pago de la multa de
tres Unidades de Referencia Procesal as como al pago de costas y costos originados
en la tramitacin del recurrente de la multa de tres Unidades de Referencia Procesal
as como al pago de costas y costos originados en la tramitacin del recurso y los
devolvieron.
SS.
ALFARO LVAREZ
CARRIN LUGO
HUAMAN LLAMAS
CAROAJULCA BUSTAMANTE
MOLINA ORDOEZ
91
J8 J1
Res. N 690- 2005-SUNARP-TR-L
Tribunal Registral
Lima, 12 de diciembre del 2005
Acta de asamblea: consignacin de la hora de instalacin

La exigencia de la hora del cierre resulta registralmente irrelevante,
pues en el peor de los casos se podra asumir que la asamblea concluy el mismo da; en cambio, la exigencia de la hora de instalacin de la
asamblea s resulta relevante para el registrador y en la medida que
debe calificarse el cumplimiento de los trminos de la convocatoria, a
efectos de determinar si se reunieron en primera o segunda convocatoria y consecuentemente ver el qurum y mayoras aplicables.
Requisitos del acta de la asamblea general

Dado que las actas son la expresin escrita de la celebracin de la asamblea general de
asociados, deben entenderse como requisitos mnimos la consignacin de los siguientes
datos: el da, hora, lugar, el nombre de quien preside la asamblea, los acuerdos a los que
se arriba y la mayora con que fueron adoptados, as como la firma de quien presidi la
asamblea y de quien actu como secretario.

Mediante el ttulo venido en grado se solicita la inscripcin de la modificacin del

estatuto de la ASOCIACIN LOS ANDES GOLF CLUB, acuerdo adoptado y ratificado por las asambleas generales extraordinarias de asociados del 19.7.2005 y
25.7.2005, respectivamente, formalizadas en escritura pblica del 17.8.2005 por ante
Notario de Callao J. Antonio Vega Erausqun.
A este efecto se ha adjuntado parte notarial de la referida escritura expedida

el 22.8.2005 por el Notario de Callao J. Antonio Vega Erausqun; asimismo,
la declaracin jurada respecto del qurum de ambas asambleas emitida por
Luis lvaro Adrianzn Recavarren, cuya firma es legalizada el 12.9.2005 por
el mismo notario.
II. Decisin impugnada
92
El Registrador Pblico de la Zona Registral N IX - Sede Lima, Toms Humberto

Cerdn Limay, deneg la inscripcin formulando la siguiente observacin:
En las actas de las asambleas generales del 19.7.2005 y 25.7.2005 no se consign la

hora de cierre de cada una de ellas.

Base: La Resolucin del Tribunal Registral N 097-2002-ORLC/TR del 14.2.2002

seala:(...), dado que las actas son la expresin escrita de la celebracin de las asambleas o sesin del rgano colegiado, deben entenderse como requisitos mnimos a
consignar el da, hora, lugar, el nombre de quien preside la asamblea o sesin, los
acuerdos a los que se arriba y la mayora con que fueron adoptados, as como la firma
de quien presidi la asamblea o sesin y de quien actu como secretario.
III. Fundamentos de la apelacin

El apelante sostiene que, si bien el artculo 83 del Cdigo Civil establece que la
asociacin debe contar con un libro de actas de las sesiones de asamblea general en
el que constarn los acuerdos adoptados y que deber llevarse con las formalidades
de ley, sin embargo, no seala los requisitos que deben consignarse en dichas actas;
por lo que, aplicando por analoga el artculo 135 de la Ley General de Sociedades,
el acta de la junta debera consignar los siguientes datos esenciales: lugar y fecha de
celebracin, hora de realizacin, si se trata de primera, segunda o tercera convocatoria, nombre de los accionistas presentes o de quienes los representen, nmero y clase
de acciones, nombres del presidente y secretario de la junta, indicacin de las fechas
y peridicos en que se publicaron los avisos de convocatoria, la forma y resultado de
las votaciones y los acuerdos adoptados. En cuanto al apartado de la hora se seala
expresamente que es la hora en que se realiz, debiendo entenderse la hora en que se
instal la junta, no cuando concluy (cerr).
En el mismo sentido, la Resolucin del Tribunal Registral N 097-2002-ORLC/TR

del 14.2.2002 seala como requisitos mnimos a consignarse en las actas: da de
celebracin, hora (debe entenderse la hora de instalacin), lugar, el nombre de quien
preside la asamblea, los acuerdos a los que se arriba, la mayora con que fueron
adoptados y la firma de quien presidi la asamblea y de quien actu como secretario;
esto es, no se establece como requisito de validez la consignacin de la hora de cierre
de la asamblea, solo se seala que debe consignarse la hora, debiendo entenderse la
misma como la hora de instalacin de la asamblea.
De lo anterior se tiene que, el Registrador Pblico exige un requisito no establecido

especficamente en la Ley ni en la Resolucin del Tribunal Registral N 097-2002ORLC/TR del 14.2.2002 que cita como sustento de su observacin, hecho que infringe las normas tcnico-registrales que lo obligan a verificar la concurrencia de las
formalidades establecidas en la Ley, es decir, arrogndose indebidamente facultades
discrecionales.
IV. Antecedente Registral

La ASOCIACIN LOS ANDES GOLF CLUB se encuentra inscrita a fojas 41-42

del tomo 13 y fojas 543-544 del tomo 14 que contina en la ficha N 13685 y en la
partida electrnica N 3024201 del Libro de Asociaciones del Registro de Personas
Jurdicas de la Zona Registral N IX - Sede Lima.
Asimismo, en el asiento A00008 de la referida partida electrnica consta

inscrito el consejo directivo electo en asamblea general de asociados del
25.6.2005 para el periodo junio 2005 a junio 2007 y presidido por Luis lvaro Adianzn Recavarren.

Interviene como ponente el Vocal Luis Alberto Aliaga Huaripata; con el informe oral
del abogado Jordn Aldo Ponce Gambirazio.
De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala, la cuestin a determinar
es la siguiente:
93

-
Si resulta exigible la indicacin en el acta de la asamblea general de asociados

de la hora del cierre de la misma.
VI. Anlisis
1. En nuestro ordenamiento jurdico la asociacin es regulada como una organizacin de personas naturales o jurdicas, o de ambas, que a travs de una actividad comn persigue un fin no lucrativo, conforme al artculo 80 del Cdigo
Civil.
2. Desde un punto de vista formal y una vez inscrita en el Registro, la asociacin
adquiere autonoma respecto de sus miembros, convirtindose en sujeto de derecho distinto; en tal virtud, posee una estructura y organizacin definidas y,
conforme a ellas, para formar la voluntad social es preciso que sus miembros
se hayan constituido en asamblea general, con las formalidades y garantas exigidas por su estatuto y la ley.(1)

Segn la estructura actual establecida por el Cdigo Civil, el rgano de gestin

y representacin de la asociacin es el consejo directivo y su rgano supremo,
la asamblea general (artculo 84).
3. La asamblea general es la instancia que decide en torno a las actividades, fines y dems aspectos trascendentales de la asociacin; es adems un medio de
expresin de la voluntad colectiva e individual de los asociados donde rige el
principio mayoritario (los acuerdos vlidamente adoptados obligan a todos
los miembros), conforme a los qurum y mayoras establecidos en el estatuto
y el Cdigo Civil(2); asimismo, la asamblea general es un rgano de control del
Consejo Directivo y de los propios asociados, inclusive(3); en ese sentido, la
asamblea general se encuentra facultada para pronunciarse sobre la eleccin de
los miembros del consejo directivo, la aprobacin de cuentas y balances, la modificacin del estatuto(4), la disolucin y otros temas que no sean competencia
de otros rganos (artculo 86 del Cdigo Civil).
4. La formacin de la voluntad social por la asamblea general de asociados se
sujeta a una serie de formalidades y requisitos legales o estatutarios para su
exteriorizacin al mundo jurdico; siendo sus principales aspectos:
a). La convocatoria; es decir, aquellos mecanismos previstos en la ley o el
estatuto para hacer de conocimiento de los asociados la realizacin de la
asamblea general, a cuyo efecto debe tenerse en cuenta entre otros, los
sujetos legitimado s para convocar, la forma de comunicacin, la agenda,
los plazos de anticipacin, el lugar de celebracin, etc.
No ser necesaria la convocatoria en los casos de asamblea universal, siempre
que exista acuerdo unnime en su realizacin y en la agenda a tratar.
(1)
(2)
(3)
(4)
De los Mozos, Jos Luis. Derecho Civil (Mtodo, sistemas y categoras jurdicas), Madrid: Editorial Civitas,
S.A. p. 293.
De Belaunde L. de R., Javier. Reforma del Cdigo Civil y las Personas Jurdicas en: Congreso de la Repblica:
Reforma de Cdigos. Lima, 2a Ed., T. II, 1999, p. 494. Vase, del mismo autor: El proyecto de enmiendas a la seccin
sobre personas jurdicas En: El Cdigo Civil del Siglo XXI (Per y Argentina). Lima - Palestra Editores S.R.L, tomo
I, ao 2001, p. 275.
Vase, Muiz Ziches, Jorge. Reformas al Cdigo Civil de 1984 En: Comisin de Reforma de Cdigos (Difusin
legislativa - Eventos acadmicos y ponencias), Lima: Congreso de la Repblica, T. II, 1999, p. 396.
El Tribunal Registral ha reconocido en la asamblea general, con mayor razn, facultades para interpretar su propio
estatuto, cuando el mismo resulte ambiguo, incierto o contradictorio entre s; vase el precedente de observancia
obligatoria aprobado en el Dcimo Pleno Registral del 8 y 9 de abril de 2005 (publicado en el diario oficial El Peruano
el 9/6/2005).
94

b). El qurum; la asamblea general para poder reunirse vlidamente requiere
de la necesaria asistencia de un nmero mnimo de asociados previsto en el
estatuto o la ley, segn se trate de acuerdos que impliquen o no la modificacin del estatuto (artculo 87 del Cdigo Civil)(5); y,
c). Las mayoras; la adopcin de los acuerdos por la asamblea general precisa de un mnimo nmero de votos previstos por la ley o el estatuto (un
voto por cada asociado, artculo 88 del Cdigo Civil), segn se trate o no
igualmente de temas que se refieran a la modificacin de estatuto.
5. La calificacin registral es esencialmente documental, conforme se desprende
del artculo 2011 del Cdigo Civil y del artculo 32 del Texto nico Ordenado
del Reglamento General de los Registros Pblicos.
En efecto, de acuerdo al artculo 2011 del Cdigo Civil, Los Registradores
califican la legalidad de los documentos en cuya virtud se solicita la inscripcin,
la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos,
de sus antecedentes y de los asientos de los registros pblicos. (...).
De otro lado, el literal d) del artculo 32 del Texto nico Ordenado del Reglamento General de los Registros Pblicos dispositivo que desarrolla el marco
legal anterior, dispone que el Registrador y el Tribunal Registral, en sus respectivas instancias, al calificar y evaluar los ttulos ingresados para su inscripcin,
debern, entre otros: Comprobar que el acto o derecho inscribible, as como los
documentos que conforman el ttulo, se ajustan a las disposiciones legales sobre
la materia y cumplen los requisitos establecidos en dichas normas.
6. A efectos de la inscripcin de la modificacin del estatuto, en el punto III.3.3.5
del Texto nico de Procedimientos Administrativos del Sistema Nacional de
los Registros Pblicos (Decreto Supremo N 008-2004-JUS del 27.7.2004) se
requiere la presentacin del formato de solicitud de inscripcin debidamente
llenado; copia de identidad del solicitante con la constancia de haber sufragado
en las ltimas elecciones o de haber solicitado la dispensa respectiva; escritura
pblica que contenga el acta de la asamblea general que aprueba la modificacin
del estatuto; declaracin jurada relativa a la validez de la convocatoria, salvo se
trate de convocatoria publicada en un diario, formulada por el Presidente del
Consejo Directivo o por quien legal o estatutariamente se encuentre facultado
para reemplazarlo. alternativamente se podr presentar los avisos de convocatoria; declaracin jurada relativa al qurum(6), formulada por el Presidente del
Consejo Directivo o por quien legal o estatutariamente se encuentre facultado
para reemplazarlo. Alternativamente podr presentarse la lista de asistentes y el
Registro de Miembros, de ser el caso; recibo de pago de derechos registrales;
Otros, segn calificacin registral y disposiciones vigentes.
7. En el presente caso y luego de efectuar la calificacin del ttulo, el Registrador
Pblico deneg su inscripcin indicando que en las actas de las asambleas generales del 19.7.2005 y 25.7.2005 no se consign la hora de cierre de cada una
(5)
(6)
Artculo 87, Cdigo Civil: (qurum y mayoras): Para la validez de las reuniones de asamblea general se requiere, en
primera convocatoria, la concurrencia de ms de la mitad de los asociados. En segunda convocatoria, basta la presencia
de cualquier nmero de asociados. Los acuerdos se adoptan con el voto de ms de la mitad de los miembros concurrentes. Para modificar el estatuto o para disolver la asociacin se requiere, en primera convocatoria, la asistencia de ms
de la mitad de los asociados. Los acuerdos se adoptan con el voto de ms de la mitad de los miembros concurrentes. En
segunda convocatoria, los acuerdos se adoptan con los asociados que asistan y que representen no menos de la dcima
parte. ().
Resolucin del Superintendente Nacional de los Registros Pblicos N 331-2001-SUNARP-SN del 29 de noviembre de 2001.
95

de ellas, para seguidamente transcribir entendemos como sustento de su observacin, parte de la Resolucin del Tribunal Registral N 097-2002-ORLC/
TR del 14.2.2002 que seala (...), dado que las actas son la expresin escrita de
la celebracin de las asambleas o sesin del rgano colegiado, deben entenderse
como requisitos mnimos a consignar el da, hora, lugar, el nombre de quien
preside la asamblea o sesin, los acuerdos a los que se arriba y la mayora con
que fueron adoptados, as como la firma de quien presidi la asamblea o sesin
y de quien actu como secretario.

Conforme al literal b.1) del artculo 33 del Texto nico Ordenado del Reglamento General de los Registros Pblicos(7), procederemos seguidamente a revisar la denegatoria de inscripcin a la luz del ordenamiento registral vigente.
8. A diferencia del artculo 135 de la Ley General de Sociedades, el Cdigo Civil

no ha establecido los requisitos de las actas de las asambleas generales de asociados.

En efecto, el artculo 83 del Cdigo Civil solo seala que (...). La asociacin
debe contar, (...), con libros de actas de las sesiones de asamblea general y de
consejo directivo en los que constarn los acuerdos adoptados. Los libros a que
se refiere el presente artculo se llevan con las formalidades de ley, bajo responsabilidad del presidente del consejo directivo de la asociacin y de conformidad
con los requisitos que fije el estatuto.
9. De otro lado, revisado el estatuto de la ASOCIACIN LOS ANDES GOLF

CLUB, inscrito en el asiento 2, fojas 543 del tomo 14 (ttulo archivado N
3765 del 27.10.1977) y su modificatoria, en asiento A00001 de la partida
electrnica N 3024201 (ttulo archivado N 196635 del 27.10.2000) del Registro de Personas Jurdicas de Lima, se advierte que tampoco se han establecido los requisitos mnimos del acta de la asamblea general de asociados,
salvo la indicacin en el artculo 36 que las resoluciones de las asambleas
podrn surtir efectos de inmediato, siempre que el acta sea aprobada en la
misma sesin.
10. En ese sentido, ante el vaco o deficiencia del Cdigo Civil y del estatuto de
la asociacin en materia de requisitos de las actas de las asambleas generales de las asociaciones y considerando su naturaleza similar con las sociedades ambas son personas jurdicas, resultara aplicable el artculo 135 de
Ley General de Sociedades que establece taxativamente tales requisitos, en
lo que fuera pertinente.
(7)

Artculo 33.- Reglas para la calificacin registral

El Registrador y el Tribunal Registral, en sus respectivas instancias, al calificar y evaluar los ttulos ingresados para
su inscripcin, se sujetan, bajo responsabilidad, a las siguientes reglas y lmites: (...).
b) En la segunda instancia
b.1) Salvo lo dispuesto en el literal c), el Tribunal Registral no podr formular observaciones distintas a las advertidas por el Registrador en primera instancia. (...).
c) Las limitaciones a la calificacin registral establecidas en los literales anteriores, no se aplican en los siguientes
supuestos:
c.1) Cuando se trate de las causales de tacha sustantiva previstas en el artculo 42 de este Reglamento; en tal caso,
el Registrador o el Tribunal Registral, segn corresponda, procedern a tachar de plano el ttulo o disponer
la tacha, respectivamente.
c.2) Cuando no se haya cumplido con algn requisito expresa y taxativamente exigido por normas legales aplicables al acto o derecho cuya inscripcin se solicita.
c.3) Cuando hayan surgido obstculos que emanen de la partida y que no existan al calificarse el ttulo primigenio.
96

11. El artculo 135 de la Ley General de Sociedades establece que, En el acta
de cada junta debe constar el lugar, fecha y hora en que se realiz; la indicacin de si se celebra en primera, segunda o tercera convocatoria; el nombre de los accionistas presentes o de quienes los representen; el nmero y
clase de acciones de las que son titulares; el nombre de quienes actuaron
como presidente y secretario; la indicacin de las fechas y los peridicos
en que se publicaron los avisos de la convocatoria; la forma y resultado de
las votaciones y los acuerdos adoptados. (...). Cuando el acta es aprobada
en la misma junta, ella debe contener constancia de dicha aprobacin y
ser firmada, cuando menos, por el presidente, el secretario y un accionista designado al efecto. Cuando el acta no se aprueba en la misma junta,
se designar a no menos de dos accionistas para que, conjuntamente con
el presidente y el secretario, la revisen y aprueben. (...). Tratndose de
juntas generales universales es obligatoria la suscripcin del acta por todos los accionistas concurrentes a ellas, salvo que hayan firmado la lista
de asistentes y en ella estuviesen consignados el nmero de acciones del
que son titulares y los diversos asuntos objeto de la convocatoria. En este
caso, basta que sea firmada por el presidente, el secretario y un accionista
designado al efecto y la lista de asistentes se considera parte integrante e
inseparable del acta.(...).

En esa misma lnea, con el carcter de referencial y sin tener el carcter de

precedente de observancia obligatoria, considerando que las actas son la expresin escrita de la celebracin de la asamblea, en la Resolucin del Tribunal
Registral N 097-2002-ORLC/TR del 14.2.2002 se asumieron como requisitos
mnimos la consignacin de los siguientes datos: da, hora, lugar, el nombre
de quien preside la asamblea, los acuerdos a los que se arriba y la mayora con
que fueron adoptados, as como la firma de quien presidi la asamblea y de
quien actu como secretario.
12. En cuanto a la hora, parece sostener el Registrador Pblico que no solo debe
indicarse la hora de instalacin de la asamblea sino tambin la del cierre.

Sin embargo, ni del artculo 135 de la Ley General de Sociedades glosado ni de

la Resolucin del Tribunal Registral N 097-2002-ORLC/TR del 14.2.2002 se
encuentra sustento para exigir como requisito la indicacin en el acta de la hora
de cierre de la asamblea; tampoco el Registrador Pblico ha fundamentado su
requerimiento, limitndose a citar dicha Resolucin.
Sobre el particular debe decirse que, la exigencia de la hora del cierre resulta
registralmente irrelevante, pues en el peor de los casos se podra asumir que la
asamblea concluy el mismo da; en cambio, la exigencia de la hora de instalacin de la asamblea si resulta relevante para el Registrador y en la medida que
debe calificarse el cumplimiento de los trminos de la convocatoria, a efectos
de determinar si se reunieron en primera o segunda convocatoria y consecuentemente ver el qurum y mayoras aplicables.
Por lo que debe revocarse la observacin formulada por el Registrador Pblico

del Registro de Personas Jurdicas.
13. Finalmente y en aplicacin del artculo 162 del Texto nico Ordenado del Reglamento General de los Registros Pblicos, este colegiado se pronuncia sobre
la liquidacin de los derechos registrales, indicando que no existe mayor derecho a pagar y que el ttulo se encuentra expedito para su inscripcin.

Estando a lo acordado por unanimidad;
97
VII. Resolucin
98
REVOCAR la observacin formulada por el Registrador Pblico al ttulo referido en el encabezamiento y DISPONER su inscripcin, conforme a los fundamentos expuestos en la presente Resolucin.
SS.
SAMUEL HERNN GLVEZ TRONCOS
ROSARIO DEL CARMEN GUERRA MACEDO
LUIS ALBERTO ALIAGA HUARIPATA
J9 J1
Res. N 599-2005-SUNARP-TR-L
Tribunal Registral
Lima, 25 de octubre del 2005
Convocatoria a junta general: sustitucin de publicacin de aviso

Uno
de los principales derechos de los accionistas es acudir, debatir

y votar en la junta general de accionistas, por ello, la convocatoria
debe realizarse mediante los medios que permitan de la mejor manera
posible su difusin. En ese sentido, la Ley General de Sociedad considera conveniente que en el caso de una sociedad annima, el medio
que cumple con dicha finalidad es la publicacin a travs del peridico
del lugar del domicilio de la sociedad en el que se insertan los avisos
judiciales, salvo el caso de la sociedad annima cerrada.
Resolucin N 599-2005-SUNARP-TR-L
Lima, 25 de octubre de 2005
Aviso de convocatoria a Junta General

No existe obstculo para que distintos medios de convocatoria se empleen de manera

adicional a la convocatoria mediante publicacin en diario que prev la ley para la
junta general en las sociedades annimas (ordinarias), pero no de manera sustitutoria
a la misma.

Se solicita la inscripcin de los acuerdos adoptados por la junta general de la sociedad

CORPORACIN AGROINDUSTRIAL DE SELVA CENTRAL S.A., el 8 de junio de
2005, que fueron los siguientes:
-
Nombramiento de directorio.
- Ratificacin de gerente general.

- Modificacin de la clusula primera del pacto social, en lo que respecta a la denominacin de la sociedad, siendo la nueva denominacin: INVERSIONES Y NEGOCIACIONES SAN PEDRO S.A.
- Modificacin del artculo 1 del estatuto, en el que se modifica la denominacin de
la sociedad a INVERSIONES Y NEGOCIACIONES SAN PEDRO S.A., pudiendo
usar la abreviatura INSPSA.
99

A dicho efecto, se presenta copia certificada por el notario pblico de La Merced Jorge
Lazo Villanueva del acta de la junta general. En el acta consta que asistieron titulares de
23,084 acciones, que se celebr en segunda convocatoria y que la convocatoria se public
en la pizarra de los locales de la sociedad y en un programa radial.

El Registrador Pblico del Registro de Sociedades de La Merced, Homero Santisteban

Aquino observ el ttulo en los siguientes trminos:
Calificado el presente ttulo de conformidad con el principio de legalidad contemplado en

el artculo 2011 del Cdigo Civil concordante con el artculo V del Ttulo Preliminar del
Reglamento General de los Registros Pblicos se observa:
Para la modificacin total o parcial del pacto social y/o estatutos, se realiza mediante
escritura pblica en estricto cumplimiento del artculo 61 del Reglamento del Registro de
Sociedades.
Base legal:
Artculos V y VI del TP del RGRP, artculos 31 y 32 del RGRP.
Artculo 61 del Reglamento del Registro de Sociedades
Artculo 61.- Requisitos de la escritura pblica
Sin perjuicio de los dems requisitos y formalidades que dispone este Reglamento, para
la inscripcin de modificaciones del estatuto, la correspondiente escritura pblica deber
contener:
a) El acta de la junta general que contenga el acuerdo de modificacin, con la indicacin
de los artculos que se modifican, derogan o sustituyen y el texto de los artculos
sustitutorios o adicionales.
b) En caso que la modificacin la acuerde el directorio, por delegacin de la junta
general, el acta de la sesin del directorio que satisfaga los requisitos indicados
en el inciso precedente, y el acta de la junta de accionistas que delega en el directorio la facultad de modificar, derogar, sustituir o agregar determinados artculos
del estatuto.
c) Si la decisin la adopta el gerente general, por delegacin de la junta, tal decisin
debe expresarse en la escritura pblica. En esta se insertar el acta en la que consta
la delegacin para modificar, derogar, sustituir o agregar determinados artculos del
estatuto.
Derechos pendientes de pago S/. 16.00.

La apelante manifiesta que existiendo cuatro acuerdos inscribibles, el Registrador solo

se pronuncia respecto a uno de los acuerdos. Aade que conforme al artculo 31 del
Reglamento General de los Registros Pblicos, el Registrador y el Tribunal Registral propiciarn y facilitarn las inscripciones de los ttulos ingresados al Registro. Indica que las
inscripciones deben efectuarse en mrito a instrumento pblico, y entre estos en mrito a
certificados, que son instrumentos en los que se asegura la verdad de algo, bajo la fe del
funcionario que lo autoriza con su firma, entre ellos los notarios.

En la ficha 801 que contina en la partida registral N 11000800 del Registro de Sociedades de La Merced obra registrada la sociedad CORPORACIN AGRO INDUSTRIAL
DE SELVA CENTRAL S.A.
100

En el asiento b-1 de la ficha consta la adecuacin del pacto social y estatuto a la Ley General de Sociedades, acordada en junta del 30-11-1999. El capital asciende a S/. 377,169.00,
dividido en 37,716.90 (SIC) acciones de S/. 10.00 cada accin.
El directorio inscrito en el asiento b-1 de la ficha est conformado por siete miembros,
siendo su presidente Tefilo Alamiro Len Deza. El gerente general de la sociedad es
Julio Cruz Apaza.

Interviene como ponente la Vocal Nora Mariella Aldana Durn.
De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala las cuestiones a determinar
son las siguientes:
a) La modificacin del estatuto de una sociedad puede inscribirse en mrito a copia
certificada notarial del acta de junta general en la que consta el acuerdo?
b) Procede la inscripcin de acuerdos de junta general de sociedad annima (ordinaria)
cuando no se ha acreditado la publicacin en el diario?
VI. Anlisis
1. El artculo 2010 del Cdigo Civil recoge el principio de titulacin autntica, conforme al que la inscripcin se hace en virtud de ttulo que conste en instrumento pblico,
salvo disposicin contraria. En el mismo sentido, el artculo III del Ttulo Preliminar del Reglamento General de los Registros Pblicos establece que los asientos
registrales se extienden en virtud de ttulo que conste en instrumento pblico, salvo
disposicin en contrario.
2. El artculo VI del Ttulo Preliminar del Reglamento del Registro de Sociedades recoge tambin el principio de titulacin autntica y su excepcin, al disponer que la
inscripcin se efectuar en mrito de documento pblico, de resolucin arbitral o de
documento privado en los casos expresamente previstos.

Resulta por tanto que en el Registro de Sociedades, la regla es tambin que la inscripcin
se efecta en mrito a documento pblico, y por excepcin procede la inscripcin en
mrito a documentos privados cuando expresamente as lo establezca una norma.
Una excepcin a la presentacin de documento pblico para la inscripcin es por ejemplo la establecida en el artculo 14 de la Ley General de Sociedades, conforme a la que
la inscripcin de los nombramientos de administradores, liquidadores o de cualquier
representante de la sociedad, as como su revocacin, renuncia, modificacin o sustitucin se inscribir por el mrito de copia certificada de la parte pertinente del acta donde
conste el acuerdo vlidamente adoptado por el rgano social competente.
3. El artculo 5 de la Ley General de Sociedades, ubicado en el Libro Primero que contiene las reglas aplicables a todas las sociedades, establece que la sociedad se constituye por escritura pblica, en la que est contenido el pacto social, que incluye el
estatuto. La norma aade Para cualquier modificacin de estos se requiere la misma
formalidad.

Resulta, por tanto, que para la inscripcin de la modificacin del pacto social y estatuto se requiere presentar necesariamente escritura pblica, no solo porque ninguna
norma establece excepcin a la regla de titulacin autntica para la inscripcin de
este acto sino porque adems, expresamente se prev que la modificacin de pacto
social y estatuto requiere de escritura pblica.
En tal sentido, el artculo 61 del Reglamento del Registro de Sociedades que ha sido
citado por el Registrador establece los requisitos que debe reunir la escritura pblica
para la modificacin del estatuto.
101

4. En este caso, uno de los acuerdos adoptados por la junta general del 08/06/2005
cuya inscripcin se solicita es la modificacin del pacto social y estatuto en lo que
respecta a la denominacin de la sociedad. Por lo tanto, para la inscripcin de este
acuerdo, necesariamente debe presentarse escritura pblica, por lo que se confirma
la observacin.
5. Ahora bien, es cierto que el acta de junta general presentada contiene adems otros
acuerdos: nombramiento de directorio y ratificacin de gerente, los que conforme al
artculo 14 de la Ley General de Sociedades, antes citado, no requieren de escritura
pblica para su inscripcin bastando con la presentacin de copia certificada notarial
del acta.

Sin embargo, el presentante no formul reserva respecto a la inscripcin de la modificacin del estatuto, por lo que la observacin se formul correctamente. En todo
caso, el presentante puede desistirse parcialmente de la inscripcin de la modificacin del pacto social y estatuto, con la formalidad que dispone el artculo 131
del Reglamento General de los Registros Pblicos, supuesto en el que proceder la
inscripcin del directorio y gerente general en mrito a copia certificada del acta,
siempre que se subsane el defecto que se seala en el numeral siete del anlisis.
6. El artculo 43 del Reglamento del Registro de Sociedades establece que en todas las
inscripciones que sean consecuencia de un acuerdo de junta general, el Registrador
comprobar que se han cumplido las normas legales, del estatuto y de los convenios
de accionistas inscritos en el registro sobre convocatoria, qurum y mayoras, salvo
las excepciones previstas en este Reglamento.

