FILOSOFIA

DO DIREITO E
SOCIOLOGIA

FILOSOFIA DO DIREITO E SOCIOLOGIA JURDICA

@ FILOSOFIA DO DIREITO
(D DIREITO E JUSTIA
@ SOCIOLOGIA GERAL E JURDICA
PODER, ESTADO E SOCIEDADE
AUGUSTE COMTE - O MTODO PARA O POSITIVISMO COMTIANO
MILE DURKHEIM - O MTODO SOCIOLGICO

MARXISMO E A CRISE DE LEGITIMIDADE DO PODER ESTATAL

MAXWEBER-O ESTADO E A DOMINAO LEGTIMA

M1CHAEL FOUCAULT - O DIREITO E AS INSTITUIES DISCIPLINARES

BOA VENTURA DE SOUZA SANTOS - INTRODUO SOCIOLOGIA DA ADMINISTRAO

DA JUSTIA
MAURO CAPELETTI - O ACESSO JUSTIA
SOCIOLOGIA DO BRASIL

Filosofia do Direito e Socio!ogia"Jurdca

FILOSOFIA DO DIREITO E
JSQGjOLpGjA.lURplCA
A Filosofia do Direito e a Sociologia Jurdica so
matrias recorrentes nos concursos para as principais
carreiras jurdicas, especialmente para a Defensoria
Pblica. No I Concurso de Provas e Ttulos para o cargo de Defensor Pblico do Estado do Paran, a disciplina de Filosofia foi cobrada de modo bem aprofundado.
O edital do atual concurso traz um rol muito extenso sobre os temas. Traz, tambm, uma lista de livros
indicados para o estudo.
Apresentamos a seguir um resumo de filosofia do
direito e sociologia jurdica. Tal resumo est colocado
de forma didtica, de acordo com a experincia dos
escritores nos certames para defensoria. Assim, embora no siga exatamente a ordem do edital e, embora
alguns temas estejam sob denominao diferente da
trazida no edital, o material pretende apontar uma sequncia lgica de estudos, de forma a facilitar o aprendizado de temas to complexos.
Sabemos que impossvel o candidato ao cargo de
Defensor Pblico do Paran estudar com a profundidade necessria todos os temas do edital em todas as
disciplinas em um espao de tempo to curto (entre
a publicao do edital e a prova). Assim, sero raros
os candidatos que iro conseguir ler a totalidade das
obras indicadas para filosofia e sociologia.
Neste contexto, dentro da sequncia didtica apresentada, que serve para o leitor ter uma viso geral da
Filosofia do Direito e da Sociologia Jurdica, traremos
muitos conceitos e citaes retirados das obras indicadas. Acreditamos, assim, que o presente material ser
de grande valia aos candidatos.

Se definir qualquer objeto tarefa bastante complexa, mais complicado ainda definir a disciplina de
Filosofia do Direito. Isto porque Filosofia e Direito no
so entendidos do mesmo modo pelos estudiosos,
A princpio, a palavra filosofia significa amizade ou
amor pela sabedoria. "A Filosofia reflete no mais alto
grau essa paixo da verdade, o amor pela verdade que
se quer conhecida sempre com maior perfeio, tendo-se em mira os pressupostos ltimos daquilo que se
sabe" (Miguel reale).
Em verdade, pode-se operar o direito razoavelmente sem conhecer filosofia do direito. Porm, no haver
mais um 'grande' operador do direito que no conhea
lgica, filosofia e filosofia do direito, uma vez que
impossvel versar questes importantes do direito com
o emprego apenas da tcnica legal.

Nesse sentido, ensina JuanManuelTern que "no

possvel justificar a filosofia do direito do ponto de vista prtico. No pode a filosofia do direito justificar-se
como disciplina que prepare para a tcnica profissional
de jurista. Nem. se pode pretender que tenha utilididade dirigida a aumentar os conhecimentos dos ramos do
direito positivo. Deste ngulo se qualifica, com razo
de inadequada e intil para as necessidades da vida
jurdica. A justificao de tal estudo consiste em que a
Jurisprudncia tcnica insuficiente para dar unidade de viso aos prprios estudos do direito positivo".
"A Filosofia, com efeito, procura sempre resposta
a perguntas sucessivas, objetivando atingir, por vias
diversas, certas verdades gerais, que pem a necessidade de outras: da o impulso inevitvel e nunca plenamente satisfeito de penetrar, de camada em camada,
na orbita da realidade, numa busca incessante de totalidade de sentido, na qual se situem o homem e o cosmos. Ora, quando atingimos uma verdade que nos d
a razo de ser de todo um sistema particular de conhecimento, e verificamos a impossibilidade de reduzir tal
verdade a outras verdades mais simples e subordinantes, segundo certa perspectiva, dizemos que atingimos
um princpio ou um pressuposto" (Reale).
Esclarea-se, imediatamente, que a Filosofia do
Direito no disciplina jurdica, mas a prpria Filosofia
voltada para a ordem jurdica. Sua misso consiste
em criticar a experincia jurdica, no sentido de identificar e determinar suas condies transcendentais.
Para Giorgio Del Vecchio, "a filosofia do direito
compreende trplice indagao (lgica, fenomenolgica e deontolgica), definindo-se como a disciplina que
define o direito na sua universalidade lgica, procura
as origens e os caracteres gerais do seu desenvolvimento histrico e o valora segundo o ideal da justia
traado pela razo pura".
Por fim, destacamos mais uma vez as lies de
Miguel Reale, para quem "o termo Filosofia do Direito
pode ser empregado ern acepo lata, abrangente de
todas as formas de indagao sobre o valor e a funo
das normas que governam a vida social no sentido do
justo, ou em acepo estrita, para indicar o estudo metdico dos pressupostos ou condies da experincia
jurdica considerada em sua unidade sistemtica. (...)
Concebida a Filosofia do Direito como uma disciplina autnoma, que pode ter ou no como um de seus
temas o do Direito Natural, dvidas surgiram sobre
sua situao no contexto da Filosofia Geral, falando-se, por exemplo, em Filosofia particular, ou especial,
chegando-se a negar a sua viabilidade, dada a natureza universal da problemtica filosfica... Tratase, a meu ver, de um pseudoproblema, porquanto a
Filosofia do Direito a Filosofia mesma quando seu
objeto a experincia do Direito, por sua validade universal, como se d, tambm, com a Filosofia da Arte,
da Linguagem etc. (...) Os ternas ou assuntos fundamentais da Filosofia do Direito referem-se ao conceito
de Direito, ideia de Justia e respectiva integrao
no plano histrico".

DPE/PR

Desta forma, pode-se falar em trs concepes de

filosofia: a metafsica, a positiva e a crtica. A concepo metafsica/ a mais antiga/ tem na Filosofia o nico
saber possvel, sendo que as demais cincias so parte
dela. Dominou na Antiguidade e Idade Mdia. Sua caracterstica principal a negao de existir investigao autnoma vlida fora da Filosofia, mas apenas um
saber imperfeito, provisrio, sendo o conhecimento
filosfico o nico.
Para concepo positivista, ao inverso, o conhecimento cabe s cincias, e Filosofia cabe coordenar e
unificar seus resultados. Bacon atribui Filosofia o papel de cincia universal e me das outras cincias, tendo o iluminismo participado do conceito de Filosofia
como conhecimento cientfico.
Por fim, a concepo crtica, modernamente cunhada, entende a Filosofia como um juzo sobre a cincia
e no conhecimento de objetos: sua tarefa verificar a
validade do saber, determinando seus limites, condies e possibilidades efetivas.
Como leciona Reale, "uma Filosofia que no seja
crtica , a nosso ver, inautntica: sempre perquirio
de razes ou indagao de pressupostos, sem partir de
pressupostos particulares, mas de evidncias universalmente vlidas".

