Alimentos: Procede variacin de la retencin judicial para evitar

doble pago
Como el demandante es quien actualmente tiene el cuidado personal del
menor
alimentista corresponde variar la forma de entrega de la retencin judicial
dispuesta en sentencia, de lo contrario, de mantenerse el estado de
situacin
planteado como controversia es de permitir un doble pago alimentario por
parte
del demandante, o doble carga para este, que evidentemente constituye
un abuso
de derecho.
2 JUZGADO DE PAZ LETRADO - Sede MBJ Condevilla
EXPEDIENTE : N 05711-2010-0-0904-J P-FC-02
MATERIA : EXONERACIN DE ALIMENTOS
ESPECIALISTA : CSAR AZABACHE RONDN
DEMANDADO : PCMD
DEMANDANTE : OENZ

SENTENCIA
RESOLUCIN NMERO ONCE
San Martn de Porres, quince de abril del dos mil once
I. ANTECEDENTES:
OENZ, interpone demanda de alimentas de CESE de Pensin Alimenticia contra
PCMD, a efectos de que cese los descuentos de pensin a favor de la demandada el
5%
que viene percibiendo en su condicin de cnyuge y que se le exonere del pago del
30%
de pensin que se fij por sentencia a favor de sus hijos (......).
II. PRETENSIN Y ARGUMENTOS DEL DEMANDANTE:
1. El demandante sostiene que en el Exp. N 2004-261-FA, el Tercer Juzgado de Paz
Letrado de la Corte Superior de Lima Norte, orden que el demandante acuda con
el 50% de su haber mensual a su familia, correspondiendo el 5% a doa Patricia
Carolina Meja Daz en condicin de cnyuge y 15% a cada uno de sus tres hijos
menores de nombres (......).
2. Que, el menor (......), cansado de los constantes maltratos fsicos y psicolgicos a
que era sometido por su madre, opt por quedarse a vivir con el recurrente desde
el mes de diciembre del ao 2004, por lo que el Segundo Juzgado de Paz Letrado
del Mdulo Bsico de Justicia de Condevilla, Exp. N 780-2006 mediante sentencia
de fecha 06 de noviembre de 2006, le exoner de seguir acudiendo con el pago del
15% a favor del menor (.....), fijndose una nueve pensin correspondiente al 35%
de su haber mensual, por concepto de pensin de alimentos: 15% para cada uno de
los dos menores que viven con su madre y 5% a favor de (......) en su condicin de
cnyuge.

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FALLOS DE LOS JUZGADOS DE PAZ LETRADOS

3. Por sentencia del 31 marzo de 2009, el 4 Juzgado Civil de Lima, Exp. N 0152007, declar la Disolucin del vnculo matrimonial por causal de adulterio atribuida
a la demandada.
4. Por resolucin nmero 12, de fecha 05 de octubre de 2009, Exp. N 697-2009, la
Segunda Sala Especializada en Familia, declar: Fundada la demanda por la causal
de adulterio atribuido a doa PCMD y en consecuencia disuelto (el matrimonio)
para los efectos civiles, en dicha sentencia respecto a la Tenencia y Custodia de
sus hijos (......), bajo la custodia de la madre: Declararon FUNDADA la demanda
respecto de las pretensiones accesorias de tenencia y custodia de los menores
(......),
a favor del padre OENZ (...).
III. POSICIN DE LA PARTE DEMANDADA:
1. Que, la demandada PCMD se encuentra en situacin de rebelda.
IV. PUNTOS CONTROVERTIDOS:

1. Determinar si corresponde la procedencia o no del cese de la pensin de

alimentos a
favor de la cnyuge alimentista, al haberse disuelto el vnculo matrimonial.
2. Determinar si corresponde o no la procedencia de la exoneracin de la pensin
alimenticia
a favor de los hijos alimentistas (......), por encontrarse dichos menores en
poder del demandante.
V. ACTIVIDAD PROBATORIA:
Que se admitieron los medios probatorios ofrecidos por la parte demandante; no
existiendo medios probatorios que actuar respecto de la demandada, por
encontrarse
esta en estado de rebelda.
VI. FUNDAMENTOS DE LA DECISIN:
1. Que, toda persona tiene derecho a la tutela jurisdiccional efectiva para el
ejercicio o
defensa de sus derechos o intereses con sujecin a un debido proceso;
2. Que, conforme lo disponen los artculos 196 y 197 del Cdigo Procesal Civil, la
carga de probar corresponde a quien afirma hechos que configuran su pretensin
o a quien los contradice alegando nuevo hechos, y los medios probatorios son
valorados
en forma conjunta sin embargo en la resolucin solo sern expresadas las
valoraciones esenciales y determinantes que sustenten su decisin;
3. Que, segn el artculo 472 del Cdigo Civil, los alimentos son un instituto de
amparo
familiar y ello se entiende como lo indispensable para el sustento, habitacin,
vestido y asistencia mdica, segn sus posibilidades y situacin familiar; asimismo,
es pertinente sealar que debido a la naturaleza del derecho alimentario este
se encuentra sujeto a las variaciones que podran ocurrir en el tiempo respecto al
estado de necesidad del beneficiado o a las posibilidades del obligado; por ello la
ley autoriza a solicitar la modificacin (aumento o reduccin) o la exoneracin de la
pensin alimenticia;

255

JURISPRUDENCIA PROCESAL CIVIL

4. Que, conforme lo dispone el artculo 483 del Cdigo Civil, El obligado a

prestar
alimentos puede pedir que se le exonere si disminuyen sus ingresos, de
modo
que no pueda atender sin poner en peligro su propia subsistencia o si ha
desaparecido
en el alimentista el estado de necesidad, asimismo, en su ltimo prrafo
dicha norma seala: Sin embargo, si subsiste el estado de necesidad por
causal de incapacidad fsica o mental debidamente comprobadas o el
alimentista
est siguiendo una profesin u oficio exitosamente, puede pedir que la
obligacin
contine vigente.
5. El artculo 3500 del Cdigo Civil seala que por el Divorcio cesa la obligacin
alimenticia entre marido y mujer. Si se declara el divorcio por culpa de uno de
los cnyuges y el otro careciere de bienes propios o de gananciales suficientes o
estuviere imposibilitado de trabajar o de subvenir a sus necesidades por otro medio
el Juez le asignar una pensin alimenticia no mayor de la tercera parte de la renta
de aquel (...).
6. En observancia del principio iura novit curia el Juez debe aplicar el derecho que
corresponde
al proceso, aunque no haya sido invocado por las partes o haya sido errneamente,
consagrado en el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Civil, lo cual implica conferir al Juez la facultad de calificar libremente la relacin
jurdica en litigio, sin tener en consideracin que las partes puedan haber efectuado
un encuadro diverso del hecho a la norma; en el caso que nos ocupa se advierte
que

la parte actora solicita entre otros, la exoneracin de la pensin alimenticia respecto

de los menores (......), con el fundamento de que existe reconocimiento de tenencia
a su favor mediante sentencia y que adems cuenta con la tenencia de hecho
de los hijos; planteado as los hechos, estaramos ante el supuesto de Variacin en
la forma de prestar alimentos, considerando que con la pretensin se busca
suspender
o dejar de pagar la pensin alimenticia fijada por resolucin judicial a
favor de la demandante PCMD, en su condicin de representante legal de
los
citados menores, por cuanto dicha parte procesal ya no cuenta con la
tenencia
del menor o menores; en consecuencia, en este extremo previo anlisis del caso
y
valoracin de pruebas, correspondera, ordenar la variacin en la forma de pago de
la pensin de alimentos, toda vez que la pensin alimenticia subsiste, pero esta
ser
abonada directamente por el progenitor, a cuyo cargo se encuentra el alimentista o
los alimentistas.
7. Que, la rebelda procesal es una condicin en la que el emplazado no satisface
ninguna
de las dos cargas que le impone el rgano jurisdiccional: i. ni la citacin, ii. ni el
emplazamiento, conducta omisiva que se sanciona con la presuncin legal relativa
de los hechos expuestos en la demanda que invierte la carga de la prueba en favor
de la actora, es decir, el Juez partir de la premisa de que los hechos expuestos por
la accionante son presumiblemente ciertos, y que se alcanzar el grado de certeza
en
tanto y en cuanto las pruebas aportadas no demuestren lo contrario;

