EL FUNDAMENTO DEL DERECHO

Nocin de fundamento
En el lenguaje corriente, fundamento equivale a donde se apoya. As
decimos, por ejemplo, que este rascacielos o este construccin de apoya sobre su base
o fundamento. Tratndose del Derecho, es particularmente importante el estudio de
su fundamento. En efecto: todo sistema jurdico (ingls, alemn, venezolano etc.) es
una verdadera construccin

de normas obligatorias y capaces de imposicin

inexorable (construccin, leyes, reglamentos etc.)

Conceptos afines
Fundamento, es donde se apoya el Derecho, es decir, lo que construye su
base justificante.
Fuentes del Derecho: fuente de agua es donde brota el agua, sea, el sitio
donde aparece en la superficie de la tierra. Trasladando este concepto al
mundo jurdico, fuente de Derecho es donde aparece el Derecho en la vida
social, es decir, la forma o modo en que el Derecho se manifiesta en la
comunidad estatal o internacional (Ley, costumbre jurdica, jurisprudencia,
tratados internacionales, etc.) finalmente.
Fines del Derecho, es lo que pretende conseguir, o, a lo que se dirige el
Derecho como institucin social (justicia, bien comn, seguridad y en
definitiva el orden social).
El fundamento que se busca para el Derecho no puede ser solamente explicativo,
sino que debe ser justificativo, ya que el espritu humano no se satisface con razones
nicamente explicativas. Existen dos ncleos en el fundamento como es el
subjetivismo, que es lo que pertenece al sujeto, al interior del hombre, principalmente
su razn, espontaneidad o inspiracin. El segundo ncleo es el objetivismo que es

todo lo que est afuera, lo que l conoce, le afecta o lo impresiona. Estos ncleos van
a formar las teoras subjetivistas y objetivistas que ms adelante sern explicadas
brevemente.
Tambin debemos saber cmo l se produce el conocimiento y la conciencia del
Derecho, para esto existen dos clases de conocimiento, un conocimiento emprico,
que es el que se funda sobre la observacin externa y nos indica que las cosas
suceden de cierto modo, pero no implica que no pueda suceder de otra manera, el
segundo conocimiento es el racional, que es el que deriva directamente de su
entendimiento y no puede ser nunca desmentido por una nueva experiencia. Existen
tambin mtodos del conocimiento, que son el camino a seguir para conocer la
verdad de un objeto, estos mtodos son: el mtodo deductivo creado por Aristteles,
tambin llamado mtodo racional, es aquel que va a de lo universal a lo particular, de
lo abstracto a lo concreto; el mtodo deductivo empleado desde Galileo y Bacon, este
mtodo es el que va de lo particular a lo universal, y el mtodo inductivo, que
consiste en conocer repentinamente, este es un mtodo eficaz de conocimiento
prctico, pero tambin en la actividad terica, ya que hay esferas de la realidad que
solo pueden ser captadas de la forma repentinas, es decir, no por razonamientos ni
experimentaciones sucesivas. Entonces comprendiendo que las opiniones objetivistas
utilizaran sobre todo el mtodo inductivo, mientras que las subjetivistas utilizaran
casi exclusivamente, la deduccin, las instituciones acompaaran de hecho a las dos
correctamente en sus investigaciones.
Es por ello que las teoras de mayor importancia del fundamento del derecho son:

TEORAS SUBJETIVISTAS
El Racionalismo
Las teoras subjetivistas sobre el fundamento del Derecho se caracterizan, de
una u otra forma, por su racionalismo. En sentido amplio, es racionalista toda postura
o actitud filosfica que exagera el papel de la razn con detrimento de la experiencia;
por lo tanto, minusvalora el conocimiento emprico obteniendo por induccin, para
emplear exclusiva o cuasi exclusivamente el mtodo deductivo.
El Racionalismo es toda postura o actitud filosfica que exagera el papel de la
razn con detrimento de la experiencia, esta usa el mtodo deductivo. El racionalismo
desconfa del conocimiento sensorial, es decir, si hay oportunidades en las que
nuestros sentidos nos engaan, pudiera ser muy bien que nos engaaran siempre, es
por ello que existe un error lgico en esta teora, ya que nicamente la sola razn
puede producir un verdadero conocimiento, debido a que este debe ser universal y
necesario, lo cual nunca es posible en el conocimiento emprico.
El racionalismo jurdico aplica al Derecho dicha manera de pensar, es por eso que la
conciencia del Derecho resulta formada desde adentro, es decir, de la razn,
espontaneidad o inspiracin del sujeto sin prestar atencin a las condiciones sociales,
econmicas y polticas que existen en una sociedad determinada.
Entre las cuales del racionalismo estn:
Escuela Racionalista del Derecho Natural
En la literatura jurdica se le denomina tambin Escuela Clsica del Derecho
Natural, a nuestro juicio muy impropiamente, pues la palabra Clsica se refiere
casi siempre a la antigedad greco-romana; en cambio, la Escuela que analizamos no