O edital divide o estudo da Filosofia do Direito em

"Histria dos Direitos" e "Direito e Justia". Grave-se,
porm, que os temas trazidos dentro desses dois grandes blocos esto relacionados entre si.
Assim, passamos a apresentar, como dito anteriormente, um estudo mais didtico, voltado melhor
compreenso do candidato, deixando de lado a sequncia do edital.
CONCEITO DE DIREITO
Definir o direito de maneira nica e absoluta urna
tarefa impossvel, pois um de termo polssemico, que
comporta diferentes definies, ou ainda referncias a
facetas determinadas do fenmeno jurdico. Podemos,
desse modo, utilizar a palavra direito no sentido de
cincia: cincia do direito. Ou ainda, utiliz-la como
sinnimo de justia; ou se referindo ao ordenamento
jurdico (direito objetivo).

traduzido por dirigido. Aqui se tem a ideia do direito

como uma ordem que dirige o funcionamento da sociedade em direo a determinados fins/ que regula o
tipo de comportamento que deve ser proibido ou permitido.
A segunda explicao diz que a verdadeira raiz do
termo direito seria a palavra derectum, que a juno do termo De (totalidade, perfeio) com o termo
Rectum (reto), podendo ser traduzido por totalmente reto. Tal ideia remete a um dos smpolos tradicionais do direito: a balana, e por conseguinte ideia de
igualdade, pois, quando o fiel da balana est totalmente reto, os dois lados tm pesos iguais.
Com essa anlise etiolgica, pode-se chegar a algumas concluses. O direito :
Ordem necessria: o Direito uma exigncia da
vida em comunidade, isto , necessrio para
que a vida em sociedade possa se desenvolver.
Celebre a expresso ~ "Ubi societas, ibi ius"
- onde h sociedade/ h direito. partir do momento em que o homem passa a conviver com
seus semelhantes, necessrio o direito. Disse
Aristteles que o homem um animal social.
Regra de conduta: o direito uma norma, que
se encontra no "plano do dever ser" ou "plano
normativo". A norma prescreve um comportamento desejado, um comportamento ideal. No
h certeza de que aquilo que a norma prescreve
acontecer daquele modo, ou seja, o plano do
"dever ser" funciona de forma distinta do plano
do "ser".
Giorgio Del Vecchio conceitua o direito como "a
coordenao objetiva das aoes possveis entre vrios
sujeitos, de acordo com um princpio tico que as determina, retirando-lhes todo impedimento,
Miguel Reale, com esteio na estrutura tridimensional do direito e relacionando com a bilateralidade atributiva, definiu o direito como "a realizao ordenada
e garantida do bem comum numa estrutura tridimensional bilateral atributiva", ou de uma forma analtica:
"Direito a ordenao heternorna, coercvel e bilateral atributibva das relaes de convivncia, segundo
uma integrao normativa de fatos e valores" (Lies
Preliminares de Direito, 1990).
/

Conceitos Fundamentais;

Em que pese essa diversidade de sentidos, pode-se

apontar certas caractersticas essenciais que permite a
traar um conceito de direito.

Noo de Direito Positivo: Para Miguel Reale, "

a ordenao heternoma das relaes sociais baseada numa integrao normativa de fatos e valores".

Desse modo, h duas explicaes para a origem da

palavra direito. A primeira afirma que o termo descende da palavra latina directum, particpio do verbo
dirige, que significa dirigir. Assim, directum pode ser

Direito Objetivo: Segundo Maria Helena Diniz, "

o complexo de normas jurdicas que regem o comportamento humano, prescrevendo uma sano
no caso de sua violao".

Filosofia do Direito e Sociologia Jurdica

Direito Subjetiva: Para GoffredoTelIes Jr., " a permisso, dada por meio da norma jurdica vlida,
para fazer ou no fazer.alguma coisa, para ter ou"
.no ter algo, ou ainda,-a autorizao para exigir,
por meio dos rgos competentes do poder pblico ou por rneio de processos legais, em caso de
prejuzo causado por violao ,da'norma, o cum- .
primento da norma infringida ou a'reparao do
.mal sofrido".

CORRENTES DO PENSAMENTO JURDICO

A jurisprudncia romana:
O Direito Romano a principal base do ordenamento jurdico da Europa continental e de muitos pases de colonizao europeia, como o Brasil. Existiram
3 fases do Direito Romano: o Direito arcaico, o Perodo
clssico e o Direito tardio.
Na fase arcaica, as normas eram embasadas nos
costumes e as autoridades judiciais eram os "pontfices".
No perodo clssico, por sua vez, os costumes, as
leis e as normas criadas pelos pretores eram a base do
sistema, que tinha os pretores, os juizes e os rbitros
como autoridades judiciais.
Foi nesse perodo que apareceram as primeiras noes de jurisprudncia. Por fim, no Direito tardio, as
leis eram editadas pelos imperadores, mas tambm
havia a jurisprudncia. Nessa poca, os delegados do
imperador e os juristas eram as autoridades.
Os glosa dores:
A Escola dos Glosadores possui grande destaque
na histria do Direito. Nesta o Direito assume uma
posio autnoma no conhecimento, pois se volta ao
estudo especfico.
Foi por influncia dos glosadores que surgiram
as primeiras universidades no Ocidente, como a
Universidade de Bolonha (a primeira - que serviu
como modelo de ensino para as demais instituies).
O jusnaturalismo ou escola do direito natural moderno:
A doutrina do Direito Natural apareceu no final da
Idade Mdia em oposio ao Direito Divino aplicado
no perodo medieval.
"O Direito natural o Direito da condio humana
que sai dos homens e se traduz em leis formais ou no,
mas deixa de lado o divino como parmetro para julgar e punir aqui na Terra. (...) O Direito Natural, historicamente, coloca-se entre o Direito Divino e o Direito
Positivo" (Jos Manuel de Sacadura Rocha).

Em suma, so duas as vertentes do Jusnaturalis-

- Direito Natural Inato, que advm da prpria

condio humana (Hugo Grcio).
- Direito Natural emprico-social, baseado na
experincia social (autores contra tu alistas do
sculo XVIII - Hobbes, Locke e Rousseau).
Hugo Grcio considerado o fundador do justaturalismo moderno. Thomas Hobbes, John. Locke,
Samuel Pufendorf e Leibniz tambm foram nomes de
destaque desse perodo.
A teoria do direito que foi elaborada no sculo XVII
e XVIII , sob o nome de direito natural, deitou suas
razes no desenvolvimento capitalista do mercado, fim
da cristandade, conquista da Amrica e afirmao do
direito natural.
Ressalta-se que a escola do direito natural moderno difere da tradio clssica, aristotlica-tomista.
Estamos no incio da idade moderna, em que se reafirma a ideia do sujeito enquanto homem e da razo
individual.
Para essa escola, o direito sinnimo de justia, entendida como a conformidade com a natureza. Com
efeito, os direitos naturais so aquilo que est de acordo com a natureza humana. Desse modo, o direito positivo somente ser vlido se respeitar esses direitos
naturais inatos dos homens. O direito natural, por seu
turno, imutvel, sempre justo e universalmente vlido.
No Jusnaturalismo abstrato a explicao de tudo
encontrada no prprio homem, na prpria razo humana, nada de objetivo levado em considerao, a
realidade social, a histria e a razo humana se tomam
uma divindade absoluta.
Locke e Rousseau so expoentes desse perodo.
Para Locke a lei natural uma regra eterna para todos,
sendo evidente e inteligvel para todas as criaturas racionais. A lei natural igual lei da razo. Para ele o
homem deveria ser capaz de elaborar a partir dos princpios da razo um corpo de doutrina moral que seria
seguramente a lei natural e ensinaria todos os deveres
da vida, ou ainda formular o enunciado integral da lei
da natureza. Para Rousseau, a aventura moderna era
um erro radical e procura um remdio para isso no
retorno ao pensamento antigo, ao seu estado natural.
A Escola histrica do Direito:
Esta concepo se desenvolou no sculo XIX como
uma forma de reao ao jusnaturalismo do sculo anterior. Foi a escola que negou a existncia de um Direito
Natural permanente e imutvel, isto , que se preocupou em negar o jusnaturalismo. Entendia que a base
do conhecimento jurdico seria alcanada atravs do
estudo de como o Direito se formava nas sociedades, e

DPE/PR
no atravs da simples indagao do que seria ou no
o Direito. Assim, o Direito era encarado como um produto histrico decorrente da conscincia coletiva dos
povos (atravs dos costumes e da vivncia diria), e
no do Direito Natural ou da razo.
A escola histria do direito representada, principalmente, pelos jurisfilsoros Gustav Hugo, Friedrich
Cari Von Savigny e Georg Friedrich Puchta.
Savigny o autor mais importante desta Escola.
Diz que a fonte mais importante do direito a cultura
da comunidade, que ele chama de "esprito do povo".
O direito no 'uma criao racional, mas sim uma
criao da tradio, dos costumes, da cultura, da poltica, das prticas seculares (histria).
Para Maria Helena Diniz, "a ideia fundamental da
doutrina histrico-juridica de Saviny era a oposio
codificao do direito, por consider-lo como manifestao caracterstica da livre conscincia do povo ou do
esprito popular, sob a forma do costume,e no como
um produto racional do legislador, visto que surge na
histria como decorrncia dos usos e costumes da tradio, O legislador no cria o direito, apenas traduz
em normas escritas o direito vivo, latente no esprito
popular, que se forma atravs da histria desse povo,
como resultado de suas aspiraes e necessidades. O
direito, longe de ser criao arbitrria da vontade estai,
era produto da conscincia popular, em determinadas
condies de tempo e lugar, da qual o costume a manifestao autntica, livre e direta" (Compndio de
Introduo Cincia do Direito. 18 ed. 2006).
Positivismo sociolgico:

Limitou o conhecimento jurdico ao estudo das legislaes positivas, entendidas como fenmeno localizado em um dado espao (ordenamento jurdico de um
Estado) e temporal (em determinada poca).
"A doutrina juspositivista das fontes baseada no
princpio da prevalncia de uma determinada fonte
do direito (a lei) sobre todas as outras. Para que tal
situao seja possvel so necessrias duas condies:
que num dado ordenamento jurdico existam vrias
fontes e que essas fontes no estejam no mesmo plano" (BOBEIO, Norberto. O Positivismo Jurdico, So
Paulo: cone, 1995, p. 162).
Segundo Norberto Bobbio, a primeira condio enseja que o ordenamento jurdico em questo seja um
ordenamento complexo, pois existem vrias fontes,
Mas, alm de complexo, o ordenamento jurdico deve
ser hierarquicamente estruturado, desta forma as normas e suas fontes, mesmo estruturadas em um sistema
jurdico, no se encontram no mesmo plano hierrquico.
Para essa escola, o direito entendido como sinnimo da lei. Apenas a lei positiva, isto , a legislao editada pelo estado, que pode ser chamada de direito.
O direito, ento, no o justo, no a natureza e no
o esprito do povo, mas, sim o resultado do poder
estatal.
Um dos maiores exponentes dessa escola, foi Hans
Kelsen. Com a obra Teoria Pura do Direito, o autor
buscou reduzir todo o fenmeno jurdico dimenso
normativa ( a norma jurdica o nico objeto do direito), motivo pelo qual muitos o chamam de normativista.

O termo positivismo no unvoco, pois designa

tanto o positivismo sociolgico ou, ainda, sociologismo ecltico, isto , a doutrina de Agusto Comte, e as
que se dizem respeito ao estrito positivismo jurdico.

Quando desfraldou a bandeira da Teoria Pura do

Direito, a cincia jurdica era disputada pela psicologia, sociologia, economia, filosofia. Cada qual busca
incluir o direito em seus domnios.

O positivismo sociolgico surgiu corn a teoria de

Augusto Comte. Seu objetivo era realizar por meio da
cincia urna reforma social, j que a nica cincia capaz
de reformar a sociedade a Fsica Social ou Sociologia,
a cincia positiva dos fatos.

Foi nesse contexto que Kelsen buscou 'purificar' o

direito. Kelsen chamou sua doutrina de Teoria Pura
porque buscava livrar a Cincia Jurdica de elementos metajurdicos, excluindo problemas pertinentes a
Psicologia, Moral, Economia, Sociologia, Histria do
campo jurdico.

Afirmava esse autor que a sociologia era a nica

cincia social, a cincia geral da sociedade, por isso a
cincia jurdica seria um setor da sociologia. Procurou
eliminar da metodologia a busca apriorstica de princpios estabelecidos por via dedutiva; negando a metafsica, supervalorizou o empirismo, afastando qualquer
conhecimento que no tenha partido da observao
(Maria Helena Diniz. Compndio de Introduo
Cincia do Direito. 18 ed. 2006).
Positivismo jurdico:
O positivismo jurdico, ao arredar o direito natural, procurou reconhecer apenas o direito positivo,, isto
, aquele vigente e eficaz em determinada sociedade.

As ideias do autor so embasadas nos conceitos

matemticos, fsicos, etc., que tomavam conta dos
estudos da poca. E o auge do positivismo. Cincia
tem ligao estrita com a "certeza". No h espao
para concepes metafsicas, ou seja, concepes que
vo alm da realidade natural, da realidade material.
Assim, ideias e valores esto fora do pensamento cientfico. A Justia, como um juzo de valor, uma ideia,
deve ser recusada pela cincia do direito.
O filsofo afirmava que o conceito de justia deveria ser afastado da concepo cientfica do direito.
Justia no possui carter cientfico. O direito como
cincia pura deve ignorar a justia e deve se ater aplicao da norma (dever ser) no caso concreto (ser).

Filosofia do Direito e Sociologia Jurdica

O objeto da cincia do direito para Kelsen seria, ento, a norma jurdica. Assim, a cincia do direito seria
normativa porque tem a funo de conhecer e descrever normas. Estas seriam criadas por um ato de vontade, apoiado em uma disposio legal.
Para Kelsen existe uma hierarquia normativa, onde
uma norma para ser vlida deve estar de acordo com
uma norma superior, e assim sucessivamente, formando um efeito cascata de normas, a chamada pirmide
kelseniana. No topo do ordenamento existe uma norma fundamental, que no deve prescrever contedo
normativo, mas sim autorizar a criao do direito e
servir como elemento de interpretao objetiva do sistema a ela subordinado.
/ "A maior crtica que se pode fazer ao normativismo kelseniano talvez seja o fato de apregoar
um ordenamento jurdico autossuficiente, em que
a validade de uma lei se d pela observncia de algum dispositivo anterior, independente de contextualizao histrica, determinaes sociopolticas
ou de outra natureza que no seja a norma como.
incio e fim em si rnesma Dogmtica Jurdica.

Obviamente que se uma norma vlida s porque

est relacionada a outra anterior a ela, e no necessariamente imediatamente anterior, ento qualquer
governo e o Estado, em qualquer situao de anormalidade constitucional e jurdica, pode elaborar leis
que Lhe favoream o arbtrio e a truculncia do poder,
bastando para isso que se escrevam normas a partir
de outras, desconsiderando os avanos legais, e se instaure a Ilegitimidade sem ferir a legalidade - este foi o
caso dos Atos Institucionais instaurados pela ditadura
militar recente no Brasil" (Sacadura Rocha).
Positivismo feliz:

Ao criticar o racionalisrno, enquanto doutrina

que que afasta o sujeito do fundamento da filosofia,
Foucault enunciou o seu positivismo feliz. Em suas
palavras "se substituir a busca das totalidades pela
anlise da raridade, o tema do fundamento transcendental pela descrio das relaes de exterioridade, a busca da origem pela anlise dos acmulos, ser
positivista, pois bern, eu sou um positivista feliz ,
concordo facilmente".

1. Regra da Incluso: todo e qualquer sujeito capaz de agir e falar pode participar de discursos.

2. Regra da Participao: todo e qualquer

participante de um discurso pode problematizar qualquer afirmao, introduzir novas afirmaes, exprimir suas necessidades, desejos e
convices.
3. Regra da Comunicao Livre de Violncia e
Coao: nenhum interlocutor pode ser impedido, por foras internas ou externas ao discurso,
de fazer uso pleno de seus direitos, assegurados
nas duas regras anteriores.
Personalismo Jurdico:

"A noo moderna de personalismo, enquanto denominao de um movimento, teria surgido na Frana,
por volta de 1930, em torno de uma revista denominada "Esprit" coordenada por Emmanuel Mounier,
tendo como base: o cristianismo, o existencialismo e
o socialismo.
No se firmou como um sistema, mas enquanto
uma filosofia que parte da concepo de pessoa no
como um objeto, mas sim, como um ser que est e que
se afirma no mundo, comunicando, aderindo e apreendendo ideias, enfim um ser que conhece a si mesmo
em um constante processo de autocriao realizado
em sociedade.
Para Mounier, a histria da noo pessoa contgua a do personalismo, podendo-se identificar aspectos personalistas em diversos estgios histricos da
civilizao ocidental. Da pode-se dizer que embrio
da ideia de pessoa como centro das preocupaes do
Direito pode ser verificada desde tempos imemoriais"
(Oliveira-2002). Grave-se que o movimento em estudo
est intimamente ligado com a noo de "dignidade
da pessoa humana".
S Conceito Fundamental;
Culturalismo Jurdico: O culturalsmo jurdico concebe o. direito corno objeto cultural, isto , criado
peio homem e dotado de um sentido valorativo.
Reala que o. direito uma cincia cultural. Duas
so as principais concepes culturaiistas: con- ;
cepo tridimensional da direito de Miguei Reale
e o egologismo existncia de Carlos Cssio.

