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Asimismo, estima esta Alzada que el retardo que imputa la accionante a la Jueza
de la causa, a los fines de su traslado al HOSPITAL DE CLNICAS CARACAS
con el objeto de or a la adolescente, no incidi en modo alguno en el
dispositivo del fallo hoy apelado, por cuanto para el momento en que se
interpuso la accin de Amparo, ya la adolescente haba sido transfundida y
adems tambin haba sido oda por los funcionarios del CONSEJO DE
PROTECCIN y de la DEFENSORIA DEL PUEBLO, por lo que tal
imputacin carece de asidero jurdico. No obstante, se le recuerda a la
Sentenciadora a quo, que para el caso de declararse la inadmisibilidad del
Amparo, no se hace lugar el pronunciamiento del Tribunal en relacin a la
materia de fondo del asunto, lo cual s es menester cuando el Juez conoce de la
improcedencia o procedencia de la accin, y as se establece.
DCIMO: Pasa esta Alzada a pronunciarse sobre los alegatos de la apelante, y a
tal efecto, observa:
de esos derechos, por cuanto no se trata de una situacin actual que pueda ser
solventada a travs de la accin de Amparo, no lo menciona como un dicho,
es este caso, como una solicitud de la querellante, pues de la lectura completa
del prrafo en cuestin se colige que en principio, fundamenta que la opinin de
la adolescente en este caso, no es vinculante y finaliza su razonamiento con el
hecho de que la transfusin sangunea haba sido practicada antes de la
interposicin de la presente accin, s bien para esta fecha, es decir, para el da
15 de septiembre de 2006, ya se haba transfundido a la adolescente, no
pudindose retrotraer tal situacin, el dictamen contenido en la Medida de
Proteccin, la cual ordenaba la transfusin o cualquier otro tratamiento
requerido por ella, preserv su vida, lo cual -se repite-, priv y debe privar
frente al derecho a la libertad de religin o de culto, y as se establece.
Indica la apelante, que declarar inadmisible la presente accin de Amparo, viol
la tutela judicial efectiva, tal aseveracin carece de asidero jurdico, por cuanto
la violacin de la tutela judicial efectiva, comporta la imposibilidad de que la
accionante, por obra de los presuntos agraviantes, haya tenido acceso a los
rganos de administracin de justicia, a una sentencia jurdicamente razonada,
as como oportunidad de recurrir de dicho fallo, lo cual no se corresponde al
caso de marras, y as se establece.
Asimismo, seala la recurrente que la Jueza a quo viol la tutela judicial
efectiva, al no admitir las solicitudes a que alude en el folio 11 del Cuaderno
contentivo del recurso, con lo cual, confunde quines son las personas sealadas
en su accin como agraviantes, pues en su libelo no figura con tal carcter la
Jueza de la causa, y as se establece.
Finalmente, la querellante en su petitorio, solicita que esta Alzada se pronuncie
sobre varios aspectos, de los cuales el primero y segundo, fueron
suficientemente resueltos precedentemente. Con relacin al punto tercero, esta
Alzada estima que la Jueza a quo, como ya se indic, luego de recibidas las
actuaciones, pudo admitirlas y proceder a trasladarse al sitio donde se
encontraba la adolescente, no obstante, ya se haba consumado una de las
transfusiones y se haba odo a la adolescente. En lo que respecta al punto
cuarto, estima esta Superioridad, que la gravedad de las condiciones de salud de
la adolescente y el conocimiento por parte de su madre de la enfermedad y de
los inconvenientes que les generara por la prctica de su religin las
transfusiones de sangre, debi prever tal situacin y llevarla directamente con
los mdicos que practican la medicina en los trminos planteados y exigidos por
ella, cuando ya la adolescente se encontraba en estado de suma gravedad. Con
referencia al punto quinto se observa, que la apelante realiza una serie de
argumentaciones que modifican y amplan su petitorio original. Con relacin a
preocupacin concreta sobre tal aspecto por parte del Constituyente que hizo la
propuesta cuando en el acta de la aludida sesin se lee, lo siguiente:
Lamento que ese artculo se toque en un momento de disolucin por
cuanto estamos fatigados y la Asamblea toca final. Sin embargo, debo
prever, por cuanto es mi oficio, he visto muchsima gente trastornada,
conozco vctimas de los famosos ritos satnicos, verdaderos actos
homicidas, rituales sumamente peligrosos que tienen lugares incluso en
reas como en los Andes, en la zona del Yaracuy donde hay asesinatos en
virtud de ritos que tienen toda una fundamentacin esotrica bien
completa y esto no se puede despachar con una simple referencia a las
buenas costumbres y orden pblico porque es mucho ms profundo.
Gustavo () haba iniciado una reforma en la que todas las personas
tienen derecho a profesar su fe religiosa y a manifestar sus creencias en
privado o en pblico mediante el culto a la enseanza siempre que no
vulneren el ejercicio del derecho ajeno, yo aadira, no provoquen
trastornos de la personalidad ni del orden pblico.
Porque hay mucho paranoico y enfermo mental que anda por all vctima
de una de esa sectas. Pienso que esto debe ser un acuerdo constitucional,
es todo y quiero dejarlo en mesa para su votacin.