En este caso, se trata de la junta general de una sociedad annima (ordinaria). Al

respecto, el artculo 116 de la Ley General de Sociedades establece que el aviso de
convocatoria a junta general debe ser publicado, con una anticipacin no menor de
diez das en el caso de la junta obligatoria anual y dems juntas previstas en el estatuto, y con una anticipacin no menor de tres das en los dems casos, salvo aquellos
en que la ley o el estatuto fijen plazos mayores.
La norma aade que el aviso de convocatoria especifica el lugar, da y hora de celebracin de la junta, as como los asuntos a tratar, pudiendo constar el lugar, da y hora
en que se reunir la junta en segunda convocatoria, la que debe celebrarse no menos
de tres ni ms de diez das despus de la primera convocatoria.
7. El artculo 43 de la Ley General de Sociedades dispone que las publicaciones a que

se refiere esta ley sern hechas en el peridico del lugar del domicilio de la sociedad
encargado de la insercin de los avisos judiciales. Las sociedades con domicilio en
las provincias de Lima y Callao harn las publicaciones cuando menos en el diario
oficial El Peruano y en uno de los diarios de mayor circulacin de Lima o del Callao,
segn sea el caso.

Al respecto el artculo 38 del Reglamento del Registro de Sociedades establece que

cuando, para la inscripcin de determinado acto, este Reglamento exija la presentacin de publicaciones, ello se cumplir mediante la hoja original pertinente del peridico respectivo. Alternativamente, se insertar en la escritura pblica o se adjuntar
una certificacin notarial que contenga el texto del aviso, la fecha de la publicacin
y el diario en que se ha publicado.
El ttulo venido en grado contiene los acuerdos de la junta general de una sociedad
annima con domicilio en La Merced, provincia de Chanchamayo, por lo que debe
presentarse la convocatoria efectuada en el peridico encargado de la insercin de los
avisos judiciales en dicha ciudad.
En tal sentido, debe ampliarse la observacin.
102

8. En el acta de junta general presentada se seala que la convocatoria se ha publicado en la pizarra de los locales de la sociedad y en un programa radial, medios de
convocatoria que no estn previstos en la Ley General de Sociedades. Al respecto,
debe sealarse que no existe obstculo para que distintos medios de convocatoria se
empleen de manera adicional a la convocatoria mediante publicaciones que prev
la ley, pero no de manera sustitutoria a la misma. En consecuencia, necesariamente
debe acreditarse la convocatoria mediante publicacin que manda la Ley General de
Sociedades.
9. Los derechos registrales a pagar por los actos inscribibles contenidos en el ttulo son
los siguientes:

Derechos de
calificacin
Derechos de
inscripcin
Directorio
S/. 12.00
S/. 8.00
Gerente General
S/. 12.00
S/. 8.00
Modificacin de estatuto
S/. 8.00
S/. 8.00
Al presentar el ttulo se pagaron S/. 40.00, quedando pendientes de pago S/. 16.00 tal
como lo seala el Registrador.
VII. Resolucin

CONFIRMAR la observacin formulada por el Registrador del Registro de Sociedades

de La Merced y AMPLIARLA conforme a lo expuesto en el numeral siete del anlisis de
la presente resolucin.
SS.
FERNANDO TARAZONA ALVARADO
GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA
NORA MARIELLA ALDANA DURN
103
J10 J1
Res. N 070-98-orlc/tr
Tribunal Registral
Lima, 16 de febrero de 1998
Importancia del aviso de convocatoria a junta general

El aviso de convocatoria constituye un acto previo indispensable para
la debida publicidad de la celebracin de toda Junta General y de su
agenda, ello a efectos de que sus miembros tengan debido y oportuno
conocimiento de tal acontecimiento y puedan ejercer plenamente sus
derechos, en la forma establecida por ley; salvo cuando se trate de
juntas universales.
Resolucin: 070-98-orlc/tr

Vista, la apelacin interpuesta por don MARIO ABRAHAM NEIRA GOYONECHE

(mediante escrito de fecha 18 de diciembre de 1997) contra la observacin formulada por
el Registrador Pblico del Registro de Personas Jurdicas de Huaral, Dr. Ral Fernndez Valderrama, a la solicitud de inscripcin de Nombramiento de Directorio de la EMPRESA DE TRANSPORTE INTERPROVINCIAL DE PASAJEROS EL HUARALINO
(ETEHSA), en mrito a copias certificadas por Notario. El Ttulo se present el 25 de
noviembre de 1997 con el N 002542. El Registrador deneg la inscripcin solicitada por
cuanto: Debe adjuntarse el aviso de convocatoria realizado en peridico encargado de la
insercin de los avisos judiciales del lugar del domicilio social, salvo disposicin legal en
contrario (que no es el caso), supuesto que se aplica para todas las sociedades registradas
en las provincias que no sean Lima y Callao. Base legal: arts. 24, 127 Ley General de
Sociedades y 18 del Estatuto. Se deja constancia que lo que se ha adjuntado es el aviso de
convocatoria realizado en el Diario Oficial El Peruano y en el Diario Gestin, peridicos
que no estn en el supuesto jurdico antes acotado; interviniendo como Vocal ponente el
Dr. Luis Alberto Aliaga Huaripata; y,
Considerando:

Que, mediante el presente ttulo, se solicita la inscripcin del Nombramiento de Directorio de la EMPRESA DE TRANSPORTE INTERPROVINCIAL DE PASAJEROS
EL HUARALINO (ETEHSA), en mrito a copias certificadas por ante Notario de
Lima, Dr. Ramn Espinoza Garreta, con fecha 11 de noviembre de 1997, del acta de
las Juntas Generales Ordinaria y Extraordinaria de Accionistas realizada el da anterior, 10 del mismo mes;
104

Que, revisada la partida registral de la sociedad, ficha N 5409 del Libro de Sociedades
del Registro de Personas Jurdicas de Huaral, se constata que en mrito al ttulo archivado
N 527 del 15 de abril de 1994 se inscribi el acto de constitucin y su estatuto, nombrndose el siguiente Directorio: Presidente: Santiago Kong Martnez, Director-Gerente:
Godofredo Huamn Apolinar, Director: Rosa Sinyato de Asato; posteriormente no se ha
inscrito otro Directorio;
Que, el fundamento de la observacin, motivo de la presente apelacin, est referido a la

forma empleada para publicitar la convocatoria a las Juntas Generales de Accionistas en
mencin; siendo que el artculo 18 del Estatuto establece que las mismas se harn obligatoriamente por intermedio de avisos publicados por una sola vez en el diario oficial de la
localidad y en uno de circulacin local; es decir, en peridicos de la provincia de Huaral
lugar de la sede del domicilio social; sin embargo, los avisos de convocatoria han sido
publicados en el Diario Oficial El Peruano y en el diario Gestin el 25 de octubre de
1997;
Que, el art. 6 de la anterior Ley General de Sociedades, concordante con el art. 1356 del
Cdigo Civil, seala que En todo lo que no est previsto en la escritura de constitucin
o en el estatuto se aplicarn las disposiciones que establece la ley. No se puede pactar
contra normas legales imperativas; de lo anterior se colige que este cuerpo legal en
principio tienen un carcter dispositivo o supletorio a la voluntad de las partes, salvo
cuando se trate de normas de carcter imperativas; es decir, la ley establecer formalidades y requisitos mnimos que las partes deben adoptar para el perfeccionamiento de los
diferentes actos societarios establecidos por ley;
Que, en ese sentido, el Estatuto de la sociedad puede vlidamente establecer mayores

exigencias que las sealadas en la Ley General de Sociedades, los cuales prevalecen y
son de obligatorio cumplimiento para los socios y rganos sociales y oponibles a terceros
una vez inscritos, salvo que contravengan normas imperativas (art. V Ttulo Preliminar
Cdigo Civil), es decir, afecten normas de orden pblico o que interesan a las buenas
costumbres;
Que, el aviso de convocatoria constituye un acto previo indispensable para la debida publicidad de la celebracin de toda Junta General y de su agenda, ello a efectos de que sus
miembros tengan debido y oportuno conocimiento de tal acontecimiento y puedan ejercer
plenamente sus derechos, en la forma establecida por ley; salvo cuando se trate de juntas
universales;
Que, en ese orden de ideas, el artculo 24 de la Ley General de Sociedades, en forma
similar al art. 43 de la nueva ley, establece que las publicaciones ordenadas por ley sern
hechas en el peridico encargado de la insercin de los avisos judiciales del lugar de la
sede de la sociedad, salvo cuando la ley disponga publicaciones adicionales. Las sociedades con sede en las provincias de Lima y Callao harn las publicaciones en el Diario
Oficial El Peruano y en uno de los diarios de mayor circulacin, requisitos mnimos
que, en virtud de la autonoma de la voluntad, podran ser mayores en cada Estatuto en
particular, como en efecto ha ocurrido en este caso;
Que, consecuentemente, las presentes publicaciones efectuadas contravienen el Estatuto
que establece en su art. 18 de manera obligatoria las formas que las mismas deben
revestir (en el diario oficial de la localidad y en uno de circulacin local); no obstante lo
anterior, debe sealarse que, en cuanto a la publicacin en el Diario Oficial El Peruano,
dada la naturaleza legal del mismo y su difusin a nivel nacional, comprende tambin a
la provincia de Huaral, razn por la cual podra entenderse, en su defecto, cumplido el
Estatuto respecto del denominado diario oficial de la localidad, lo que no sucede sin
embargo con la publicacin efectuada en el diario Gestin, por lo que en cuanto a este
ltimo punto deber previamente efectuarse la publicacin en un diario de circulacin
local;
105

De conformidad con el artculo 2011 del Cdigo Civil, numeral IV del Ttulo Preliminar,
artculos 150 y 151 del Reglamento General de los Registros Pblicos y la Resolucin Jefatural N 040-98-ORLC/JE del 30 de enero de 1998, no es procedente acoger la solicitud
de inscripcin; y,
Se resuelve:

Confirmar en parte la observacin formulada por el Registrador Pblico del Registro

de Personas Jurdicas de Huaral al ttulo referido en la parte expositiva y sealar que el
mismo no es inscribible, por los fundamentos expuestos en la presente Resolucin.
Presidenta de la Segunda Sala del Tribunal Registral
Dr. LUIS ALIAGA HUARIPATA
Vocal (e) del Tribunal Registral
106
J11 J1
Exp. N 432-2005
Lima, 27 de julio del 2005
Convocatoria a junta general: finalidad

La
convocatoria a junta general constituye un acto previo indispensable para la debida publicidad de la celebracin de la junta general,
as como del contenido de su agenda y la salvaguarda de los derechos
de participacin de los accionistas en la conformacin de la voluntad
social.

Primera sala civil con sub especialidad comercial
Miraflores, veintisiete de julio del ao dos mil cinco
Autos y vistos:

Es materia de grado de apelacin interpuesta por el coejecutado SERVICIOS GENERALES DE SALUD OPELUCCE S.A.C. contra la resolucin nmero dos (auto) contenida
en la Acta de Audiencia de Actuacin y Declaracin Judicial de fecha seis de junio de
dos mil cinco, obrante de fojas cuarenta y cuarenta yuno, en cuanto declara fundada la
demanda incoada; interviniendo como Vocal Ponente el seor Ruiz Torres, y;
Atendiendo:

Primero.- Que, la convocatoria a junta general (...) constituye un acto previo indispensable para la debida publicidad de la celebracin de la Junta General, del contenido de su agenda y la salvaguarda de los derechos de participacin de los accionistas
en la conformacin de la voluntad social, por lo que debe efectuarse cumpliendo los
requisitos establecidos en el estatuto, la Ley General de Sociedades y los convenios
inscritos(1);
Segundo.- Que, el primer prrafo del artculo 117 de la Ley General de Sociedades nmero 26887 seala que cuando uno o ms accionistas que representen no menos del
veinte por ciento de las acciones suscritas con derecho a voto soliciten notarialmente la
celebracin de la junta general, el directorio debe publicar el aviso de convocatoria dentro
de los quince das siguientes a la recepcin de la solicitud respectiva, la que deber indicar los asuntos que los solicitantes propongan tratar; siendo que la junta general debe ser
107
convocada para celebrarse dentro de un plazo de quince das de la fecha de la publicacin

de la convocatoria;
Tercero.- Que, sin embargo, y cuando dicha solicitud de convocatoria a junta de uno o
ms accionistas, fuese denegada o transcurriesen ms de quince das de presentada sin
efectuarse la convocatoria, el interesado en ella o los accionistas, acreditando que renen
el porcentaje exigido de acciones, pueden solicitar al juez de la sede de la sociedad que
ordene la convocatoria por el proceso no contencioso, conforme al tercer prrafo del
artculo ciento diecisiete de la acotada Ley nmero 26687; de lo que fluye que los accionistas aun cuando no estn facultados por ley a convocar a junta general por sus propios
medios, s lo estn para acudir al Poder Judicial a fin de que sea un Juez quien ordene la
convocatoria requerida;
Cuarto.- Que, en consecuencia, de lo anteriormente expuesto y de lo actuado se concluye
que en el presente caso, el socio demandante posee el treinta y seis por ciento del capital
social, como consta de los propios estatutos de la empresa, y han transcurrido en exceso ms de quince das de la fecha de presentada la solicitud sin haberse efectuardo la
convocatoria, por lo que deviene en amparable lo incoado;
Quinto.- Que, por otro lado, la argumentacin esgrimida por el recurrente en su apelacin
obvia precisar el error de hecho o de derecho incurrido en el auto apelado conforme lo establece el artculo trescientos sesenta y seis del Cdigo Procesal Civil, limitndose a sealar que
la pretensin demandada fue absuelta por su parte en la Conciliacin Extrajudicial de fecha
veintinueve de abril de dos mil cinco, obrante de fojas de fojas dieciocho a diecinueve, y que
su empresa no cuenta con los medios econmicos para costear a los auditores externos objeto
de la agenda a tratar en la junta general; advirtindose que dichas aseveraciones no alteran lo
resuelto toda vez que lo esbozado implicara una impugnacin de acuerdos y no de la referida
convocatoria a junta general; por tales consideraciones,
Se resuelve:

CONFIRMAR la resolucin nmero dos (auto) contenida en la Acta de Audiencia de

Actuacin y Declaracin Judicial de fecha seis de junio de dos mil cinco, obrante de
fojas cuarenta a cuarenta y uno, que declara fundada la demanda; en los seguidos por ENRIQUE GRICERIO MONTENEGRO BOCANEGRA con SERVICIOS GENERALES
DE SALUD OPELUCCE S.A.C. y CARLOS WONG CAM sobre CONVOCATORIA A
JUNTA O ASAMBLEA GENERAL (Proceso No Contencioso); Notificndose y, devolvindose consentida y/o ejecutoriada que sea la misma conforme al primer prrafo del
artculo trescientos ochenta y tres del Cdigo Procesal Civil.-
(1)
Resolucin N 151-2004-SUNARP-TR-L de fecha diecinueve de marzo de dos mil cuatro.
108
J12 J1
Res. N 405-96-Orlc/Tr
tribunal Registral
Lima, 25 de noviembre de 1996
Finalidad de las formalidades para la realizacin de la junta

general
El
cumplimiento de las formalidades establecidas para la realizacin

de una Junta General tiene por objeto preservar el derecho de los
accionistas a intervenir y votar en las juntas generales(...) puesto
que, la imposibilidad de concurrir al lugar de realizacin de una junta
implica necesariamente la imposibilidad de ejercer dicho derecho.
Resolucin: 405-96-Orlc/Tr
Lima, 25 de noviembre de 1996

Vista, la apelacin interpuesta por el Dr. Luis Felipe Galindo La Torre en representacin de EMPRESA DE TRANSPORTES Y SERVICIOS SAN PEDRO S.A., (Hoja de
Trmite N 20703 30.09.96) contra la observacin formulada por la Registradora Dra.
Corina Milagrosa Gonzales Barrn a la solicitud de inscripcin del Aumento de Capital y Modificacin de Estatutos de la precitada empresa, en mrito a partes notariales
de la Escritura Pblica del 20/06/96 otorgada por ante el Notario de Lima, Dr. Eduardo
Laos de Lama, y de la Escritura pblica de Aclaracin otorgada por la misma empresa
ante dicho Notario el 24/07/96. El ttulo se present el 20/08/96 con el N 132270. La
Registradora deneg la inscripcin por cuanto: Existe discrepancia al sealar el lugar
donde se lleva a cabo las Juntas Generales del 19/09/89 y del 23/03/90; entre el acta
que se indica: Mz. F-12, Lt. 14 y los avisos de convocatoria que indican: Mz. F-14 Lt. 12. Adems, cabe sealar que el aviso de convocatoria de Junta General Ordinaria
y Extraordinaria del 23/03/90 no ha sido publicado con la anticipacin de 10 das que
establece la Ley General de Sociedades; y,
Considerando:

Que, mediante la Junta General Extraordinaria de Accionistas de la Empresa de

Transportes y Servicios San Pedro S.A. de fecha 23.03.90, se acord elevar su capital
social de I/. 95000,000.00 a I/. 100000,000.00, segn fuera aprobado originalmente
por la Junta General Extraordinaria del 19 de setiembre de 1989, acordndose posteriormente elevar dicho monto, segn la Junta General Extraordinaria de Accionistas
del 13/04/91 a I/M. 10,100.00, decidindose consecuentemente la modificacin del
109

Art. Quinto del Estatuto de la Sociedad, constituyendo dichos acuerdos los actos
jurdicos que integran la Escritura Pblica del 24/06/96 cuyas partes conforman el
Ttulo venido en grado, siendo que el 24/07/96 se extendi la escritura a efectos de
incluir la lista de los asistentes a las mencionadas juntas y los correspondientes avisos
de convocatoria, como tambin precisar que el valor de las acciones provenientes del
acuerdo del 23/03/90 es de Mil intis cada una;

Que, de la revisin del ttulo elevado se constata que de los avisos de convocatoria de
las Juntas Generales Extraordinarias de Accionistas del 19 de setiembre de 1989 y 23 de
marzo de 1990, publicados, el primero el 13 de setiembre de 1989 en el Diario Oficial
El Peruano y el diario Expreso y, el segundo en el Diario Oficial El Peruano el 13 de
marzo de 1990 y en el diario Expreso el 14 de marzo de 1990, se cit a los accionistas
de la sociedad para concurrir a las respectivas Juntas Generales en el local sito en Av.
San Martn Mz. F-14, Lote 12, Tpac Amaru de Villa, Chorrillos, no obstante que en las
actas concernientes a dichas Juntas Generales se asienta como lugar de las reuniones, Av.
San Martn Manzana F-12, Lote 14;
Que, la discrepancia del domicilio particular explicitada en el considerando anterior no se

adecua a lo preceptuado por el Primer Prrafo del Art. 127 de la Ley General de Sociedades que establece que la junta general debe ser convocada por el directorio mediante aviso
que contenga la indicacin del da, hora y el lugar de la reunin y las materias a tratar, de
donde resulta que, si el aviso de convocatoria seal un domicilio y la Junta General se
realiz en otro, no se estara ante el presupuesto de hecho que exige el Art. 120 de la Ley
General de Sociedades para considerar la validez de una Junta General, esto es, que la
misma haya sido convocada en la forma debida;
Que, el cumplimiento de las formalidades establecidas para la realizacin de una Junta

General tiene por objeto preservar el derecho de los accionistas a intervenir y votar en las
juntas generales reconocido por el Inc. 2) del Art. 109 de la mencionada Ley puesto que,
la imposibilidad de concurrir al lugar de realizacin de una junta implica necesariamente
la imposibilidad de ejercer dicho derecho;
Que, del texto de lo publicado en un rgano periodstico no puede presumirse un contenido distinto al mensaje divulgado, es decir, una vez sealado el domicilio de la reunin,
los accionistas que toman conocimiento del mismo deben atender a lo manifestado y no
presumir otro lugar al que previamente se fij;
Que, de otro lado, de los avisos de convocatoria publicados para la realizacin de la

Junta General del 23 de marzo de 1990 se aprecia que en tanto el aviso del Diario
Oficial El Peruano se efectu con la anticipacin de diez das ordenada por el segundo prrafo del Art. 127 de la aludida Ley General de Sociedades, el aviso del diario
Expreso apareci con nueve das de anticipacin, incumplindose lo sealado por
este artculo:
Que, la ltima parte del Art. 24 de la antedicha ley, expresa que las sociedades con sede en
las provincias de Lima y Callao harn publicaciones en el Diario Oficial El Peruano y en
uno de los diarios de mayor circulacin, evidencindose de lo expuesto que el legislador
ha establecido la exigencia de hacer dos publicaciones dentro de un plazo sealado para
tener como vlida una convocatoria y que, si uno de estos dos requisitos no se cumple, en
el presente caso, la publicacin de Expreso del 14 de marzo de 1990, el acto publicitado
resulta ineficaz para los fines propuestos, tal como lo entiende el Art. 120 de la Ley General de Sociedades;
Que, el Art. 47 del Reglamento del Registro Mercantil dispone que los Registradores
en todas las inscripciones que sean consecuencia de un acuerdo de Junta General o del
Directorio, estn obligados a comprobar que se han cumplido las normas legales sobre
qurum y convocatoria a sesiones;
110

Que, la obligacin impuesta a los Registradores deja por manifiesto la importancia que el
legislador atribuye al cumplimiento de las formalidades inherentes a las convocatorias a
Juntas Generales; y,
Se resuelve:

Confirmar la observacin formulada por la Registradora del Registro de Personas Jurdicas por los considerandos expuestos en la presente Resolucin.
111
J13 J1
Tribunal Registral
Legalizacin de apertura de libros

La
persona jurdica debe acreditar ante el notario y no ante el Registro la conclusin o prdida del libro anterior para que proceda la
legalizacin de un segundo y subsiguientes libros.
A efectos de verificar la concordancia entre el libro de la persona jurdica obrante en el ttulo cuya inscripcin se solicita y el antecedente
registral, se debe tomar en cuenta el libro correspondiente contenido
en el antecedente registral inmediato.
Precedente aprobado en el Dcimo Pleno del Tribunal Registral de la SUNARP realizado

los das 8 y 9 de abril de 2005 (El Peruano, 09/06/2005)

VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por JUAN JUREGUI DAZ, mediante Hoja
de Trmite N 2000-048754 del 27 de noviembre de 2000, contra la denegatoria de inscripcin formulada por el Registrador Pblico del Registro de Personas Jurdicas, Dr.
Tomas Humberto Cerdn Limay, a la solicitud de inscripcin de nombramiento de junta
directiva. El ttulo se present el 13 de octubre de 2000 bajo el N 187094, el Registrador
formul observacin en los siguientes trminos: 1. (...) se encuentra inscrita en la partida registral de la Cooperativa la resolucin N 01 (cuaderno cautelar) del 13/07/2000,
expedida por la Juez del 26 J.E.C.L. mediante la cual se ordena la anotacin de una demanda de nulidad de cosa juzgada fraudulenta, as como la no inscripcin de otro ttulo
incompatible con la referida anotacin y lo resuelto por la Sala Corporativa Transitoria
Especializada en lo contencioso administrativo. (...). Sin perjuicio de lo antes observado:
2. Se adjunta un libro de actas de sesiones del Consejo de Administracin N 03 legalizado el 29/12/99 bajo el N 10554 del registro cronolgico respectivo, no obstante existir
en los antecedentes registrales de la Cooperativa al menos 06 libros dedicados al registro
de actas correspondientes a dicho rgano (...). 3. Se adjunta un libro denominado libro
control de asistencia de delegados N 02, legalizado el 29/12/99 bajo el N 10555-99,
no obstante existir en los antecedentes registrales de la Cooperativa al menos 03 libros
dedicados a este registro. (...). Art. 104 de la Ley del Notariado y Resolucin del Tribunal Registral N 461-98- ORLC/TR del 11/12/98. 4. Se adjunta una relacin nominal de
63 delegados hbiles de los cuales solo 32 aparecen inscritos en la relacin general de
delegados hbiles aprobada por el Comit Electoral del 31/05/2000 (ttulo archivado N
88473 del 30/05/97). Por lo tanto no acreditan su calidad de delegados los Sres. Aliaga
112

Mucha Heerles, Allpaca Snchez Hubert, Alvarado Pea Pedro, Arpita Ros Elven, Ayona Espejo Jess Antonio, Bernales Nole Segundo, Carhuapoma Medina Carlos, Carrillo
Pelaes Jorge, Chvez Cueva Gregorio, Chumquimbalqui Servan Nilo, Contreras Morales
Matas, Dvila Farfn Jos, Daz Rabanal Humberto, Huamn Medina Leonel, Hurtado
Daz Celso, Lazo Mosquera Romn, Mamani Yapo Francisco, Montero Ramrez Luis,
Moya Salazar Jose Mario, Navarro Montenegro H., Ramrez Soria Reyser, Roca Albites
Aurelio, Snchez Murrugarra L., Sorroza Chvez Alejandro, Teves Carrillo Freddy, Trujillo Pancorbo Franklin, Vargas Paredes Julio, Vera Benavides Jorge, Vilca Verde Marino,
Villacorta Bardales Ronald y Zapana Aliaga Juan. Al respecto, es preciso indicar que las
resoluciones administrativas del comit electoral emitidas a partir de junio de 1997 han
sido suscritas por el Sr. Rodolfo Yanac Cueva, elegido en la asamblea general celebrada
el 28-05-94 por 3 aos, es decir, nicamente hasta mayo de 1997, por lo cual carecen de
validez. Por otra parte, la copia certificada por la autoridad jurisdiccional de la nmina
de delegados hbiles no se desprende que la misma sea parte del expediente judicial (foliacin correspondiente a cada pgina) que dio mrito a la convocatoria formulada por el
Juez. 5. (...) Existe ttulo pendiente de inscripcin el cual a la fecha se encuentra apelado y
pendiente de resolver. Tit. 125801 del 13-07-2000. (...). Art. 149 del Reglamento General
de los Registros Pblicos; interviniendo como Vocal ponente el Dr. Luis Alberto Aliaga
Huaripata; y,
Considerando:

Que, con el presente ttulo se solicita la inscripcin de los Consejos de Administracin

y Vigilancia de la COOPERATIVA DE SERVICIOS MLTIPLES 7 DE AGOSTO
LTDA., en mrito de partes judiciales remitidos al registro mediante Oficios de fechas
12 de julio y 17 de agosto del 2000, dirigidos por el Juez del Quincuagsimo Stimo
Juzgado Civil de Lima, Dr. Juan Ulises Salazar Laynes, que contienen copias certificadas
por el auxiliar jurisdiccional respectivo de las resoluciones judiciales del 15 de setiembre,
9 y 19 de diciembre de 1999, 5, 21 y 28 de enero del 2000;
Que, tambin forman parte del ttulo, el acta de asamblea general del 12 de febrero del
2000, relacin de asistentes, 63 cargos de recepcin de convocatorias, acta de instalacin
de los Consejos de Administracin y Vigilancia y del Comit Electoral, presentados en
copias certificadas por auxiliar jurisdiccional. Se presenta adems los originales del aviso
de convocatoria a la citada asamblea y dems documentos en copias simples;
Que, la referida persona jurdica, se encuentra inscrita en la partida electrnica

N 030006788 (continuacin de la ficha N 6877 y del tomo 4 a fojas 14) del Libro de
Cooperativas del Registro de Personas Jurdicas de Lima;
Que, la resolucin judicial del 15 de setiembre de 1999, expedida por la Primera Sala
Civil Subespecializada en Procesos Sumarsimos y No Contenciosos de la Corte Superior
de Justicia de Lima, confirm la sentencia del 23 de abril del mismo ao, que declara
fundada la demanda en los seguidos por Salomn Eribarri Bendez y otros con Abel
Nemecio Cuba Ninamango, en consecuencia, ordena se convoque a la asamblea general
extraordinaria de delegados de la Cooperativa; dicha resolucin se encuentra consentida segn resolucin del 20 de octubre de 1999; debe dejarse constancia que estas resoluciones constan inscritas en el asiento C 00002;
Que, la resolucin N 54 del 21 de enero del 2000, seala como nueva fecha para la realizacin de la asamblea general extraordinaria el 12 de febrero del 2000, asamblea que fue
presidida por Edmundo Vlchez Esparza, nombrado director de debates, segn resolucin
N 42 del 19 de diciembre de 1999, y en la que se eligi a los miembros de los consejos
de administracin y vigilancia, quienes se instalaron en las sesiones del 13 de febrero de
2000;
113