s inicia hasta el siglo XVII y desarrolla un Derecho natural muy diferente, como
veremos, al de aquella antigedad.
En los siglos XVII y XVIII se dice que la humanidad ha llegado al mximo de
cultura y civilizacin, es por ello que se piensa con ingenuo optimismo que la razn
humana, la diosa de la razn, es capaz de resolver los problemas del mundo y llevar a
los pueblos una poca de felicidad.
Esta escuela cree obtener un sistema de Derecho que posee las siguientes
caractersticas:
a) Es rgido, ya que est fundado en una naturaleza inmutable y es comn a todos los
hombres.
b) Es insensible al paso del tiempo e indiferente al desarrollo de las culturas y las
diferencias geogrficas.
c) Es ideal, hasta el punto de que se tendrn que ajustar las legislaciones particulares
de todos los tiempos y naciones.
d) Es perfecto, porque ha sido elaborado por la razn abstracta, es decir, no puede
haber otro mejor.
El fundador de la escuela racionalista es Hugo Grocio (1583 - 1645), este dice que el
Derecho Natural debera ser inmutable e igualmente valido para todos los pueblos, y
que subsistira aun cuando no hubiese Dios, o aun cuando Dios no se ocupara de las
cosas humanas, pues se fundara en la nocin inmutable del hombre.
Esta escuela parte del error, en el que considera al hombre en estado de naturaleza
puro, dicho estado es una abstraccin de la razn muy lejana de la realidad, ya que el
hombre en si no existe, sino el hombre de tal tiempo, cultura o raza, tampoco existe el
hombre esencialmente bueno o malo, ya que este desfallece, se inclina unas veces al
bien y otras al mal. Se exagera demasiado lgicamente el mtodo deductivo, y sus

conclusiones en muchas ocasiones estn separadas de la realidad social de los

pueblos, resultan inaplicables y son de gran odio por su dogmatismo inflexible.
Escuela del Idealismo Trascendental
Fundada por ENMANUEL KANT (1724-1804) al nivel de filosofa general,
fue aplicada al Derecho, principalmente, por STAMMLER (1856-1938) de la
Escuela Marburgo para entender como fundamenta el Derecho desde adentro, en
la razn, debemos referirnos brevemente a su teora del conocimiento.
Para estudiar esta escuela debemos saber primero que significa su nombre,
entonces decimos que Idealismo es la posicin filosfica que niega la existencia
independiente del objeto del conocimiento, y Trascendental es algo subjetivo de cada
ser consciente, pero que la vez, est ms all dcada sujeto individual porque lo
poseen todos los sujetos racionales en general, por ello que para entender como
fundamenta el Derecho desde adentro, en la razn, debemos hablar de la teora del
conocimiento (criticismo) fundamentada por Emmanuel Kant, principal representante
y fundador de esta escuela. Kant se plante por qu las ciencias se desarrollan con
seguridad apoyando cada nuevo invento en los anteriores, mientras que la filosofa se
muestra contradictoria e insegura en las diferentes pocas y doctrinas, el cree
encontrar la solucin sometiendo a critica nuestras facultades cognoscitivas, para
comprobar las posibilidades y el lmite de nuestro conocimiento, es decir, si el
hombre se mantiene dentro de este, obtendr resultados favorables, si pretende
conocer ms all de l, fracasar sin llegar a nada. Es por ello que se debe destacar la
idea de que el entendimiento humano es el creador de los objetos cientficos y de sus
leyes. Kant rechaza del problema antes citado las ideas innatas del racionalismo y su
validez del conocimiento emprico, segn l, el conocimiento se origina por la
confluencia de dos factores; uno exterior que constituye la materia del conocimiento,
es decir, la experiencia, y otro interior al hombre que constituye la forma, es decir, el
espacio, tiempo y categoras. Ambos factores son necesarios, ya que la forma necesita

una materia que la llene, una forma que la estructure. Por la accin de los dos, se
produce el fenmeno que es lo que el hombre nicamente puede conocer. Kant en la
delimitacin del mundo del Derecho hace dos importantes distinciones necesarias:
a) Entre las ciencias naturales, formadas por juicios enunciativos que expresan las
relaciones de la casualidad fsica y las ciencias de la conducta compuesta por juicios
normativos que expresan las relaciones contingentes de la casualidad moral.
b) Dentro de los juicios normativos, entre los categricos, pertenecientes a la Moral, y
los hipotticos, que corresponden al Derecho.
Con la ideologa de esta teora Stammler fundamenta el Derecho en los elementos
racionales internos del sujeto trascendental. En efecto, en todo Derecho hay que
diferenciar el elemento material o contenido y el elemento formal, consistente en las
categoras mentales que estructuran el conocimiento jurdico y constituyen su
fundamento, estas categoras son voluntad, vinculatoria, autrquica e inviolable.
En definitiva la teora de la Escuela Racionalista pretende crear una armona
entre las posiciones extremas del racionalismo y el empirismo, ya que considera tanto
la experiencia como a la razn factores del conocimiento, pero a la vez, produce un
subjetivismo radica, es decir, solo la razn crea las ciencias segn sus propias leyes o
categoras, mientras que la experiencia permanece incognoscible. El conocimiento o
conciencia del Derecho no se funda en algo objetivo y elaborado por la razn, sino
nicamente en las categoras mentales de lo jurdica. Tambin se debe mencionar que
la separacin que hace dicha teora entre Moral y Derecho, es profundamente
individualista y reduce la finalidad de garantizar una coexistencia de libertades, el
fundamento del Derecho que defiende esta teora tan desde adentro, en las formas de
su interior de la conciencia trascendental, inspirara a Kelsen para llevar al
racionalismo al ltimo extremo separando totalmente el Derecho de la realidad social.