Habermas e a razo comunicativa:

Jurgen Habermas, ern sua tica da Razo
Comunicativa, parte do pressuposto que as pretenses da validade das normas tem um sentido cognitivo e podem ser tratadas como pretenses de verdade.
Outro pressuposto remete ao fato de que a fundamentao de normas e ordens exige a realizao de um discurso efetivo, ou seja, s efetiva quando produzida
por uma interao entre os sujeitos.
A tica da Razo Comunicativa se baseia em trs
regras bsicas:

Tridimensionalismo Jurdico:
A Teoria Tridimensional do Direito foi criada por
Miguel Reale. E, talvez, foi a maior contribuio dada
filosofia do direito pelo doutrina brasileira. A partir
dessa realidade ocorre uma correlao entre fato, valor
e norma, isto , h um elemento ftco, um elemento
axiolgico e um elemento normativo.
Segundo Reale "o que denominamos tridirnensionalismo especfico assinala um momento ulterior no
desenvolvimento dos estudos, pelo superamento das
7

DPE/PR

anlises em separado do fato, do valor e da norma,

como se se tratasse de gomos ou fatias de uma realidade decomponvel; pelo reconhecimento, em suma,
de que logicamente inadmissvel qualquer pesquisa
sobre o Direito que no implique a considerao concomitante daqueles trs fatores".
Em sntese {Lies Preliminares de Direito, 1990):
Onde quer que haja um fenmeno jurdico, h,
sempre e necessariamente, um fato subjacente (fato
econmico, geogrfico, demogrfico, de ordem tcnica
etc.); um valor que confere determinada significao a
esse fato, inclinando ou determinando a ao dos homens no sentido de atingir ou preservar certa finalidade ou objetivo; e, finalmente, uma regra ou norma,
que representa a relao ou medida que integra um
daqueles elementos ao outro, o fato ao valor;
Tas elementos ou fatores (fato, valor e norma) no
existem separadamente um dos outros, mas coexistem
numa unidade concreta;
Mais ainda, esses elementos ou fatores na s se
exigem reciprocamente, mas atuam como elos de um
processo (j vimos que o direito uma realidade histrico-cultural) de tal modo que a vida do direito resulta
da interao dinmica e daltica dos trs elementos
que a integram.
Teoria Egolgica do Direito:
Segundo Maria Helena Diniz, a Cincia Jurdica, na
concepo de Carlos Cssio, "deve estudar o direito,
que um objeto cultural egolgico por ter por substrato a conduta humana compartida sobre a qual incidem
valores, mediante o mtodo emprico-dialtico, que
passa da materialidade do substrato vivncia do sentido e vive-versa, at alcanar um exato conhecimtno
do direito.
O ato gnoseologico com o qual se constitui tal mtodo o da compreenso. O jurista no tem a funo
de estimar positiva ou negativamente a conduta compartida, mas a de relacion-la a valores positivos e no
ideais.

Fases do constitucionalismo:
1. Constitucionalismo Antigo: ocorreu no perodo
entre a antiguidade e o final do sculo XVIII. Nesse
perodo existiram quatro experincias consideradas
importantes, com a inteno de limitar o poder de alguma forma. A primeira experincia foi a dos hebreus;
a seguir apareceu a experincia grega, em seguida a de
Roma; e, por fim, a experincia inglesa (rule o law).
2. Constitucionalismo Clssico {ou Liberal): surgiu nas ltimas dcadas do sculo XVIII, com as revolues liberais. Neste perodo se destacaram trs tericos: Locke, Montesqueu e Rousseau,
At este perodo no existiam constituies
escritas. Aparecem ento: a Constituio Americana (1787) e a Constituio da Frana de 1791;
O Constitucionalismo Clssico difere do Antigo por trs ideias: a) supremacia da Constituio; b) constituies escritas; e, c) constituies
rgidas;
no Constitucionalismo Clssico que surge
a primeira dimenso dos direitos fundamentais
(direitos de liberdade). Estes direitos de primeira gerao so os chamados direitos civis e polticos. A proteo legal/constitucional, ento,
recaia sobre a liberdade e a propriedade;
Estados Unidos: foi no direito desse pas que
surgiu a ideia de supremacia da Constituio.
Tal ideia surge a partir do momento em que se
detecta que como a Constituio estabelece as
regras do jogo poltico ela deve estar acima do
mesmo. Ao lado de supremacia da Constituio
aparece a garantia jurisdicional da supremacia da Constituio. Nos Estados Unidos a esta
garantia estava a cargo do Poder Judicirio. A
maior neutralidade poltica do Judicirio fez
com que os americanos entendessem que este
seria o Poder adequado para garantir a supremacia constitucional;

A teoria egolgica entrev na cincia jurdica trs

perspectivas: dogmtica jurdica, lgica prtica e estimativa jurdica" (Compndio de Introduo Cincia
do Direito. 18 ed. 2006).

Frana: a experincia francesa do constitucionalismo contribui basicamente com duas ideias:

a separao dos poderes; e, a garantia dos direitos. As duas ideias do constitucionalismo
francs esto presentes no art. 16 da Declarao
Universal dos Direitos do Homem e do Cidado
de 1789.

CONSTITUCIONALIZAAO E SISTEMA
JURDICO NA MODERNIDADE

Houve influncia recproca entre o sistema

francs e o sistema americano.

O tema apresentado nesse tpico j foi elencado

no Direito Constitucional. Aqui, apenas traremos os
pontos principais. O constitucionalismo gira em torno de trs ideias bsicas: separao dos poderes; garantia dos direitos; e, princpio do governo limitado.
Constitucionalismo no combina com a ideia de poder
absoluto.

3. Constitucionalismo Moderno (ou Social): surge

com o fim da primeira Guerra Mundial, em razo do
esgotamento ftico do Estado Liberal (o Estado abstencionista se revelou inadequado para atender as crises
sociais). Nesse momento o Estado se transforma em
um prestador de servios.

Filosofia do Direito e Sociologia Jurdica

Surge a segunda dimenso dos direitos fundamentais (o direito a igualdade). Destaca-se
que no se trata de igualdade formal, mas sim
de igualdade material. Esta igualdade material
perseguida atravs do aparecimento dos direitos sociais, econmicos e culturais;
Surge o Estado Social.
4. Constitucionalismo Contemporneo: comea a
surgir com o fim da Segunda Guerra Mundial
Aparecem os direitos de terceira dimenso
(ligados a fraternidade). Para Paulo Bonavides
tais direitos seriam: o direito a paz; ao meio ambiente, autodeterminao dos povos, desenvolvimento (progresso);
Surgem tambm os direitos de quarta dimenso (pluralidade, para Novelino). So os direitos
a: democracia; informao; e, pluralismo;
Tanto os direitos da terceira quanto os da
quarta gerao so transindividuais (difusos).

Neoconstitucionalismo:

E uma teoria da Constituio. Difere de ps-positivismo, que uma teoria da filosofia jurdica.
Caractersticas:

I ~ Normatividade da Constituio;
II - Superioridade da Constituio (escrita e rgida);
III - Centralidade da Constituio. A constituio est no centro do ordenamento jurdico, E
a ordpresena da Constituio (ubiqidade).
Chama-se esse fenmeno de Constitucionalizao do Direito, que releva a eficcia horizontal
dos direitos fundamentais, em relao aos particulares. No Constitucionalismo Clssico e no
Moderno, os direitos fundamentais no eram
oponveis aos particulares, sendo possvel somente aplic-los entre o particular e o Estado.
Outro aspecto da constitucionalizao do direito
o princpio da interpretao conforme a Constituio.
Na aplicao de toda lei deve ser observada a constitucionaidade da mesma, e depois aplic-la conforme os
ditames da Carta. a filtragem constitucional da Lei;
IV - Remateralizao. Existe a tendncia das
Constituies atuais tornarem-se cada vez mais
prolixas. Isto se deve ao fato de elencar nos seus
textos quatro dimenses de direitos e outras
previses;
V - Maior abertura da interpretao constitucional. Enquanto as regras so aplicadas atravs da
subsuno, os princpios so aplicados atravs
da ponderao. Alm disso, aparecem outros

mtodos especficos de interpretao constitucional, o que abre imensa margem para atuao
do magistrado;
VI ~ Fortalecimento do Poder Judicirio. Agora
este o Poder de maior destaque no sistema, em
substituio ao Legislativo. Ocorre a Judicializao da poltica e das relaes sociais.
5. Constitucionalismo do Futuro:
Fruto das discusses ocorridas em um congresso sobre o futuro do constitucionalismo na Amrica
Latina, o argentino Jos Roberto Dromi elaborou uma
teoria que descreve o constitucionalismo do futuro
como a busca do equilbrio entre as conquistas e concepes dominantes do constitucionalismo moderno e
os excessos do constitucionalismo contemporneo.
JUSTIA
Concepo platnica de Justia:
Basicamente, Plato traz duas ideias de justia:
uma relacionada com a "virtude" (das pessoas e dos
Estados), e oufra que encara a justia como "retribuio".
Nesse ponto, o professor Tercio Sampaio Ferraz
Jnior enuncia que "a justia passa, em Plato, a ser,
portanto, o princpio regulador da vida individual, da
vida social e de todo o universo.
No lhe cabe, em absoluto, como sucedia aos sofistas, a funo especfica e limitada de regular uma
esfera estrita de aplicao (a sociedade, no caso da sofstica) nem encerr-la na operao de harmonizar as
aes individuais (como os pitagricos e sua 'reciprocidade'), mas sim a funo total e sistemtica de reger
e equilibrar as vrias partes num todo orgnico.
A justia toma-se, efetivamente, a virtude universal".
/ Ateno:
Kelsen X Plato: Kelsen critica o conceito de Jus-,
rica de Plato, dizendo que uma concepo autoritria, antidemocrtica, pois leva a um Estado
que visa regular tudo, sem respeitar vontade das
pessoas.