256

FALLOS DE LOS JUZGADOS DE PAZ LETRADOS

SOBRE EL ESTADO DE NECESIDAD DE LOS HIJOS ALIMENTISTAS

8. Que, las necesidades de los menores (......) resultan evidentes por la edad que
presentan;
de las documentales de folios 34 al 48, se verifica que an son menores de
edad; y, por lo tanto se encuentran en situacin de absoluta dependencia respecto
de sus progenitores; sin perjuicio de ello, es de precisar que las necesidades de
los alimentistas se presumen puesto que se encuentran en pleno desarrollo fsico,
mental, emocional, y afianzamiento de su personalidad, y gozan de todos los
derechos
inherentes a la persona humana y de los derechos especficos relacionados
con un proceso de desarrollo, conforme lo establece nuestra Constitucin Poltica
en su artculo 2, numeral 22, y el artculo II del Ttulo Preliminar del Cdigo de
Nios y Adolescentes;
9. Que, con las copias certificadas de hojas siete al nueve, del Exp. N 2004261, seguido ante el Juez del Tercer Juzgado de Paz Letrado del Mdulo Bsico
de Justicia de Condevilla, se acredita que existe resolucin final por la cual se
fija como pensin de alimentos a favor de los menores (......) el porcentaje del
CUARENTICINCO POR CIENTO (45%), la misma que data del veintisiete de setiembre
del ao dos mil cuatro; correspondiendo el porcentaje del 15% para cada
uno de los alimentistas; asimismo, se tiene la resolucin judicial de fecha seis de
noviembre del ao dos mil seis por el cual se fija nueva pensin para la cnyuge y
los menores hijos del demandante, fijndose el cinco por ciento para la esposa y el
quince por ciento para el menor (......) y quince por ciento para el menor (......).
10. Que, con la copia certificada de resolucin de hojas treinta y cuatro al cuarenta
y
ocho, se acredita que el demandante, ha obtenido sentencia favorable por la cual se
declara fundada la demanda sobre Tenencia y Custodia de los menores alimentistas
(......), a favor del recurrente en su condicin de padre de los citados menores;
11. En cuanto a los medios probatorios ofrecidos y actuados en el presente proceso
se
tiene la declaracin de parte del demandante OENZ y declaracin de parte de la

demandada doa PCMD, de hojas 156 al 158, quienes coincidentemente afirman

que el menor (.....) vive con su progenitora y el menor (......) vive con su padre,
corroborado este extremo con la declaracin referencial del menor (......), obtenido
en el acto de la Audiencia (hojas 158), quien expresamente seala que
el menor (......) se encuentra con su madre y (......) se encuentra viviendo con su
padre; por lo que atendiendo a la circunstancia de que el demandante es quien
actualmente
tiene el cuidado personal del menor alimentista (......) corresponde variar
la forma de entrega de la retencin judicial dispuesta en sentencia, de lo contrario,
de mantenerse el estado de situacin planteado como controversia es permitir
un doble pago alimentario por parte del demandante, o doble carga para este que
evidentemente constituye un abuso de derecho, no permitido por ley; respecto del
menor (......), no resulta atendible el pedido de exoneracin, ni cambio en la forma
de prestar pensin alimenticia, por ser este menor de edad y encontrarse bajo los
cuidados de su seora madre, hecho admitido por la parte actora, en el acto de la
audiencia.