Teora Pura del Derecho

Esta doctrina fue creada por Hans kelsen y defendia por la Escuela de Viena,
fue uno de los mayores esfuerzos en el siglo XX para la revolucin del Derecho y
lleva al racionalismo a su forma ms extrema, Kelsen trata de depurar en el Derecho
los elementos que le son extraos, existen dos depuraciones; una que consistir en
hacer a su contenido independiente del mundo del ser y de las ciencias cuyo objeto lo
constituya este mundo, la ciencia pura del Derecho dice Kelsen debe remontarse a
una regin ms abstracta del pensamiento sin referencia directa a los objetos naturales
por encima de los hechos de la naturaleza. La segunda depuracin consistir en
eliminar de las ciencias jurdicas todo ingrediente tico o valorativo porque Moral y
derecho son independientes, y nada tienen que ver los juicios valorativos de aquellas
con los hipotticos de este. Con estas depuraciones, el Derecho queda reducido a un
puro sistemas de normas, las ciencias del Derecho a una lgica formal de lo jurdico y
el trabajo del jurista al de un puro tcnico en el juego y enlace de las normas y sus
elementos. La teora pura se tiene que limitar, necesariamente al anlisis, lo ms
exacto posible del Derecho Positivo.
En cuanto a la estructura jerrquica del orden jurdico uno de los resultados de
la pureza metdica es que la ciencia del Derecho tenga como objeto de su estudio
nicamente las normas jurdicas, el conjunto de estas forma una construccin,
perfectamente estructurada que puede ser considerada desde dos puntos de vista;
tico, en el cual el orden jurdico es un sistema jerarquizado de normas de distante
importancia y rango, tambin dinmico, es un proceso escalonado de creacin de las
normas.
Cada norma recibe su validez de otra de superior categora, pero la
Constitucin es la norma de superior categora del sistema, entonces se dice que esta
recibe su validez segn el postulado de pureza metdica, no puede fundamentarse en
algn elemento que pertenezca al mundo del ser, ni directa ni indirectamente, por eso

Kelsen excluye al Derecho Natural, ya que este se fundamenta en la naturaleza

humana, tampoco en la justicia ni en los valores, pues estos son elementos ticos, la
constitucin nicamente puede fundamentarse en una norma fundamental como una
hiptesis cientfica que justifique a la constitucin, y con ella todo el sistema de
Derecho Positivo del cual trata la ciencia jurdica.
La teora pura representa un gran esfuerzo, realizado para la renovacin del
Derecho. Entre los aspectos positivos de Kelsen y su escuela estn: el desarrollo del
aspecto lgico del Derecho; como son la claridad, sistematizacin y depuracin, pero
en cuanto a la depuracin es exagerada depurar la ciencia del Derecho tanto que
llegue a separase de la realidad hasta quedar reducida a una geometris desconcepta
lgica-formales, tampoco convence el positivismo kelseniano, ya que al jurista
nicamente compete la ciencia del Derecho Positivo, y este no solo debe investigar
cientficamente las normas, sino tambin le corresponde hacer la crtica de tales
normas y la poltica del Derecho a condenar, y por ultimo entre los aspectos negativos
de esta escuela parece indebido excluir de la ciencia jurdica de forma tan radical, los
contenidos de las normas.
Teoras Objetivistas
El Empirismo
Las teoras objetivistas sobre el fundamento del Derecho se caracterizan, de
una u otra forma, por su empirismo. En sentido amplio, es empirista toda postura o
actitud filosfica que exagera el papel de la experiencia con detrimento de la razn;
desconfa de los conocimientos racionales obtenidos por deduccin y emplea,
exclusiva o cuasi exclusivamente, el mtodo inductivo.
El empirismo en general es la doctrina segn la cual no hay principios innatos
y todos nuestros conocimientos derivan de la experiencia. El empirismo tiene un
origen cientfico, este desconfa de los conocimientos racionales obtenidos por

deduccin y emplea, exclusiva o casi exclusivamente, el mtodo inductivo, el cual fue

consagrado, en el siglo XVIII por Galileo y Bacon en las ciencias de la naturaleza,
dos siglos ms tarde, Augusto Comte con el movimiento positivista lo extiende a las
ciencias sociales y al Derecho. Este mtodo que se fundamenta en la observacin de
los hechos y la experiencia, rechaza toda elaboracin racional o metafsica, ya que las
construcciones de este tipo estn alejadas de la realidad, y por lo tanto deben ser
abandonadas. Segn Comtela humanidad ha pasado por tres periodos:
1. El Teolgico: en el cual el hombre personifica a la naturaleza como un ser divino.
2. El Metafsico: en el cual el hombre crea ideas abstractas para darle una explicacin
a la naturaleza y a sus leyes.
3. El Cientfico o Positivo: en el cual el hombre est dedicado a observar y
experimentar la realidad, sin recurrir a personificaciones ni abstracciones, sin negar
que exista una realidad superior, la cual es el lmite de nuestro conocimiento, que es
donde termina la experiencia.
Comte dice, que las ciencias exactas y las de la naturaleza han llegado al positivismo,
mientras que las sociales tienen que decidirse a abandonar los periodos teolgicos y
metafsicos para llegar a ser positivos, para as, hacer que el futuro de la humanidad
se desarrolle en armona. El empirismo jurdico aplica al Derecho esta manera de
pensar, es decir, trata de elaborar una teora general del Derecho, prescindiendo, de
elementos axiolgicos y subjetivos, que abarque los conceptos y nociones
fundamentales comunes a todos los ordenamientos jurdicos, empleando en sus
investigaciones mtodos exclusivamente empricos.
Existen varias escuelas, distintas entre s, que tienen en comn denominador
al empirismo, estas son:

Escuela Histrica del Derecho

Esta escuela tiene su inspiracin en la Escuela Romntica Alemana de
Shelling (1775 - 1854), esta se caracteriza en el romanticismo por ser una exaltacin
de la totalidad a la cual se someten los individuos, los cuales son y se sienten como
partculas. Esta concepcin se traslada a la sociedad como una realidad que es
producida por el tiempo y por la historia, es un organismo social en el cual el
individuo no tiene dominio. Savigny y Puchta consideran que el Derecho es el
producto de la evolucin histrica de ese organismo social, es decir, el Derecho viene
dado por el pasado del pueblo, por la esencia de la nacin y de su historia, adoptando
el particular comportamiento de cada pas, en resumen podemos decir que el Derecho
es un producto del espritu del pueblo.
La Escuela histrica rechaza el Derecho Natural Racionalista, por ser
incompatibles con la evolucin de la sociedad, tambin rechaza la codificacin, ya
que estanca el desarrollo del Derecho, por elaborar sntesis sistemticas de leyes que
adquieren gran estabilidad y fijeza, es por ello que la fuente formal del Derecho es la
costumbre jurdica, producidas por las fuentes interiores del pueblo y modificada por
la prctica jurdica y la jurisprudencia. Finalmente la tradicin, es decir, la herencia
que se transmite a cada generacin a lo largo de la historia, esta vela por la
conservacin del Derecho.
Para la Escuela Histrica el fundamento del Derecho no est en la razn del
hombre, sino en algo exterior a l, en el espritu del pueblo, de quien lo recibe todo,
es aqu donde se debe mencionar este efecto negativo en el estudio del Derecho, ya
que no se puede desconocer, ni mucho menos excluirla importancia de la razn en la
formacin del Derecho, el papel de las personas y las minoras en la creacin de la
conciencia popular. En el hombre hay una razn y tambin valores espirituales que el
hombre ha instituido a travs de la historia, es por ello que el Derecho no es
solamente el producto de las fuerzas silenciosas, por lo que creemos que el Derecho

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no se puede explicar por el espritu del pueblo en algunos Estados pluri - nacionales
que poseen ordenamientos jurdicos progresivos, orientados hacia el futuro. Aunque
no cabe duda de que dicha escuela ha producidos efectos muy positivos en el estudio
del Derecho, como es la influencia de la historia y las condiciones reales de los
pueblos en la formacin de la conciencia del Derecho. Las leyes o los sistemas
jurdicos no serviran si estuviesen alejados del conocimiento de la historia, de la
situacin real y de los comportamientos de los pueblos, es por ello que el hacer una
legislacin adaptada a cada pas es una necesidad que la Escuela Histrica ha
subrayado con xito.
Sociologismo Jurdico
Esta escuela est inspirada en Comte, abandona toda consideracin religiosa o
metafsica, incluso el espritu del pueblo, utiliza el mtodo que se emplea en biologa
para el estudio de los seres vivos, es decir, el mtodo inductivo, para ah intentar
estudiar la sociedad. La sociologa comienza en el campo positivo de las ciencias
naturales, primero con Durkheim, y luego con Duguit, los cuales son los principales
exponentes de esta escuela. Entre sus principales ideales esta que la sociedad es un
organismo, es decir, que todos nosotros unidos como sociedad formamos un ser fsico
nuevo o un organismo vivo, este tiene vida propia, diferente al de las personas que lo
conforman, estos individuos que lo conforman lo reciben todo de la sociedad: vida,
civilizacin, valores humanos, la sociedad hace al hombre, el Derecho nace en la
sociedad no en el individuo, este es un producto socia, es decir, el medio con que se
protege un organismo social para conservar su existencia. El elemento positivo del
sicologismo es que destaca la importancia de los hechos sociales para el Derecho,
aunque sus conclusiones son exageradas por ser demasiadas unilaterales, ya que la
sociedad no puede compararse con un organismo viviente de forma precisa sino
anloga, como tambin se critica en forma negativa el proceso fsico o biolgico en
que la sociedad consiste segn el sociologismo, el cual solo puede ser explicado por
las leyes inductivas, pero el hombre en su nivel de ser racional y liberal se rige por

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normas imperativas, por lo que el sicologismo se olvida de que el hombre no obedece

por determinismo ni por coaccin forzosa, para la que no encuentra ciencia positiva.