ARISTTELES
Talvez seja a teoria sobre a justia mais festejada entre os estudiosos. E adotada por muitos at os tempos
atuais.
Justia como virtude moral:
Aristteles diz que a justia uma virtude interpessoal, ou seja, urna virtude que fundamental para a

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sociedade. No se vive em sociedade sem a virtude da

justia.
Como toda virtude a justia busca evitar os extremos (busca sempre o meio termo). Ser virtuoso estar
entre dois extremos: o excesso e a falta.
A ideia desenvolvida no livro "tica a Nicmaco".
Justia universal e justia particular:
H dois sentidos para a justia:

Kelsen X Aristteles: ern relao a concepo de

Justia clssica de Aristteles "dar a cada um o
que seu" Kelsen diz que^ urna 'definio vazia/sem contedo, pois no responde aquilo que
- essencial, aquilo que devido a cada urn. Afirma
que essa concepo muito relativa, varia de po-ca para poca, de povo para povo, o que afasta a
Justia da cincia. Critica tambm o conceito de
"virtude" de Aristteles, afirmando que tambm
uma definio fraca, temporria, que s pressupe vcios de virtude da poca dele, no respondendo as questes atravs dos tempos.

1) Justia universal (ou justia em sentido amplo): justia cumprir a lei.

ESTOICISMO

A obedincia s leis o que garante o bem comum

dos indivduos.

Estoicismo a escola filosfica que surgiu no sculo III a.C. (no perodo denominado "helenismo") ern
Atenas. Seu fundador foi Zeno de Cicio.

"O justo universal, em suma, medida que corresponde lei, parece significar o que concorde
com a prpria atividade jrisdicional que no outra
coisa seno juzo arbitrai e equitativo, sendo a justia uma atualidade (um hbito que informa o agir) e
no uma disposio (faculdade) da alma. (...) Quando
Aristteles,, pois, fala no justo universal como o conforme lei, deve-se entender no s a atividade jurisdicional, mas tambm a que versa sobre as questes
referentes s relaes polticas (no sentido exposto,
isto , s relaes entre os cidados)" (Tercio Sampaio).
2) Justia particular (ou em sentido estrito):
distribuir de rnodo justo.
a justia tpica das relaes pblicas. E na justia
distributiva que temos a mxima (princpio da isonomia) "Tratar igualmente os iguais e desigualmente os
desiguais, na medida da sua desigualdade".

Os esticos consideravam as pessoas como parte

de uma mesma razo universal e isto levou ideia de
um direito universalmente vlido, inclusive para os escravos. Eram monistas (negavam a oposio entre esprito e matria) e cosmopolitas. Interessavam-se pela
convivncia em sociedade, por poltica e acreditavam
que os processos naturais (morte, por exemplo) eram
regidos pelas leis da natureza e por isso o homem deveria aceitar deu destino.
A teoria reconhecida pela grande influncia na
construo do Direito Romano, especialmente nos
conceitos de Direito Natural e do princpio da boa-f,
como tambm, pela contribuio filosfica na formao dos direitos humanos, o que aproxima tal doutrina do atual momento, onde a dignidade da pessoa
humana ocupa papel central.no pensamento jurdico
mundial.
JUSTIA CRIST

A equidade:
A ideia de justia de Aristteles s se completa com
outro elemento: a equidade. A equidade , em suma,
uma flexibilizao da regra jurdica.
Para o filsofo existe diferena entre justia e equidade, embora sejam conceitos que pertencem ao mesmo gnero. "H um gnero que o justo, do qual a lei
e a equidade so espcies.
Ora, quanto ao gnero, a justia conforme lei
e a equidade so iguais e boas do mesmo modo.
Mas quanto espcie, a equidade melhor" (Tercio
Sampaio). Isto porque a equidade representa o justo
independente da existncia da lei.
Explica-se a o fato de se dizer que quando o juiz
preenche as lacunas legais ele age com equidade, pois
a equidade uma das formas de completar as lacunas
existentes no ordenamento jurdico.
/Ateno:

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No Imprio Romano o que garantia a unio jurdica era a Lei. Com o fim desse Imprio, o territrio
europeu ficou extremamente fragmentado. Nessa lacuna de unificao a Igreja Catlica aparece com seu
"Direito Divino".
Nesse aspecto, "a Idade Mdia no se mostra propcia ao desenvolvimento de novas concepes. Durante
esse longo perodo, predominam um pensamento
submetido ideia de Deus. Ser necessrio esperar o
Renascimento e a Idade Clssica para que os seres humanos cessem progressivamente de pensar a ordem da
sociedade com referncia a um principio divino transcedente a eles. Dessa ruptura vo nascer as primeiras
teorias do contrato social, enfoques que formalizam a
constituio da sociedade corno mero produto da ao
dos humanos" (LALLEMENT, Michel. Historia das
Ideias Sociolgicas. Petrpolis - RJ: Vozes, 2012, p. 15).
"A Igreja Catlica elabora seu prprio Cdigo "Direito Cannico" - que existe at hoje, porque o
Vaticano um Estado autnomo. O Direito Divino,

Filosofia do Direito e Sociologia Jurdica

no entanto, surge como alternativa quando o Cdigo
Romano se perdeu; passou a ser com base nele (Direito
Divino), que se fez a unificao poltica e filosfica da
Idade Mdia. (...) No entanto, a Igreja precisava de teorias explicativas (teologia) e prticas (liturgia) que lhe
dessem uma estrutura capaz de sustentar a unificao
religiosa e poltica do medievo, e que levassem aos fiis uma mensagem sistematizada e coerente sobre o
papel do Cristianismo e da instituio Igreja. E dentro
dessas necessidades que na Idade Mdia aparecem os
pensadores catlicos, com destaque para dois telogos
cujas obras vo inspirar toda a teologia e liturgia crista,
desde esse perodo at hoje: Santo Agostinho e Santo
Toms de Aquino" (Sacadura Rocha).
SANTO AGOSTINHO
Santo Agostinho era o bispo de Hipona (frica do
Norte). Sua principal obra foi a "Cidade de Deus".
Muitos doutrinadores enunciam que Agostinho foi o
ltimo pensador da Antiguidade, outros afirmam que
o primeiro do Perodo Medieval.
Foi ele quem desenvolveu o pensamento conhecido como "Patrstica", que o instrumento pelo qual
a Igreja Catlica constri uma liturgia voltada para o
encontro dos homens com Deus.
Para o pensador o livre-arbtrio torna o homem
semelhante ao seu criador (Deus). E atravs do livre-arbtrio que o indivduo escolhe entre o bem e o mal,
entre se aproximar ou se afastar de Deus.
"O ponto crucial dessa discusso agostiniana
aquela ideia de que possvel obrigar qualquer homem a fazer (ou omitir) qualquer cousa, mas no se
pode obrigar ningum a querer-. (...) Deus cria o homem
como ser livre ao dot-lo de livre-arbtrio. Liberdade
opo e nisto est a base da responsabilidade tica. O
homem peca porque quer livremente" (Ferraz Jnior).
A doutrina de Santo Agostinho coloca a Lei Divina
acima das leis humanas ou naturais. Utiliza-se da
"Cidade de Deus" e a "Cidade dos Homens" para demonstrar a relao existente dentre o Direito de Deus
e as leis terrenas.
Pode-se concluir que a f e o temor so a base do
pensamento Patrstico Agostiniano. Assim, o catolicismo medieval consegue poder absoluto sobre todas as
classes sociais medievais, influenciando no s a vida
das pessoas, como tambm colocando a Igreja Catlica
dentro das decises de Estado, das decises dos governos medievais. No h mais distino entre Igreja
e Estado.
SO TOMS DE AQUINO
Foi Q principal representante da Escolstica, doutrina que buscava conciliar a filosofia aristotlica com
os dogmas da Igreja medieval. Sua principal obra foi
a "Suma Teologia", onde descreve a base da sua filosofia.