Por su parte, el derecho a la libertad de conciencia originalmente se estipulaba
de la siguiente forma:
Artculo 63.-Todas las personas tienen derecho a la libertad de conciencia
y a manifestarla mediante la prctica y la enseanza. Se reconoce la
objecin de conciencia y su ejercicio legtimo por convicciones nacidas
de motivos ticos, morales, religiosos, humanitarios, filosficos, polticos
u otras manifestaciones de la libertad de conciencia. Ninguna persona
podr ser objeto de reclutamiento forzoso.
Como se indic, la profunda interaccin entre ambos derechos gener
preocupacin en el debate constituyente en torno a la coherencia que deban mantener
ambos preceptos. As en las mencionadas actas se lee adems, lo siguiente:
merece proteccin absoluta aun en contra del titular, por lo que la transfusin de
sangre en contra de la voluntad del paciente tiene respaldo constitucional tras el acto
de ponderacin entre el derecho a la vida y a la libertad religiosa realizada por esta
Sala en el presente fallo. De ese modo, la accin del mdico en tal sentido tendra
cobertura constitucional por cuanto constituira un estado de necesidad.
En todo caso, visto que cada vez son ms los cuadros clnicos en los que es
posible respetar las creencias fundamentales de los Testigos de Jehov sin irrespetar
el derecho a la vida y el mejor inters del paciente, es por lo que la Sala estipula, en
reconocimiento del derecho de libertad de conciencia de los ciudadanos y ciudadanas
que profesan dicha religin, que el mdico tratante est en el deber de informar
debidamente al paciente sobre las posibilidades reales existentes en el pas de
optar por tales tratamientos mdicos alternativos y de transferirlo a otro mdico
cuando no est en capacidad de efectuar el tratamiento mdico sin uso de
hemoderivados; pero ello, se insiste, slo ser as cuando no peligra la vida, esto es,
cuando no es posible la vigencia simultnea de ambos derechos fundamentales.
Ahora bien, el resultado producto de la decisin adoptada por el pacienteobjetor de conciencia de someterse a tratamientos mdicos alternativos es de su
exclusiva responsabilidad, por ser consecuencia directa del ejercicio del derecho a la
libertad y no puede ser trasladada al mdico.
De ese modo, esta sentencia declara que es conforme a derecho la decisin
del mdico de transfundir hemoderivados en contra de la voluntad del paciente,
aplicar, pues, ms all de las razones que puede esgrimir un nio, una nia o un
adolescente para objetar la conciencia por la transfusin de hemoderivados, la
magnitud de esa decisin no puede presumirse vlidamente asumida, ni siquiera si es
convalidada por los padres o representantes, ya que respecto de ellos la regla exige
que siempre prive el derecho a la vida y a la salud frente al ejercicio de cualquier otro
derecho. As ha sido recogido por el artculo 5, pargrafo 5 de la Declaracin sobre la
Eliminacin de Todas las Formas de Intolerancia y Discriminacin Fundadas en la
Religin o en las Convicciones, dictada por la Asamblea General de las Naciones
Unidas (Resolucin 36/55), segn el cual: la prctica de la religin o convicciones
en que se educa a un nio no deber perjudicar su salud; y por el artculo 42 de la
Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, en el que se indica
que los padres estn obligados a cumplir las instrucciones y controles mdicos
que se prescriban con el fin de velar por la salud de los nios, nias y adolescentes.
Siendo ello as, en el caso de los nios, nias y adolescentes hijos de padres
Testigos de Jehov o que practiquen cualquier otra religin o culto que parta de los
mismos principios, siempre prevalecer el criterio que conlleve un resguardo ms
seguro o probable del derecho a la vida; regla que no vara si se trata de un
adolescente emancipado. Por tanto, slo en casos de urgencia y de inminente peligro
de muerte los nios, nias o adolescentes podrn ser tratados con hemoderivados por
los mdicos sin autorizacin previa ninguna, si dicho tratamiento es imprescindible
para preservarles la vida y si no existe en el pas tratamiento mdico alternativo al
V
DEL CASO SUB IUDICE
En el caso de autos, la parte solicitante de la revisin alega que a su
representada, una adolescente de doce (12) aos de edad, se le trasgredi el derecho a
opinar contemplado en los artculos 80, 85 y 86 de la otrora Ley Orgnica para la
Proteccin del Nio y del Adolescente, cuando no se consider su religin (Testigos
de Jehov) al momento de que el Consejo de Proteccin ordenara que se le
transfundiera hemoderivados. Planteados de este modo los hechos, y visto que se
trataba de una adolescente, en el presente caso imperaba el criterio que conllevaba un
resguardo ms seguro o probable de su derecho a la vida, es decir, el del mdico
tratante con el aval del Consejo de Proteccin, pues para ese entonces esa facultad no
estaba declarada por este fallo, de modo que esta Sala considera que la sentencia
dictada por la Sala N 1 de la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial de
Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del rea
Metropolitana de Caracas el 9 de febrero de 2007, no realiz una incorrecta
interpretacin constitucional, no vulner el orden pblico constitucional, o principios
jurdicos fundamentales, ni incurri en un error grotesco en cuanto a la interpretacin
de normas constitucionales, as como tampoco desconoci algn criterio
interpretativo de dichas normas que haya sido asentado por esta Sala Constitucional
con anterioridad a dicho fallo, razn por la cual se declara que NO HA LUGAR en
derecho la solicitud de revisin presentada. As se decide.
El Vicepresidente,
Los Magistrados,
Exp: 07-1121
CZdeM/jlv