Que, tratndose de convocatoria judicial a asamblea, este colegiado ha sealado en anteriores pronunciamientos, como la Resolucin N 048-2000-ORLC/TR y 260-2000ORLC/TR del 21 de febrero y 31 de agosto del 2000, respectivamente, que la solicitud
de convocatoria judicial tiene por objeto que el Juez ordene la convocatoria a asamblea,
siendo que no es objeto del proceso la determinacin de la legalidad y adecuacin legal
y estatutaria de los acuerdos a adoptarse, debiendo ejercerse la calificacin de acuerdo
a los alcances del primer prrafo del Art. 2011 del Cdigo Civil; sin embargo, de existir
mandato judicial expreso de inscripcin de acuerdos, con las formalidades legales correspondientes y bajo responsabilidad del Juez que as lo dispone, el Registrador Pblico
proceder de conformidad con el segundo prrafo del Art. 2011 del Cdigo Civil, vale
decir, inscribir el ttulo, ello sin perjuicio aun en este ltimo caso, de la obligacin
del Registrador de aplicar los dems principios registrales, debiendo por tanto verificar la
compatibilidad del ttulo con los actos contenidos en el antecedente registral;
Que, en ese sentido, debe sealarse que en el as. C0001 de la partida registral se encuentra
anotado Csar Augusto Calmet Zegarra como presidente del consejo de administracin
en virtud de la medida cautelar innovativa dispuesta por la Sala Corporativa Transitoria Especializada en lo Contencioso Administrativo el 17 de diciembre de 1999, medida
cautelar que se encuentra vigente (ttulo 215758 del 28 de diciembre de 1999); en el
presente ttulo, el 12 de febrero de 2000 se elige a la totalidad de integrantes del consejo
de administracin, designndose como presidente a Pedro Saravia Medina, lo que resulta
incompatible con la mencionada medida cautelar; en consecuencia, estando a lo dispuesto por el principio de impenetrabilidad previsto en el artculo 2017 del Cdigo Civil no se
deber inscribir ttulo incompatible con la referida anotacin;
Que, el Registrador seala que el presente ttulo es incompatible con la resolucin del 13
de julio de 2000 (asiento C0003), que dispuso la anotacin de la demanda de nulidad de
cosa juzgada fraudulenta de la sentencia dictada en el proceso de convocatoria judicial y
que no se deber inscribir otro ttulo incompatible con la misma y con lo ordenado por la
Sala Corporativa Transitoria especializada en lo Contencioso Administrativo; sin embargo, la resolucin del 13 de julio de 2000 se anot en virtud del ttulo 127067 del 14 de
julio de 2000, mientras la sentencia dictada en el proceso de convocatoria judicial se inscribi en mrito al ttulo 55463 del 22 de marzo de 2000; vale decir, la sentencia dictada
en el proceso de convocatoria judicial se inscribi con anterioridad, razn por la que tiene
prioridad con relacin a la resolucin del 13 de julio de 2000 anotada en el asiento C0003;
en consecuencia, la incompatibilidad que imposibilita la inscripcin del presente ttulo
no surge con la anotacin del asiento C0003 sino con la que obra en el asiento C0001;
debe en tal sentido revocarse el primer extremo de la observacin en la que se seala que
la incompatibilidad se sustenta en la resolucin del 13 de julio de 2000, sealando que la
incompatibilidad surge con la anotacin que obra en el asiento C00001;
Que, siendo el ttulo venido en grado incompatible con el antecedente registral, no podr
inscribirse aun cuando exista mandato de inscripcin, el que se advierte se ha dispuesto en la resolucin judicial del 17 de agosto del 2000, que ordena la inscripcin de la
asamblea general del 12 de febrero del 2000, resolucin que se ha presentado en copia
simple;
Que, con respecto a los dems extremos de la observacin, debe considerarse que el
estatuto de la Cooperativa, contenido en el ttulo archivado N 56769 del 06 de mayo de
1994, establece en el Art. 23 que la asamblea general de delegados estar constituida por
100 delegados hbiles elegidos bajo la direccin inmediata y exclusiva del Comit Electoral; el Art. 82 seala en 03 (tres) aos el periodo de mandato de los delegados, siendo
su renovacin anual y por tercios; sin embargo, solo se ha presentado una relacin de 63
delegados, cuyo nombramiento se acredita con resoluciones administrativas firmadas por
Rodolfo Yanac Cueva en calidad de Presidente del Comit Electoral, en donde se aprecia
114

que varios de ellos son elegidos como delegados para el periodo 1996-1998 y 1997-1999;
de lo que se colige que ya no tendran mandato vigente a la fecha de celebracin de la
asamblea del 12 de febrero del 2000;

Que, esta instancia ha sealado en reiterada jurisprudencia, que la calificacin del padrn
de socios en el supuesto de una convocatoria judicial no es competencia del Registro,
puesto que el Juez al disponer la convocatoria ha establecido la legitimidad de los solicitantes en su calidad de socios. Si bien el presente caso no se trata de un padrn de socios,
sino delegados, el criterio es el mismo; en ese sentido, debe sealarse que habiendo sido
materia de pronunciamiento en el proceso la calidad de delegados hbiles, conforme se
aprecia del quinto considerando de la resolucin de vista del 15 de setiembre de 1999 en
donde se seala: (...) la demanda incoada ha sido suscrita por ms del treinta por ciento
de delegados hbiles, conforme a lo establecido en el artculo 29 y 30 de los estatutos de
la cooperativa, se deduce que ello ha sido materia de anlisis en la va judicial, no siendo
competencia del Registro calificar dicho aspecto;
Que, en ese sentido, no resulta necesario que la calidad de delegado de los asistentes a la
asamblea general del 12 de febrero del 2000 as como de los que figuran en la relacin de
delegados se encuentre acreditada en los antecedentes registrales. Bajo esa misma lnea
debe sealarse que no debe cuestionarse las resoluciones que acreditan el nombramiento
de los delegados firmadas por el presidente de un comit electoral que ya no cuenta con
mandato vigente;
Que, la relacin de 63 delegados, integra el parte judicial, habindose presentado en copias certificadas por el auxiliar jurisdiccional correspondiente, y si bien no consta que se
encuentren foliadas, ello es una obligacin de los auxiliares jurisdiccionales conforme lo
seala el Art. 136 del Cdigo Procesal Civil y por tanto de su exclusiva responsabilidad,
razn por la que no corresponde al Registro cuestionar dicho aspecto, en consecuencia,
debe revocarse el cuarto extremo de la observacin;
Que, a esta instancia con el recurso de apelacin se ha acompaado copia legalizada de

las hojas de apertura de los libros de control de asistencia de delegados y de sesiones del
consejo de administracin, indicndose el nuevo nmero que les correspondera (4 y 7,
respectivamente), segn la observacin del Registrador; no obstante ello, la correccin
realizada no resultaba necesaria ya que respecto a la numeracin de los libros esta Sala se
ha pronunciado en la Resolucin N 416-2000-ORLC/TR del 28 de noviembre del 2000,
en el sentido que toda persona jurdica debe llevar sus libros en forma ordenada, debiendo
acreditar ante el Notario la conclusin o prdida del anterior para que proceda la legalizacin de un segundo libro (Art. 115 de la Ley del Notariado), acreditacin que tambin
se requerir para el tercer y subsiguientes libros; sin embargo, al colocar el nmero que le
corresponde al libro, el Notario tendr a la vista el libro que ha concluido o certificacin
del libro que se ha perdido, no resultando exigible presentar ante el Notario todos los
libros anteriores sino nicamente el inmediato anterior, observndose para tal efecto los
libros contenidos en el antecedente registral ms inmediato;
Que, el libro anterior del consejo de administracin que obra en el antecedente registral
ms inmediato, ttulo archivado N 215758 del 28/12/1999, fue legalizado el 26 de enero
de 1998, dejndose constancia que le corresponda el N 02, razn por la que la numeracin consignada en el libro de actas del mismo consejo: N 03, presentado en el ttulo sub
examine concuerda con el del antecedente registral; en consecuencia, debe revocarse el
segundo extremo de la observacin;
Que, en cuanto al libro de asistencia de delegados, cabe indicar que el ttulo archivado
N 88473 del 30 de mayo de 1997, As. 37 es el antecedente registral ms inmediato, en
el cual se encuentra el libro de control de asistencia de delegados a asambleas nmero
10,207-94, abierto el 06 de mayo de 1994 ante Notario Dr. Aurelio A. Daz, en el cual
115

no se indic si se trataba de un primer, segundo, etc. libro, razn por la que el libro de
asistencia de delegados presentado en el ttulo bajo estudio, abierto el 29 de diciembre de
1999 ante Notario Dr. Csar Bazn Naveda, al que se le consign el N 02, no discrepa
con el libro contenido en el antecedente registral; debe revocarse por tanto el tercer extremo de la observacin;

Que, debe aadirse que no se ha sealado el nmero que le corresponde al libro de actas
de asamblea general en el que corre inserta el acta de asamblea general del 12 de febrero
del 2000, y si bien es cierto que no existe norma expresa que indique que el Notario deber dejar constancia del nmero correspondiente del libro de la persona jurdica, es criterio
establecido por esta instancia (Resoluciones N 321-98-ORLC/TR y 396-98-ORLC/TR
del 4 de setiembre y 29 de octubre de 1998, respectivamente) la obligatoriedad de dicho
requisito, a efectos de verificar la continuidad de los libros y evitar duplicidad o incongruencias en los libros que lleva la persona jurdica;
Que, en cuanto a la existencia del ttulo pendiente N 125801 del 13 de julio del 2000,
cabe indicar que el mismo ha sido resuelto mediante resolucin N 443-2000-ORLC/
TR del 14 de diciembre del 2000, notificada al interesado el 20 del mismo mes y ao;
y habiendo transcurrido el trmino de los 30 das para interponer la accin contencioso
administrativa conforme a lo dispuesto por el Art. 541 Inc. 3) del Cdigo Procesal Civil,
el asiento de presentacin ha vencido; por lo tanto, corresponde dejar sin efecto este extremo de la observacin;
De conformidad con el primer prrafo del artculo 2011 del Cdigo Civil, numeral IV del
Ttulo Preliminar, artculos 150 y 151 del Reglamento General de los Registros Pblicos,
no es procedente amparar la presente solicitud de inscripcin; y, Estando a lo acordado;
Se resuelve:

REVOCAR el primer, segundo, tercer y cuarto extremos, DEJAR SIN EFECTO el quinto
extremo y AMPLIAR conforme a lo sealado en el stimo y antepenltimo considerandos, la observacin formulada por el Registrador del Registro de Personas Jurdicas de
Lima, al ttulo referido en la parte expositiva de la presente resolucin.
GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA
116
J14 J1
Tribunal Registral
Lima, 16 de abril de 1997
Acta de junta general: nocin y condicin para su rectificacin

por terceros
Debe
precisarse que el acta que recoge los acuerdos de la Junta General de Accionistas constituye el nico instrumento que contiene la
declaracin de voluntad de una junta general y en tanto no exista una
autorizacin o delegacin expresa conferida por este mismo rgano
en favor de un tercero para que rectifique su contenido, toda otra
declaracin ajena a los acuerdos de la junta, enunciada por terceros
e incluso por sus representantes, no puede alterar ni enervar el contenido del acta en cuestin.
ResolucinN 130-97-ORLC/TR
Lima, 16 de abril de 1997

Vista, la apelacin interpuesta por LAVANDERAS LAVA CLIN S.A. representada

por doa Georgina Saravia Changanaqui (Hoja de Trmite N 2536 del 17 de febrero
de 1997) contra la observacin formulada por el Registrador Pblico Dr. Jos Antonio Anderson Trujillo contra la solicitud de inscripcin del Nombramiento del Directorio acordado por la Junta General Extraordinaria de Accionistas de la apelante del
23 de diciembre de 1996, segn consta de la copia certificada del acta respectiva que
acompaa. El Ttulo se present el 6 de enero de 1997 con el N 1467. El Registrador
deneg la inscripcin por cuanto: 1.- en las copias certificadas del acta del 23-12-96
se acuerda aceptar la renuncia y revocar el nombramiento de Natalia Gutirrez Snchez al cargo de director de la sociedad. Al respecto, de la revisin de la partida de la
sociedad se advierte que no consta registrado su nombramiento. Se deja constancia
que en la copia de la Carta Notarial recaudada, Natalia Gutirrez formula renuncia
tanto al cargo de director como al de Gerente. 2.- Asimismo, en la Junta General de
Accionistas del 23-12-96, se acuerda nombrar el Directorio para completar el periodo
anterior, a partir del 23-12-96 al 30-03-99. Al respecto cabe precisar que conforme
al estatuto social el periodo del directorio es de dos aos, por lo que el acuerdo
contraviene la disposicin. 3.- De los documentos recaudados no se advierte que la
Sra. Mara Georgina Saravia Changanaqui hubiera formulado su renuncia al cargo
117

de Director. Debe celebrarse nueva junta aclaratoria Arts. 150 y 151 del Reglamento
General de los Registros Pblicos y 2011 del Cdigo Civil; y,
Considerando:

Que, Lavanderas Lava Clin S.A. es una sociedad annima inscrita a fojas 248 del tomo
392 y en la Ficha de Continuacin de Tomo N 121135 del Registro Mercantil de Lima,
cuyo Directorio est conformado por siete Directores tal como se establece en el Art. 33
de su Estatuto y cuyo mandato se encuentra fijado en dos aos, acorde con el Art. 34 del
mismo, segn consta de las modificaciones acordadas por su Junta General Extraordinaria de Accionistas del 23 de mayo de 1975, elevadas a Escritura Pblica del 13 de agosto
de 1975 ante el Notario de Lima Dr. Enrique Maguia Glvez e inscritas en el asiento 26
de fojas 98 del Tomo 397 del precitado Registro en virtud del Ttulo archivado N 5195
del 8 de setiembre de 1975;
Que, a tenor de lo expuesto y mediante el ttulo venido en grado que contiene la copia
certificada del acta de la Junta General Extraordinaria de Accionistas del 23 de diciembre
de 1996, reunida en segunda convocatoria, se solicita la inscripcin del acuerdo tomado
por dicha Junta de aceptar la renuncia y en consecuencia revocar el nombramiento de
los Directores, seores Maximina Luisa Quispe Lazarte, Faustino Germn Ruiz, Fausto Huarcaya Pillaca, Luis Enrique Vargas Vsquez, Natalia Gutirrez Snchez y Mara
Georgina Saravia Changanaqui y consecuentemente la inscripcin del nombramiento
como Directores, para el periodo que se inicia el 23 de diciembre de 1996 y finaliza el 30
de marzo de 1999, de los seores Fermn Oropeza Mayor, Joni Vargas Blanco, Mara Elena Rojas Navarro, Guillermina Sotomayor Sancho Dvila, Rosa Mara Vicente Cruzado,
Mateo Rodrguez Guarniz y Rosa Len Alvarado;
Que, las personas removidas del cargo de directores, a excepcin de doa Natalia Gutirrez Snchez quien no fue nombrada directora sino Gerente de la empresa, fueron elegidas por acuerdo del 7 de marzo de 1995 de la Junta General Extraordinaria de Accionistas
de la apelante, inscrito en el asiento 1 de la Ficha N 121135 a mrito del Ttulo archivado
N 135156 del 19 de setiembre de 1995;
Que, para efectos de aceptar la renuncia de las referidas personas la Junta General del 23
de diciembre de 1996, tuvo en cuenta el contenido de la carta de fecha 27 de agosto de
1996, que les fuera cursada por conducto notarial mediante la cual los seores Maximina
Luisa Quispe Lazarte, Faustino Germn Ruiz, Fausto Huarcaya Pillaca, Luis Enrique
Vargas Vsquez, Natalia Gutirrez Snchez y Mara Georgina Saravia Changanaqui, comunicaron su decisin irrevocable de renunciar a su cargo de directores de la empresa,
agregndose que la ltima de las citadas renunciaba igualmente a su cargo de Gerente;
Que, del contenido del acta de la antedicha Junta General se desprende que este rgano
social luego de aceptar las renuncias de los aludidos Directores, lo cual de por s implicaba el cese de los mismos, procedi a removerlos, desconociendo que el acto de renuncia
al cargo de Director constituye un acto diferente al acto de la remocin puesto que, entre
otros aspectos, la primera obedece a una decisin personal expuesta unilateralmente por
quien la formula y la segunda depende de la decisin o el designio de terceros, como bien
puede apreciarse del texto del Art. 157 de la Ley General de Sociedades;
Que, en esta medida, aceptndose que la renuncia de un Director difiere de la remocin

del mismo, de los avisos publicados en el Diario Oficial El Peruano del 13 de diciembre
de 1996 y del diario Expreso se advierte que la agenda de la Junta convocada nicamente se refera al nombramiento del Directorio con omisin de cualquier alusin a la
remocin de Directores, contravinindose de esta manera lo dispuesto por el Art. 124 de
la Ley General de Sociedades siendo que, adems, segn se indica en el recurso impugnatorio, don Oswaldo Paniura Ramrez fue removido por tener pleito pendiente con la
sociedad;
118

Que, el Art. 47 del Reglamento del Registro Mercantil establece que los Registradores
en todas las inscripciones que sean consecuencia de un acuerdo de Junta General o del
Directorio, estn obligados a comprobar que se han cumplido las normas legales sobre
qurum y convocatoria a sesiones;
Que, sin perjuicio de lo expuesto en los considerandos precedentes, los acuerdos tomados
por la Junta General en mencin, desconocen los Arts. 33 y 34 del Estatuto de la sociedad,
estando a que por un lado, con el nombramiento del nuevo Directorio y no habiendo sido
sustituido o removido don Oswaldo Paniura Ramrez, el nmero de Directores de la empresa ha quedado conformado por ocho miembros y no por siete como estatutariamente
se exige y, por otro, siendo que la vigencia del mandato del Directorio es de dos aos, el
nombramiento de las nuevas personas desde el 23 de Diciembre de 1996 hasta el 30 de
marzo de 1999 ha excedido por ms de un ao de duracin de su mandato;
Que, en lo concerniente a lo aducido por la apelante quien afirma que el ttulo alzado debe
ser inscrito, por cuanto la consignacin errada en el acta de la Junta General del 23 de
diciembre de 1996, de la renuncia de doa Natalia Gutirrez Snchez al cargo de directora cuando realmente es la Gerente de la sociedad y el antedicho plazo de vigencia del
mandato del Directorio, como tambin la omisin de considerar la remocin en el cargo
de Director de don Oswaldo Paniura Ramrez, ha sido salvada con los escritos de aclaracin del 14 de enero y 10 de febrero de 1997, debe precisarse que el acta que recoge los
acuerdos de la Junta General de Accionistas constituye el nico instrumento que contiene
la declaracin de voluntad de una Junta General y en tanto no exista una autorizacin
o delegacin expresa conferida por este mismo rgano en favor de un tercero para que
rectifique su contenido, toda otra declaracin ajena a los acuerdos de la Junta, enunciada
por terceros e incluso por sus representantes, no puede alterar ni enervar el contenido del
acta en cuestin;
Que, cabe aadir en lo referente a los mencionados escritos del 14 de enero y 10 de febrero de 1997 y teniendo en consideracin que la voluntad de la Junta General ha sido
recogida formalmente en un acta que integra un libro legalizado conforme a ley y que esta
acta ha sido asentada con determinados equvocos que se requiere rectificar confirmndose la voluntad del rgano decisorio; que el Art. 232 del Cdigo Civil dispone que la forma
del instrumento de confirmacin debe tener iguales solemnidades a las establecidas para
la validez del acto que se confirma; y,
Se resuelve:

Confirmar la observacin formulada por el Registrador del Registro de Personas Jurdicas

de Lima al ttulo referido en la parte expositiva de conformidad con los considerandos
expuestos en la presente Resolucin.
119
J15 J1
Tribunal Registral
Lima, 15 de junio del 2000
Modificacin
de estatuto: no se suspende por ejercicio de
separacin
No se requiere acreditar durante el registro, que se cumpli con efectuar la publicacin del acuerdo a efectos del ejercicio del derecho
de separacin, pudiendo acceder al registro despus de adoptado y
elevado a escritura pblica; a dicho efecto debe tenerse en cuenta que
el ejercicio del derecho de separacin no suspende la modificacin del
estatuto
VISTO, el recurso de apelacin interpuesto por INVERSIONES FABE S.A. representada

por Elas Bentn Peral (Hoja de Trmite N 2000-006614 del 17 de febrero de 2000),
contra la observacin formulada por el registrador del Registro de Personas Jurdicas de
Lima Dr. Toms Humberto Cerdan Limay, a la solicitud de inscripcin del acuerdo de
modificacin parcial de estatuto, en mrito a partes notariales de escritura pblica. El
ttulo se present el 7 de enero de 2000 bajo el N 3324. El registrador deneg la solicitud
de inscripcin por cuanto:
1.- De las actas correspondientes a la junta general de accionistas de fecha 14 de octubre
de 1999 no se desprende el lugar de su celebracin, conforme lo dispuesto por el
artculo 135 de la Ley General de Sociedades, no pudiendo adems corroborar lo
sealado en los avisos de convocatoria. Artculo 2011 del Cdigo Civil.
2.- Conforme a lo dispuesto por el artculo 113 de la Ley General de Sociedades corresponde al directorio de la sociedad efectuar las convocatorias a juntas generales de
accionistas, sin embargo de los avisos que se insertan, correspondientes a la convocatoria para junta del 14 de octubre de 1999 figura como convocante la gerencia de
la sociedad, contraviniendo la precitada norma legal.
3.- Deber ser la junta, como rgano mximo, el encargado de otorgar la escritura de
aclaracin (previo acuerdo), indicando el vencimiento del plazo para el ejercicio del
derecho de separacin de los socios, una vez efectuada las publicaciones exigidas por
el artculo 200 de la Ley General de Sociedades, interviniendo como vocal ponente
la Dra. Elena Vsquez Torres; y,
120
Considerando:

Que, mediante el ttulo alzado en grado se solicita la inscripcin de la modificacin parcial de estatuto de Inversiones Fabe S.A., en mrito a los partes notariales de las escrituras
pblicas de fechas 9 de noviembre de 1999 y 27 de diciembre de 1999, otorgadas ante la
notaria de Lima Dra. Mara Mujica Barreda; aprecindose de los referidos instrumentos
pblicos que en el primero se inserta el acta de la junta general de accionistas realizada
el 14 de octubre de 1999, as como los avisos de convocatoria publicados en el diario
oficial El Peruano y otro de circulacin nacional, asimismo, en la escritura pblica complementaria se insertan avisos que dan publicidad al acuerdo de la modificacin parcial
de estatuto;
Que, revisada la partida registral, ficha N 39105 que contina en la partida electrnica N 01058533 del libro de Sociedades del Registro de Personas Jurdicas de Lima,
se aprecia que en el asiento B 00001 corre extendida la adecuacin del estatuto a la
Ley General de Sociedades as como su modificacin total, otorgada mediante escritura pblica del 30 de diciembre de 1998 ante el notario de Lima Dr. Sergio Berrospi
Polo e inscrito en mrito del ttulo N 7364 del 14 de enero de 1999;
Que, respecto del primer extremo de la observacin sobre el lugar de celebracin de

la junta, el artculo 135 de la Ley General de Sociedades establece que en el acta de
cada junta debe constar entre otros aspectos el lugar, fecha y hora en que se realiz;
lo cual debe ser concordado con lo establecido por el segundo prrafo del artculo
116 de la Ley General de Sociedades, el cual establece que el aviso de convocatoria
especifica el lugar, da y hora de celebracin de la junta general, as como los asuntos
a tratar;
Que, de los documentos presentados se aprecia que en el acta de junta general del 14
de octubre de 1999 se consigna como lugar de realizacin de la junta las oficinas
de la sociedad y, en cambio, en los avisos de convocatoria se indica que el lugar de
la celebracin de la junta general es en las oficinas de la sociedad ubicadas en la Av.
Pardo y Aliaga N 666 del distrito de San Isidro;
Que, si bien es cierto, el artculo 112 de la Ley General de Sociedades, establece que
la junta general se celebrar en el lugar del domicilio social, salvo que el estatuto
prevea la posibilidad de celebrarla en lugar distinto (lo cual no ocurre en el presente
caso), siendo que el artculo 20 de la ley define que el domicilio social es el lugar sealado en el estatuto, donde desarrolla alguna de sus actividades principales o donde
instala su administracin, por lo que ambos artculos se refieren solo a la ciudad o localidad; no menos cierto es que el artculo 116 de la citada ley establece que el aviso
de convocatoria especifique el lugar en que la junta se celebrar, debiendo entenderse
que la ley requiere en este ltimo caso una determinacin de modo preciso, que permita a los accionistas conocer con exactitud el lugar de celebracin de la junta, para
poder intervenir y ejercer sus derechos en esta, de ah que sealar la direccin, esto
es, indicar la avenida o calle, numeracin si la tuviera, distrito y otras referencias,
cumple con el requerimiento del artculo;
Que, en cambio el artculo 135 de la ley societaria, que regula sobre el contenido de
las actas de las juntas resulta ser ms permisivo, ya que en el acta se deja constancia
del lugar, siendo este documento una expresin escrita tanto de los acuerdos a que
arriba la junta, como de las circunstancias de tiempo y lugar en que se adopten, en
consecuencia, no se requiere que en el acta se consigne el lugar con la misma rigurosidad que en el aviso de convocatoria, aunque necesariamente las referencias al lugar
que consten en el acta deben permitir la verificacin de que coincide con el sealado
en la convocatoria;
121

Que, en consecuencia, al haberse consignado en el acta como lugar de reunin las

oficinas de la sociedad, se cumpli con lo dispuesto por el artculo 135 de la ley societaria, no siendo necesario sealar la direccin por cuanto esta se indic en el aviso
de convocatoria y se le dio la publicidad debida, prueba de ello es que asisten a la
junta el 70% del capital suscrito, en tal sentido se debe revocar el primer extremo de
la observacin;
Que, sobre la convocatoria a junta por la gerencia de la sociedad, el artculo 113 de la

Ley General de Sociedades seala que El directorio o en su caso la administracin
de la sociedad convoca a junta general cuando lo ordena la ley, lo establece el estatuto, lo acuerda el directorio por considerarlo necesario al inters social o lo solicite
un nmero de accionistas que represente cuanto menos el veinte por ciento de las
acciones suscritas con derecho a voto; si bien el referido artculo ha dispuesto que
las convocatorias sean realizadas en su caso por la administracin, sin embargo, debe
entenderse que se refiere al supuesto de no existir un directorio como el caso de una
sociedad annima cerrada o el previsto en el artculo 158 de la Ley, referido a las
vacancias mltiples de los miembros del directorio, en donde se establece que los
miembros hbiles del directorio realizarn la convocatoria y de no hacerlo o de vacar
el cargo de todos los directores corresponder al gerente general realizar de inmediato dicha convocatoria, y en ese sentido se ha pronunciado esta instancia mediante
Resoluciones Ns 044-99-ORLC/TR y 078-99-ORLC/TR del 16 de febrero y 31 de
marzo de 1999, respectivamente; no adecundose el caso sub materia a ninguno de
los referidos supuestos, as tambin los artculos 4.04, 4.06, 4.07 y 4.08 del estatuto establecen que la facultad de convocatoria a junta recae en el directorio; Que,
por consiguiente, se aprecia que los avisos de convocatoria a junta general, celebrada
el 14 de octubre de 1999, fueron realizados por la gerencia, rgano de la sociedad que
no tiene facultad de convocar ni legal ni estatutariamente, contravinindose con dicho
acto las citadas disposiciones;
Que, de otro lado, la junta general al modificar los artculos 2.05 y 2.06 referidos a
las transferencias de las acciones y sus derechos, incorpora el derecho de adquisicin
preferente por parte de los accionistas a prorrata de las acciones que tengan, estableciendo limitaciones a su transmisibilidad, por lo que los accionistas tienen el derecho
a separarse de la sociedad, en aplicacin de lo dispuesto por el artculo 200 inciso 3
de la Ley General de Sociedades, recogido en el artculo 7.03 inciso 3 del estatuto, la
citada norma establece que dicho acuerdo debe ser publicado por la sociedad, por una
sola vez, dentro de los diez das siguientes al de su adopcin, salvo aquellos casos en
que la ley seale otro requisito de publicacin; de otro lado, el derecho de separacin
se ejerce mediante carta notarial dirigida a la sociedad hasta el dcimo da siguiente
a la fecha de publicacin del referido aviso;
Que, en ese sentido, mediante escritura pblica complementaria firmada por Elas
Bentn Peral director y apoderado de Inversiones Fabe S.A., se insertan los avisos
publicados en el diario oficial El Peruano y uno de circulacin nacional que informa
de la modificacin estatutaria que confiere a los accionistas el derecho de separarse
de la sociedad;
Que, sobre el particular, se debe tener en cuenta que con el presente ttulo el acto inscribible es el de la modificacin parcial del estatuto y no el derecho de separacin del
accionista, por consiguiente, en el supuesto que alguno de los accionistas haya hecho
uso de tal derecho no afecta el acuerdo de modificacin del estatuto sino que tal acto
incide fundamentalmente en la composicin de los accionistas de la sociedad;
Que, no se requiere por tanto acreditar durante el registro, que se cumpli con efectuar la
publicacin del acuerdo a efectos del ejercicio del derecho de separacin, pudiendo acceder al registro inmediatamente despus de adoptado y elevado a escritura pblica; a dicho
122

efecto debe tenerse en cuenta que el ejercicio del derecho de separacin no suspende la
modificacin del estatuto;

Que, por consiguiente no corresponde al registrador verificar dentro de su funcin

calificadora, el hecho que se le d publicidad al acuerdo adoptado, sin perjuicio por
parte de la sociedad del cumplimiento de la indicada obligacin, lo que del documento sealado en el primer considerando ya lo ha realizado, por consiguiente este
extremo de la observacin debe ser revocado;
De conformidad con el artculo 2011 del Cdigo Civil, artculos 150 y 151 del Reglamento General de los Registros Pblicos, no resulta procedente acoger la presente
solicitud de inscripcin; y,
Se resuelve:

CONFIRMAR el segundo extremo de la observacin formulada por el registrador del

Registro de Personas Jurdicas de Lima al ttulo referido en la parte expositiva, y REVOCAR lo dems que contiene por los fundamentos expuestos en los considerandos de la
presente resolucin.
DRA. ELENA VSQUEZ TORRES
Presidenta de la Segunda Sala del Tribunal Registral
DRA. NORA MARIELLA ALDANA DURN
DR. WALTER POMA MORALES
123
J16 J1
Res. N 020-2004-SUNARP-TR-A
Tribunal Registral
Arequipa, 30 de enero del 2004
Disolucin y liquidacin de sociedad no adecuada: adecuacin

no es acto previo para su inscripcin
La
consecuencia de la falta de adecuacin de las sociedades a la ley

general de sociedades es que adquieren la condicin de sociedades
irregulares, con los efectos establecidos en el artculo 424 de la ley
n 26887. ante la existencia de una sociedad irregular, se presentan dos
opciones: 1) la regularizacin o formalizacin de la sociedad, o 2) la
disolucin y liquidacin de la sociedad irregular; cuando, se opta por
la disolucin y liquidacin de la sociedad y en funcin a la alternatividad prevista en el artculo 426 de la ley n 26887, no es necesaria la
adecuacin de la sociedad a la ley general de sociedades, como acto
previo para la inscripcin de la disolucin y liquidacin.
El Peruano, 10/04/2004

Adecuacin de sociedades a la ley n 26887
De acuerdo a la Ley N 27673, la consecuencia de la falta de adecuacin de las sociedades a la Ley General de Sociedades es que adquieren la condicin de sociedades irregulares, con los efectos establecidos en el artculo 424 de la Ley N 26887.
Opciones de la sociedad irregular
De acuerdo al artculo 426 de la Ley N 26887 - Ley General de Sociedades - ante la

existencia de una sociedad irregular, se presentan dos opciones: 1) la regularizacin o
formalizacin de la sociedad, o 2) la disolucin y liquidacin de la sociedad irregular.
Sociedad irregular que opta por la disolucin y liquidacin
Cuando, se opta por la disolucin y liquidacin de la sociedad y en funcin a la alternatividad prevista en el artculo 426 de la Ley N 26887, no es necesaria la adecuacin de
la sociedad a la Ley General de Sociedades, como acto previo para la inscripcin de la
disolucin y liquidacin.
Junta general de accionistas - agenda
La indicacin de la agenda a tratar en la junta es necesaria para que los accionistas tengan pleno conocimiento anticipado de los temas que se van a debatir en la reunin, para
que as puedan ejercer, de acuerdo a sus intereses y conveniencia, los derechos que la ley
124

les otorga, entre ellos su derecho a asistir o no a la junta en cuestin, y como consecuencia
de ello votar y, en su caso, impugnar los acuerdos aprobados.