"A escolstica, ainda que no se sobreponha patrstica agostiniana, serve para que os homens pelo estudo possam reconhecer a sua fragilidade, finitude e
mortalidade, a partir da qual devem procurar, de um
lado ser responsveis pelos seus atos e, de outro, seguir os mandamentos cristos. No rnais tanto o terror do inferno, mas a certeza de um julgamento justo a
partir das escolhas humanas que cada urn fez em sua
vida terrena. (...) No fundo, o que a Igreja Catlica viu
em Toms de Aquino, considerado primeiramente um
herege e quase queimado das fogueiras da Inquisio,
depois canonizado como santo, foi a possibilidade de
no desperdiar fiis rumo ao protestantismo, muito
mais ameno e mais complacente com as atividades
prprias da revoluo cultural, cientfica e burguesa
(comrcio e ofcios) que j se desenha como um novo
patamar histrico da existncia humana, que foi a
Renascena, ao fim da Idade Mdia" (Sacadura Rocha).
So Toms fundamentou seus estudos nos Escritos
Sagrados e, atravs da f crist discorreu sobre diversos temas, como por exemplo, o direito e a justia.
Justia, para ele, o bem habitual, a atribuio para
cada um do que seu por merecimento. O autor elenca
as trs espcies de Justia: legal, comutativa e distributiva. A legal se refere ao convcio social pacfico; a
comutativa rege as relaes entre os particulares; j a
distributiva remete a ideia central, de dar a cada um o
que merecido.
KANT
Kant nasceu em Konigsberg (Prssia). Suas principais obras foram a "Crtica da Razo Pura" e "Crtica
da Razo Prtica". A primeira critica a pura racionalidade. A segunda, o empirismo puro. No entanto, o
autor no nega a importncia da experincia material
e do uso da razo. A base da sua filosofia est na crtica
ao contratualismo e ao ceticismo.
S A revoluo copernicana de Kant consistiu em
colocar no centro a prpria razo, em vez de colo- :
car l a realidade objetiva ou os objetos do conhecimento, dizendo que so racionais e que podem
ser conhecidos tais como so em si mesmos.

O sistema jurdico, para Kant, uma sntese do

processo civilizatrio. Tal sistema confere ao Estado a
capacidade de pacificar os homens, de realizar a vida
em sociedade atravs da moralidade, decncia e tica.
A busca dos homens pelos objetivos materiais
chamada pelo autor de "Imperativo Hipottico" Sobre
este imperativo recaem suas crticas.
"Para Kant, as pessoas e o Estado valorizam o
Imperativo Hipottico e se esquecem de que a felicidade interior do homem est no resgate da tica. Nesse
contexto, o papel da Justia fundamental, uma vez
que essa recriaria os meios para ser tico. O ideal de
Justia seria o fornecimento de mecanismos para o resgate da tica e, consequentemente, o alcance da felici-

- 11

DPE/PR

dade pelos homens, ao contrrio/ muitas vezes, do ordenamento jurdico moderno, em que a racionalidade
do projeto liberal burgus leva impossibilidade de
o ser humano conquistar sua essncia: ser tico (isso
quando no fora a no s-lo)" (Sacadura Rocha).
HEGEL
Nasceu em Stuttgart, em 1770. Sua obra essencialmente racionalsta. Pare ele "o que racional real e o
que real racional".
Preconizava que o costume nascia de uma relao
dialtica entre o direito e a moral e, que a realizao da
Justia estava no respeito s pessoas, ou seja, pregava
a tica no convvio social.
Nesse aspecto, o Estado a realidade efetiva da
ideia de tica, o Esprito tico, enquanto vontade substancial, revelada, autoevidente, que se pensa e se sabe,
que executa o que sabe e na medida em que o sabe.
Tem sua existncia imediata nos costumes, sua
existncia metiatizada na conscincia de si mesmo, no
saber e na atividade do indivduo, da mesma forma
que por sua convico, o indivduo possui sua liberdade substancial nele (o Estado) que sua essncia, sua
meta e o produto de sua atividade.
MARX
Para Marx a justia se efetivaria com a anulao total do direito, pois ele e a justia esto relacionados de
tal forma, que se houver um o outro no poder rnais
existir,
A TEORIA DA JUSTIA DE RAWLS
Tambm conhecida como "liberalismo igualitrio",
a teoria da justia de Jonh Rawls considerada uma
doutrina contratualista.
Tal concepo de justia surge como uma forte crtica ao utilitarismo. Nesse sentido, Rawls afirma que
as instituies bsicas da sociedade no devern se distinguir apenas por serem organizadas e eficientes (utilitarismo).
Elas devem ser, sobretudo, justas. E se no forem
justas devero ser reformadas ou abolidas.

CONTRATUALISMO RAWLSIANO
"O contratualismo ocupa um lugar muito significativo na teoria da justia de Rawls, assim como ocupa
um lugar muito importante na tradio filosfica e poltica liberal (uma tradio que considera primordial
nesse tipo de anlise a autonomia da pessoa). (...) Na
teoria da justia, mencona-se um contrato muito peculiar, urn contrato hipottico. Rawls refere-se, ento,
portanto, a um acordo que firmaramos sob certas condies ideais, e no qual respeitado nosso carter de
seres livres e iguais. (...) O contrato em questo, em
suma, serve para moldarmos a ideia de que nenhuma
pessoa est, de modo inerente, subordinada s demais" (Roberto Gargarella).
Justia procedimental pura:
Rawls afirma que "o objetivo primrio da justia
a estrutura bsica da sociedade ou, mais exatamente,
o modo como as instituies sociais mais importantes distribuem os direitos e deveres fundamentais, e
determinam a diviso das vantagens provenientes da
cooperao social".
Para Rawls no h um critrio independente que
indique o que justo fazer, embora existam procedimentos que ajudem a chegar aos resultados equitativos. Tal fato configura uma situao de justia procedimental pura.
JUSTIA E LIBERDADE INDIVIDUAL - NOZICK
A teoria de Rawls era considerada liberal e igualitria. Entre os tericos que criticaram a sua teoria
da justia destacam-se dois grandes grupos: um, de
liberais conservadores, que consideravam os seus postulados insuficientemente liberais; e, por outro lado,
os que consideravam sua doutrina insuficientemente
igualitria. Uma das principais crticas liberais partiu
de Robert Nozick.
"A teoria de Nozick - perante outras, como a de
Rawls, vai querer um Estado bem menos ambicioso
quanto a suas pretenses: um Estado mnimo (como
ele denomina) dedicado exclusivamente a proteger as
pessoas contra o roubo, a fraude e o uso ilegtimo da
fora, e a amparar o cumprimento dos contratos celebrados entre esses indivduos. (...) Segundo Nozick,
quando parte do esforo de alguns destinada a melhorar o destino de outros, deturpa-se o princpio da
autopropriedade, a tal ponto que ganha sentido falar
de uma nova forma de escravido defendida ern nome
da justia" (Gargarella).

Em suma, para Rawls, o melhor caminho a ser

seguido no aquele que produz os resultados mais
teis maioria da populao, mas sim aquele que traz,
em sua essncia, o ideal de justia. Isto porque, entre
outras crticas, Rawls aponta que o utilitarismo perfeitamente compatvel com a produo da violaes de
direitos das minorias em nome do bem estar geral, o
que no aceitvel.

Assim, podemos considerar que o autor defende a

existncia de um Estado mnimo, mas no considera a
inexistncia do Estado (anarquismo).

Grave-se, porm, que o autor reconhece forte tendncia natural das pessoas em optar pela primeira opo, ou seja, pelo utilitarismo.

Nota-se, tambm, que Nozick no contrrio

ideia de igualdade, o que ele combate que existam
normas para impor a igualdade.

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Filosofia do Direito e Sociologia Jurdica

JUSTIA E DEMANDAS IGUALITRIAS DWORKIN, SEN E TERICOS DO FEMINISMO

pressuposto, segundo o autor comunitarista, compreende uma viso descritivamente pobre do ser humano.

As crticas tecidas por Dworkin, Sen e pelos tericos feministas teoria da justia de Rawls esto relacionadas com o fato dela ser, na opinio deles, incapaz
de satisfazer plenamente a sua promessa igualitria.

A adoo implica deixar de lado uma viso rnais

adequada da pessoa, que reconhece a importncia que
tem, para cada um o conhecimento dos valores prprios de sua comunidade - valores que as pessoas no
escolhem, mas descobrem, reconhecem olhando para
trs, pelas prticas prprias dos grupos aos quais pertencem (Gargarella).

Dworkin aponta que a teoria de Rawls falha por

tornar os indivduos responsveis em situaes pelas
quais no so responsveis e, ao mesmo tempo, no
tornar os indivduos responsveis por situaes que
so responsveis.

DIREITO DAS MINORIAS

Amartya Sen diz que a "igualdade de bens primrios, extremamente imperfeita ao se concentrar em
certos bens objetvos e descuidar do modo diferente
como os mesmos bens podem produzir impacto em
diferentes indivduos, que vivem em contextos tambm muito distinto s" (Gargarella).