El Realismo Norteamericano y la Escuela de UPSALA

A finales del siglo XIX en Norteamrica se desarrolla una escuela que utiliza
el mtodo inductivo de las ciencias empricas mucho ms que el mtodo de la lgica
racionalista, es decir, el mtodo deductivo. Los principales representantes de esta
concepcin son Roscoe Pound, Jerome Hall y Jerome Frank. Esta escuela se inspira
en el pragmatismo norteamericano, este fue creado por el medico filosofo William
James, esta doctrina tiene como valor fundamental la eficacia, el xito. El modo de
pensar del pragmatismo en el campo jurdico, es que el realismo norte americano
niegue al Derecho todo valor absoluto y lo considere como un medio o instrumento
para promover el xito y la felicidad social, esta solo puede ser obtenida mediante la
solucin de los conflictos entre los intereses particulares y los intereses de la
colectividad , por lo tanto, merecen la proteccin social, lo cual exige hacer una teora
y jerarquizacin de los interese sociales, esta teora no puede ser permanente, ya que
la sociedad siempre cambia, lo que hace del Derecho un producto que est en
equilibrio o a tono con la economa, la poltica nacional e internacional, etc.; sin que
se pueda atribuir interese universales, definitivos y permanentes como lo hace el
Derecho Natural, e por ello que la conciencia del Derecho en el realismo
norteamericano, es formada desde afuera, por elementos tan fcticos y mudables
como son los hechos e intereses, lo cual desemboca en un radical empirismo.
La posicin ms extrema de este empirismo es la escuela de UPSALA, que es
la que ms destaca en tres las escuelas escandinavas, su autor es el jurista Karl
Olivecrona, segn esta escuela la ciencia jurdica es pura ciencia natural, y por lo
tanto, es intil buscar un fundamento para el Derecho ms all de la realidad, la

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ciencia del Derecho debe nicamente analizar las causas que determinan el
comportamiento jurdico.
El factor positivo del realismo norteamericano es que destaca acertadamente
la importancia del factor sociolgico en el fenmeno jurdico, pero deja al Derecho
sin un verdadero firme fundamento, como el decir que el Derecho es un medio de
promover la felicidad social, pero no es claro al decirlo, yaque un instrumento de
felicidad general no solo puede ser el Derecho sino tambin cualquier otra forma de
control social, como es: la economa, la poltica, etc.
Finalmente la escuela de UPSALA desarrolla en forma lgica el pensamiento
en el cual la base, es que el hombre es algo ms que un ser fsico - biolgico.
El Marxismo
Es el conjunto de doctrinas econmicas, sociolgicas y conexas que se deduce
de las obras de Karl Marx y que comprende por extensin las consecuencias prcticas
y las deducciones tcnicas de sus seguidores.
Polticamente constituye el comunismo o socialismo cientfico (nombre dado por el
propio Marx, conjuntamente con Engels, por oposicin a otros socialismos: utpico,
cristiano, etc.).
Filosficamente deriva del legalismo pero no de la rama llamada ortodoxa del
mismo, sino de la rama izquierda (o de los jvenes helgenianos) que prefiri el
mtodo dialectico de Hengel al contenido de su doctrina. Marx sostiene la primaca
de la naturaleza, no como supresora de la libertad, como creadora de un determinismo
o un mecanismo total, sino como fuente de la misma libertad. Dentro de ella se
produce el "eterno devenir" (venir a ser) y parecer de las cosas, la conciliacin de la
tesis y de la anttesis en una sntesis de ritmo eterno, la consideracin del error y del
mal como momentos necesarios de la verdad; por lo tanto, el marxismo se opone al

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hegelianismo en cuanto este sostiene la prioridad del espritu y su auto

desenvolvimiento.
Entre sus principios Fundamentales estn: el Materialismo Histrico, Materialismo
Dialectico y el Marxismo Revolucionario.
Materialismo Histrico
Aspectos Positivos
Pueden condensarse en las propias frases de Marx en su crtica de la economa
pblica "La tcnica de produccin material determinada de un modo general el
proceso social, poltico y espiritual de la vida. La conciencia de los hombres no
origina su forma social de vida, sino por el contrario esta forma social es la que
determina y condiciona su conciencia. Cuando han adquirido las fuerzas productivas
de la sociedad cierto grado de desarrollo, se encuentran en contradiccin con las
condicione de produccin existentes, o empleando el trmino jurdico actual, con las
condiciones de la propiedad en medio de los cuales han actuado hasta entonces.
- Puntos cuestionables:
1. Visin unilateral e incompleta de la realidad.
2. Interpretacin deformada de la historia.
3. El atesmo marxista.
Materialismo Dialctico
El marxismo profesa un "monismo materialista", al afirmar que la nica
realidad existente es la materia, concebida esta como "esencialmente auto dinmica",
o sea, dotada internamente de un impulso energtico que produce un inmenso
conjunto de acciones y reacciones reciprocas en constante progreso, dando lugar al
proceso evolutivo del universo. El mtodo dialctico consiste en aceptar que la causa

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o razn del progreso est en la contradiccin, es decir, en el enfrentamiento de

elementos opuestos.
Marx aplica la dialctica a la naturaleza, a las relaciones del hombre entre s.
Su evolucin se explica por medio de tres leyes:
1. La ley de los contrarios.
2. La ley de la negacin.
3. La ley de la transformacin.
Programa poltico comunista (Marxismo Revolucionario)
Aspectos Positivos
Es relevante sealar que la crtica del marxismo ha pasado por diferentes
etapas (critica inicial y de principios del siglo XV, critica del periodo entre las dos
guerras mundiales de la ltima postguerra) y se ha hecho desde diversos ngulos
(econmico, sociolgico, filosfico). En la actualidad, la crtica no apunta a detalles
de la obra marxista sino al punto de partida filosfico de todo el movimiento
comunista y, por ende, al sistema y al mismo mtodo de Marx.
El programa poltico comunista encierra, sin duda, una "legtima aspiracin" y
su "parte de verdad".
1. Evitar la explotacin del hombre por el hombre: "...mejorar la suerte de las clases
trabajadoras, cortar los abusos reales producidos por la economa liberal y obtener
una ms equitativa distribucin de los bienes de la tierra".
2. Obtener una mayor inteligencia y fusin internacional que evite las catstrofes
producidas ltimamente por las guerras y los nacionalismos exagerados.