257
JURISPRUDENCIA PROCESAL CIVIL

SOBRE EL ESTADO DE NECESIDAD DE LA CNYUGE ALIMENTISTA

12. Que, la demandada se encuentra en situacin de rebelda procesal por lo que
resulta
aplicable las consecuencias de dicha situacin procesal.
13. Que, mediante la presente accin el demandante OENZ, tambin persigue el
cese
de la pensin de Alimentos que viene percibiendo su ex esposa PCMD, por
encontrarse
divorciado de la demandada; en estos procesos se reconoce la posibilidad del
cese de la obligacin cuando falte uno de los requisitos objetivos, o lo que es lo
mismo, si la fortuna del alimentante disminuyera o si la nueva situacin del
alimentista
le permitiera mantenerse por s mismo.
14. Que, a hojas siete al nueve, se tiene las resoluciones dictadas por el 3 Juzgado
de
Paz Letrado del Mdulo Bsico de Justicia de Condevilla, por el cual se fija la pensin
del cinco por ciento (5%) a favor de la emplazada.
15. Con las instrumentales de hojas diecisiete al cuarenta y ocho, sentencia de
divorcio
por la causal de Adulterio, seguido ante el Cuarto Juzgado de Familia de Lima, la
misma que fue confirmada por la Segunda Sala Especializada en Familia de Lima,
se acredita que se encuentra disuelto el vnculo matrimonial por divorcio, quedando
establecido una parte del punto controvertido; respecto a si procede o no el cese de
la pensin alimenticia, este extremo debe estar debidamente acreditada,
advirtindose
de actuados que con la partida de Matrimonio de hojas cincuenta y siete,
presentada
por la parte demandante, la misma que consigna en el reverso la anotacin
de la disolucin del vnculo matrimonial, se acredita que el demandado es su ex
cnyuge.
16. De actuados se tiene que la alimentista PCMD en su condicin de ex esposa no
ha
acreditado su estado de necesidad o que se encuentra imposibilitada para realizar
un
trabajo que le permita tener ingresos para atender a sus necesidades, por el
contrario
del acta de audiencia, obrante a hojas ciento cincuenta y seis al ciento cincuenta y
ocho, obra la declaracin de la demandada alimentista, quien expresamente seala
que se dedica a su casa, al cuidado de sus hijos, espordicamente hace cachuelos
como impulsadora de cosmticos, percibiendo ingresos de hasta trescientos nuevos
soles; agrega que no tiene problemas de salud ni fsico ni mental; e inclusive en la
etapa de la conciliacin seala que no necesita pensin alimenticia.

SOBRE LAS POSIBILIDADES ECONMICAS DEL EMPLAZADO

17. Que, de hojas cincuenta y ocho al sesenta se tiene las boletas de pago del
demandante,
instrumental del cual se desprende que dicho sujeto procesal cuenta con un
trabajo estable e ingresos fijs mes a mes, tiene como ingresos la suma de ms
de ocho mil nuevos soles, monto que no ha sido desvirtuado o contradicho por la
demandada.
SOBRE LAS OBLIGACIONES DEL EMPLAZADO
18. Asimismo, de los antecedentes de autos se desprende que han variado las
circunstancias
econmicas y domsticas que tena el demandante por cuanto seala

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FALLOS DE LOS JUZGADOS DE PAZ LETRADOS

expresamente que cuenta con el cuidado de sus hijos (......); por lo que estando al
caudal probatorio aportado al proceso debe estimarse la pretensin del accionante
en cuanto al cese de la pensin alimenticia a favor de su ex cnyuge, cambio en la
forma de prestar alimentos a favor de su menor hijo (......); debiendo desestimarse
en cuanto al extremo de la exoneracin de pensin alimenticia a favor de su menor
hijo (......).
VII. DECISIN:
El Segundo Juzgado de Paz Letrado del Mdulo Bsico de Justicia de Condevilla,
en nombre de la Nacin, declara: PRIMERO: INFUNDADA la demanda de
EXONERACIN de alimentos iniciada por OENZ, a favor del menor (......);
SEGUNDO: FUNDADA LA DEMANDA de CESE de alimentos, incoada por OENZ,
contra la demandada PCMD; en consecuencia, CESA LA OBLIGACIN de pasar
pensin mensual a la demandada doa PCMD, en el cinco por ciento (5%) de los
ingresos
que percibe el demandante; TERCERO: ORDENO la VARIACIN EN LA
FORMA DE PAGO DE LA PENSIN DE ALIMENTOS, que corresponde al menor
(......) entendindose que la cuota alimentaria del quince por ciento (15%) fijado en
sentencia
deber ser de manera directa, a favor del citado menor; CUARTO: Djese sin
efecto la retencin ordenada por sentencia de los porcentajes mencionados (5%
para la
cnyuge y 15% para el menor (......)); debiendo regir el cese y la forma de cambio
de
pago de la pensin desde la notificacin de la presente resolucin final; sin costas ni
costos; debiendo oficiarse a la empleadora del demandado consentida o
ejecutoriada sea
la presente sentencia. NOTIFQUESE.