Do exposto anteriormente podemos extrair que os

direitos das chamadas "minorias" so melhor preservados pelas teorias igualitrias.

A crtica do movimento feminista mais global, ou

seja, remete a quase totalidade da teoria de Rawls. "A
teoria da justia, segundo essa postura, insuficientemente igualitria por no se decidir em pensar nos
indivduos como fazendo parte de grupos (o grupo
das mulheres, por exemplo); por no dar espao para
a histria (urna histria de opresso, por exemplo) nas
reflexes sobre a justia; por se concentrar na ideia de
escolhas, sem pensar nas qualidades dessas escolhas
(assumindo, por exemplo, que as mulheres optam por
algo quando, na verdade, no tm opes reais); e, em
suma, por seu carter abstrato e terico demais - por
representar, assim, uma concepo absolutamente distante do que ocorre com as pessoas de carne e osso,
todos os dias.

No Brasil, as cotas para os negros nas universidades so o exemplo mais atual.

O feminismo, pelo que foi dito, apresenta a teoria

de Rawls como intrisecamente incapaz de pensar na
igualdade de um modo apropriado" (Gargarella).

Vinculado tanto ao comunitarismo quanto ao liberalismo, o republicanismo serviu de abrigo para

comunitaristas e liberais crticos. (...) Com razes na
Antiguidade clssica, o republicanismo representa uma corrente de pensamento que comeou a renascer no final do sculo XX, a partir do trabalho de
um notvel grupo de historiadores - em sua maioria
norte-americanos -, que, desde o final dos anos 1970,
investigaram as origens tericas da tradio poltco-institucional anglo-americana em fontes at ento no
consideradas.

COMUNITARISMO
"O comunitarismo pode ser caracterizado, em
princpio, como uma corrente de pensamento que surgiu na dcada de 1980, e que se desenvolveu em permanente polmica com o liberalismo em geral e com o
liberalismo igualitrio em geral. (...) Dentro do ncleo
de autores mais peculiarmente associados ao movimento comunitarista, encontramos tericos que so
crticos do liberalismo, rnas que, no fim das contas, defendem critrios muito prximos dos da referida postura - como Charles Taylor; outros que oscilam entre
a defesa de posies socialistas e republicanas - como
Michael Sandel; e ainda outros que assumem posturas
mais decididamente conservadoras - como no caso de
Alasdair Maclntyre" (Gargarella).
A principal crtica feita pelos comunitaristas ao liberalismo igualitrio assinada por Sandel.

O autor contesta o pressuposto de Rawls no qual as

pessoas escolhem seus fins, seus objetivos vitais. "Esse

Neste contexto so analisadas as aes afirmativas,

como, por exemplo, os sistemas de cotas.

Enfim, cabe aqui salientar, mais uma vez, que existe maior aproximao da defesa dos direitos das minorias nos estudos dos autores que defendem a igualdade, como Dworkin e Sen. E, por outro lado, afastamento dos autores liberais, como Nozick.

REPUBLICANISMO
"Nos ltimos anos, a corrente terica republicana
irrompeu no cenrio da filosofia poltica e participou
de suas discusses mais importantes.

J. Pocock, por exemplo, fez referncia s conexes

entre a tradio mencionada e o humanismo cvico,
que se desenvolver na Itlia renascentista. B. Bailye
demonstrou que as principais bases tericas dos revolucionrios norte-americanos estavam tanto no
Iluminismo ou no puritanismo quanto no radicalismo
ingls (sculos XVII e XVIII) e (mais notadarnente) no
pensamento clssico.
Esse revisionismo da histria anglo-americana significava desafiar a crena, at ento compartilhada,
segundo a qual as principais influncias intelectuais
dessa cultura poltica vinculavam-se, quase com exclusividade, a um pensamento liberal e individualista
(Gargarella).
13

DPE/PR
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S Q gl OLQ GJ A^G EMfc!M8D LJSil

Assim como ocorreu no estudo da Filosofia, na
Sociologia tambm traremos um apanhado geral da
disciplina, passando pelos seus principais tericos,
mesmo aqueles que no esto elencados no edital da
Defensoria paranaense. Isto porque, uma viso dos
fundamentos gerais, examinados atravs dos seus
principais expoentes, de vital importncia para o
candidato.
No mais, os autores previstos no edital aparecero
nos momentos certos, mesmo que com enfoque diferenciado,
Assim, o candidato ao cargo de defensor ter urna
boa base para todas as fases do certame.

O direito um tipo de controle da sociedade, um

sistema de controle social. Constata-se, neste ponto,
que o sistema social formado atravs da interao
humana. Assim, o sistema jurdico pode ser analisado
como um dos sistemas que compe a sociedade. Ou
seja, a sociedade um sistema global, onde o sistema
jurdico um dos seus subsistemas, criado atravs da
interao dos indivduos.
Nesse aspecto, a Sociologia a cincia que estuda
as relaes entre as pessoas que pertencem a uma comunidade ou aos diferentes grupos que formam a sociedade.
E uma cincia que pertence ao grupo das cincias
sociais e humanas. O objeto de estudo da sociologia
engloba a anlise dos fenmenos de interao entre os
indivduos, as fornias internas de estrutura (as camadas sociais, a mobilidade social, os valores, as instituies, as normas, as leis), os conflitos e as formas de
cooperao geradas atravs das relaes sociais,
A sociologia estuda as relaes formais e conceituais da vida nas sociedades. Ao tratar dos fatos e das
realidades, no estabelece normas dos estados sociais
e das propriedades e modos de conduta humanos,
pois isto compete filosofia e tica sociais. O termo
sociologia foi consagrado por Auguste Comte, embora
o conceito seja fruto do pensamento scio-flosfico do
iluminismo (por exemplo: em Montesqueu e Hobbes)
e no idealismo alemo (por exemplo: Hegel),

fatos sociais. Os mtodos de estudo da sociologia envolvem tcnicas qualitativas (descrio detalhada de
situaes e comportamentos) e quantitativas (anlise
estatstica).
A sociologia surgiu no sculo XVIII como disciplina de estudo sobre as consequncias de dois grandes
acontecimentos, a Revoluo Industrial e a Revoluo
Francesa, que causaram profundas transformaes
econmicas, polticas e culturais na sociedade daquele
perodo. O estudo sociolgico nasceu com a sociedade
capitalista moderna como forma de entender sua dinmica socioeconmica e os problemas advindos dessa
realidade.
O termo sociologia foi utilizado primeiramente
pelo pensador francs Auguste Comte no seu Curso
de Filosofia Positiva, em 1838, na tentativa de unificar
os estudos relativos ao Homem, como a Histria, a
Psicologia e a Economia. A corrente sociolgica positvo-funcionalista, fundada por Comte, foi mais tarde
desenvolvida por Emile Durkheim.
Interessa-nos o estudo da sociologia jurdica. Muito
embora a Sociologia Jurdica seja frequentemente definida como um ramo da Sociologia que se dedica
especificamente ao estudo do direito, esse conceito
algumas vezes compreendido como um campo de
pesquisa autnomo. Independente dessa disputa em
torno de sua definio uma rea claramente ligada
antropologia, cincia poltica, ao direito, psicologia
e especialmente sociologia. Desse modo, uma cincia rica por empregar conceitos, mtodos e teorias desses outros campos do conhecimento aos quais se filia.
"No caso especfico da Sociologia Jurdica, o que interessa aqui contribuir para entender o Direito como
um dos fatos sociais mais pertinentes da atualidade
histrica, constitudo de elementos - foras capazes de
constituir a sociedade, consolidar convivncias humanas e organizar o todo social, tarefas de todo cidado.
Ou melhor, se no soubermos como funciona o poder
e quem o detm, dificilmente conseguiremos propor
mudanas e atuarmos na construo de uma sociedade mais justa. A cidadania a expresso do nosso
compromisso, do nosso dever em participar da organizao da sociedade em que vivemos, e o direito de
usufruir dos resultados da participao nas aes coletivas. S podemos ser livres se desatarmos as amarras
do poder hegemnico que negamos, mas para tanto
preciso saber que sociedade queremos" (SILVA, Enio
Waldir. Sociologia Jurdica. Iju -RS: Ed. Unju, 2012,
p. 22).

A sociologia abrange vrias reas, existindo sociologia comunitria, sociologia econmica, sociologia
financeira, sociologia poltica, sociologia jurdica, sociologia do trabalho, sociologia familiar, etc.