Se ha solicitado la inscripcin de nombramiento de gerente, y disolucin y liquidacin

respecto a la Empresa Radiodifusora Comercial Juliaca S.A.
Al efecto, se ha presentado al Registro:

1. Copia simple del DNI del presentante del ttulo, Jorge Alfredo Valencia Luque.
2. Copia legalizada notarialmente de la escritura pblica de poder especial para pleitos,
otorgada por Leoncio Zacaras Torres Ccalla a favor de Jorge Alfredo Valencia Luque, el 6 de octubre de 2002, ante el notario pblico de Juliaca Gino Ernesto Yangali
Iparraguirre.
3. Copias legalizadas notarialmente de los avisos de convocatoria a junta general extraordinaria de accionistas, publicados en el diario Los Andes los das 16 de diciembre de 1999, 17 de diciembre de 1999 y 18 de diciembre de 1999.
4. Copia certificada notarialmente del acta de junta general ordinaria de accionistas del
4 de enero de 2000, relativa a la Empresa Radiodifusora Comercial Juliaca S.A.
5. Copia certificada notarialmente del acta de la junta general de accionistas del 8 de
enero de 2000, relativa a la Empresa Radiodifusora Comercial Juliaca S.A.
6. Copias legalizadas notarialmente del balance de liquidacin, publicado en el diario
Los Andes, los das 3 de febrero del 2000, 4 de febrero de 2000, 5 de febrero de 2000,
relativo a la Empresa Radiodifusora Comercial Juliaca S.A.

Se ha interpuesto recurso de apelacin en contra de la tacha formulada por el Registrador

Pblico de la Zona Registral XIII - Sede Tacna, Jos L. Garca Rivero, quien ha tachado
el ttulo textualmente, en la forma siguiente:
(...)

Ill. Anlisis jurdico:
De conformidad con lo establecido en el Art. 32 del Reglamento General de los Registros

Pblicos es obligacin del registrador la calificacin de la legalidad de los ttulos presentados para la inscripcin, para lo cual debe verificar, entre otros, la adecuacin de los
ttulos con los asientos de inscripcin, as como la validez y la naturaleza inscribible del
ttulo, adems de la observancia de las disposiciones legales sobre la materia.
1. En la publicacin del aviso de convocatoria debe especificarse en forma expresa
el asunto de la convocatoria a fin que tenga validez y se d publicidad al aviso de
convocatoria, ello en virtud del Art. 16 de la Ley General de Sociedades; por tanto,
en el aviso de convocatoria debi especificarse DISOLUCIN Y LIQUIDACIN de
la sociedad, porque la junta general no puede tratar asuntos distintos a los sealados
en el aviso de convocatoria, salvo en los casos permitidos por la ley. Por tanto, los
acuerdos tomados sobre disolucin y liquidacin de la sociedad son nulos.
2. En la junta general del 22/12/1999 continuada en la junta general del 8/01/2000, no
se ha establecido el porcentaje de acciones que intervienen en dicha junta general.
3. Sin perjuicio de lo ya expuesto, en las juntas del 22/12/1999 y 8/1/2000, no se cumpli con elegir al liquidador.
4. En las juntas generales antes sealadas (22/12/1999 -8/1/2000) se ha ratificado al
gerente general y al director, acuerdo que no tiene validez, ya que el tercer prrafo
125

del Art. 413 de la Ley General de Sociedades dice Desde el acuerdo de disolucin
cesa la representacin de los directores, administradores, gerentes y representantes
en general, asumiendo los liquidadores las funciones que le corresponden de acuerdo
a ley, al estatuto, al pacto social, a los convenios entre accionistas Inscritos ante la
sociedad y a los acuerdos de la junta general. En tal sentido dicho acuerdo es nulo.
5. Las actas de asamblea no renen los requisitos del Art. 135 de la Ley General de Sociedades, como: indicacin si se celebra en primera, segunda o tercera convocatoria,
el nombre de accionistas presentes o de quienes los representen, el nmero y clase
de acciones de las que son titulares, el nombre de quienes actuaron como presidente
y secretario (no se eligi secretario), la forma y resultado de las votaciones. Cuando
el acta es aprobada en la misma junta, ella debe contener constancia de dicha aprobacin y ser firmada, cuando menos por el presidente, el secretario y un accionista
designado al efecto.
6. Falta sealar datos del libro de actas del cual se extrae el acta (s) de junta general,
como el nmero del libro de actas que est en uso, as como el nmero con el que ha
sido aperturado, fecha de legalizacin y nombre del funcionario que legaliza. Base
legal: Art. 13 del Reglamento del Registro de Sociedades.
7. Dejamos constancia que la transferencia de acciones no es un acto inscribible en los
Registros Pblicos, dicho control lo efectan los socios en el libro de matricula de
acciones. Base legal: Reglamento del Registro de Sociedades.
8. Finalmente, la sociedad no ha cumplido con adecuarse a la Nueva Ley General de
Sociedades, Ley N 26887. Teniendo presente que la Nueva Ley General de Sociedades fue promulgada el 9/12/1997, y entr en vigencia desde el 1/1/1998, en tal sentido es necesario que la estructura de la sociedad se adecue previamente a la Nueva
Ley General de Sociedades. Base legal: Ley N 27388 (...).

Jorge Alfredo Valencia Luque, como apoderado de Leoncio Zacaras Torres Ccalla, interpone recurso de apelacin en contra de la tacha, sosteniendo que:
1. En la convocatoria para las juntas generales se seal como agenda: Situacin y
destino de la empresa. En las juntas se trat el destino de la empresa y se decidi
su disolucin y liquidacin; por ello no se puede prohibir tomar tal acuerdo con total
libertad, caso contrario se estara limitando forzadamente su libertad de decisin. El
registrador aplica el artculo 166 de la Ley N 26887, cuando debi aplicar el artculo
127 de la Ley General de Sociedades aprobada por D.S. N 003-85-JUS, que sealaba como requisito de la convocatoria la indicacin de las materias a tratar.
2. No es cierto que no se haya establecido el porcentaje de acciones que intervienen
en las juntas generales de accionistas, porque en el acta del 8 de enero de 2000 se
establece claramente el nmero de acciones y la distribucin porcentual que le corresponde a cada accionista, en 33,33% para cada uno de los accionistas.
3. No es cierto que no se haya cumplido con designar al liquidador, porque en el acta
del 8 de enero de 2000, se design como tal al Sr. Leoncio Torres Ccalla.
4. No existe contradiccin alguna entre el acuerdo en que se nombra a Leoncio Torres
Calla como presidente del directorio y gerente general y el acuerdo de liquidacin,
porque en todo caso es claro que el Sr. Leoncio Torres Ccalla es el presidente del
directorio y gerente general de la empresa, y a partir de la fecha del acuerdo de liquidacin ya no ejerce tales cargos, sino solo el cargo de liquidador.
5. Segn el artculo 140 de la antigua Ley General de Sociedades, aplicable al caso por no
haberse adecuado la sociedad a la nueva ley, no se seala como requisito de validez de
126

la junta el sealamiento en el acta de si se celebra en primera y segunda convocatoria.
El secretario es quien redacta el acta haciendo constar los hechos que suceden en la
junta general de accionistas; en el presente caso quin redact las actas fue el notario
Gino Yangali Iparraguirre, quien actu en ejercicio de sus funciones, rodendose as
de mayores garantas al acto. Con respecto a la forma y resultado de las votaciones, el
nico accionista asistente a las juntas generales fue el Sr. Leoncio Torres Ccalla, quien
segn el acta tiene el 33,33% del accionariado. El acta observada fue firmada por el
presidente de la junta Sr. Leoncio Torres Ccalla, el notario pblico de la provincia de
San Romn Gino Yangali Iparraguirre, quien actu como notario y secretario, y no
habiendo otro accionista asistente era imposible que hubiera otra firma.
6. El registrador pretende exigir el cumplimiento del artculo 15 del Reglamento del
Registro de Sociedades, el que fuera aprobado por Resolucin del Superintendente
Nacional de los Registros Pblicos N 200-2001-SUNARP/SN, publicada el 27 de
julio de 2001, cuando las juntas se celebraron los das 4 y 8 de enero de 2000.
7. Cuando se celebraron las juntas generales de accionistas los das 4 y 8 de enero de
2000, no se encontraba vigente la Ley N 26887, la misma que fue objeto de prrroga, en cuanto al plazo para adaptacin de las sociedades, hasta el 31 de diciembre de
2001, segn la Ley N 27388, siendo falsa la aseveracin del registrador de que la
Ley N 26887 entr en vigencia el 1 de enero de 1998.

En el tomo I, folio 421 del Registro Mercantil de la Oficina Registral de Juliaca corre
inscrita la sociedad Empresa Radiodifusora Comercial Juliaca S.A
V. Planteamiento de la cuestin

Interviene como vocal ponente Jorge Linares Carren, con el informe oral del abogado
Jorge Alfredo Valencia Luque.
De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala, la cuestin en discusin es
establecer si los actos contenidos en las actas de junta general de accionistas del 4 y 8 de
enero de 2000, en razn a la normatividad pertinente, pueden acceder al Registro.
VI. Anlisis
1. Se han presentado al Registro copias certificadas notarialmente de las actas de las
juntas generales de accionistas de la Empresa Radiodifusora Comercial Juliaca
S.A., realizadas los das 4 y 8 de enero de 2000, en las que se acord la disolucin y liquidacin de la sociedad, y se ratific el nombramiento del presidente
del directorio Sr. Leoncio Torres Ccalla como gerente general de la sociedad;
acuerdos cuya inscripcin se peticiona en la rogatoria.
2. Por Ley N 26887 se promulg la Ley General de Sociedades, establecindose en su
Octava Disposicin Final que la misma entr en vigencia a partir del 1 de enero de 1998,
siendo por ello errada la afirmacin del apelante en el sentido que cuando se llevaron a
cabo las juntas generales sub materia (los das 4 y 8 de enero de 2000) no se encontraba
vigente la Ley N 26887. En funcin a ello no se debe confundir la fecha de entrada en
vigencia de la ley en mencin, con el plazo para la adecuacin de las sociedades a la ley,
el mismo que a mrito de sucesivas normas fue prorrogado sucesivamente.
3. En efecto, mediante la Primera Disposicin Transitoria de la Ley N 26887 se estableci que las sociedades deban adecuar su pacto social y su estatuto a las disposiciones
de la ley, en la oportunidad de la primera reforma que efecten a los mismos o, a ms
tardar, dentro de los 270 das siguientes a la fecha de su entrada en vigencia (1 de
enero de 1998); la misma norma establece que hasta que las sociedades no se adapten
127

a la ley se seguirn rigiendo por sus propias estipulaciones en todo aquello que no se
oponga a las normas imperativas de la ley. Posteriormente, mediante Ley N 26977,
se prorrog el plazo para la adecuacin de las sociedades hasta el 31 de diciembre de
1999; luego, mediante la Ley N 27219 el plazo para la adecuacin se volvi a prorrogar hasta el 31 de diciembre de 2000, y; finalmente, mediante la Ley N 27388 el
plazo se prorrog, por ltima vez, hasta el 31 de diciembre de 2001. Por tanto, si bien
el plazo para la adecuacin de las sociedades a la Ley General de Sociedades se prorrog hasta el 31 de diciembre de 2001, ello en modo alguno significa que la referida
ley entr en vigencia en tal fecha, como erradamente sostiene el apelante.
4. Ahora bien, la consecuencia de la falta de adecuacin de las sociedades a la Ley
General de Sociedades es que adquieren la condicin de sociedades irregulares, con
los efectos establecidos en el artculo 424 de la Ley N 26887, esto es, que los administradores, representantes y, en general, quienes se presenten ante terceros actuando a nombre de la sociedad irregular son personal, solidaria e ilimitadamente
responsables por los contratos y, en general, por los actos jurdicos realizados desde
que se produjo la irregularidad. Al respecto es oportuno precisar que mediante Ley
N 27673 se estableci que las sociedades que adecen su pacto social y estatuto a
las disposiciones de la Ley N 26887, despus de vencido el plazo establecido en
la Primera Disposicin Transitoria de la ley, modificado por las Leyes Ns. 26977,
27219, no requerirn de convocatoria judicial y no sern consideradas irregulares y
consecuentemente no les sern aplicables las consecuencias sealadas en la Segunda
Disposicin Transitoria de la Ley N 26887 ni la presuncin de extincin por prolongada inactividad. En buena cuenta, lo que la Ley N 27673 establece es que las sociedades pueden adecuarse a la Ley N 26887 en cualquier momento, sin establecer
un plazo lmite para tal efecto.

En el presente caso, de la partida registral consta que la sociedad no se ha adecuado a la

Ley General de Sociedades; por tanto, ha devenido en una sociedad irregular, pese a que
segn la Ley N 27673 la adecuacin podra realizarse en cualquier momento.
5. La irregularidad de una sociedad importa un estado a cuyo mrito la sociedad realiza

una actuacin cuyo funcionamiento no guarda armona con los preceptos que el ordenamiento legal societario impone a las sociedades, pudiendo, sin embargo, celebrar
relaciones jurdicas vlidas y eficaces con terceros. Al respecto, Gonzalo Mercado
Neumann(1) puntualiza: Todas las sociedades irregulares, bien sea que la adquisicin
efe la irregularidad se haya producido en la etapa previa a la inscripcin registral o con
posterioridad a ella, se caracterizan por ser sociedades que actan en el trfico real y
efectivamente, constituyndose en parte activa y pasiva de relaciones jurdicas, cuya
eficacia es reconocida por el Derecho en defensa de los terceros.
6. De acuerdo al artculo 426 de la Ley N 26887 Ley General de Sociedades ante la
existencia de una sociedad irregular, se presentan dos opciones, que segn la norma
son alternativas, esto es: 1) la regularizacin o formalizacin de la sociedad, o 2) la
disolucin y liquidacin de la sociedad irregular.

(1)
La regularizacin de una sociedad de irregularidad sobrevenida (como en el caso sub

materia) implica la subsanacin de la causal que origin el estado de irregularidad.
En el presente caso, la irregularidad sobrevenida de la sociedad se produjo por la
falta de adecuacin de la misma a la Ley General de Sociedades, lo que determina
que su regularizacin (de acuerdo a la primera opcin antes glosada) se producir
con su adecuacin a la ley. A su vez, la va de la disolucin y liquidacin (de acuerdo
Mercado Neumann, Gonzalo. Sociedades irregulares. Tratado de Derecho Mercantil. Tomo I,. Derecho Societario.
Gaceta Jurdica S.A., Lima, 2003, p. 1313.
128

a la segunda opcin antes glosada), determina el inicio de los procedimientos para
la extincin de la personalidad jurdica de la sociedad. En el presente caso, se ha
optado por la segunda opcin antes mencionada, porque se peticiona la inscripcin
de la disolucin y liquidacin de la sociedad, lo que importa que en este supuesto, y
en funcin a la alternatividad prevista en el artculo 426 de la Ley N 26887, no sea
necesaria la adecuacin de la sociedad a la Ley General de Sociedades, como acto
previo para la inscripcin de la disolucin y liquidacin de la misma; lo que determina que el punto 8 de la tacha debe ser revocado.
7. El artculo III del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, recoge el principio de aplicacin inmediata de la ley, al establecer que la ley se aplica a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes. Al respecto, Marcial Rubio Correa(2)
seala: De esta forma, lo que el artculo III establece, y que a su turno hace el artculo 2121, es sealar que una nueva disposicin legal que modifica o deroga a una
anterior, y que obviamente tena mandato distinto o antittico, ser aplicable, a partir
de su vigencia, a las relaciones y situaciones que hubieren nacido antes que ella. Al
excluir, como constitucionalmente corresponde, la aplicacin retroactiva (salvo las
excepciones constitucionales), la norma implica que la nueva ley no podr ser aplicada a hechos anteriores a su vigencia, y tampoco a las consecuencias que ya hubieren
ocurrido antes, a propsito de las relaciones y situaciones que continan existiendo
durante su vigencia. En razn a lo sealado, para los efectos de calificar la legalidad del ttulo presentado, debe aplicarse la Ley N 26887 (Ley General
de Sociedades) y no el derogado D.S. N 003-85-JUS (Texto nico Concordado de
la Ley General de Sociedades) como erradamente pretende el apelante, porque las
juntas generales de accionistas que sustentan los actos cuya inscripcin se peticiona
se realizaron los das 4 y 8 de enero de 2000, cuando ya se encontraba vigente la Ley
N 26887; debiendo aadirse al respecto que, la Segunda Disposicin Final de la Ley
N 26887 puntualiza: Quedan sometidas a la presente ley, todas las sociedades mercantiles y civiles sin excepcin, as como las sucursales cualquiera fuera el momento
en que fueron constituidas.
8. Conforme al artculo 116 de la Ley N 26887, en el aviso de convocatoria debe
indicarse el lugar, da y hora de celebracin de la junta general, as como los asuntos a tratar. La indicacin de la agenda a tratar en la junta es necesaria para que los
accionistas tengan pleno conocimiento anticipado de los temas puntuales que se van
a debatir en la reunin, para que as puedan ejercer, de acuerdo a sus intereses y
conveniencia, los derechos que la ley les otorga, entre ellos su derecho a asistir o no
a la junta en cuestin, y como consecuencia de ello votar y, en su caso, impugnar los
acuerdos aprobados.
9. De la revisin de los avisos de convocatoria publicados en el diario Los Andes, los
das 16, 17 y 18 de diciembre de 1999, que en copia legalizada notarialmente se
han presentado, consta que como nico tema a tratar como agenda se consigna: Situacin y Destino de la Empresa; como consecuencia de tal agenda, se acord la
disolucin y liquidacin de la sociedad. A criterio de este Colegiado, y en funcin al
fundamento consignado en el numeral precedente, no existe compatibilidad entre el
asunto consignado en el aviso de convocatoria y el tema aprobado en la junta, esto
es, la disolucin y liquidacin de la sociedad, dado que los temas de situacin y
destino de la empresa abarcan conceptos genricos, porque as como el apelante
entiende que con tal agenda en la junta se pueden tratar temas relativos a la disolucin y
liquidacin de la sociedad, puede tambin (con esa misma agenda) entenderse que
en la reunin se van a tratar temas relativos, por ejemplo, a la fusin, escisin, cam(2)
Rubio Correa, Marcial. Prescripcin, caducidad y otros conceptos en el nuevo Cdigo Civil. Fundacin M.J. De
La Puente. Lima, 1987, p. 201.
129

bio de domicilio social, etc., temas que tambin estn vinculados al destino de la
sociedad. En razn a lo sealado, el punto 1 de la tacha debe ser confirmado.
10. Conforme al segundo prrafo del artculo 131 de la Ley N 26887, cualquiera que
sea el nmero de reuniones en que se divida una junta, se la considerar como una
sola, debiendo el qurum computarse y establecerse al inicio de la junta, de acuerdo
al primer prrafo del artculo 124 de la misma norma. En el presente caso, en el acta
del 8 de enero de 2000 (a la que solo asisti el accionista Leoncio Torres Ccalla) se
consigna que a cada uno de los accionistas Leoncio Torres Ccalla, Josefina Cuentas
de Mita y Domingo Luque Apaza les corresponde el 33,33% del capital social; por
lo que al haberse establecido el porcentaje accionarial de quienes intervienen en la
junta general, debe revocarse el punto 2 de la tacha. Se deja constancia que del ttulo
no consta que se haya presentado acta del 22 de diciembre de 1999 (como seala el
Registrador), porque las actas presentadas son del 4 y 8 de enero de 2000.
11. Del acta del 8 de enero de 2000 consta que se nombra como liquidador de la sociedad
al Sr. Leoncio Torres Ccalla; por lo que el punto 3 de la tacha debe ser revocado. Se
deja constancia que del ttulo no consta que se haya presentado acta del 22 de diciembre de 1999, porque las actas presentadas son del 4 y 8 de enero de 2000, por lo que
la tacha es errada al indicar que existe acta del 22 de diciembre de 1999.
12. Conforme al tercer prrafo del artculo 413 de la Ley N 26887, desde el acuerdo
de disolucin cesa la representacin de los directores, administradores, gerentes y
representantes en general, asumiendo los liquidadores las funciones que les corresponde conforme a ley, al estatuto, al pacto social, a los convenios entre accionistas
inscritos ante la sociedad y a los acuerdos de la junta general.
13. En el presente caso, al haberse acordado la disolucin y liquidacin de la sociedad,
resulta contrario a la norma contenida en el artculo 413 de la Ley N 26887 el
nombrarse, simultneamente, como gerente general de la sociedad al Sr. Leoncio
Torres Ccalla; por lo que el punto 4 de la tacha debe confirmarse. Al respecto, debe
aadirse que en el asiento 14 de la partida registral corre inscrito que ya en sesin
extraordinaria de junta general del 29 de diciembre de 1977 se acord la disolucin
de la sociedad, nombrndose como liquidador al Sr. Leoncio Z. Torres.
14. Conforme al artculo 135 de la Ley N 26887, en el acta debe constar la designacin
de un secretario, quien se encargar de la redaccin del acta; sealndose en la misma norma, entre otros temas, que el acta tiene fuerza legal desde su aprobacin, y que
para ello es necesario que, si el acta es aprobada en la misma junta, ella debe contener
constancia de dicha aprobacin y ser firmada, cuando menos, por el presidente, el
secretario y un accionista designado al efecto.
15. De las actas del 4 de enero de 2000 y 8 de enero de 2000 no consta que se haya
nombrado a un secretario. Al respecto, el apelante sostiene que los notarios pblicos que participaron en las reuniones suplieron las funciones del secretario, lo
que hubiera sido lcito, sin embargo ello no se desprende de las actas y todo lo
contrario, en el acta del 4 de enero de 2000 se consigna que el notario Luis Cuba
Oballe se retir de la reunin al no habrsele renovado su contrato de servicios
notariales (solo se le contrat por una hora); en todo caso, de acuerdo al artculo
138 de la Ley N 26887 la funcin que los notarios pblicos tienen al participar
en las juntas es la de certificar la autenticidad de los acuerdos adoptados. Asimismo, de las actas presentadas no consta que estas hayan sido aprobadas, ni que
estn firmadas por el secretario debidamente nombrado, dado que solo aparecen
firmadas por el Sr. Leoncio Torres Ccalla en su doble condicin de presidente y
accionista. Por ello debe confirmarse el punto 5 de la tacha.
130

16. Conforme al artculo 136 de la Ley N 26887, excepcionalmente, cuando por cualquier
circunstancia no se pueda asentar el acta en los libros o documentos indicados en el
artculo 134 de la misma norma, ella se extender y firmar por todos los accionistas
concurrentes en un documento especial, el que se adherir o transcribir al libro o a
las hojas sueltas no bien estas se encuentren disponibles, o en cualquier otra forma que
permita la ley. Asimismo, conforme al artculo 112 del D.L. N 26002 - Ley del Notariado - el notario certifica la apertura de libros u hojas sueltas de actas, de contabilidad
y otros que la ley seale; conforme al artculo 113 de la misma norma la legalizacin
consiste en una constancia puesta en la primera foja til del libro o primera hoja suelta
con indicacin del nmero que el notario le asignar, del nombre, de la denominacin o
razn social de la entidad el objeto del libro nmeros de folios de que consta y si esta es
llevada en forma simple o doble, da y lugar en que se otorga y, sello y firma del notario,
todos los folios llevarn sello notarial, y; finalmente, de acuerdo al artculo 115 de la
misma norma, para solicitar la legalizacin de un segundo libro u hojas sueltas, deber
acreditarse el hecho de haberse concluido el anterior o la presentacin de certificacin
que demuestre en forma fehaciente su prdida.
17. De las actas presentadas consta que no existen los libros societarios, dado que solo
existen algunas copias fotostticas del libro de actas debidamente legalizado, por
lo que la sociedad debe proceder a aperturar otro libro de actas de juntas generales
(de acuerdo al artculo 115 de la Ley N 26002), para as posibilitar, en funcin al
principio de titulacin autntica, el acceso de los acuerdos pertinentes al Registro. En
mrito a lo sealado, debe confirmarse el punto 6 de la tacha; dejndose constancia
que en este caso no se est aplicando el Reglamento del Registro de Sociedades, por
ser una norma emitida con posterioridad a la realizacin de las juntas generales submateria, sino las normas antes glosadas.
18. Lo consignado en el punto 7 de la tacha no constituye propiamente una objeccin
tctica o legal a la inscripcin del ttulo, porque constituye una abstracta afirmacin
jurdica; por ello debe ser dejada sin efecto.
19. Como se ha indicado precedentemente, en el asiento 14 de la partida registral (remitida
a este Colegiado mediante Oficio N 2770-2003/Z.R.N XIII-ORJ, para la absolucin
del grado) consta que a mrito de la sesin extraordinaria de junta general del 29 de
diciembre de 1977 se acord la disolucin y liquidacin de la sociedad, asiento que se
encuentra legitimado de acuerdo al artculo 2013 del Cdigo Civil. De la revisin del
ttulo archivado que sustenta tal asiento (remitido a este Colegiado mediante Oficio N
00141-2004/ZR N.XIII-ORJ) fluye que se nombr a la junta liquidadora de la sociedad, siendo su presidenta la seora Josefina C. Cuentas y su vicepresidente el seor
Leoncio Z. Torres Ccalla. En razn a lo indicado, el ttulo que se pretende inscribir
(disolucin y liquidacin de la sociedad) es incompatible con el ttulo inscrito en el
asiento 14 de la partida registral, que tambin publicita una disolucin y liquidacin de
la sociedad acordada hace muchos aos atrs; por ello, al ser ttulos excluyentes entre
s, de acuerdo al artculo 2017 del Cdigo Civil, el ttulo submateria adolece de defecto
insubsanable, por lo que debe ampliarse la tacha en tal sentido.
20. Conforme al artculo 126 de la Ley N 26887, para que la junta adopte vlidamente
acuerdos relacionados, entre otros temas, con la disolucin y liquidacin de la sociedad, es necesaria en primera convocatoria, cuando menos, la concurrencia de dos
tercios de las acciones suscritas con derecho a voto, en segunda convocatoria basta
la concurrencia de al menos tres quintas partes de las acciones suscritas con derecho
a voto. Tal norma prescribe un qurum calificado en funcin a la naturaleza e importancia societaria de los temas en ella previstos.
21. En el presente caso, el nico socio concurrente, que acredit su condicin como
tal, en las juntas del 4 y 8 de enero de 2000, en las que se acord la disolucin y
131

liquidacin de la sociedad, fue el Sr. Leoncio Torres Ccalla, quien como l mismo
lo reconoce tiene el 33,33% del accionariado de la sociedad. En razn a lo sealado,
tenindose en cuenta que el qurum calificado requerido para la adopcin vlida
de acuerdos de disolucin y liquidacin societaria es del 60% del accionariado, no
el 33,33%, el ttulo adolece de defecto insubsanable; por lo que debe disponerse la
ampliacin de la tacha en tal sentido.
22. De la revisin de la copia certificada de la partida registral relativa a la Empresa Radio
Difusora Comercial Juliaca S.A., remitida a este Colegiado por el Registrador Pblico
con el oficio de alzada N 2770-2003/Z.R.NXIII-ORJ, se desprende que los diferentes asientos han sido transcritos sin haberse extendido el asiento de regularizacin
pertinente; por ello, debe disponerse que el Registrador Pblico proceda a realizar las
acciones prevista en los artculos 71 al 73 del Reglamento General de los Registros
Pblicos, para conseguir la extensin del asiento de regularizacin pertinente.
23. De conformidad con el Art. 2011 del Cdigo Civil, el Art. V del Ttulo Preliminar y
Arts. 31, 32 y 156 del Reglamento General de los Registros Pblicos.