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Desde los tiempos de Marx hasta hoy se han dado muchos cambios, pero es
innegable que, a pesar de los progresos tcnicos y de las medidas de proteccin social
adoptadas por los Estados todava continan esclavizados econmica, cultural y
humanamente grandes sectores de la humanidad y que el clamor por mejor justicia es
un grito universal.
Es por ello que se presentan una serie de interrogantes acerca del camino que
se propone el comunismo para obtener aspectos positivos, es decir, que nos
encontramos con el ser (realidad) junto al deber ser, o sea, vivir en sociedad
comunista sin clases; en el programa poltico marxista nos encontramos con puntos
muy cuestionables que a continuacin se presentan:
a) La sociedad capitalista
Segn Marx, la sociedad capitalista se extinguir necesariamente por la intrnseca
contradiccin que encierra: la forma de produccin es colectiva, mientras que la
propiedad de los medios de produccin es individual. por eso la concentracin del
capital en pocas manos y la proletarizacin creciente llevaran a la revolucin que dar
paso a la dictadura del proletariado.
Obviamente la revolucin y consiguiente dictadura del proletariado debi llegar
primero a las naciones ms industrializadas (Alemania, Inglaterra, Francia, etc.) ya
que eran las ms adelantadas en aquel ciclo dialectico, Pero histricamente, ha
ocurrido otra cosa: Rusia y China, pas de economa rudimentaria, fundamentalmente
agrcola y mnimamente industrializado, hicieron su revolucin, mientras que
aquellos han resistido vigorosamente al comunismo. Al analizar este punto surgen dos
ideas que se indicaran:
1. Que las leyes de la dialctica nos parecen tan irremediablemente exactas e
infalibles como asegura el marxismo.
2. que admitiendo la necesaria desaparicin del capitalismo en la evolucin histrica,
tal vez pueda sucederle otro tipo de sociedad que no sea la dictadura del proletariado,
es decir, que se pueda abrir un "tercer camino" ms acorde con el marxista - ortodoxo,

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con la naturaleza de la sociedad y del hombre, Ejemplo: un Estado o Sociedad de tipo

comunitario o personalista.
b) La Dictadura del Proletariado
Desde el punto de vista humano, tanto en la teora como en sus modelos histricos, se
considera cuestionable:
1. Revolucin y Dictadura. En 1917 Rusia hizo su revolucin; se cree que no fue
exclusivamente econmica, sino mucho ms compleja, mezcla de factores polticos,
econmicos, filosofa de la vida y de la sociedad, ya que al reflexionar sobre la
doctrina del socialismo ha surgido de las teoras filosficas, histricas y econmicas
que han sido elaboradas por representantes instruidos de las clases poseedoras, por los
intelectuales, he aqu las contradicciones, porque se reconoce que por encima de la
base econmica, se dan elecciones morales, investigaciones intelectuales y decisiones
que son independientes de la condicin econmica, es decir, la conciencia burguesa o
proletaria, no corresponde necesariamente a la base econmica, ni tampoco las
ideologas nacen totalmente de ellos. Otro punto que no conduce lgicamente a la
dictadura del partido comunista es:
2. El Totalitarismo. La dictadura del proletariado implica una sumisin total del
hombre al Estado. Esta concepcin del hombre y de la sociedad es muy ajena al
Totalitarismo. Aunque se cree que el hombre es "esencialmente" un ser social, y que
por lo tanto, no puede realizarse sino en comunidad, sin embargo, ms all de los
colectivismos (marxista o neofascista) esta esencialidad social se entiende sobre la
base de una "filosofa del nosotros". Ante lo expuesto se cita a Frei: "cualquier
rgimen que pretenda hacer justicia y que para ello ahogue la libertad, llegar
fatalmente a ser injusto, no solo en el orden de la teora, sino tambin en el orden de
la distribucin de las riquezas"; por lo tanto, se rechaza al totalitarismo, porque es

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poder en manos de la colectividad, que parece incompatible con la Concepcin de

libertad que se forjan los pueblos.
3. El Odio. Segn el marxismo la lucha de las clases conducen al odio, porque los
comunistas rechazan la moral religiosa del amor a los enemigos por considerarla
reaccionaria.
4. El mtodo de la fuerza para obtener la unificacin internacional.es tambin
cuestionable. Se cree en el derecho de la libre determinacin de los pueblos, ya que
las intervenciones del poder comunista en el exterior, han provocado una fuerte
reaccin mundial de rechazo.
5. Finalmente, tambin aparece: en este punto otra contradiccin interna del
marxismo, de races ms profundas, pues apunta al problema del hombre. Como se ha
expuesto,

segn

la

doctrina

marxista

la

ruina

del

capitalismo

ocurrir

irremediablemente por el juego de los factores econmicos, entonces el

comportamiento del hombre ser hacia dos corrientes o de manera diversa: unos se
enrolan en los partidos comunistas para acelerar la revolucin; otros piensan que est
llegar necesariamente y se limitan a esperar, sin comprometerse en acciones
revolucionarias. Ello nos indica que el hombre es un ser capaz de autodeterminacin,
de tomar su opcin libremente ante una realidad concreta, lo que contradice los
postulados bsicos del materialismo dialectico para que el hombre sea un ser
econmicamente determinado y al tener la autodeterminacin o decisin actuar
libremente.
c) La Nueva clase
La etapa intermedia con su imperfeccin permite ver que no existe esta nueva
clase, ya que existir siempre restos de burguesa que ni siquiera la educacin ni la
mstica marxista ha sido capaz de fomentarse, ya que la lucha por el poder conduce a
un enfrentamiento entre ellos mismos; porque en un cambio estrictamente econmico,

