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libertades no son absolutas, sino que, por autorizacin del propio texto
constitucional, pueden ser limitadas por ley ("bajo las responsabilidades de
ley"). La limitacin de estos derechos constitucionales solo se justifica si
existen otros valores de igual rango que deben ser protegidos.
Como sabemos la libertad de expresin es el derecho que tenemos todos
los ciudadanos de pronunciarnos sobre cualquier tema ya sea poltico,
social, econmico, cultural, etc. el que nos encontremos en un estado de
derecho parte del respeto de este derecho consagrado por la
constitucin poltica (artculo 2 inciso 4 a las libertades de informacin,
opinin, expresin, y difusin del pensamiento mediante la palabra oral,
o escrita o la imagen, por cualquier medio de comunicacin sin previa
autorizacin
ni
censura
ni
impedimento
algunos,
bajo las
responsabilidades de la ley). Estas libertades pblicas se materializan
cuando somos libres de expresarnos con sujecin a nuestras
convicciones ideolgicas, polticas o culturales.
Entonces en un ordenamiento de libertades un individuo solo puede ser
sancionado punitivamente si es que con su obrar ha puesto en peligro las
bases mnimas de una convivencia social pacfica (art. IV del TP. Del CP)
Esta penalizacin de la apologa produce una colisin entre el bien jurdico
que tutela el art. 316 con el derecho que se vera mermado libertad de
expresin y su justificacin solo puede residir en una propuesta de polica
criminal de intensificar la proteccin punitiva hacia aquellos intereses
jurdicos de mayor valor constitucional, es decir ante atentados contra la
humanidad, la tranquilidad pblica. Este conflicto de bienes jurdicos debe
ser resuelto va los principios de ponderacin y proporcionalidad.
Qu es la Apologa?
La apologa en sentido general supone una "alabanza o argumentos
defensores del hecho que se elogia" (LAMARCA PREZ, Carmen: Tratamiento
jurdico del terrorismo. Centro de Publicaciones del Ministerio de Justicia, Madrid,
1985, p. 289).
Debe ser PUBLICA suponiendo que el mensaje sea transmitido o difundido por un
medio de comunicacin social.
A la vez debe ser DIRECTA que se oriente a transmitir un mensaje provocador (de
violencia por ejemplo: chapa tu choro)
LA COMUNICACIN APOLOGTICA.
Solo debe ser sancionada cuando pueda convencer a determinadas personas a
realizar una determinada actividad delictiva.
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No ante sujetos proclives a perpetrar ciertos crmenes que en todo caso se apoyan
en dichas ideas para reforzar su predisposicin criminal autora inmediata.
Si se trata de una persona especialmente vulnerable con ciertos defectos
estructurales de carcter psquico en tales casos se da una autora mediata.
Si se distribuyen por ejemplo panfletos apologticos, publicidad a personas
evidentemente inimputables no se dar la figura en cuestin por incapacidad del
destinatario.
No cabe limitar la libertad de expresin, ni imputar a los actos de expresin
atribuyendo el delito de apologa a aquellas obras, libros, revistas, manuscritos,
que tienden a recopilar informacin forense o que narran hechos de violencia a
partir de una visin histrica documental siempre que de ellos no se advierta una
probacin de dichos actos a pesar del reproche jurdico social que recaiga sobre
aquellos.
mnimas de una convivencia social, pacfica. (art. IV del TP del CP). No pueden
castigarse conductas que no representen un dao o peligro para la sociedad.
Si las ideas, los pensamientos o las posturas polticas no pueden ingresar al mbito de
punicin considerando la tensin que se produce entre la bien jurdico paz tranquilidad pblica del art.316 con el derecho que se vera menoscabado la libertad
de expresin consagrado por la constitucin en el art.2 inc4.
Una posible justificacin solo puede residir en una propuesta de poltica criminal de
intensificar la proteccin punitiva hacia aquellos intereses jurdicos de mayor valor
constitucional: ante atentados contra la tranquilidad pblica.
Al ser incorporado al Cdigo Penal los procesados pueden gozar de
beneficios, lo que les permitira salir libres antes cumplir cu
condena
Las diversas modificaciones hechas a la ley que condena el delito de apologa al
terrorismo en los ltimos 30 aos no necesariamente garantizaron la dureza de su
aplicacin.
Si bien se han ido incluyendo en el Cdigo Penal agravantes a la apologa del delito, con
penas ms altas; en la prctica estas estn sujetas a beneficios de delitos comunes.
Sucede que el artculo que regulaba este delito en la legislacin especial antiterrorista
(D.L. 25475) de 1992 qued sin efecto en el 2003. Esto despus de que el Tribunal
Constitucional (TC) declarara su inconstitucionalidad.
A cambio, el gobierno de turno, mediante el Decreto Legislativo 924, incluy en el artculo
316 del Cdigo Penal que regulaba el delito de apologa el agravante de apologa
al terrorismo. La condena era la misma de la legislacin especial (no menos de 6 ni ms
de 12 aos).Sin embargo, en su ejecucin la historia es otra.
Segn explic a El Comercio el jurista Luis Garca Corrochano, cuando la ley que
condena la apologa al terrorismo se insert en el Cdigo Penal sufri un cambio de
rgimen. Dej de ser un delito especial para ser uno comn dentro de la legislacin penal.
La sancin puede seguir siendo la misma, pero en la formulacin actual el artculo 316 no
dice que este delito est exento de los beneficios penitenciarios que establece el Cdigo
Penal, sostuvo.
De esta manera, quien comete el delito de apologa del terrorismo puede ser sancionado
con 12 aos de prisin efectiva. Pero, en la prctica, por buen comportamiento y das
de trabajo podra salir libre antes de tiempo.
Agreg que, aunque el Congreso decida limitar los beneficios penitenciarios a este delito,
cualquier reo condenado por apologa podra acogerse a la norma actual. Ello debido a
que existe un principio penal de aplicar la norma ms favorable al reo.
El penalista Jorge Paredes explic que el artculo 7 de la legislacin especial antiterrrorista
fue derogado por el Tribunal Constitucional debido a que no se adecuaba a las garantas
del derecho penal.
Era muy vago y muy genrico. Por eso lo agregan como un agravante de un delito
genrico, dijo.
EXALTACIN E INCITACIN
Pero este no es el nico problema de la ley que regula el delito de apologa del terrorismo.
Tras el pronunciamiento del TC sobre este delito, se establecieron dos requisitos para
poder condenar: la incitacin y exaltacin. Si no se cumplen ambos, el juez no puede
declarar culpable a un acusado.
El ex ministro de Justicia Vctor Garca Toma sostiene que no es necesario exigir los dos
(exaltacin e incitacin) sino que debera bastar con uno de ellos. Pero esto est en manos
de los jueces y sus interpretaciones.
EN PUNTOS
Ley antiterrorista 25475, artculo 7
Ser reprimido con pena privativa de libertad, no menor de seis ni mayor de doce aos, el
que pblicamente a travs de cualquier medio hiciere la apologa del terrorismo o de la
persona que lo hubiere cometido. El ciudadano peruano que cometa este delito fuera del
territorio de la Repblica, adems, ser sancionado con la prdida de la nacionalidad.
Cdigo Penal, artculo 316
[Inciso 2, agravante] Si la apologa se hace de delito de terrorismo o de la persona que
haya sido condenada como su autor o partcipe, la pena ser no menor de seis ni mayor
de doce aos. Si se realiza a travs de medios de comunicacin social o por el uso de
tecnologas de la informacin, la pena ser no menor de ocho ni mayor de quince aos