Estando a lo acordado por unanimidad, con la intervencin de la vocal (e) Claudia

Tejada Ponce, segn Resolucin del Superintendente Adjunto de los Registros Pblicos N 030-2003-SUNARP/SA, del 16 de diciembre de 2003.
Vil. Resolucin
1. REVOCAR los puntos 8, 2, y 3 de la tacha, a mrito de lo sealado, respectivamente,
en los numerales 6, 10 y 11 del anlisis de esta resolucin.
2. CONFIRMAR los puntos 1, 4, 5 y 6 de la tacha, a mrito de lo sealado, respectivamente, en los numerales 9, 13, 15 y 17 del anlisis de esta resolucin.
3. AMPLIAR LA TACHA, a mrito de lo sealado en los numerales 19 y 21 del anlisis de esta resolucin.
4. DEJAR SIN EFECTO el punto 7 de la observacin, a mrito de lo sealado en el
numeral 18 del anlisis de esta resolucin.
5. DISPONER que el Registrador Pblico realice las acciones pertinentes para la extensin del asiento de regularizacin correspondiente, segn lo sealado en el numeral
22 del anlisis de esta resolucin.

Regstrese y comunquese

Presidente (e) de la Quinta Sala del Tribunal Registral
JORGE LINARES CARREN
Vocal de la Quinta Sala del Tribunal Registral
CLAUDIA TEJADA PONCE
Vocal (e) de la Quinta Sala del Tribunal Registral
132
J17 J1
Tribunal Registral
Lima, 14 de mayo de 2002
Convocatoria a junta general en la sociedad annima cerrada

El art. 245 de la ley general de sociedades, que establece que la junta
de accionistas de la sociedad annima cerrada es convocada mediante
medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin,
es de carcter imperativo.
Precedente aprobado en el Dcimo Pleno del Tribunal Registral de la Sunarp realizado

los das 8 y 9 de abril de 2005
Lima, 14 de mayo de 2002
Convocatoria a junta general en S.R.L.

El artculo 294 inciso 3 de la Ley General de Sociedades, que establece que en las sociedades comerciales de responsabilidad limitada el gerente deber efectuar la convocatoria
utilizando medio de comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, es de
carcter imperativo, razn por la que todas las sociedades comerciales de responsabilidad
limitada, aun cuando no se hayan adecuado a la Ley General de Sociedades vigente, se
encuentran obligadas a observar su aplicacin.
I. Actos cuya inscripcin se solicita y documentacin presentada

Con el presente ttulo se solicita la inscripcin de la junta general extraordinaria del 07

de diciembre de 2001 celebrada con la asistencia del socio Javier Len Eyzaguirre propietario de 6 581 533 participaciones, en la que se acord por unanimidad la revocatoria
del gerente general de la sociedad LIOFILIZADORA DEL PACFICO S.R.L. Carlos
Desmaison Elspuru, nombrndose en su reemplazo a Javier Len Eyzaguirre.
A tal efecto se presenta:

- Copia legalizada notarial del acta de la junta general de la indicada fecha, la que obra
en documento especial.
- Copias legalizadas de las publicaciones de las convocatorias efectuadas en los diarios
El Peruano y Expreso.
- Carta notarial del 10 de diciembre de 2001 que dirige Javier Len Eyzaguirre a Carlos Desmaison Elspuru.
- Carta del 21 de diciembre de 2001 que dirige Carlos Desmaison Elspuru como
gerente general de la sociedad a Javier Len Eyzaguire.
133

Se ha interpuesto apelacin contra la observacin formulada por la Registradora Pblica

del Callao Dra. Carmen de Jess Velasco Cortez:

La Registradora deneg la inscripcin por los siguientes fundamentos:
1.- La regla general en relacin a la presentacin de las actas de las juntas, sera en
mrito a copias certificadas notariales, en la que el Notario da fe que el acta obra a
determinada foja del libro de actas u hojas sueltas e indica los datos de legalizacin;
regla general que tiene por objeto que tenga acceso al Registro nicamente las actas
que sean expresin autntica de los rganos sociales. La excepcin a la regla correspondera de ser el caso, en convocatorias ordenadas por el Juez o Notario (D.U. N
111-2000); por cuanto no surge duda alguna que se trata de una junta general vlida
y que los acuerdos adoptados son la expresin autntica del rgano supremo de la
sociedad (Resolucin N 171-99-ORLC/TR del 16-07-1999).
2.- Al tratarse de una sociedad comercial de responsabilidad limitada, su administracin
se encuentra llevada por la gerencia, donde se nombran uno o ms gerentes.

Para este caso, quien convoca a junta general sera el gerente de la sociedad con la
formalidad establecida en el artculo 294 inciso 3 de la actual Ley General. El mismo
artculo acotado establece en su ltimo prrafo, que le sern aplicables las normas de
la sociedad annima en cuanto les sean aplicables; es decir, de no convocar el gerente
le sera aplicable lo previsto el artculo 119 de la misma ley general.
En las publicaciones de convocatoria a junta del 07-12-2001 adjuntas se encuentran

convocadas por el presidente. Si bien se establece el cargo de presidente ejecutivo
en el estatuto social, esto no significa que pueda convocar a junta general y de la
forma como se ha establecido. El artculo 294 inciso 3 guardara concordancia con el
artculo 245 y 116 de la Ley General de Sociedades. En cuanto a su acreditacin ante
Registros Pblicos caso de convocar el gerente, esta debi adecuarse a lo prescrito
en el Art. 94 concordante con el artculo 76 y Art. 7 del Reglamento del Registro
de Sociedades; es decir, el gerente general de la sociedad (...) dejar constancia en
el acta o en documento aparte que la convocatoria se ha efectuado cumpliendo los
requisitos del artculo 245 (artculo 294 inciso 3 para este caso) L.G.S. y del estatuto
y que el medio utilizado ha permitido obtener los cargos de recepcin respectivos...
con firma legalizada notarial.

El apelante solicita que el presente ttulo sea calificado en virtud del artculo 6 del Reglamento del Registro de Sociedades, puesto que se trata de un caso excepcional sustentado
en el artculo 136 de la Ley General de Sociedades, por el cual se permite se asienten
las actas en documento especial, dado que el gerente cuya revocatoria se acuerda no ha
puesto a disposicin el libro de actas.
Asimismo, sostiene que la Registradora pretende aplicar dispositivos legales que no corresponden a las Sociedades Comerciales de Responsabilidad Limitada.

Liofilizadora del Pacfico S.R.L. se encuentra inscrita en la ficha 683 y su continuacin

en la partida electrnica N 70098813 del Registro de Sociedades del Callao, obrando en
el asiento 39 el nombramiento del gerente de la sociedad: Carlos Desmaison Elspuru.
La sociedad an no ha adecuado sus estatutos a la Ley General de Sociedades, Ley

26887.
134

Interviniendo como Vocal ponente la Dra. Nora Mariella Aldana Durn. Las cuestiones a
determinar son las siguientes:
1.- Si se encuentra acreditado el supuesto contenido en el artculo 6 del Reglamento del
Registro de Sociedades, referido a la imposibilidad manifiesta de asentar las actas en
los libros de la sociedad.
2.- Si en las sociedades comerciales de responsabilidad limitada que an no se han adecuado a la Ley General de Sociedades debe acreditarse que la convocatoria se ha
realizado de conformidad con el artculo 294 inciso 3 de la Ley General de Sociedades.
VI. Anlisis
1.- De conformidad con el artculo 134 de la Ley General de Sociedades, los acuerdos de
la junta general constan en actas, las que pueden asentarse en un libro especialmente
abierto a dicho efecto, en hojas sueltas o en cualquier otra forma que permita la Ley,
sealando seguidamente el mencionado artculo, que cuando las actas consten en
libros o documentos ellos sern legalizados conforme a Ley.

El artculo 136 de la Ley General de Sociedades prev que, excepcionalmente, las

actas que contienen los acuerdos de los rganos sociales, puedan extenderse en documento especial, cuando por cualquier circunstancia no se puedan asentar en los
libros de la sociedad. El documento especial se adherir o transcribir al libro no bien
se encuentre disponible o en cualquier otra forma que permita la Ley. El documento
especial deber ser entregado al gerente general, quien ser responsable de cumplir
con lo antes previsto en el ms breve plazo.
2.- Esta instancia, a travs de sus resoluciones ha establecido que procede la inscripcin
de los acuerdos de la junta general extendidos en documento especial cuando los
acuerdos provengan de una junta general convocada judicialmente, pues en dicho
supuesto resultara ineficaz haber acudido al Poder Judicial para que convoque a junta y una vez obtenido resolucin favorable y celebrarse la junta general, encontrarse
en la imposibilidad de inscribir los acuerdos adoptados al no contarse con los libros
(Resolucin N 171-99-ORLC/TR del 16 de julio de 1999).

Otro de los supuestos en los que se ha sealado que procede la inscripcin en mrito
a documento especial es la convocatoria realizada por el Notario a efectos de la adecuacin del estatuto a la Ley General de Sociedades, facultad otorgada al sealado
profesional en virtud del Decreto de Urgencia N 111-2000 del 1 de diciembre de
2000.
3.- Asimismo, esta instancia ha establecido dos supuestos adicionales, los que no
resultan aplicables a las sociedades sino a las asociaciones y cooperativas, pues
se trata de las asambleas en las que se acuerda el nombramiento de los representantes ante la Cofopri para que realicen los trmites de titulacin a que hace
referencia la Ley 26878 Ley General de Habilitaciones Urbanas, y en el caso
de las cooperativas, cuando la asamblea general es convocada por el consejo de
vigilancia, en el supuesto del artculo 31 inciso 16 de la Ley General de Cooperativas.
4.- Sin embargo, el actual Reglamento del Registro de Sociedades establece en el Art.
6 que Los actos que constan en documentos especiales, se inscribirn solo despus
que hayan sido adheridos o transcritos al libro o a las hojas sueltas correspondientes.
Excepcionalmente, se inscribirn cuando, por razones de imposibilidad manifiesta
debidamente acreditadas a criterio del Registrador, no resulte posible adherirlos o
transcribirlos.
135

De este modo, el actual Reglamento faculta al Registrador para que determine si se

encuentra debidamente acreditada la imposibilidad manifiesta de extender las actas
en los libros de los rganos sociales correspondientes y, en tal caso, proceda a inscribir los actos que constan en documentos especiales.
Se aprecia entonces que el Reglamento del Registro de Sociedades ha establecido un

distinto supuesto en el que procede la inscripcin en mrito a documentos especiales
al que haba sido considerado por este colegiado. As, como puede observarse de la
jurisprudencia antes reseada, este colegiado admiti la inscripcin en mrito a documentos especiales cuando la convocatoria a la junta no estuvo a cargo del rgano
encargado de llevar los libros sociales.
En cambio, el nuevo Reglamento del Registro de Sociedades ha establecido un supuesto ms amplio para la procedencia de la inscripcin en mrito a documentos
especiales: cuando se acredite la imposibilidad manifiesta de adherir o transcribir las
actas al libro o a las hojas sueltas correspondientes.
Por lo tanto, debe examinarse si se ha acreditado la imposibilidad manifiesta de adherir o transcribir el acta del 7 de diciembre de 2001 al libro de actas legalizado de la
sociedad.
5.- En el ttulo obra copia legalizada de la carta notarial del 10 de diciembre de 2001 en
la que Javier Len Eyzaguirre en calidad de gerente general y presidente de la junta
general de socios solicita a Carlos Desmaison Elspuru (quien ocupa el cargo de
gerente general segn el antecedente registral) devolver los libros de la empresa.

Obra tambin copia legalizada de la carta del 21 de diciembre de 2001 que dirige
Carlos Desmaison Elspuru en calidad de gerente general de Liofilizadora del Pacfico S.R.L. al Sr. Javier Len Eyzaguirre, en la que le menciona que ha recibido
la carta notarial en la que le solicita la entrega de libros y archivos de la empresa.
Al respecto seala en la carta que lamenta la actitud de Javier Len Eyzaguirre pues
manifiesta, la junta del 7 de diciembre de 2001 no tiene valor legal alguno. Aade
que ha iniciado las acciones legales que la ley le permite para que se declare sin efecto estos ilegales actos, pues esta administracin, Ud. lamentablemente no puede
ni podr ejercerla, hasta que cuente con poderes debidamente inscritos(...).
6.- De lo expuesto en los documentos antes sealados, se encuentra acreditado que se ha

venido solicitando los libros al gerente inscrito, sin embargo, estos no han sido entregados, por lo que el socio que no contaba con los libros se encontr en la imposiblidad de extender las actas en los libros y tuvo que hacerlo en documento especial. Por
lo tanto, ha quedado acreditada la imposibilidad manifiesta de transcribir o adherir el
acta al libro de actas de la sociedad.

En consecuencia, debe revocarse el primer extremo de la observacin.
7.- Liofilizadora del Pacfico S.R.L. es una sociedad que an no se ha adecuado a la

Ley General de Sociedades. Sin embargo, a la fecha del acuerdo cuya inscripcin
se solicita, esto es al 07 de diciembre de 2001, todava no se encontraba vencido el
plazo para adecuarse a la Ley General de Sociedades establecido en la Ley N 27388,
publicada el 30 de diciembre de 2000.

Conforme a la Primera Disposicin Transitoria de la Ley General de Sociedades,

hasta que las sociedades no se adapten a la presente ley, se seguirn rigiendo por sus
propias estipulaciones en todo aquello que no se oponga a las normas imperativas de
la presente ley.
8. La sociedad fue constituida en el ao 1978, fecha en la que se encontraba vigente la

Ley de Sociedades Mercantiles, la que dispona en el Art. 282 que en las sociedades comerciales de responsabilidad limitada, la convocatoria y la celebracin de las
136

juntas generales, as como la representacin de los socios en ellas, se regir por las
disposiciones de las sociedades annimas en cuanto sean aplicables. Esto mismo est
establecido en la clusula stima del estatuto de la sociedad (ttulo archivado 871 del
13 de abril de 1978).
9. El artculo 294 inciso 3 de la vigente Ley General de Sociedades establece que el
pacto social de las sociedades comerciales de responsabilidad limitada debe incluir
reglas relativas a la forma y oportunidad de la convocatoria que deber efectuar el
gerente, mediante esquelas bajo cargo, facsmil, correo electrnico u otro medio de
comunicacin que permita obtener constancia de recepcin, dirigidas al domicilio o
a la direccin designada por el socio a este efecto.

En ese sentido, debe definirse si la norma citada es imperativa.
10.- Las normas imperativas son definidas como aquellas que se imponen de modo absoluto a la voluntad de los particulares, pues estos no pueden sustituirlas ni alterarlas.

La Ley General de Sociedades no establece expresamente cules de sus normas son

imperativas. Dado que las normas imperativas no admiten pacto en contrario, cuando
expresamente una norma dispone que no admite pacto en contrario, se tiene la certeza que se trata de una norma imperativa. Asimismo, cuando expresamente una norma
sanciona con nulidad su inobservancia, se tiene la certeza que se trata de una norma
imperativa.
Sin embargo, existen normas que a pesar de no consignar expresamente que no

admiten pacto en contrario o no sancionar expresamente con nulidad su inobservancia, recogen aspectos sustanciales de la sociedad que necesariamente deben ser
cumplidos, esto es, son normas imperativas. Es el caso por ejemplo del Art. 283 de la
Ley, que seala que en la sociedad comercial de responsabilidad limitada el capital
est dividido en participaciones iguales, acumulables e indivisibles, que no pueden
ser incorporadas en ttulos valores ni denominarse acciones.
11.- En este caso la norma bajo examen introduce una forma especial de convocatoria
a junta general, no contemplada por la anterior Ley General de Sociedades. Esta
forma especial de convocatoria ha sido expresamente establecida para la sociedad
comercial de responsabilidad limitada as como para la sociedad annima cerrada.
En cambio, se ha mantenido la convocatoria a travs de publicaciones en los diarios
para las sociedades annimas.

Esta forma de convocatoria en la que la misma se dirige al domicilio del socio,

con constancia de recepcin, es por lo tanto propia de las sociedades con nmero
limitado de socios, constituyndose en un rasgo esencial de la sociedad comercial de
responsabilidad limitada, lo que se ve reforzado por los trminos mandatorios en que
est redactada la norma bajo examen.
En ese sentido, se concluye que la norma contenida en el artculo 294 inciso 3 de

la Ley General de Sociedades es de carcter imperativo, razn por la que todas las
sociedades comerciales de responsabilidad limitada, aun cuando no se hayan adecuado a la Ley General de Sociedades vigente, se encuentran obligadas a observar su
aplicacin.
12.- Ahora bien, no existe inconveniente en que en la sociedad comercial de responsabilidad limitada se efecte la convocatoria a junta general mediante publicaciones en los
diarios, siempre que esta convocatoria se realice en forma adicional a la convocatoria
que debe realizar el gerente utilizando medio de comunicacin que permita obtener
constancia de recepcin.
13.- En este caso la convocatoria a la junta del 7 de diciembre de 2001 fue realizada por el
Presidente Ejecutivo mediante publicaciones en el Diario Oficial El Peruano y en el
137

diario Expreso, y no por el gerente utilizando medio de comunicacin que permita
obtener constancia de recepcin. As, en el ttulo no obra documento alguno en el
que, de conformidad con el artculo 76 del Reglamento del Registro de Sociedades
norma que resulta aplicable por remisin del artculo 94 del mismo Reglamento,
el gerente haya dejado constancia de que la convocatoria se ha efectuado cumpliendo
los requisitos del artculo 294 inciso 3 de la Ley y que adems el medio utilizado ha
permitido obtener los cargos de recepcin respectivos.

En virtud de lo expuesto debe confirmarse el segundo extremo de la observacin.

De conformidad con la Resolucin Jefatural N 2360-ORLC/JE del 19 de octubre de

2000.
VII. Resolucin

REVOCAR el primer extremo y CONFIRMAR el segundo extremo de la observacin

formulada por la Registradora Pblica del Callao al ttulo referido en la parte expositiva.
Presidenta de la Tercera Sala
del Tribunal Registral
FREDY SILVA VILLAJUN
138
J18 J1
Exp. N 2390-2006
12 de enero del 2007
Accionistas minoritarios: vulneracin de sus derechos

Se
advierte como regla general la obligatoriedad en la constitucin

del directorio, con accionistas que representen la minora del accionariado de la sociedad; en tal sentido, en el caso de autos, se ha
vulnerado el derecho de los accionistas minoritarios a obtener representatividad en el directorio. debiendo agregar que la excepcin citada
en el ltimo prrafo del artculo 164 de la ley general de sociedades,
referente a la inaplicacin de este precepto cuando los directores
son elegidos por unanimidad, no es procedente, dado que en la junta
general dicho punto fue materia de votacin, aprobndose el mismo
por mayora.

Primera sala civil con sub especialidad comercial
Miraflores, doce de enero dos mil siete
Autos y vistos:

Es materia de grado la apelacin interpuesta por la entidad demandada, contra la resolucin nmero dieciocho (sentencia) de fecha veintisis de abril del dos mil seis obrante
de fojas trescientos sesentids a trescientos setenticuatro, que declara fundada en todos
sus extremos la demanda, en consecuencia nulo y sin efecto los acuerdos adoptados en la
junta general de accionistas de fecha treintiuno de marzo del dos mil tres y su continuacin de fecha cinco de abril del citado ao; interviniendo como Vocal Ponente el Seor
Betancour Bossio; y,
Atendiendo:

Primero.- Son argumentos de la parte apelante los siguientes: a) Del acta de la junta
general cuestionada, fluye que la propuesta del Presidente de la citada junta contempl la
ratificacin del directorio elegido el trece de febrero del dos mil tres, que se encontraba
en funciones, por lo que se deja de lado la remocin y nueva eleccin, ya que carece de
sentido, en tanto que la junta somete a aprobacin la ratificacin del directorio, elegido
139

en la fecha antes mencionada; indicando que estos actos no se han cuestionado en el
proceso y menos merecen un pronunciamiento del Despacho; b) No merece merituar los
fundamentos de la demandante, que se ampara en el artculo 164 de la Ley General de
Sociedades, por cuanto la decisin tomada en la junta no fue la eleccin del Directorio,
sino la ratificacin en el cargo de los miembros del mismo; c) Cuando se adopt el acuerdo correspondiente a la ratificacin de los directores, el representante de la minora no
dej constancia de su voto en contra, sino que ms bien emite su voto en minora, por lo
que al no haber dejado constancia de su oposicin, sino que ms bien particip, convalid
dichos actos; y, d) La sentencia le produce agravio, ya que no se aplica la norma legal
en materia societaria, poniendo en riesgo la marcha de la sociedad al anular acuerdos
trascendentes de esta, adems del castigo por costas y costos que le causa un agravioeconmico.

Segundo.- Es objeto del recurso de apelacin, que el rgano jurisdiccional superior examine la resolucin que le produzca agravio, con el propsito de que sea anulada o revocada, total o parcialmente; para ello es imperativo, que se indique el error de hecho y de
derecho incurrido, precisar la naturaleza del agravio y sustentar la pretensin impugnatoria, conforme lo establecen los artculos 364 y 366 del Cdigo Procesal Civil. En tal sentido la Sala Superior puede examinar todo lo actuado en el proceso en primera instancia,
pero si el medio impugnatorio se interpone sobre una parte determinada de la sentencia,
entonces el Ad quem emitir pronunciamiento sobre lo que es materia de impugnacin.
Tercero.- En materia de impugnacin de acuerdos de una entidad societaria, el derecho

de impugnar, por parte de un accionista, constituye un derecho propio no necesariamente
vinculado a la proteccin de otros accionistas, la sociedad o terceros. El ejercicio de este
derecho guarda relacin con los derechos polticos del mismo, pues as como puede participar en la formacin de la voluntad de la sociedad mediante la emisin del voto, tambin
tiene derecho a velar que dichas decisiones se efecten conforme a ley y al pacto social,
no debiendo lesionar los intereses de la sociedad en beneficio de algunos socios.
Cuarto.- En cuanto al argumento expuesto en el punto a) del primer considerando, se

advierte en el acta de la junta general de accionistas cuestionada obrante en copias certificadas de fojas ciento veintiuno a ciento cincuenta, al tratarse el punto primero de
la agenda, referente a la remocin de los miembros del directorio y la designacin de
sus reemplazantes, en efecto, el Presidente (Guillermo Dasso Legua) propuso la ratificacin del directorio conformado por las personas: Guillermo Dasso Legua, Jos
Boluarte Gylling y Ada Legua Maritegui Vda. de Dasso, elegidos el doce de febrero
del dos mil tres (fojas ciento veinticinco), concluyndose con aprobar por mayora tal
extremo, as como el rechazo de la mocin de pretensin social de responsabilidad (fojas
ciento treintitrs), al encontrarse presentes en esta junta, los accionistas que representan
el cien por ciento de acciones; sin embargo, estos actos si han sido cuestionados tanto
en la junta general, como en el proceso; pues don Norbert Lind Petrovic, representante
de los accionistas Fernando de Trazegnies y Emerging Markets Investments, en el acto
societario impugnado mostr su disconformidad en el tratamiento de este extremo (fojas
ciento veintisiete), posteriormente en el proceso tambin ha sido materia de tratamiento,
concluyendo con determinarse en el cuarto considerando de la sentencia, que tal acuerdo
contraviene la norma que establece el derecho de representacin de la minora en la eleccin del directorio.
Quinto.- Que, al respecto el artculo 164 de la Ley General de Sociedades establece: Las
sociedades estn obligadas a constituir su directorio con representacin de la minora
agregndose en el prrafo final No es aplicable lo dispuesto en el presente artculo
cuando los directores son elegidos por unanimidad. De ello se advierte como regla general la obligatoriedad en la constitucin del directorio, con accionistas que representen la
minora del accionariado de la sociedad; en tal sentido, en el caso de autos, no se cumpli
140
con esta norma, vulnerando el derecho de los accionistas minoritarios a obtener representatividad en el directorio, por consiguiente el acuerdo tomado es contrario a Ley. Debiendo agregar que la excepcin citada en el ltimo prrafo de la norma expuesta, referente a
la inaplicacin de este precepto cuando los directores son elegidos por unanimidad, no es
procedente, dado que en la junta general dicho punto fue materia de votacin, aprobndose el mismo por mayora, conforme se puede advertir del acta de dicha junta que corre en
autos (fojas ciento treintitrs); por consiguiente el argumento expuesto no resulta cierto,
debiendo desestimarse.
Sexto.- En cuanto al argumento expuesto en el punto b) del primer considerando, si bien
es cierto al tratarse el segundo punto de la agenda, referente a la eleccin del directorio,
no se tom decisin al respecto, pues ya se haba procedido con la ratificacin en los
cargos de los miembros del mismo, elegidos en anterior junta general de accionistas,
sin embargo, ello no significa que no se pueda aplicar el artculo 164 de la Ley acotada
(26887), pues es innegable que la ratificacin del acuerdo, es referente a la eleccin de
los miembros del directorio elegido anteriormente, en tal sentido no se puede aplicar un
criterio restrictivo al analizar la norma expuesta, tanto ms, si es evidente la vulneracin
del derecho de los accionistas minoritarios a obtener proteccin de sus intereses, as como
el incumplimiento de la norma concerniente a la constitucin del directorio con representacin de los accionistas minoritarios. Por ende, el argumento citado en esta parte no
resulta amparable.
Stimo- En lo referente al argumento citado en el punto c) del primer considerando, ello
no resulta creble, puesto que don Norbert Lind Petrovic, representante de los accionistas
Fernando de Trazegnies Granda y Emerging Markets Investmens, al procederse a la votacin respecto al primer punto de agenda de la junta general, concerniente a la remocin
de los miembros del directorio y la designacin de sus reemplazantes, se mencion en el
acta (...) el doctor Norbert Lind vota en contra con el cuarentisiete por ciento de las acciones que representa, sealando que la peticin aprobada por la mayora del seor Guillermo Dasso carece de sustento legal y estatutario y se reserva el derecho de impugnar
los acuerdos producto de ambas votaciones (fojas ciento treintitrs); en tal sentido debe
considerarse que tal acto conlleva a formular oposicin al acuerdo tomado, no debiendo
asumir el sentido literal de lo expuesto, sino la sustantividad del texto, debiendo concluir
que el acto de impugnar, conlleva a una oposicin al acuerdo, que establece el artculo
140 de la Ley General de Sociedades, por ende los demandantes cuentan con legitimacin
activa que les permite ejercer va derecho de accin, la pretensin demandada. A mayor
abundamiento es preciso hacer mencin tambin a lo expuesto por el representante de los
accionistas demandantes (fojas ciento cuarenticuatro) En este mismo acto a nombre de
mis accionistas que represento en esta junta, deseo expresar que nos reservamos fundamentar oportunamente ante la autoridad que corresponda los recursos de impugnacin de
los acuerdos adoptados en esta junta (...).
Octavo.- La conclusin expuesta precedentemente, encuentra mayor sustento, puesto
que, en el caso de autos, se ha producido la vulneracin de una norma societaria, que
atenta contra el derecho de los accionistas; por consiguiente, la pretensin de impugnacin procede contra acuerdos de la junta general cuyo contenido sea contrario a esta ley,
se oponga al estatuto o al pacto social, o lesione en beneficio directo o indirecto de uno o
varios accionistas, los intereses de la sociedad, como ha sucedido en el caso de autos. En
tal sentido lo alegado en esta parte por el apelante tampoco resulta imparable.
Noveno.- En lo referente al argumento precisado en el punto d) del primer considerando,
debe sealarse que el agravio alegado no se ha producido, ya que en el caso materia de
autos, ante la vulneracin de los derechos de los accionistas impugnantes y haber ejercido
su derecho de accin, al formular la pretensin de impugnacin de acuerdos, el A quo al
resolver el proceso, aplic las normas de carcter societario, conforme se ha expuesto en
141

los considerandos precedentes. Por otro lado, en cuanto al castigo de costas y costos, que
le causa un agravio de orden econmico, ello tampoco encuentra sustento, puesto que la
propia norma procesal civil en su artculo 412, seala que El reembolso de las costas
y costos del proceso no requiere ser demandado y es de cargo de la parte vencida, salvo
declaracin judicial expresa y motivada de exoneracin; por ende el pago de costas y
costos es procedente y es de cargo de la parte vencida, como en el presente caso se ha
dado, siendo este un asunto accesorio que no versa sobre el fondo del asunto. En tal sentido las alegaciones efectuadas en esta parte deben ser desestimadas,

Por dichas consideraciones:
Se resuelve:

CONFIRMAR la sentencia contenida en la resolucin nmero dieciocho de fecha veintisis de abril del dos mil seis, obrante de fojas trescientos sesentids a trescientos setenticuatro, que declara FUNDADA la demanda interpuesta por FERNANDO DE TRAZEGNIES GRANDA y EMERGING MARKETS INVESTMENTS contra la SOCIEDAD
MINERA TINTIRAYOC S.A.C. sobre Impugnacin de Acuerdos, que ordena la nulidad
y deja sin efecto los acuerdos adoptados en la junta general de accionistas de fecha treintiuno de marzo del dos mil tres y su continuacin el cinco de abril del dos mil tres, con
costas y costos; DISPUSIERON que consentida o ejecutoriada que sea la presente resolucin se devuelvan los presentes autos al juzgado de origen.
S.S.
BETANCOUR BOSSIO
RUIZ TORRES
MARTNEZ ASURZA
142
J19 J1
Cas. N 504-99
Corte Suprema de la Repblica
Lima, 10 de agosto de 1999
Impugnacin de la convocatoria a junta de accionistas ordenada

por el juez de derecho pblico: caso ivcher
La impugnacin de una junta general de accionistas y de sus acuerdos,
basada en defectos de la convocatoria, debe interponerse ante el juez
civil, aun cuando la celebracin de la referida junta hubiere sido
ordenada por un juez de derecho pblico.
La sala civil transitoria de la corte suprema de justicia de la

repblica:

Vista la causa nmero quinientos cuatro - noventinueve, en Audiencia Pblica de la

fecha; y, producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia;
Materia del recurso:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por doa Michal Ivcher Even, mediante escrito de fojas cuatrocientos veintisiete, contra la sentencia emitida por la Sala
Civil Corporativa de Procesos Sumarsimos y No Contenciosos de la Corte Superior
de Justicia de Lima, de fojas trescientos treintitrs, su fecha trece de enero del presente ao, que revocando la apelada de fojas doscientos sesentiuno, su fecha dos
de noviembre de mil novecientos noventiocho, declara improcedente la demanda de
impugnacin de acuerdos;
Fundamentos del recurso:

Que concedido el Recurso de Casacin a fojas cuatrocientos treintiuno, fue declarado

procedente por resolucin de fecha ocho de abril del presente ao, por la causal contemplada en el inciso tercero del Artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil,
sustentada por la recurrente en que el pronunciamiento de la sentencia de vista atenta
contra el debido proceso y la tutela jurisdiccional, contraviniendo las normas de orden
pblico respecto de la competencia de los Jueces Civiles, para conocer las acciones de
impugnacin de junta general de accionistas previstas por la antigua Ley General de Sociedades; que el criterio sostenido en ese fallo respecto de que la impugnacin de la junta
general de accionistas del veintisis de setiembre de mil novecientos noventisiete; debi
realizarse ante el Primer Juzgado Corporativo Transitorio Especializado en Derecho
Pblico, por haber sido este el que realiz la convocatoria cuestionada es errado, toda
143

vez que conforme a Ley, es el Juez Civil el nico competente para conocer de cualquier
accin por las controversias que se susciten respecto de la convocatoria de las juntas
generales de accionistas y los acuerdos que en ella se adopten y con lo resuelto se le ha
afectado su derecho a la tutela jurisdiccional, infringiendo lo dispuesto en el Artculo
Primero del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil;
Considerando:
Primero.- Que, la accin interpuesta es la de impugnacin de acuerdos de la junta general extraordinaria de accionistas de la Compaa Latinoamericana de Radiodifusin
Sociedad Annima, de fecha veintisis de setiembre de mil novecientos noventisiete y
para que se deje sin efecto la referida junta, por cuanto entre la primera y la segunda
convocatoria no mediaron tres das como lo exige la Ley General de Sociedades;
Segundo.- Que, la sentencia de vista ha considerado que como la convocatoria reposa
en un mandato judicial del Primer Juzgado Corporativo Transitorio de Derecho Pblico,
cualquier cuestionamiento a la misma corresponda hacerlo en el mismo proceso y no
en va de accin, desde que admitir lo contrario importara alterar los trminos de una
decisin judicial firme;
Tercero.- Que, el Artculo ciento cincuentids de la Ley General de Sociedades, aprobada por Decreto Legislativo nmero trescientos once, modificado por la segunda disposicin modificatoria del Cdigo Procesal Civil, aplicable al caso por razn de tiempo,
establece que las impugnaciones de juntas generales o de acuerdos adoptados en ellas
que se funden en defecto de convocatoria o a falta de qurum, se tramitan como proceso
sumarsimo;
Cuarto.- Que, tratndose una accin de impugnacin de junta general y de sus acuerdos, basada en defecto de convocatoria, el trmite que le corresponda era de proceso sumarsimo;
Quinto.- Que, los Artculos quinto y sexto del Cdigo Procesal Civil disponen que corresponde a los rganos jurisdiccionales civiles el conocimiento de todo aquello que no
est atribuido por la Ley a otros rganos jurisdiccionales y que la competencia civil no
puede renunciarse ni modificarse, salvo en aquellos casos expresamente previstos en la
Ley o en los convenios internacionales respectivos;
Sexto.- Que, en consecuencia, el proceso sumarsimo de impugnacin de acuerdos, de
conformidad con las disposiciones antes citadas del Cdigo Procesal Civil, era de competencia de los Jueces Civiles, al no existir Jueces Comerciales;
Stimo.- Que, la convocatoria a la junta extraordinaria de accionistas de la Compaa
Latinoamericana de Radiodifusin Sociedad Annima, realizada por el Primer Juzgado
Corporativo Transitorio de Derecho Pblico, ha sido dictada dentro de la accin de amparo interpuesta por don Samuel y Mendel Winter Zuzunaga, contra don Baruch Ivcher
Bronstein, el Ministerio del Interior y el Ministerio de Transportes, Comunicaciones,
Vivienda y Construccin, y en el que no ha sido parte la demandante, por lo que no puede
afectar a ella lo resuelto en dicho proceso;
Octavo.- Que, al declararse improcedente la demanda de impugnacin de acuerdos, se
ha afectado a la actora su derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, contemplado en el
Artculo Primero del Cdigo Procesal Civil y se ha incurrido en las causales de nulidad a
que se refieren los Artculos seis y ciento setentiuno del Cdigo Procesal Civil;
Noveno.- Que, por las razones expuestas y presentndose la causal del inciso
tercero del Artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, y de conformidad con el acpite dos punto uno del Artculo trescientos noventisis del
Cdigo Adjetivo; declararon: FUNDADO el Recurso de Casacin de fojas cuatrocientos veintisiete interpuesto por doa Michal Ivcher Even; en consecuencia
declara NULA la sentencia de vista de fojas trescientos treintitrs, su fecha trece
144

de enero del presente ao, ORDENARON que el rgano jurisdiccional inferior
emita nuevo fallo pronuncindose sobre el fondo de la materia controvertida;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El
Peruano, bajo responsabilidad; en los seguidos por doa Michal Ivcher Even con
la Compaa Latinoamericana de Radiodifusin Sociedad Annima sobre impugnacin de junta general extraordinaria de accionistas; y los devolvieron:
SS ORTIZ B.
SNCHEZ PALACIOS P.
ECHEVARRA A.
CASTILLO LA ROSAS
ALVA S.
145
J20 J1
Cas. N 3070-98-Lambayeque
Lima, 2 de junio de 1997
Impugnacin de acuerdos de junta general de accionistas: confusin de la sociedad que demanda la impugnacin de su propio
acuerdo social
La
demanda de impugnacin del acuerdo de la junta general de accionistas es interpuesta por el presidente del directorio en nombre de
la sociedad y por accionistas, en su propio derecho y como delegados
en representacin de otros, siendo que la sociedad no puede tener la
calidad de demandante sino ms bien de demandada. corresponde, pues
a los accionistas impugnantes el cuestionar la validez de los acuerdos
y a la sociedad el accionar en su defensa.
La sala civil transitoria de la corte suprema de justicia de la

repblica
Vista la causa nmero tres mil setenta-noventiocho; en la Audiencia Pblica de la fecha

y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Juan Absaln Benavides Tiravanti
y otros (demandantes), contra la resolucin de vista de fojas trescientos cincuentitrs, de
fecha veintinueve de octubre de mil novecientos noventiocho, expedida por la Segunda
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque que, confirma el auto de fojas
doscientos treintisiete y doscientos treintiocho, su fecha veinticinco de agosto de mil
novecientos noventiocho, que declara infundada las excepciones de representacin insuficiente y ambigedad en el modo de proponer la demanda y litispendencia; y lo revoca
en cuanto declara infundada la excepcin de falta de legitimidad para obrar, reformndola
en este extremo declara fundada y, en consecuencia nulo todo lo actuado; dispone adems
dar por concluido el proceso y sin objeto pronunciarse en lo dems que es materia de
grado.

La Corte Suprema mediante resolucin de fecha veintiuno de diciembre de mil novecientos noventiocho ha declarado procedente el Recurso de Casacin por las causales
146

previstas en los incisos primero, segundo y tercero del Artculo trescientos ochentisis
del Cdigo Procesal Civil, esto es, en la interpretacin errnea del Artculo ciento ochentiocho de la Ley nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete (Ley General de Sociedades), inaplicacin del Artculo veintisis del Decreto Legislativo nmero ochocientos
dos y Decreto de Urgencia nmero ciento once-noventisiete; y en la contravencin de las
normas que garantizan el derecho al debido proceso, en razn de que la Sala ha vulnerado
las normas procesales contenidas en los Artculos primero, segundo y tercero del Ttulo
Preliminar del Cdigo Procesal Civil y en los Artculos segundo y cuatrocientos sesentisis del acotado, referidas a la tutela jurisdiccional referente al ejercicio del derecho de
las partes de fijar sus pretensiones y hechos sustentatorios.
Considerando:
Primero.- Que, del anlisis de la demanda se desprende que esta es interpuesta por la
Empresa Agroindustrial Pomalca Sociedad Annima, representada por quien dice ser
Presidente del Directorio Luis Rodrguez Brumester y los accionistas que suscriben por
su propio derecho y como delegados en representacin de otros, materializando en esta
forma una acumulacin subjetiva, activa y originaria con arreglo a los Artculos ochentitrs y ochentinueve del Cdigo Procesal Civil; esos accionistas son don Absaln Benavides Tiravanti, Pedro Snchez Santacruz, Antonio Mena Morales, Flix Pillaca Snchez,
Napolen Coronado Cadenillas, Gumercindo Agapito Bejarano, scar Siancas Bobadilla, Manuel Chirinos Campos, Jos Yovera Portocarrero, Eduardo Pejerrey Gastulo, Virgilio Snchez Acua, Roberto Paz Lamas, Teremerio Daz Alarcn, Hermis Silva Albjar
y don Felipe Artemio Mondragn Flores.
Segundo.- Que, el demandado Bernardino Cspedes Prez, interpuso la excepcin de falta de legitimidad para obrar de los demandantes porque la accin la planteaban a nombre
de la empresa Agro Industrial Pomalca Sociedad Annima, cuando a esta le corresponda
ser la demandada por tratarse de una impugnacin de acuerdos de una Junta General.
Tercero.- Que, la sentencia de vista impugnada, en su parte pertinente declara fundada la
excepcin, por esa razn y por falta de legitimidad de obrar del demandado, olvidndose
de los quince socios demandantes que accionaban tambin por su propio derecho de
accionistas, de conformidad con la facultad que confiere el Artculo ciento cuarenta de la
Ley General de Sociedades nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete.
Cuarto.- Que, en cambio esa decisin se ajusta a Ley cuando se refiere a la falta de legitimidad para obrar de la empresa, que figura como demandante cuya Junta General se
impugna, pues de acuerdo con la misma norma citada el derecho legtimo para demandar
lo tienen los socios con las calidades que indica; y en verdad procedimental, en esta accin esa empresa con su nuevo Directorio hasta ahora vigente, tiene la condicin de litis
consorte necesario pasivo.
Quinto.- Que, no obstante, por lo expresado en el considerando tercero la decisin de la
Sala Civil Superior al privarles su derecho a plantear la accin a los socios demandantes,
si bien es cierto que transgrede las normas de tutela jurisdiccional del debido proceso,
tambin es cierto que es como consecuencia de la aplicacin defectuosa de normas de
derecho material contenidas en el artculo citado.
Sexto.- Que, estando a las conclusiones precedentes el Recurso de Casacin es fundado
por la causal primera del Artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil y
corresponde pronunciarse de conformidad con el inciso primero del Artculo trescientos
noventisis del mismo Cuerpo de Leyes.
Sentencia:

Por estos fundamentos, declararon FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por

don Absaln Benavides Tiravanti y otros a fojas trescientos setenta; en consecuencia
147

NULA la resolucin de vista de fojas trescientos cincuentitrs, su fecha veintinueve de
octubre de mil novecientos noventiocho; y actuando en sede de instancia; confirmaron
en parte el auto del Juez de fojas doscientos treintisiete en cuanto declara infundada la
excepcin de falta de legitimidad para obrar de los accionistas demandantes; la revocaron
en cuanto declara infundada la excepcin respecto de la empresa Agroindustrial Pomalca Sociedad Annima; la que declararon fundada; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; bajo responsabilidad; en los seguidos
por la empresa Agroindustrial Pomalca Sociedad Annima y otros con don Bernardino
Cspedes Prez sobre impugnacin de acuerdos; y los devolvieron.
S.S.
URRELLO A.
ORTIZ B.
SNCHEZ PALACIOS P..
ECHEVARRA A.
CASTILLO LA ROSA S.
148
J21 J1
Cas. N 2481-98-Lima
Lima, 2 de marzo de 1999
Junta general de accionistas: impugnacin de acuerdos: plazo y

aplicacin en el tiempo
De
conformidad con la anterior ley general de sociedades, el plazo

para impugnar el acuerdo de la junta general era de seis (06) meses; no
habiendo el recurrente impugnado dentro de dicho plazo, ha operado
la caducidad. habindose consumado los hechos bajo el imperio de la
citada ley no resulta de aplicacin la nueva ley general de sociedades,
ley 26887.
La sala civil permanente de la corte suprema de justicia de la repblica

En la causa vista en audiencia pblica de la fecha del ao en curso, emite la siguiente

sentencia:

Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Genaro Delgado Parker contra la
resolucin de vista expedida por la Sala de Procesos Abreviados y de Conocimiento de
la Corte Superior de Justicia de Lima a fojas ciento veintisis, su fecha tres de agosto de
mil novecientos noventiocho, que revocando el auto apelado de fojas sesentids, su fecha
veintisis de marzo del mismo ao, declara improcedente la demanda de impugnacin de
acuerdos; con lo dems que contiene.

La Sala Suprema mediante resolucin del cinco de noviembre de mil novecientos

noventiocho, ha estimado procedente el Recurso de Casacin por las causales: a)
aplicacin indebida de la derogada Ley General de Sociedades; y, b) inaplicacin del
Artculo ciento cuarentids de la Ley General de Sociedades veintisis mil ochocientos ochentisiete vigente.
Considerando:
Primero.- Que, la resolucin de vista materia de casacin declara improcedente la demanda
interpuesta por don Genaro Delgado Parker teniendo como fundamento la derogada Ley General de Sociedades, ley aplicable al caso; y en consecuencia, son de aplicacin los Artculos
ciento treintinueve, ciento cuarenticuatro y ciento cuarenticinco de la misma.
149

Segundo.- Que, la Ley General de Sociedades nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete comenz a regir a partir del primero de enero de mil novecientos noventiocho,
salvo disposicin distinta de algn artculo de dicha ley, segn lo dispuesto por su Octava
Disposicin Final.
Tercero.- Que, la demanda de impugnacin incoada por don Genaro Delgado Parker se
dirige contra los acuerdos adoptados en la Junta de Accionistas de fecha seis y nueve de
enero de mil novecientos noventiocho, la misma que se interpuso el seis de marzo del
mismo ao; sin embargo, dichos acuerdos se refieren a la ratificacin de acuerdos adoptados en Junta de Accionistas celebradas en mil novecientos noventisis y mil novecientos
noventisiete, a las cuales el demandante concurri y no las observ.
Cuarto.- Que, en consecuencia, eran aplicables al caso las normas de la derogada Ley
General de Sociedades, por tanto no se han aplicado indebidamente los Artculos ciento
treintinueve, ciento cuarenticuatro y ciento cuarenticinco de la derogada Ley General de
Sociedades.
Quinto.- Que, la denuncia de inaplicacin del Artculo ciento cuarentids de la Ley nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete, Ley General de Sociedades, vigente, se
circunscribe exclusivamente al tema de aplicacin de la ley en el tiempo. En tal sentido, a
fin de determinar qu ley es la aplicable al presente caso, se requiere precisar previamente
cules son los hechos que han servido de supuesto jurdico a la norma jurdica.
Sexto.- Que, en el escrito de demanda se ha fijado como pretensin la nulidad de los
acuerdos adoptados en la Junta General Ordinaria y Extraordinaria de Accionistas del
Grupo Pantel Sociedad Annima, realizada con fechas seis y nueve de enero de mil novecientos noventiocho. En dicha junta se ratificaron los acuerdos adoptados en el ao de
mil novecientos noventisis y noventisiete, es decir, en la junta de fechas seis y nueve
de enero de mil novecientos noventiocho se han ratificado los acuerdos del ao de mil
novecientos noventisis y noventisiete, hechos que estaban regulados por el Decreto Legislativo nmero trescientos once.
Stimo.- Que, los acuerdos adoptados en el ao de mil novecientos noventisis y noventisiete, constituyen hechos que se han subsumido al supuesto jurdico contemplado en el
Artculo ciento cuarenticuatro del Decreto Legislativo nmero trescientos once.
Octavo.- Que, realizando una interpretacin sistemtica de las normas que regulan la
aplicacin de la ley en el tiempo, se debe concluir que de manera general el Cdigo Civil
acoje la teora de los hechos cumplidos, conforme est regulado en los Artculos tercero
del Ttulo Preliminar y dos mil ciento veintiuno, sin embargo, solo de manera especial,
cuando la ley lo establece expresamente, debe entenderse que una norma es de aplicacin
ultractiva, conforme est regulado en el Artculo dos mil ciento veinte del citado cuerpo
legal.
Noveno.- Que, siendo de aplicacin al presente caso la teora de los hechos cumplidos,
es necesario precisar previamente si el hecho del vencimiento del plazo de caducidad de
impugnacin de los acuerdos del ao mil novecientos noventisis y noventisiete, se ha
producido o no.
Dcimo.- Que, el Artculo ciento cuarenticuatro del Decreto Legislativo nmero trescientos once estableca un plazo de caducidad de seis meses para impugnar el Acuerdo
de la Junta General, no habiendo el recurrente impugnado dentro de ese plazo los citados
acuerdos, debe entenderse que el vencimiento del plazo de caducidad para impugnar se
ha cumplido, en consecuencia, habindose consumado los hechos bajo el imperio del
citado Decreto Legislativo, no resulta de aplicacin al presente caso el Artculo ciento
cuarentids de la Ley nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete, Ley General de
Sociedades vigente.
150

Undcimo.- Que, siendo as, al expedirse la resolucin impugnada no se ha incurrido en
las causales de casacin invocadas, correspondiendo a esta sala resolver de acuerdo al
Artculo trescientos noventisiete del Cdigo Procesal Civil.
Sentencia:

Estando a las consideraciones que anteceden, la Sala Civil de la Corte Suprema; declara
INFUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto por don Genaro Delgado Parker; en
consecuencia, NO CASAR la resolucin de vista de fojas ciento veintisis, su fecha tres
de agosto de mil novecientos noventiocho, CONDENARON al recurrente al pago de una
multa de dos Unidades de Referencia Procesal as como de las costas y costos originados
en la tramitacin del recurso; en los seguidos con Grupo Pantel Sociedad Annima, sobre
impugnacin de acuerdos; ORDENARON se publique la presente resolucin en el Diario
Oficial El Peruano; bajo responsabilidad; y los devolvieron.
SS. PANTOJA
IBERICO
RONCALLA
OVIEDO DE A.
CELIS.
151
J22 J1
Tribunal Registral
Lima, 12 de setiembre de 2001
Acuerdo de junta dejado sin efecto: clases

Debe
distinguirse entre dejar sin efecto retroactivamente lo que implica la pretensin de que el acuerdo no haya surtido efectos, tal
como si nunca hubiera existido y dejar sin efecto no retroactivamente, lo que implica que el acuerdo surti efectos desde que se adopt
hasta que se acord dejarlo sin efecto; como puede apreciarse, dejar
sin efecto no retroactivamente equivale a no revocar el acuerdo, de
manera que cuando se presenten para su calificacin acuerdos de la
junta general en los que se seale que se deja sin efecto un acuerdo
determinado, deber evaluarse si la junta pretende que ello sea retroactivo o no; si de la evaluacin del acuerdo concluye que no se pretende que sea retroactivo, no habr inconveniente de inscribir el acuerdo,
pues dejar sin efecto retroactivamente equivale a revocar el acuerdo.
VISTO; el recurso de apelacin interpuesto por JUAN MORALES CRDOVA (Hoja de

Trmite N 2001-022630 del 30 de mayo de 2001), contra la observacin formulada por
la registradora pblica (e) del Registro de Personas Jurdicas de Lima, Dra. Silvia Montaez Zamora, a la solicitud de inscripcin de otorgamiento de facultades, revocatoria y
ratificacin que otorga la CORPORACIN TURSTICA PERUANA S.A.C., en mrito
a las copias certificadas por notario. El ttulo se present el 18 de abril de 2001 bajo el
N 72210. La registradora deneg la solicitud de inscripcin por cuanto: 1.- Por junta
general del 16/04/2001 se acuerda: a) Dejar sin efecto todos los acuerdos adoptados en la
junta general del 03/01/2001 y al haberse quedado inscrita dicha junta en el asiento
C 0004, dicha facultad corresponde al Poder Judicial por el principio de legitimidad.
Artculo 2013 del CC. El contenido de las inscripciones se presume cierto y produce
todos sus efectos, mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez. Respecto a este punto se debe tener en cuenta que la junta general del 16/04/2001 no acuerda
la revocatoria del nombramiento del gerente y/o poderes otorgados, sino acuerda dejar sin
efecto dicha designacin, es decir el acuerdo pretende restarle validez y efectos jurdicos
al acuerdo y que obra registrado en el asiento C 0004, siendo esta facultad exclusiva del
Poder Judicial, dado que se presume la certeza y surte todos los efectos jurdicos de la
inscripcin aludida. b) Se ratifica como gerente general al Sr. Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli, no estando registrado su nombramiento como gerente general, ya que
152

por junta general del 03/01/2001 fue removido del cargo. Artculo 2015 del CC. Artculo
151 del Reglamento General de los Registros Pblicos. Habindose registrado la remocin del Sr. Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli en el cargo de gerente general,
y habindose inscrito adems el nombramiento de otro gerente general, su ratificacin
en dicho cargo no resulta procedente, debiendo la junta proceder a su nombramiento
respectivo, en atencin a que el asiento de remocin de gerente ha surtido plenos efectos
jurdicos, no pudiendo en consecuencia ratificarse un nombramiento no inscrito. Artculo
2015 del CC. 2.- La junta general del 16/04/2001 ha sido convocada por el Sr. Eddie Aldo
ngel Thornberry Schiantarelli, sin embargo, el gerente registrado en la partida de la
sociedad es el Sr. Juan Carlos Tabja Majluf, en consecuencia la junta no ha sido vlidamente convocada. Artculo 245 de la LGS. Respecto a este punto se indica que conforme
al acuerdo adoptado por junta general de accionistas del 03/01/2001, se nombra al nuevo
gerente a partir del 09/04/2001, y de las esquelas de convocatoria se advierte que las mismas han sido notificadas con fecha 09/04/2001, es decir cuando el Sr. Eddie Aldo ngel
Thornberry Schianterelli no era gerente, dejndose constancia de que la fecha que reviste
validez de dichas convocatorias es la de su notificacin y que en el presente caso fueron
por conducto notarial. 3.- Sin perjuicio de lo sealado anteriormente deber presentar una
certificacin expedida por el gerente inscrito respecto de los accionistas de la sociedad a
fin de verificar que todos los accionistas hayan sido debidamente convocados. Artculo
245 de la LGS y artculo 47 del Reglamento General de los Registros Pblicos. Respecto
a este punto deber ser presentada la certificacin solicitada ya que, de conformidad con
lo dispuesto por el artculo 188 inciso 5, es el gerente el encargado de expedir las certificaciones del contenido de los libros de la sociedad, interviniendo como vocal ponente la
Dra. Gloria Amparo Salvatierra Valdivia; y,
Considerando:

Que, mediante el ttulo venido en grado, se solicita la inscripcin de acuerdos de junta

general adoptados por CORPORACIN TURSTICA PERUANA S.A.C., en mrito a
copias certificadas por notario del acta de la junta general de accionistas realizada el 16 de
abril de 2001 y copias legalizadas por notario de las esquelas de convocatoria a la citada
junta mediante conducto notarial;
Que, el apelante tanto en el escrito de fecha 3 de mayo de 2001 as como en el recurso

de impugnacin, precisa la rogacin del presente ttulo, en el sentido de que los actos a
inscribir son la revocatoria y el nombramiento del gerente de la sociedad bajo examen;
Que, revisada la partida registral, ficha N 115195 que contina en la partida electrnica
N 11015342 del Libro de Sociedades del Registro de Personas Jurdicas de Lima, se
aprecia que en el asiento C 0004 de la partida, constan inscritos los acuerdos adoptados
por la junta general de accionistas realizada el 3 de enero de 2001, en la que se acord
prescindir de los servicios del gerente general Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli
y nombrar para dicho cargo a Juan Carlos Tabja Majluf;
Que, sobre los acuerdos que son materia de inscripcin, cabe sealar, con respecto a
la revocacin del gerente general, que la junta general de accionistas del 16 de abril de
2001 aprob por unanimidad de las acciones concurrentes, dejar sin efecto todos los
acuerdos adoptados en la junta general de accionistas de fecha 3 de enero de 2001 (...)
y con relacin al acuerdo de nombramiento de gerente general, la junta acord (...) por
unanimidad de las acciones concurrentes (...) ratificar en el cargo de gerente general de
la empresa al seor Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli, con DNI N 07862611
aprobando su gestin realizada hasta la fecha (...).
Que, resulta oportuno precisar que en el presente caso lo que pretende la junta al dejar
sin efecto los acuerdos de la junta general realizada el 3 de enero de 2001, es que retroactivamente estos no produzcan o generen consecuencias, con lo cual se quiere volver a la
153

situacin jurdica que tena la sociedad antes de haberse adoptado dichos acuerdos; tema
que guarda relacin con la ineficacia del acto jurdico; que para Marcial Rubio es (...) la
incapacidad de este para producir sus efectos, bien porque ha sido mal constituido, o bien
porque ciertas circunstancias exteriores a l impiden tales efectos (La invalidez del acto
jurdico. Pg.13. Fondo Editorial de la Pontificia Universidad Catlica del Per, 1995);
lo cual es diferente a la revocacin del acuerdo, por cuanto con la revocacin se extingue
o modifica el acto revocado a partir de la fecha en que se adopta el acuerdo de revocarlo y
no opera con efectos retroactivos, es decir el acto surti efectos desde que se acord hasta
su revocacin, supuesto distinto al acuerdo que se pretende inscribir.