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se dara paso a tales diferencias entre superiores y sbditos en la jerarqua

colectivista; habra arriba una clase de jefes, funcionarios estatales y hombres
policas, y abajo, muy abajo, la categora o clases de aquellos que solo deben
obedecer. Sin embargo el marxismo seala que la educacin cambia la mentalidad y
no surgir esta nueva clase.
d) La sociedad comunista
Esta contradice la dialctica, poniendo un punto oscuro en la lgica en la
doctrina comunista. Esto no se puede ver como factible ya que no se concibe un
mundo organizado sin autoridad estatal, que para ello es necesario que la revolucin
haya destruido todos o la mayora de los Estados capitalistas para que se abra paso a
la sociedad comunista. Ahora bien, quien asegura que despus de ello no halla
enfrentamientos entre estados socialistas.
Esta sociedad como la describe el marxismo, es una Utopa, ya que la historia
nos confirmara que el hombre no puede actuar en su colectividad, solo para el bien
comn, aportando el bienestar personal, para ello analicemos los siguientes puntos:
1. Actitud del trabajo, nos encontramos ante una fbula, porque, la multitud de
hombres que se dedique alegremente al trabajo impulsados solamente por el deseo de
colaborar en el bien comn, sin ningn inters personal, ni familiar, se contradice con
la realidad del ser humano, ya que lo que estimula a la produccin y el rendimiento es
el salario como retribucin al esfuerzo y entusiasmo del trabajador.
2. Produccin y Burguesa
En la etapa intermedia de la dictadura del proletariado, al socializarse la produccin,
la sociedad queda transformada en una inmensa administracin pblica de la que
todos son simples empleados, lo que desembocar, segn economistas, en un
estancamiento o disminucin de la distribucin a causa del bajo rendimiento en el

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trabajo, y al final a la centralizacin exagerada de hacer marchar la enorme maquina

social.
Comentarios al fundamento marxista del Derecho
Indudablemente, la doctrina marxista ha destacado el influjo de lo econmico en la
elaboracin del Derecho, ya que el Derecho no debe permanecer inactivo, satisfecho
de la belleza racional del orden jurdico, sino que por el contrario el Derecho debe
estar pronto a adoptar los principios de justicia a las nuevas circunstancias polticas,
sociales y econmicas de la historia, buscando para ello nuevas frmulas capaces no
slo se solucionar los nuevos problemas sino tambin de prevenirlos.
Cristianismo y Marxismo
Es un problema de actualidad en Amrica latina. Nuestra situacin social
regional a todos luce injusta, la violacin contina de derechos humano, la presencia
en el continente de regmenes de fuerza, plantea a los cristianos, que constituyen la
inmensa mayora de nuestra poblacin.

Teoras Mixtas
El Voluntarismo Jurdico
Las escuelas voluntaristas del Derecho tienen como caracterstica principal
que se fijan en el Derecho en cuanto que es la expresin de la voluntad del legislador,
estas no se preocupan por el sentido de la justicia en las leyes, estas se dirigen
primordialmente a averiguar si tal disposicin es verdaderamente querida como
Derecho para quien puede dar Derecho: todo lo que dice el prncipe tan fuerza de ley,
es Derecho. Entre sus actitudes bsica estn: la Glorificacin del Legislador, que es la
fuente por excelencia del Derecho, ya que solo es Derecho lo querido por l, se
exagera el respeto por la autoridad, hasta el extremo de olvidar que la autoridad son