Que, supuesto diferente es el de la remocin del gerente general, lo que puede ser acordado en cualquier momento por el directorio o la junta general, cualquiera que sea el
rgano del que haya emanado su nombramiento, segn lo seala el artculo 187 de la Ley
General de Sociedades, que recoge el principio de libre revocabilidad de los administradores; acto que s est facultado a realizar la junta general o el directorio, lo que a su vez
constituye un ttulo modificatorio del nombramiento del gerente general de la sociedad
inscrito;
Que, la Ley General de Sociedades prev la impugnacin de los acuerdos de la junta

general, cuyo contenido sea contrario a dicha ley, se opongan al estatuto o al pacto
social o lesionen los intereses de la sociedad, as como los que incurran en causal de
anulabilidad; el referido artculo seala que no procede la impugnacin cuando el
acuerdo haya sido revocado o sustituido por otro adoptado conforme a ley, al pacto
social o al estatuto;
Que, por lo tanto, la ley prev expresamente que la junta general revoque o sustituya
sus acuerdos, pero no prev que los deje sin efecto; sin embargo, debe distinguirse
entre dejar sin efecto retroactivamente lo que implica la pretensin de que el acuerdo no haya surtido efectos, tal como si nunca hubiera existido, y dejar sin efecto no
retroactivamente, lo que implica que el acuerdo surti efectos desde que se adopt
hasta que se acord dejarlo sin efecto; como puede apreciarse, dejar sin efecto no
retroactivamente equivale a revocar el acuerdo, de manera que cuando se presenten
para su calificacin acuerdos de la junta general en los que se seale que se deja sin
efecto un acuerdo determinado, deber evaluarse si la junta pretende que ello sea
retroactivo o no; si de la evaluacin del acuerdo se concluye que no se pretende que
sea retroactivo, no habr inconveniente para inscribir el acuerdo, pues dejar sin efecto
no retroactivamente equivale a revocar el acuerdo;
Que, adems atendiendo a que los acuerdos adoptados se encuentran inscritos en

el registro, el contenido de dicha inscripcin se presume cierto y produce todos sus
efectos, mientras no se rectifique o se declare judicialmente su invalidez, conforme al
principio de legitimacin recogido en el artculo 2013 del Cdigo Civil, constituyendo a su vez una garanta del Sistema Nacional de los Registros Pblicos la intangibilidad del contenido de los asientos registrales, salvo ttulo modificatorio posterior o
sentencia judicial firme, segn lo indica el artculo 3 inciso b) de la Ley N 26366; en
consecuencia, el nico rgano del Estado que puede declarar la nulidad de una inscripcin es el Poder Judicial, segn lo establecido en el artculo 172 del Reglamento
General de los Registros Pblicos;
Que, de lo glosado en los considerandos precedentes, se colige que el acuerdo de dejar sin
efecto la junta general del 3 de enero de 2001 pretende que ello tenga efectos retroactivos,
razn por la que no puede inscribirse, por lo que se debe confirmar el inciso a) del primer
extremo de la observacin y ampliarla conforme se indica en la presente resolucin;
Que, en cuanto a la ratificacin del gerente general, seor Eddie Aldo ngel Thornberry
Schiantarelli; cabe indicar que al ratificar a una persona en su cargo, se est confirmando
154

su designacin, partiendo del supuesto de que la persona ratificada an est ocupando dicho cargo o ha culminado su mandato pero an no ha sido reemplazada; lo que no sucede
en el presente caso, por cuanto, de la revisin de los antecedentes registrales, se aprecia
que en el asiento C 0004 consta su remocin como gerente general y la designacin del
actual gerente general de la sociedad, recada en el seor Juan Carlos Tabja Majluf; por
lo que tal ratificacin no se adecua a los antecedentes registrales al no tener vigencia el
acto previo inscrito, que es la designacin en el cargo de gerente general, en aplicacin de
lo dispuesto por los artculos 2011 y 2015 del Cdigo Civil, concordados con el artculo
151 del Reglamento General de los Registros Pblicos; en tal sentido, lo que s procede
inscribir es el nombramiento de un nuevo gerente general si as lo acuerda la junta general
de accionistas; por lo que se debe confirmar el literal b) del primer extremo de la observacin;

Que, adicionalmente, de la ratificacin del nombramiento del anterior gerente general se

advierte que se pretende dejar sin efecto los acuerdos adoptados en la junta general del
3 de enero de 2001 y que tengan efectos retroactivos, por cuanto al no haber producido
efectos dicha junta general, an estara vigente la designacin como gerente del seor
Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli, lo que conforme se ha indicado, no se ajusta
a las normas sobre la materia;
Que, de otro lado, respecto a la convocatoria a la junta general de accionistas, tratndose

de una sociedad annima cerrada sin directorio, esta es convocada por el gerente general,
de conformidad con lo dispuesto por el artculo 245 de la Ley General de Sociedades,
concordada con el artculo 23 del estatuto, entendindose que la realiza el gerente general
vigente;
Que, de la revisin de los cargos de la convocatoria de la junta general a inscribir, se

aprecia que la efectu Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli; de otro lado, las convocatorias tienen fecha 7 de abril de 2001, tramitadas por conducto notarial, ingresando
al oficio del notario el mismo da 7 de abril, las que fueron entregadas a los accionistas
el 9 de abril; al respecto, de la revisin del ttulo archivado N 61226 del 29 de marzo de
2001 se aprecia que la junta general de accionistas realizada el 3 de enero de 2001 seal
que el seor Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli ocupara el cargo de gerente
general hasta el 8 de abril del ao en curso y a partir del 9 de abril de 2001, ocupara el
cargo el seor Carlos Tabja Majluf; de lo cual se desprende que al momento de efectuar
la convocatoria, an el seor Eddie Thornberry ostentaba el cargo de gerente general, por
lo que dicha persona tena la facultad de convocar a junta general;
Que, la registradora formula observacin sealando que el 9 de abril de 2001 Eddie Thornberry ya no era gerente general; sin embargo, la fecha que debe tomarse en cuenta no es
la de recepcin de la esquela, sino la fecha en que el gerente general entreg las esquelas
al oficio del notario, esto es, el 7 de abril de 2001 conforme al sello puesto por la notara;
al respecto, debe recalcarse que la fecha de recepcin de la esquela por el socio se toma
en cuenta para verificar que haya sido cursada con la antelacin debida y en cambio, para
efectos de verificar la legitimidad del gerente general que convoca, debe considerarse la
fecha en que las esquelas fueron remitidas a la notara; en tal sentido se debe revocar el
segundo extremo de la observacin;
Que, adicionalmente, sobre el particular, se aprecia que en la extensin del asiento C

0004 de la partida electrnica N 11015342 no se ha consignado la fecha de vencimiento del mandato como gerente del seor Eddie Aldo ngel Thornberry Schiantarelli, ni
tampoco la fecha de inicio en dicho cargo del seor Juan Carlos Tabja Majluf, omisin
que debe ser rectificada de oficio de conformidad con lo dispuesto por el artculo 175 del
Reglamento General de los Registros Pblicos;
155

Que, sobre la certificacin de la convocatoria a todos los accionistas que solicita la registradora, la misma que debe ser expedida por el gerente inscrito, se debe precisar que se
ha presentado el cargo de las cartas notariales remitidas una de otra a Javier Elas Musiris Daz; desprendindose que son dos los accionistas de Corporacin Turstica Peruana
S.A.C., lo cual es corroborado en el acta de junta general bajo examen en la que se indica
que Habindose efectuado la convocatoria por esquelas remitidas notarialmente a cada
uno de los dos accionistas de la sociedad (...); por lo que no es necesaria la presentacin
de la certificacin solicitada por la registradora, debindose revocar el tercer extremo de
la observacin; y,
Se resuelve:
1. CONFIRMAR el primer extremo de la observacin formulada por la registradora
pblica (e) del Registro de Personas Jurdicas de Lima al ttulo referido en la parte
expositiva, REVOCAR lo dems que contiene y AMPLIARLA por los fundamentos
expuestos en los considerandos que anteceden.
2. DISPONER que el registrador pblico del Registro de Personas Jurdicas de Lima
proceda a rectificar el asiento C0004 de la partida electrnica N 11015342, conforme a lo sealado en el decimosexto considerando de la presente resolucin.

Regstrese y comunquese.(FDO.) Dr. LUIS ALBERTO ALIAGA HUARIPATA

Dra. GLORIA SALVATIERRA VALDIVIA
Dra. NORA MARIELLA ALDANA DURN
156
J23 J1
Cas. N 3124-2001-Junn
Lima, 19 de noviembre del 2001
Impugnacin de acuerdo social: condiciones que debe cumplir el

accionista
Por
la legitimacin activa de la impugnacin el accionista solo puede

impugnar cuando hizo constar su oposicin al acuerdo, con lo que el
actor no haba cumplido; y, adems, el accionista que impugne judicialmente un acuerdo debe mantener su condicin de tal durante el
proceso, mas el actor ya no cumple con ello en razn de haber sido
excluido de la sociedad.
El Peruano, 02/02/2002

VISTOS, con el acompaado; y ATENDIENDO: Primero: Que, el recurso de casacin

interpuesto por Lopesa Industrial SAC cumple con los requisitos de forma que para su
admisibilidad exige el artculo trescientos ochentisiete del Cdigo Procesal Civil. Segundo.- Que, en cuanto a los requisitos de fondo, la impugnante invoca el artculo trescientos
ochentisis del Cdigo Procesal Civil, expresando como causales para la interposicin
de su recurso la aplicacin indebida o la interpretacin errnea de una norma de derecho
material, as como de la doctrina jurisprudencial; la inaplicacin de una norma de derecho
material o de la doctrina jurisprudencial; y la contravencin de las normas que garantizan
el derecho a un debido proceso o la infraccin de las formas esenciales para la eficacia
y validez de los actos procesales. Tercero.- Desarrollando su recurso indica que el actor
fund su accin de impugnacin de acuerdos en que para modificar el estatuto social se
requera una junta extraordinaria conforme al artculo ciento veintitrs inciso a) de la
Nueva Ley General de Sociedades, y no de una ordinaria como la que se efectu, y en
que la adecuacin de la sociedad annima a una sociedad annima cerrada se ha tomado
por mayora y no por unanimidad, transgredindose la tercera disposicin transitoria de
la citada Ley; que ellos han demostrado a lo largo del proceso que la junta se ha realizado
con todas las formalidades que exige la Ley, habindose incluso registrado los acuerdos;
que si bien la tercera disposicin transitoria dispone que las sociedades annimas constituidas antes de la vigencia de la nueva Ley podrn adaptarse al rgimen de la Sociedad
Annima Cerrada con la aprobacin de la totalidad de los accionistas, debe enfatizarse el
hecho de que no se cont con la participacin del actor, en razn que el mismo se retir de
la junta de mala manera; que ante el panorama sui gneris son de aplicacin los artculos
ciento veinticuatro y ciento veintisis de la Ley General de Sociedades vigente referidos
157

al qurum, no habindose privado nunca al actor de la posibilidad de emitir su voto,
pues fue l quien se retir de la junta dolosamente para perjudicar su realizacin como
se ha probado en autos; que el artculo ciento cuarenta establece la legitimacin activa
de la impugnacin, esto es que el accionista solo puede impugnar cuando hizo constar su
oposicin al acuerdo con lo que el actor no haba cumplido; y que de acuerdo al artculo
ciento cuarenticuatro de la Nueva Ley General Sociedades el accionista que impugne
judicialmente un acuerdo debe mantener su condicin de tal durante el proceso, mas el
actor ya no cumple con ello en razn de haber sido excluido de la sociedad por junta del
doce de mayo de mil novecientos noventiocho. Cuarto.- Que, la fundamentacin del recurso no satisface el requisito de claridad y precisin del inciso segundo del artculo trescientos ochentiocho del Cdigo Procesal Civil, toda vez que la aplicacin indebida de una
norma de derecho material, la interpretacin errnea de una norma de derecho material, la
inaplicacin de una norma de derecho material y la afectacin al debido proceso son causales independientes que motivan la casacin y que por tanto deben desarrollarse de tal
manera, proponindose en su caso cul sera la debida aplicacin, cul la interpretacin
correcta, cul sera la norma pertinente y cmo modificara lo resuelto o en qu consisti
la afectacin al debido proceso, con lo que no se cumple en el recurso, el que se limita
a citar diversas normas sin relacionarlas o desarrollarlas con las causales denunciadas y
pretende ms bien la revisin de la prueba para que se concluyan hechos a los que no arrib la impugnada; no citndose tampoco en el recurso doctrina jurisprudencial que cumpla
con los requisitos del artculo cuatrocientos del Cdigo Procesal Civil. Quinto.- Que, en
consecuencia, en aplicacin del artculo trescientos noventids del Cdigo Procesal Civil; declararon: IMPROCEDENTE el recurso de casacin interpuesto a fojas quinientos
cuarentisis contra la resolucin de fojas quinientos treintids, su fecha seis de julio del
presente ao; CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos originados en
la tramitacin del recurso, as como a la multa de tres Unidades de referencia procesal;
DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano;
en los seguidos Aquilo Lpez de la Cruz con Lopesa Industrial Sociedad Annima; sobre
impugnacin de acuerdo de junta general; y los devolvieron.
SS. ECHEVARRA A.
LAZARTE H.
ZUBIATE R.
BIAGGI G.
QUINTANILLA Q.
158
J24 J1
Cas. N 1082-2006 Lambayeque
Corte Suprema
Lima 26 de octubre del 2006
Nulidad de acuerdo societario: va procedimental

Se puede concluir, por un lado, que la accin de nulidad, con el fin de
impugnar los acuerdos de la junta general de accionistas, se tramita
en la va de conocimiento y, de otro lado, dicha accin tiene un plazo
de caducidad de un ao.
Lima, veintisis de octubre del dos mil seis
La sala civil transitoria de la corte suprema de justicia de la repblica:

Vista, la causa nmero mil ochentids del dos mil seis, en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha, y luego de verificada la votacin con arreglo a ley, emite la
siguiente sentencia:
Se trata del recurso de casacin interpuesto por don Wilmer Arturo Saavedra Zegarra
a fojas ciento cuarentiocho contra la resolucin de vista de fojas ciento cuarenta, su
fecha veintids de noviembre de dos mil cinco, expedida por la Segunda Sala Civil
de la Corte Superior de Justicia de Lambayeque, que confirma la resolucin apelada
de fojas cincuentids, su fecha primero de abril de dos mil cinco, que declara improcedente la demanda; en los seguidos por don Wilmer Arturo Saavedra Zegarra contra
la Empresa Nor Oriente Sociedad Annima, sobre Nulidad de Acto Jurdico;
Esta Sala Suprema mediante resolucin de fecha seis de julio de dos mil seis ha declarado procedente el recurso de casacin interpuesto por don Wilmer Arturo Saavedra Zegarra por la causal de aplicacin indebida del artculo ciento cuarenticuatro
del Decreto Supremo nmero cero cero tres-ochenticinco-JUS (anterior Ley General
de Sociedades), refiriendo que la mencionada norma no puede interpretarse aisladamente de lo dispuesto en el artculo ciento cuarentisis del mismo ordenamiento
legal pues ambas normas se relacionan entre s, por cuanto si bien el artculo ciento
cuarenticuatro establece que las acciones de impugnacin deben ejercitarse en el
plazo de sesenta das despus de realizado el acuerdo societario, dicha norma solo es
aplicable en los casos en que las impugnaciones de los acuerdos se tramiten segn
los juicios de menor cuanta, regulados en el Cdigo de Procedimientos Civiles. Por
consiguiente, la norma en comentario no es aplicable al caso de autos, pues la
159

presente causa se sustancia en la va del proceso de conocimiento. Agrega, asimismo,
que al dirimirse la litis se ha aplicado indebidamente el artculo ciento cincuentids
del referido decreto supremo sealando, que la presente demanda se sustenta en las
causales de nulidad previstas en el artculo doscientos diecinueve incisos tercero y
sexto del Cdigo Civil; en tal virtud, refiere, que a la luz de lo dispuesto en el acotado
artculo ciento cincuentids del citado decreto supremo, la demanda debe tramitarse en la va del proceso de conocimiento y no en la va sumarsima. Aade, que la
mencionada norma no ha sido aplicada en su debido contexto, pues dicha norma no
regula el plazo de caducidad para interponer las acciones relativas a impugnacin de
acuerdos societarios fundados en causales de nulidad previstas en el Cdigo Sustantivo, por esta razn, sostiene, que para dilucidar el plazo de caducidad debe aplicarse
el mencionado ordenamiento sustantivo;
Considerando:
Primero.- Que, conforme se aprecia del petitorio de la demanda, el accionante, don
Wilmer Arturo Saavedra Zegarra por derecho propio y en representacin de don Rmulo Chvez Montenegro y otros, solicita la nulidad del acto jurdico y del documento que lo contiene, consistente en los acuerdos de la Junta General Ordinaria
de Accionistas de fecha diecisis de abril de mil novecientos noventicinco llevada a
cabo por la demandada Empresa Nor Oriente Sociedad Annima por cuanto considera que los acuerdos all adoptados se han tomado sin contar con el qurum legal,
habindose, adems, arribado a acuerdos ilegales al haberse modificado los estatutos respectivos de la referida empresa; Segundo.- En principio, es menester precisar
cul es la norma de aplicacin al caso de autos, toda vez que de los fundamentos del
recurso de casacin declarada procedente se extrae que lo que en puridad pretende
demostrar el recurrente es que al caso de autos le seran de aplicacin las normas del
Cdigo Civil en cuanto a la fijacin de los plazos de caducidad respecto de la impugnacin de nulidad interpuesta, no siendo de aplicacin, segn su entender, las normas
de la derogada Ley General de Sociedades - Decreto Supremo nmero cero cero
tres-ochenticinco-JUS- ni la vigente Ley General de Sociedades nmero veintisis
mil ochocientos ochentisiete; Tercero.- Que, la actual Ley General de Sociedades
nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete entr en vigencia el primero de enero
de mil novecientos noventiocho conforme a la Octava Disposicin Final de su Ttulo
Final, no obstante ello, si bien los acuerdos de la Junta General de Accionistas de la
Empresa Nor Oriente Sociedad Annima cuestionados se realizaron el diecisis de
abril de mil novecientos noventicinco, se debe precisar, sin embargo, que no resulta
de aplicacin para la tramitacin de la presente causa las normas del derogado Decreto Supremo nmero cero cero tres-ochenticinco-JUS, dado que conforme dispone la Segunda Disposicin Final de la acotada Ley General de Sociedades nmero
veintisis mil ochocientos ochentisiete todas las Sociedades Mercantiles y Civiles
sin excepcin, quedan sometidas a esta ley, as como las sucursales cualquiera fuera
el momento en que fueron constituidas; Cuarto.- En tal contexto, resulta evidente
que al caso de autos le son de aplicacin las disposiciones contendidas en la referida
Ley nmero veintisis mil ochocientos ochentisiete por disposicin expresa de su
propia normatividad all regulada, en aplicacin retroactiva; Quinto.- Que, en esa
lgica, el artculo ciento cincuenta de la citada Ley General de Sociedades nmero
veintisis mil ochocientos ochentisiete dispone de manera expresa que la accin de
nulidad para la impugnacin de acuerdos de junta ser procedente cuando incidan las
causales de nulidad previstas en el Cdigo Civil, debiendo sustanciarse en la va de
conocimiento y dejando establecido, adems, que dicha accin de nulidad caducar
transcurrido el ao del acuerdo adoptado materia de impugnacin; Sexto.- De lo expuesto se extrae, por un lado, que la accin de nulidad, con el fin de impugnar los
160

acuerdos de la Junta General de Accionistas, se tramita en la va de conocimiento, y
de otro lado, dicha accin de nulidad tiene un plazo de caducidad que se establece en
un ao; por consiguiente, en el caso de autos, el plazo para impugnar el acuerdo cuestionado por el recurrente caduc indefectiblemente al haber interpuesto su demanda,
segn sello de recepcin de fojas cuarenticuatro, el veintiocho de febrero de dos mil
cinco, esto es, en exceso al plazo previsto en la norma precitada en el considerando
anterior; por consiguiente el recurso de casacin por la causal de aplicacin indebida
resulta infundado[1]; Sptimo.- Que, por consiguiente, al no verificarse la causal
denunciada, resulta de aplicacin lo previsto en el artculo trescientos noventisiete
del Cdigo Procesal Civil. Por estas consideraciones: Declararon INFUNDADO el
recurso de casacin interpuesto a fojas ciento cuarentiocho, por don Wilmer Arturo
Saavedra Zegarra; en consecuencia NO CASARON la resolucin de vista de fojas
ciento cuarenta, su fecha veintids de noviembre de dos mil cinco; CONDENARON
al recurrente al pago de una multa de dos Unidades de Referencia Procesal, as como
al pago de las costas y costos originados en la tramitacin del recurso; DISPUSIERON la publicacin de la presente resolucin en el diario oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; en los seguidos por don Wilmer Arturo Saavedra Zegarra contra la
empresa Nor Oriente Sociedad Annima, sobre Nulidad de Acto Jurdico; y los devolvieron.
SS.
TICONA POSTIGO
CARRIN LUGO
FERREIRA VILDOZOLA
PALOMINO GARCA
HERNNDEZ PREZ
161
J25 J1
Exp. N 369-2005
Acuerdo societario: nulidad debe sustentarse en normas de la

ley general de sociedades
Si
bien es cierto la nulidad de acto jurdico se enmarca dentro de la

normatividad establecida por nuestro cdigo sustantivo (artculo 219),
tambin lo es que como la pretensin de nulidad de acuerdos adoptados en junta general, derivan de un acto de naturaleza societaria,
debe primar el principio de especialidad de las normas, motivo por el
cual el plazo para interponer la pretensin de nulidad de acto jurdico
es el contenido en el ltimo prrafo del artculo 150 de la Ley General de Sociedades.
Primera sala civil con subespecialidad comercial

Lima, veintidos de julio de dos mil cinco
Autos y vistos:

Es materia de grado el recurso de apelacin interpuesto por Epifanio Nieto Zrate Gonzalo Gines Marca y Csar Ernau Cox contra el auto emitido mediante resolucin nmero
nueve emitida en la audiencia de saneamiento procesal de fecha dieciocho de abril de
dos mil cinco obrante de fojas ciento a ciento dieciocho que declara infundada la excepcin de representacin Insuficiente del Demandado y fundada la excepcin de caducidad
en consecuencia nulo todo lo actuado, dndose por concluido el proceso. Interviniendo
como Vocal Ponente el Seor Wong Abad y,
Atendiendo:

Primero: Son argumentos de la apelada el hecho de haberse aplicado en la resolucin

recurrida una norma impertinente para el caso de autos, estos es el artculo 150 de la Ley
General de Sociedades. Se indica adems que la aplicacin de dicho dispositivo priva a la
parte apelante del derecho a gozar de tutela jurisdiccional efectiva.
Segundo: Del recurso de apelacin de fojas ciento veintisis a ciento veintinueve, se

advierte que la finalidad que motiva a los accionantes iniciar el presente proceso est
destinada a que: a) se declare la nulidad de los acuerdos celebrados en la Junta General de Accionistas de la Empresa de Servicio de Transportes 25 de Setiembre Sociedad
162

Annima celebrado con fecha diecisis de noviembre del dos mil dos, b) la nulidad de la
escritura pblica (como pretensin accesoria) y c) la nulidad de inscripciones registrales.

Tercero: El artculo IX del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil establece que: Las disposiciones del Cdigo Civil se aplican supletoriamente a las relaciones y situaciones jurdicas
reguladas por otras leyes, siempre que no sean incompatibles con su naturaleza.
Cuarto: En efecto, y conforme se detalla en el segundo considerando de la presente resolucin las pretensiones solicitadas por los accionantes derivan de un hecho regido por
la Ley General de Sociedades, como es la declaracin de nulidad de la Junta General de
Accionistas de la Empresa de Servicio de Transportes 25 de Setiembre Sociedad Annima celebrado con fecha diecisis de noviembre del dos mil dos, en tal sentido para
resolver las controversias suscitadas en dicho acto resulta pertinente remitirse a la norma
antes citada.
Quinto: Si bien es cierto la nulidad de acto jurdico se enmarca dentro de la normatividad

establecida por nuestro Cdigo Sustantivo (artculo 219), tambin lo es que para el caso
de autos debe primar el principio de especialidad de las normas, dado que los actos que se
pretenden dejar sin efecto, derivan de un acto de naturaleza societaria, motivo por el cual
el plazo para interponer la pretensin demandada es el contenido en el ltimo prrafo del
artculo 150 de la Ley General de Sociedades.
Sexto: Siendo as, habiendo transcurrido en exceso el plazo establecido por el artculo
142 de la Ley General de Sociedades para impugnar los acuerdos celebrados en la Junta
General de Accionistas de la Empresa 25 de Septiembre celebrada el da diecisis de
noviembre de dos mil dos, la excepcin de caducidad interpuesta por la parte demandante
resulta amparable, por tanto
Se resuelve:

CONFIRMAR el auto apelado emitido mediante resolucin nmero nueve emitido en la

audiencia de saneamiento procesal de fecha dieciocho de abril de dos mil cinco obrante
de fojas ciento quince a ciento dieciocho que declara infundada la excepcin de Representacin Insuficiente del Demandado y fundada la excepcin de caducidad en consecuencia nulo todo lo actuado, dndose por concluido el proceso. DISPUSIERON que
por Secretara se de cumplimiento a lo dispuesto en el primer prrafo del artculo 383 del
Cdigo Procesal Civil. En los seguidos por EPIFANIO NIETO ZRATE, GONZALO
GINES MARCA y CSAR ERNAU COX con TRANSPORTES 25 de SETIEMBRE
sobre NULIDAD DE ACTO JURDICO.
163
J1
Exp. N 054-2005
Miraflores, 30 de junio de 2005
Impugnacin de acuerdos: aplicacin Ley General de Sociedades a

las sociedades mineras
La ley general de sociedades -ley no 26887- regula las pretensiones relativas a la nulidad e impugnacin de acuerdos, resultando aplicables
dichas disposiciones a las sociedades reguladas por la ley general de
minera en virtud a lo siguiente: i) porque al no encontrarse regulacin expresa sobre la materia en la norma especial debe aplicarse la
general, y, ii) porque en la segunda disposicin final de la ley general
de sociedades se establece el sometimiento a ella de todas las sociedades mercantiles y civiles sin excepcin.
Autos y vistos:

Vienen en grado de apelacin la resolucin de fecha once de abril del ao en curso,

corriente a fojas ciento uno y fojas ciento dos, que declara improcedente la demanda interpuesta de fojas ochentiocho a fojas cien, motivado por el recurso vertical corriente de
fojas ciento doce a fojas ciento catorce; interviniendo como Vocal ponente el seor Yaya
Zumaeta;y,
Atendiendo:

Primero: A que, la alzada tiene como sustento que la pretensin de Nulidad de Convocatoria y Acuerdos de junta de Socios de una Sociedad Minera de Responsabilidad
Limitada no es competencia de los juzgados Civiles Subespecializados en materia Comercial, toda vez que estos conocen nicamente las materias contenidas en la Resolucin
Administrativa nmero cero cero seis dos mil cuatro -SP-CS, entre las que se encuentran
las pretensiones derivadas de la Ley General de sociedades, mas no de la Ley General de
Minera.
Segundo: A que, conforme aparece del artculo primero del Estatuto de la Sociedad Minera de Responsabilidad Limitada La Descuidada de Huaraz, cuya modificacin y adecuacin a la Nueva Ley General de Sociedades obra en el Testimonio corriente de fojas
veinticuatro a treintids, ella se rige en todo lo previsto en su Estatuto por el Texto nico
Ordenado de la Ley General de Minera as como por la Ley General de Sociedades. Consecuentemente al no existir regulacin expresa en el Estatuto respecto al procedimiento
164

que se debe seguir en caso de impugnacin de acuerdos, resultan aplicables las normas de
la materia de alguno de los cuerpos normativos antes mencionados.

Tercero: A que, el Texto nico Ordenado de la Ley General de Minera, aprobado por
Decreto Supremo nmero cero catorce - noventids - EM, regula en el Captulo Octavo
de su Ttulo Decimotercero a las sociedades mineras de responsabilidad limitada (sociedades legales), estableciendo adems de la forma de su constitucin, capital social y
domicilio social, el rgimen de su administracin, dentro del que seala el procedimiento
de convocatoria a las Juntas Generales de Socios, el qurum (tanto para la instalacin
de la junta como para la validez de los acuerdos adoptados), as como el procedimiento
para la liquidacin y disolucin de la sociedad, no encontrndose regulacin en dicho
cuerpo normativo respecto a la impugnacin o nulidad de las convocatorias y/o acuerdos
adoptados.
Cuarto: A que, sin embargo la Ley General de Sociedades - Ley veintisis mil ochocientos ochentisiete s regula las pretensiones relativas a la nulidad e impugnacin de acuerdos, resultando aplicables dichas disposiciones al caso de autos en virtud a lo siguiente:
i) porque al no encontrarse regulacin expresa sobre la materia en la norma especial debe
aplicarse la general, conforme lo establecido en la precitada clusula primera del Estatuto
de la sociedad (especficamente a fojas veintisiete vuelta), y, ii) porque en la Segunda
Disposicin Final de la Ley General de Sociedades se establece el sometimiento a ella de
todas las sociedades mercantiles y civiles sin excepcin.
Quinto: A que, en ese sentido, la alzada debe ser anulada, debiendo la juez de la causa
emitir nuevo auto de calificacin de la demanda evaluando, adems de la concurrencia de
los requisitos de admisibilidad procedencia (que no se encuentre incursa dentro de alguna
de las causales de improcedencia) de conformidad con nuestro ordenamiento procesal,
el cumplimiento de los requisitos especiales establecidos por la ley de la materia para el
tipo de pretensiones postuladas.
Por tales razones y de conformidad con lo establecido adems por el artculo trescientos
ochenta y tres del Cdigo Procesal Civil;
Resolvieron:

ANULAR la resolucin de fecha once de abril del ao en curso, corriente a fojas ciento
uno y fojas ciento dos, que declara improcedente la demanda interpuesta de fojas ochentiocho a fojas cien, debiendo la juez de la causa emitir nuevo auto de calificacin de la demanda teniendo en cuenta las consideraciones precedentes; en los seguidos por ELENA
PINZAS CHIPOCO Y OTROS con WASHINGTON FRANCISCO ENRIQUE PINZAS
CHIPOCO sobre NULIDAD DE CONVOCATORIA Y ACUERDOS SOCIETARIOS;
notificndose mediante cdula y devolvindose.SS.
WONG ABAD
YAYA ZUMAETA
RUIZ TORRES
165
J1
Cas. N 188-2002
Lima, 16 de julio de 2002
Junta general de accionistas: nulidad por contravencin del

estatuto
Se configura como un acto irregular la junta general extraordinaria

en la que se aument el nmero de acciones de la empresa celebrada
sin que existiera convocatoria alguna, sin registrarse la firma de todos los asistentes y con la intervencin de un gerente que no gozaba
de tal calidad, contraviniendo as el artculo 19 de los Estatutos de la
Sociedad, que estipula los requisitos de la convocatoria a las Juntas
Generales de accionistas.
La sala civil transitoria de la corte suprema de justicia de la repblica;

Vista la causa nmero ciento ochentiocho - dos mil dos, en audiencia pblica de la
fecha, y producida la votacin con arreglo a ley, emite la siguiente sentencia;
Se trata de los recursos de casacin de fojas dos mil noventa y dos mil ciento catorce, interpuestos por Fernando Miguel Angel Sambuceti Pedraglio y por Humberto
Sambuceti Pedraglio, respectivamente, contra la sentencia de vista de fojas dos mil
setenticuatro, su fecha diecinueve de noviembre del dos mil uno, expedida por la
Quinta Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que confirma la sentencia
apelada que declar Infundada la demanda interpuesta, Fundadas las reconvenciones
de fojas doscientos cincuenticinco y quinientos sesentids, Fundadas las tachas de
fojas ciento ochentitrs, ciento noventisis y quinientos ochentinueve, respecto de los
certificados de acciones, e Infundada la tacha de fojas trescientos noventicinco respecto del libro de actas de la junta de accionistas; en consecuencia, se declara Nulo el
acto jurdico contenido en el acta de fecha tres - doce ochentiuno, la escritura pblica
del veintiocho - primero - ochentids y su inscripcin que obra en el asiento uno-b de
la ficha diez quinientos treintiocho del Registro Mercantil de Personas Jurdicas de
los Registros Pblicos de Lima; y ordena se haga entrega a los legtimos propietarios
de la empresa Cadena Moderna de Telecomunicaciones Sociedad Annima de las
instalaciones, equipos, instrumentos, consola, antena y todo cuento le corresponde,
con costas y costos;
166

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:
Que, los recursos de casacin interpuestos fueron declarados procedentes por resolucin
del diecinueve de febrero del dos mil dos, de la forma siguiente: I) Respecto del recurso
presentado a fojas dos mil noventa, se ha admitido por las causales contempladas en los
incisos primero, segundo y. tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, en virtud de lo cual se denuncia: a) la aplicacin indebida de normas de derecho
material, especficamente de las siguientes: a.1.) artculos ciento catorce y artculo ciento
quince de la Ley General de Sociedades, pues los mismos estn referidos a la celebracin
de la Junta anual obligatoria y las atribuciones de la Junta General de Accionistas, las
mismas que no constituyen fundamento alguno para amparar la reconvencin sobre de
nulidad de la Junta General Extraordinaria de accionistas celebrada el tres - doce - ochentiuno; a.2) artculo ciento veinticinco de la Ley General de Sociedades, pues el mismo
est referido a la constitucin de qurum simple para tratar determinados acuerdos, dispositivo que no guarda relacin alguna con la reconvencin planteada en autos, por lo que
no puede servirle de sustento; y a.3) artculo ciento sesentiuno del Cdigo Civil, pues se
refiere al llamado falso procurador, por lo que carece de sustento alguno para ser aplicado
al caso de autos; B) la inaplicacin de normas de derecho material, especficamente de las
siguientes: b.1) artculo doscientos diecinueve inciso primero del Cdigo Civil, porque
no se ha tenido en cuenta que la Junta General Extraordinaria celebrada el catorce - siete
-noventiocho es nula, pues no ha existido manifestacin de voluntad de la totalidad de
accionistas, pues los demandantes no han sido debidamente convocados; b.2), artculo
doscientos diecinueve incisos.cuarto y octavo del Cdigo Civil, pues no se ha tenido en
cuenta que al cercenarse el derecho de los recurrentes a participar como accionistas de
la empresa, se ha incurrido en un acto ilcito que acarrea la nulidad de la Junta General
Extraordinaria del catorce - siete - noventiocho; b.3) artculo dos mil trece del Cdigo Civil, porque contiene el principio de legitimacin, segn el cual la inscripcin se presume
cierta y produce todos sus efectos mientras no se declare judicialmente su invalidez, por
lo que el Juez no puede desconocer que en los registros aparecen inscritos veintids mil
trescientos treintiuno acciones y no las cien acciones que indican los demandados, b.4)
artculos ciento quince y ciento treinticuatro de la Ley General de Sociedades, pues los
demandados no han acreditado la prdida del primer libro de actas, por lo que la solicitud
de legalizacin del segundo libro carece de validez, y b.5) artculo ciento diecisis de la
Ley del Notariado, porque el demandado Salvador Otoya Silva no tena la representacin
legal de la empresa para solicitar la apertura del segundo Libro de actas; y C) la contravencin de las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, especficamente de las siguientes: c.1) artculos ochentisis y cuatrocientos cuarenticinco del Cdigo
Procesal Civil, pues las pretensiones acumuladas va reconvencin al presente proceso
carecen del requisito de conexidad que exige la norma, pues slo es procedente acumular
pretensiones que provengan de un mismo ttulo, que tengan un mismo objeto y que exista
conexidad entre ellas, lo que no ocurre en el caso de autos, ms an si la reconvencin
planteada importa la incorporacin al proceso de Renato Fernando Sambuceti Migone
y Felipe, Santiago Carrillo Vlez, personas que no son demandantes en el proceso, as
como el emplazamiento de Cadena Moderna de Comunicaciones, c.2) El Principio de
Igualdad de las partes, pues sustituyndose en los reconvenientes, ha determinado cuales
de sus pretensiones son principales y cuales accesorias, c.3) El Principio de Congruencia,
pues la sentencia de vista, que hace suyos los fundamentos de la apelada, carece de la
motivacin fctica y jurdica respecto de la Nulidad de la Escritura Pblica del veintiocho
de enero de mil novecientos ochentids, que contiene el Acta de la Junta General Extraordinaria de fecha tres de diciembre de mil novecientos ochentiuno, as como tambin
adolece de motivacin respecto de la cancelacin d el asiento registral en el que se encuentra inscrito, c.4) Valoracin indebida de una manifestacin policial que no puede
ser valorada como una declaracin asimilada por no ser de ndole judicial, c.5) Falta
167

de pronunciamiento respecto de todos los agravios contenidos en el recurso de apelacin,
lo que contraviene flagrantemente lo dispuesto en los incisos tercero y cuarto del artculo
ciento veintids del Cdigo Procesal Civil; II) Respecto del recurso presentado a fojas
dos mil catorce, se ha admitido por las causales contempladas en los incisos primero y
tercero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, en virtud de lo cual
se denuncia la aplicacin indebida de normas de derecho material, y la Contravencin de
las normas que garantizan el derecho a un debido proceso, advirtindose que el presente
recurso ha sido declarado procedente en virtud a las normas sustantivas y procesales que
sirven de fundamento a las mismas causales invocadas por el recurso que precede al presente; y,
CONSIDERANDO:

Primero.- Que, al haberse declarado procedentes los recursos de casacin de fojas dos
mil noventa y dos mil ciento catorce por causales in indicando e in procedendo, es necesario analizar en primer trmino la causal de contravencin de normas del debido proceso, porque de existir tal situacin ya no cabe pronunciamiento sobre la causal prevista en
los incisos primero y segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal
Civil; Segundo.- Que, existe contravencin a las normas que garantizan el derecho a un
debido proceso cuando, en el desarrollo del mismo, no se ha respetado los derechos procesales de las partes, se han obviado o alterado actos de procedimiento, la tutela jurisdiccional no ha sido efectiva y/o el rgano jurisdiccional deja de motivar sus decisiones, o lo
hace en forma incoherente, en clara transgresin de la norrnatividad vigente y de los
principios procesales; Tercero.- Que, con la demanda de fojas ochenticuatro interpuesta,
entre otros, por los recurrentes Fernando Miguel y Humerto Sambuceti Pedraglio, se
persigue la declaratoria de nulidad de la Junta General Extraordinaria celebrada por la
empresa Cadena Moderna de Telecomunicaciones Sociedad Annima, con fecha catorce
de de julio de mil novecientos noventiocho bajo el fundamento de que, en la misma, los
demandados se atribuyen falsamente la titularidad sobre el total de las acciones de la citada empresa, que los demandantes no fueron notificados para su concurrencia y que la
Junta se celebr en lugar distinto al del domicilio legal, accesoriamente, los recurrentes
demandaron la Nulidad de los Acuerdos tomados en la precitada Junta General Extraordinaria, as como tambin la nulidad de su inscripcin registral; Cuarto.- Que, por su por
su parte, absolviendo el traslado de la demanda, a fojas doscientos cincuenticinco, Salvador Enrique Otoya Silva formula reconvencin solicitando se declare la nulidad de la
Junta General Extraordinaria de Accionistas de Cadena Moderna de Telecomunicaciones
Sociedad Annima, celebrada el tres de diciembre de mil novecientos ochentiuno, por la
cual se aumenta el nmero de acciones de la empresa demandada, as como tambin solicita se declare la Nulidad de la Escritura Pblica que la contiene, procedindose con la
cancelacin del asiento registral respectivo, por cuanto con dicho documento los demandantes pretenden sustentar en este proceso su calidad de accionistas mayoritarios, cuando
lo cierto es que la acotada Junta se celebr sin que existiera convocatoria alguna, que no
aparece la firma de todos los asistentes y que se efectu con la intervencin de Fernando
Sambuceti Pedraglio como Gerente cuando a esa fecha el citado seor no tenia tal calidad; Quinto.- Que, por su parte, a fojas quinientos sesentids, Cadena Moderna de Telecomunicaciones Sociedad Annima formula reconvencin de la demanda, solicitando la
reinvindicacin del inmueble donde funciona su planta de transmisin, as como de los
bienes de propiedad de la empresa bajo inventario, los mismos que en la actualidad se
encuentran en posesin de los demandantes, pese a que existen nuevos miembros del directorio elegidos mediante Junta General Extraordinaria del catorce de julio de mil novecientos noventiocho, la misma cuya nulidad pretenden los accionantes; Sexto.- Que, el
tercer prrafo del artculo cuatrocientos cuarenticinco del Cdigo Procesal Civil establece
168

que la reconvencin es procedente si la pretensin en ella contenida fuese conexa c on la
relacin jurdica invocada en la demanda. En ese sentido, analizada la pretensin que
contiene la demanda de fojas ochenticuatro, as como aquellas en las que se sustentan las
reconvenciones planteadas, se advierte que las mismas guardan conexidad con el tema
general que es materia de debate: la legitimidad de los demandantes para promover la
presente accin y la validez de los acuerdos adoptados por los demandados, as como el
derecho que les asiste para tomar el control de la empresa; Stimo.- Que, por su parte,
cuando el artculo ochentisis del Cdigo Procesal Civil establece los requisitos para la
procedencia de la acumulacin subjetiva de pretensiones, se entiende que su cumplimiento debe circunscribirse al anlisis de las pretensiones que son planteadas en los petitorios
de cada una de las acciones promovidas, mas no respecto del conjunto de pretensiones
planteadas va demanda y reconvencin a la vez, para lo cual nicamente basta verificar
el requisito de conexidad que exige el artculo cuatrocientos cuarenticinco del Cdigo
Adjetivo, cuyo cumplimiento se ha configurado en autos; Octavo.- Que, respecto de las
personas que no habran sido emplazadas con ocasin de las reconvenciones formuladas,
como son los seores Renato Fernando Sambuceti Migone y Felipe Santiago Carrillo
Vlez, la sentencia de vista ha establecido que las acciones que ambos seores posean en
la empresa fueron rematadas, segn aparece de los documentos de fojas ciento cincuentisiete y ciento cuarentiuno, por lo que no les asiste legitimidad alguna para ser emplazados
en el presente proceso, conclusin que no ha sido rebatida por los impugnantes, quienes
se han limitado a reproducir en sede casatoria este extremo de su apelacin; que, en todo
caso, el presunto agravio que invocan los recurrentes no es tal, pues corresponde a terceros que no participan en el proceso, por lo que no acreditan tener inters propio y especfico respecto del acto procesal viciado, conforme lo exige el artculo ciento setenticuatro
del Cdigo Procesal Civil; Noveno.- Que, de otro lado, en autos no se advierte que la
sentencia apelada de fojas mil cuatrocientos sesentitrs, cuyos fundamentos reproduce la
de vista, haya calificado o distinguido, entre las pretensiones reconvenidas, cuales son
principales o accesorias, por lo que no existe contravencin al principio de igualdad de
partes consagrado en el inciso segundo del artculo cincuenta del Cdigo Procesal Civil;
que, en todo caso, dado que los recurrentes no denunciaron la nulidad que ahora pretenden en la primera oportunidad que tuvieron para hacerlo, y advirtiendo las instancias de
mrito que se encuentran acreditadas las pretensiones materia de reconvencin, debe
atenderse al principio de trascendencia de la nulidad previsto en el artculo ciento setentiuno del Cdigo Adjetivo, pues la subsanacin del vicio no ha de influir en el sentido de
la resolucin ni en sus consecuencias; Dcimo.- Que, respecto de la infraccin al Principio de Congruencia que se denuncia, sustentada en la falta de motivacin fctica y jurdica del fallo recurrido, es de anotarse que no se advierte transgresin del anotado principio, pues la sentencia apelada en sus considerandos dcimo y undcimo, cuyos
fundamentos reproduce la de vista, ha sido clara al sealar que las pretensiones contenidas en la reconvencin planteada por Salvador Enrique Otoya Silva resultan amparables
al haberse realizado sin los requisitos previstos en el artculo dcimo noveno de los Estatutos de la Sociedad, cuyo ejemplar corre a fojas cuatrocientos cincuentids, referido a la
celebracin de las Juntas Generales de accionistas, lo que concuerda con la previsin de
los artculos ciento catorce y ciento quince de la Ley General de Sociedades, contraviniendo adems los artculos ciento veinticinco, ciento veintisis y ciento veintisiete de la
misma norma; advirtindose incluso que los recurrentes han denunciado en esta Sede
Casatoria la aplicacin indebida d los artculos ciento catorce, ciento quince y ciento
veinticinco de la acotada Ley General de Sociedades; Decimo Primero.- Que, de otro
lado, si bien es cierto una manifestacin policial, por s misma, no puede ser tenida como
una declaracin asimilada, por no tratarse de una actuacin judicial o un escrito presentado dentro de un proceso judicial, conforme a los alcances que prev el artculo doscientos
veintiuno del Cdigo Procesal Civil, no es menos cierto que la manifestacin policial de
fojas doscientos cuarenta constituye un medio probatorio que ha sido incorporado al
169

proceso, sin haber sido materia de tacha, y, como tal, se encuentra sujeta a valoracin por
parte del A quo, la que efecta de forma conjunta con los dems elementos probatorios
admitidos en autos; siendo as, estando a que la subsanacin del vicio en este extremo
tampoco va a influir en el resultado de la decisin adoptada por las instancias de mrito,
es de aplicacin el principio de trascendencia de la nulidad reseada en los considerandos
que anteceden; Dcimo Segundo.- Que, finalmente, respecto a la falta de pronunciamiento por parte del Colegiado Superior respecto de todos los puntos que han sido materia de
apelacin, es de anotarse una vez ms que la Sala de vista ha reproducido los fundamentos de la sentencia de apelada, haciendo suyas sus conclusiones con la facultad que le
asiste en virtud a lo dispuesto en el artculo doce de la Ley Orgnica del Poder Judicial;
por tanto, debe entenderse que los extremos sobre el fondo de la sentencia de primera
instancia, cuestionados en apelacin, han sido acogidos nuevamente por el Superior y, en
todo caso, en lo que respecta a las formalidades de las sentencias de mrito, los recurrentes han invocado las mismas transgresiones como fundamento de su recurso de casacin,
mereciendo pronunciamiento de este Tribunal en el sentido de que su subsanacin no
influir de manera decisiva en el sentido de lo resuelto; Dcimo Tercero.- Que, ingresando al anlisis de las causales in iudicando, los recurrentes denuncian, respecto del extremo que resuelve la reconvencin planteada por Salvador Enrique Otoya Silva a fojas
doscientos cincuenticinco, la aplicacin indebida de los artculos ciento catorce, ciento
quince y ciento veinticinco de la Ley General de Sociedades , refiriendo que las citadas
normas no guardan relacin alguna con las pretensiones formuladas en la aludida reconvencin. En efecto, si se atiende a que la reconvencin formulada por el demandado
Salvador Enrique Otoya Silva de que la Junta General Extraordinaria en la que se aument el nmero de acciones de la empresa demandada ha sido celebrada sin que existiera
convocatoria alguna, sin registrarse la firma de todos los asistentes y con la intervencin
de Fernando Sambuceti Pedraglio como Gerente cuando a esa fecha el citado seor no
tena tal calidad, resulta evidente que los fundamentos en los que se sustenta la nulidad no
guardan relacin alguna con las normas denunciadas por estar referidas stas a la celebracin de la Junta anual obligatoria, a las atribuciones de la Junta General de Accionistas y
a la constitucin de qurum simple, respectivamente. No obstante esta evidencia, las
instancias de mrito al resolver sobre la reconvencin formulada por el demandado Salvador Enrique Otoya Silva, han aplicado como fundamento jurdico bsico para su amparo lo dispuesto en el artculo dcimo noveno de los Estatutos de la Sociedad, que establece los requisitos de la convocatoria a las Juntas Generales de accionistas, concluyendo de
que no se ha dado cumplimiento a los mismos, situacin que el Juzgador concuerda con
la previsin contenida en los artculos ciento veintisis y ciento veintisiete de la Ley General de Sociedades, aplicados tambin al momento de resolver la reconvencin formulada los cuales, se seala, tambin han sido contravenidos; Dcimo Cuarto.- Que, igual
suerte corre la denuncia por aplicacin indebida del artculo ciento sesentiuno del Cdigo
Civil, referido a la ineficacia del acto jurdico por exceso de facultades o ausencia de stas, por no debatirse en autos la ineficacia sino la nulidad de un acto jurdico. No obstante ello, al igual que lo expresado en el considerando anterior, y estando a que la sentencia
apelada slo se ha limitado a citar indistintamente la aludida norma material al finalizar
la redaccin de sus considerandos, sin indicar si aquella sirve de sustento a la demanda o
a las reconvenciones formuladas, esta Sala Casatoria estima, en virtud del criterio de
esencialidad, que la subsanacin del vicio no va a influir de manera decisiva sobre la
sentencia recurrida, por lo que, en lo relativo a la causal de aplicacin indebida, procede
conforme a lo dispuesto en el segundo prrafo del artculo trescientos noventisiete del
Cdigo Procesal Civil, en virtud al cual la Sala no casar la sentencia por el slo hecho
de estar errneamente motivada si su parte resolutiva se ajusta a derecho; Dcimo Quinto.- Que, en lo relativo a la denuncia por inaplicacin del artculo doscientos diecinueve
incisos .primero, cuarto y octavo, si bien se advierte que la citada norma resulta pertinente con las pretensiones sobre nulidad de actos jurdicos que se debaten en autos,
170

al establecer las causales por las cuales stos pueden ser declarados nulos, sin embargo,
como sucede con las denuncias anteriores, su aplicacin en nada modificara la situacin
de las sentencias, pretendindose a travs del recurso la revaloracin de la prueba actuada
a fin de concluir que el acto jurdico cuestionado es nulo por dichas causales, circunstancia que resulta incompatible con la causal alegada; Dcimo Sexto.- Que, en lo que respecta a la inaplicacin del artculo dos mil trece del Cdigo Civil, habindose planteado
reconvencin a fin de obtener la nulidad, entre otros, precisamente de la inscripcin registral de las veintids mil trescientos treintiun acciones cuya titularidad pretenden hacer
valer en este proceso los demandantes, y encontrndose acreditada y, por ende, amparada
dicha pretensin por las instancias de mrito, no resulta pertinente la aplicacin el principio de legitimacin que se denuncia; Dcimo Sptimo.- Que, finalmente, en lo que respecta a la denuncia por inaplicacin del artculo ciento quince de la Ley General de Sociedades, se tiene que la misma debe ser desestimada, pues es de advertirse que el mismo
s ha sido aplicado en autos, apareciendo incluso que ha sido denunciado por el mismo
recurrente por la causal de aplicacin indebida; Dcimo Octavo.-Que, en cuanto a la
denuncia por inaplicacin del artculo ciento treinticuatro de la Ley General de Sociedades, as como del artculo ciento diecisis de la Ley del Notariado, se tiene que los mismos tienen su sustento en situaciones fcticas cuya acreditacin se pretende en Sede Casatoria, lo que resulta incompatible con la causal invocada, destinada a la discusin de
aspectos de iure y no de lo que se estima probado; Dcimo Noveno.- Que, por las razones
expuestas, al no configurarse en autos las denuncias por contravencin procesal ni por
aplicacin indebida o inaplicacin de normas de derecho material alegada, de conformidad con lo dispuesto en los artculos trescientos noventisiete (18), trescientos noventiocho y trescientos noventinueve del Cdigo Procesal Civil, declararon INFUNDADOS los
recursos de casacin interpuestos a fojas dos mil noventa por Fernando Miguel Angel
Sambuceti Pedraglio, y a fojas dos mil ciento catorce por Humberto Sambuceti Pedraglio,
ambos contra la sentencia de vista de fojas dos mil setenticuatro, su fecha diecinueve de
noviembre del dos mil uno; CONDENARON a los recurrentes al pago de las costas y
costos originados por la tramitacin del presente recurso, as como al pago de una multa
de dos Unidades de Referencia Procesal por cada uno; DISPUSIERON la publicacin de
la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por Fernando Miguel Angel Sambuceti Pedraglio y Otros con Cadena Moderna de Telecomunicaciones
Sociedad Annima y Otros sobre Nulidad de Junta General Extraordinaria de Accionistas
y Otros; y los devolvieron. SS. ECHEVARRIA ADRIANZEN;
MENDOZA RAMIREZ;
LAZARTE HUACO;
INFANTES VARGAS;
SANTOS PEA
171
NDICE GENERAL
CAPTULO I
Los rganos de la sociedad

Los rganos de la sociedad............................................................................... 7
CAPTULO II
La junta general de accionistas
1.
Naturaleza jurdica de la junta general de accionistas...................................... 11
2. Los poderes amplios pero no ilimitados de la junta general............................. 12

2.1. Barreras para la actuacin de las juntas.................................................... 15
3. Funciones de la junta general............................................................................ 17
4. Junta universal.................................................................................................. 20
5. Convocatoria a junta general............................................................................ 24
6. Naturaleza negocial de los acuerdos sociales................................................... 28
6.1. Voluntad negocial y agente capaz............................................................. 29
6.2. Formalidad prescrita por ley..................................................................... 30
6.2.1. Actas................................................................................................................ 30
6.2.2. Acuerdos inscribibles..................................................................... 33
6.3. Objeto fsica y jurdicamente posible........................................................ 36
6.4. Causa o fin lcito........................................................................................ 36
173
CAPTULO III
Impugnacin de
acuerdos sociales
1.
El derecho de impugnacin de los accionistas: radiografa de su situacin
actual
................................................................................................................ 39
1.1. Definicin y finalidad................................................................................ 39
2.
El derecho de impugnacin como una expresin de los derechos polticos
del socio............................................................................................................ 40
3.
Expresiones del derecho de impugnacin......................................................... 42
4.
Imposibilidad de recurrir a otros mecanismos de impugnacin....................... 42
5.
La accin de impugnacin, un camino de espinas............................................ 44

5.1. Supuestos de impugnacin...................................................................... 44
5.2. Supuestos de impugnacin en caso de socios titulares de acciones

sin derecho a voto.................................................................................... 47
5.3. Vas procedimentales.............................................................................. 48

5.4. Legitimidad para obrar............................................................................ 50
5.5. Plazos de caducidad................................................................................ 52
5.6. Improcedencia de la accin de impugnacin.......................................... 53
5.7. Intervencin coadyuvante de accionistas en el proceso.......................... 55
5.8. Intransmisibilidad de las acciones del socio impugnante........................ 56
5.9. Medidas cautelares ................................................................................. 58
5.10. Efectos de la sentencia............................................................................. 59
5.11. Reflexiones.............................................................................................. 60
6.
La accin de nulidad: un camino de rosas........................................................ 61

6.1. Requisitos y presupuestos de la accin de nulidad................................. 61
6.2. Interpretando los artculos 139 y 150 de la Ley General de Sociedades. 62
6.3. Algunas sugerencias................................................................................ 64
JURISPRUDENCIA
vinculada
J1 Res. N 440-96-ORLC/TR. Lima, 13 de diciembre del 2006 ......................... 69
J2 Res. N 240-2001-ORLC/TR. Lima, 12 de junio del 2001.............................. 71
J3 Cas. N 1008-2006-Lambayeque. Lima, 10 de abril del 2007.......................... 76
174
J4 Exp. N 234-2005. Lima, 4 de julio del 2005................................................... 78

J5 Res. N 437-96-ORLC/TR. Lima, 10 de diciembre de 1996........................... 81
J6 Res. N 160-2007-Sunarp-TR-T. Trujillo, 27 de junio del 2007.................. 84
J7 Cas. N 323-2003-La Libertad. Lima, 20 de agosto del 2003 ......................... 90
J8 Res. N 690-2005-SUNARP-TR-L. Lima, 12 de diciembre del 2005.............. 92
J9 Res. N 599-2005-SUNARP-TR-L. Lima, 25 de octubre del 2005.................. 99
J10 Res. N 070-98-orlc/TR. Lima, 16 de febrero de 1998................................ 104
J11 Exp. N 432-2005. Lima, 27 de julio del 2005................................................. 107
J12 Res. N 405-96-Orlc/Tr. Lima, 25 de noviembre de 1996.......................... 109
J13 Res. N 55-2001-ORLC/TR. Lima, 6 de febrero de 2001................................ 112
J14 Res. N 130-97-ORLC/TR. Lima, 16 de abril de 1997.................................... 117
J15 Res. N 191-2000-ORLC/TR. Lima, 15 de junio del 2000.............................. 120
J16 Res. N 020-2004-SUNARP-TR-A. Arequipa, 30 de enero del 2004 ............. 124
J17 Res. N 249-2002-ORLC/TR. Lima, 14 de mayo de 2002............................... 133
J18 Exp. N 2390-2006. 12 de enero del 2007........................................................ 139
J19 Cas. N 504-99. Lima, 10 de agosto de 1999................................................... 143
J20 Cas. N 3070-98-Lambayeque. Lima, 2 de junio de 1997 .............................. 146
J21 Cas. N 2481-98-Lima. Lima, 2 de marzo de 1999.......................................... 149
J22 Res. N 397-2001-ORLC/TR. Lima, 12 de setiembre de 2001........................ 152
J23 Cas. N 3124-2001-Junn. Lima, 19 de noviembre del 2001 ........................... 157
J24 Cas. N 1082-2006-Lambayeque. Lima 26 de octubre de 2006 ...................... 159
J25 Exp. N 369-2005. Lima 22 de julio 2005........................................................ 162

Exp. N 054-2005. Miraflores 30 de junio de 2005.......................................... 164
Cas. N 188-02. Lima 16 de julio de 2002........................................................ 166
ndice general ........................................................................................................... 173
175

Problemática de Las Juntas Generales en La Jurisprudencia Societaria - Torres, Guzmán

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Problemática de Las Juntas Generales en La Jurisprudencia Societaria - Torres, Guzmán

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Manuel A.

El derecho de impugnacin de las decisiones de la

problemtica de LAs juntas generales en la jurisprudencia societaria

Manuel ALBERTO torres carrasco

que un representante se caracteriza por realizar la voluntad de su representado, sin

problemtica de LAs juntas generales en la jurisprudencia societaria

problemtica de LAs juntas generales en la jurisprudencia societaria

ELAS LAROZA, Enrique. Ob. cit., p. 248.

Manuel ALBERTO torres carrasco

2. Los poderes amplios pero no ilimitados de la junta general

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CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. Ob. cit., p. 163.

Manuel ALBERTO torres carrasco

Es clara la opcin adoptada por el legislador para atribuir el carcter de rgano

- Respeto a los derechos preexistentes de los socios dentro de la sociedad:

CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. Ob. cit., p. 170.

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2.1. Barreras para la actuacin de las juntas

Manuel ALBERTO torres carrasco

CABANELLAS DE LAS CUEVAS, Guillermo. Ob. cit., pp. 152-153

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3. Funciones de la junta general

Manuel ALBERTO torres carrasco

Aquellas dirigidas a fijar el contenido del contrato social.

Funciones de integracin y control de los restantes rganos sociales: por

- Aseguramiento del ejercicio de los derechos de los socios (aprobacin de

La anterior Ley de Sociedades Mercantiles separaba las funciones respecto

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Exp. N 234-2005, 4/07/2005

Manuel ALBERTO torres carrasco

Que absolutamente todos acepten la celebracin de la junta.

- Que, de igual forma, se requiera la unanimidad de los accionistas para la

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Res. N 437-96-ORLC/TR del 10/12/1996, del Tribunal Registral

Manuel ALBERTO torres carrasco

establecidos(...)(25). El artculo 122 de la Ley General de Sociedades indica que los

BROSETA PONT, Manuel. Ob. cit., p. 253.

VILA NAVARRO, Pedro. Ob. cit.

Res. N 160-2007-SUNARP-TR-T, del 27/06/2007

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y b) que los asistentes acepten por unanimidad la celebracin de la junta aprobando

Manuel ALBERTO torres carrasco

5. Convocatoria a junta general

Por acuerdo del mismo directorio. Este es el supuesto ms comn debido a

Desde el artculo el 111 al 151.

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Lo solicite un nmero de accionistas representantes de no menos del 20%

Art. 7.- Convocatoria a junta

Cas. N 323-2003-La Libertad, 20/08/2003

Manuel ALBERTO torres carrasco

2005 de la Corte Superior de Justicia de Lima j11 .

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La antigua ley estipulaba, en su artculo 130, que tienen derecho de asistir

Manuel ALBERTO torres carrasco

los administradores de la sociedad a la vez sean accionistas, en mrito de

Ya instalada la junta, los participantes en ella se sujetan a ley para la toma de

6. Naturaleza negocial de los acuerdos sociales

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Elas Laroza seala, siguiendo la pauta marcada por Brunetti y Garrigues,

6.1. Voluntad negocial y agente capaz

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6.2. Formalidad prescrita por ley

Res. N 55-2001-ORLC/TR, El Peruano, 9/06/2005 j13 .

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