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personas humanas iguale a los dems, entre los puntos que se destacan en esta actitud
bsica, son las llamadas Teoras Teocrticas del Derecho, estas son propias de los
pueblos primitivos, en los que el faran, monarca o rey era visto como un Dios, por lo
que el Derecho como creacin del significaba voluntad divina. Tambin se debe
sealar la Escuela del Derecho Divino de los Reyes, ya que fue la acogida en la edad
media por los monarcas para justificar su absolutismo jurdico, luego de esta poca, al
final de la edad media, Juan Jacobo Rosseau, cambia radicalmente el sentido
teocntrico de estas concepciones por un sentido antropolgico, pero sin abandonar el
voluntarismo; la voluntad divina cambio a voluntad general del pueblo, pero el
voluntarismo quedo igual, ya que sigue la glorificacin del legislador por ser algo
como sobrehumano.
La segunda actitud bsica del voluntarismo jurdico se manifiesta cuando
desaparece el legislador, ahora la admiracin se dirige a su obra, o sea, lo que se
llama culto a la ley escrita o Derecho Estatuido, en el cual se exagera su estabilidad y
tiende a hacer del Derecho algo fijo, o sea, no cambia (es inmutable).En esta actitud
destaca la Escuela de los Glosadores, en el siglo XIII y la de los post - glosadores o
comentaristas, en el siglo XIV, estos admiraban el Corpus iuris civilis del Derecho
romano, el cual lo consideraban como un sistema racional inmejorable y designado a
regir todo el mundo. Este culto a la ley produjo un buen efecto estabilizador en la
anarqua jurdica imperante de la edad media.
Estas actitudes bsicas o precedentes son los que se anticipan a la expresin
ms pura del voluntarismo y del llamado positivismo jurdico, esta expresin es la
Escuela de la Exgesis, la cual surge en Francia, a partir del Cdigo de Napolen y
dura hasta fin de siglo con carcter de casi exclusividad, entre sus principales
representantes estn: Aubry, Rau Marcade, Baudry Lacantinerie y otros en Francia,
Jhon Austin en Inglaterra. En cuanto a los caracteres de esta escuela fluyen: el culto
al texto legal, es decir, todo el Derecho se encierra en la ley, y esta debe ser la nica
preocupacin del jurista, tambin la exaltacin de la intencin del legislador, la cual

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se considera factor decisivo de la interpretacin, desvalorizando el trabajo de los

jurista y jueces en reas del interpretacin autntica, pero como voluntad real del
legislador no siempre puede averiguarse, se debe recurrir a una voluntad presunta,
cuyos medios de averiguacin son la jurisprudencia y los precedentes histricos,
cuando estos no bastan se busca comparar con textos anlogos y con los motivos de la
ley, por ultimo entre los caracteres se encuentra la llamada omnipotencia jurdica del
legislador estatal, la cual es un positivismo legalista con el que se identifica el
Derecho, ya que se le tiene una confianza absoluta en el poder legislador del Estado,
por las ideas de la poca, las cuales exaltaban a la Diosa razn, hasta el punto de
considerarla fuente de los principios inmortales del Estado soberano y de las
modernas legislaciones.
Para el positivismo jurdico de la Escuela de la Exgesis y para todo el voluntarismo
jurdico existe un triple fundamento del Derecho:
a) Emprico (objetivista): ya que estas teoras consideran que la plenitud del
Derecho se encuentra nicamente en las normas del ordenamiento jurdico positivo, y
se tienen dichas normas como simples hechos que se imponen al jurista.
b) Fundamento racionalista (subjetivista): ya que las normas jurdicas positivas
han sido elaboradas por la diosa razn y porque en su aplicacin se utiliza el mtodo
deductivo, exagerando el papel del razonamiento lgico.
c) Fundamento voluntarista (tambin subjetivista): ya que la ley escrita es la
expresin de la voluntad del pueblo, y como esta voluntad es buena de ah la idolatra
al cdigo, este instrumento sagrado, producto de aquella voluntad, se propone a hacer
a los ciudadanos felices arrancndolos del orden viejo e instalndolos en uno nuevo
que garantice sus derecho y obligaciones.

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Es por parte de este triple fundamento que se ubica al positivismo jurdico de la

Escuela de la Exgesis en las teoras mixtas; ya que se apoya en los factores
objetivistas y subjetivistas, entre las que destaca con gran fuerza el voluntarismo.
Tambin se debe sealar en esta teora como en las anteriores los factores
positivos y negativos, entre los positivos tenemos la importancia de la autoridad, la
cual sin caer en el autoritarismo es correcto; ya que la autoridad es esencial en la
comunidad poltica que la garantiza contra la disposicin del anarquismo y la
valoracin de la certeza jurdica como aspecto subjetivo de la seguridad jurdica, ya
que con el culto a la ley, tpico de esta escuela, los ciudadanos sabran a qu atenerse
en la vida jurdica y social. Entre los aspectos negativos del positivismo jurdico
tenemos; un excesivo voluntarismo y una excesiva fosilizacin y estancamiento del
Derecho.
El Iusnaturalismo
El iusnaturalismo agrupa un conjunto de opiniones muy variadas, pero todas
tienen un denominador comn, la creencia de que el Derecho Positivo debe ser objeto
de una valoracin con arreglo a un sistema superior de criterios de justicia o
principios normativos que no emanan de la voluntad humana y que se denomina
Derecho Natural.
Se debe hacer notar un fenmeno muy significativo, el cual es que desde
Grecia hasta nuestros das se han multiplicado los intentos por encontrar el Derecho
Natural, es decir, su sistema de principios normativos superiores, a los que debe
someterse el Derecho Positivo. Este Derecho Natural ha cumplido histricamente,
funciones muy importantes, aunque a veces opuestas, en algunas ocasiones este
Derecho ha favorecido la estructura social existente, y ha sido conservador, otras
veces por el contrario, actu como lema revolucionario.

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El Derecho Positivo autentico encuentra su fundamentacin en el Derecho

Natural, es por ello que se dice que el iusnaturalismo aunque su pensamiento es muy
difcil porque abarca una enorme variedad de actitudes y pensamientos, tambin es
una teora mixta, ya que contiene un:
1. Fundamento emprico, en cuanto a que los principios normativos se fundan en la
naturaleza de las cosas o en la naturaleza humana.
2. Fundamento racionalista, ya que es la razn humana la que descubre los principios
normativos, por el conocimiento de las esencias y la institucin de los valores.

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