Desta forma, a sociologia jurdica um ramo da

sociologia que estuda as relaes sociais presentes na
organizao normativa da sociedade. Seu objeto de
estudo as relaes da sociedade com sua atvidade
normativa, presente no Direito,

Atravs das pesquisas sobre os fenmenos que se

repetem nas interaes sociais, os socilogos observam
os padres comuns para formularem teorias sobre os

Quando melhor analisado o estudo da sociologia

jurdica mltiplo e pode ser sintetizado da seguinte forma: o estudo das realidades sociais no entorno

14

Filosofia do Direito e Sociologia Jurdica

da ordem jurdica; das relaes sociais efetivamente
registradas/concretizadas na sociedade; das aproximaes e os distanciamentos entre a regulao e as vivncias sociais; o lugar e o papel do Direito na sociedade; as possveis respostas que a sociedade fornece aos
sistemas regulatrios; a cultura jurdica dos agentes
sociais e dos cidados da sociedade civil; as estruturas
regulatrias e as aes; as foras das regras e a legitimidade destas; as estruturas para garantir o acesso ao
jurdico e Justia; as relaes saciais entre os sujeitos
e os aplicadores do Direito; os impactos sociais da ao
do jurdico, etc.

Auguste Comte nasceu em Montpellier, na Frana,

em 1798, cuja famlia pertencia a classe dos que haviam lucrado com a Revoluo Francesa de 1789. A
nfase na questo do mtodo e a difuso de uma moral coletivista constituem o cerne da filosofia comtiana.
Os elementos centrais da filosofia comtana so a
nfase na questo do mtodo e a proposta de generalizao de uma moral coletivista. Seu mtodo foi amplamente difundido em sua obra Curso de Filosofia
Positiva.
"Para Cornte, a Filosofia s digna desse nome
enquanto no se diversifica da prpria Cincia, marcando uma viso orgnica de natureza e da sociedade,
fundada nos resultados de um saber consitudo objetivamente luz dos fatos ou das suas relaes. Tal
posio e tendncia de Auguste Comte, baseando o
saber filosfico sobre o alicerce das cincias positivas,
estavam destinadas a obter repercusso muito grande
em sua poca, notadamente por sua declarada averso
Metafsica e a quaisquer formas de conhecimento a
priori, isto , no resultantes da experincia" (REALE,
Miguel. Filosofia do Direito. So Paulo: Saraiva, 2009,
p. 14-15).
O pensamento positivista sistematizou a problemtica metodolgica. Sua principal referncia foi o empirismo das cincias naturais. Em oposio ao conhecimento especulativo, o positivismo corntiano considera
que o domnio da cincia corresponde ao universo material, emprico. Todos os fenmenos seriam regidos
por leis, e o objetivo dos estudos sistemticos seria a
formulao de leis gerais.
O mtodo constitui o principio comum oferecido
pelo sistema filosfico comtiano para disciplinar o desenvolvimento do conjunto das cincias, para orientar
o pensamento pelas diversas reas de sua atuao.
"A necessidade de dispor os fatos numa ordem
que podemos conceber com facilidade (o que o objeto prprio de todas as teorias cientficas} de tal
maneira inerente a nossa organizao que, se no che-

gssemos a satzfaz-la com concepes positivas, voltaramos inevitavelmente s explicaes teolgicas 'e
metafsicas, s quais primitivamente deu nascimento"
(COMTE, Auguste. Curso de Filosofia Positiva. In: Os
Pensadores: Comte. So Paulo; Abril Cultural, 197S, p.
23).
Dessa forma, as conexes entre os fenmenos seriam limitadas e consituiriam suas leis. Por isso, cada
cincia se ocuparia apenas de um certo numero de fenmenos. A unidade do conhecimento a ser alcanada
pelo conhecimento cientfico radicaria no uso do mtodo positivo qualquer apelao ao conhecimento divino, tradicional ou costumeiro. Pelo mtodo positivo
as cincias estariam habilitadas a fornecerem respostas
ao conjunto dos problemas humanos.

07'

EMILE DURKHEIM - O MTODO

. ^SOCIOLGICO

'

Emile Durkheirn nasceu em 1858 em pinal, Frana.

O contedo da sua obra inseparvel de seu contexto
histrico.
Durkheirn assistiu a proclamao da III Repblica
francesa, que procurou no apenas superar suas incertezas polticas - como a obsesso pela unidade nacional - bem como resolver as questes sociais pela via
pacfica e do direito.
Durkheirn acredita na igualdade de todos perante
a lei, bem como no respeito aos direitos civis e a liberdade poltica. Ao fundar a Sociologia, Durkheirn criou
os meios cientficos mais apropriados para se estudar
e solucionar a crise social de seu tempo.
Nesse aspecto, Durkheim formulou o objeto da cincia sociolgica de seu tempo e o mtodo sociolgico. Segundo ele, a cincia pode ajudar a solucionar os
problemas sociais e encontrar o rumo em que se deve
orientar o comportamento humano ern sociedade.
"Durkheim encontra o principio e a fonte da moralidade na solidariedade social. Assim como ele expe
em um livro publicado aps a sua morte (Lies de
Sociologia-Fsica dos Costumes e do Direito), podem-se distinguir duas grandes formas de solidariedade.
Os costumes, primeira forma, remetem aos deveres
que os seres humanos tm uns para com os outros,
pelo fato de pertencerem a um grupo social. Neste
registro, Durkheim elenca trs grupos importantes: a
famlia, a corporao profissional e o Estado. O direito, segunda forma, depende de uma tica mais geral.
Esta ltima constitui o alicerce do direito vida e do
direito propriedade. Mas o mais importante aqui
isto: para compreender a lgica de funcionamento
destas formas de solidariedade (que so simplesmente
sistemas regidos por regras de comportamento), convm aceitar que todo fato moral seja uma regra como
sano"(LALLEMENT, Michel. Histria das Ideias
Sociolgicas. Petrpoli - RJ: Vozes, 2012, p. 202-203).
15

DPE/PR

Assim sendo/ pode-se definir a Sociologia como a

cincia dos fatos sociais, cujo mtodo traado por
Durkheim pelo princpio de tratar os fatos sociais
como "coisas"/ ou seja, devem ser observados a distncia, deve-se afastar sistematicamente os pr-conceitos.
O mtodo sociolgico deve ser livre das falsas evidncias que so proporcionadas pela experincia sensvel.

Marx, ao perceber que o Estado um aparelho de

dominao de uma classe por outra, percebe tambm
que a revoluo armada para a construo do socialismo uma forma passageira de Estado, mas segundo
ele um Estado que j no mais Estado, pois no s
inverte a relao de domnio como cria as bases para
seu prprio fim.

Durkheim sintetiza seu mtodo sociolgico em trs

pontos bsicos: a) independe de toda filosofia; b) objetivo; c) exclusivamente sociolgico - e os fatos sociais so antes de tudo "coisas s ciais" (RODRIGUEZ,
Jos Alberto. A sociologia de Durkheim. So Paulo:
tica, 1988, p. 27). '
Por fim, seguindo os estudos da biologia mdica de
seu perodo/ Durkheim faz uma distino entre os fatos sociais considerados normais dos patolgicos.
Os fatos sociais normais seriam aqueles que correspondem a mdia, quando sua produo encontra-se
na mdias das sociedades em uma fase determinada
de seu desenvolvimento. Sitando o patolgico nas extremidades, o que dificilmente ocorre nas sociedades.
No por acaso, apesar de chocante, o crime considerado pela definio de Durkheim, um fato social
normal. No h, com efeito, sociedade onde o crime
esteja ausente.
O crime, portanto/ normal, pois urn fato social
corriqueiro e at necessrio a toda vida em sociedade.

:o8j

,MARXISMOEACRISEDE

"

'

O Marxismo o conjunto de ideias filosficas, econmicas/ polticas e sociais elaboradas primariamente

por Karl Marx e Friedrich Engels e desenvolvidas mais
tarde por outros seguidores. Baseado na concepo
materialista e dialtica da Histria/ interpreta a vida
social conforme a dinmica da base produtiva das sociedades e das lutas de classes da consequentes,
O marxismo compreende o homem como um ser
social histrico e que possui a capacidade de trabalhar
e desenvolver a produtividade do trabalho/ o que diferencia os homens dos outros animais e possibilita o
progresso de sua emancipao da escassez da natureza, o que proporciona o desenvolvimento das potencialidades humanas.
Marx e Engels desenvolveram uma concepo de
Estado que foge da linha do pensamento dominante
de sua poca e, inclusive, de Hegel, grande influncia
dos autores. Para Marx o Estado no o ideal de moral ou de razo, mas uma fora externa da sociedade
que se pe acima dela no para conciliar interesse/ mas
para garantir a dominao de uma classe por outro e a
manuteno da propriedade.

Max Weber (1864-1920) nasceu em Erfurt,

Alemanha, e teve sua formao intelectual no perodo em que as primeiras disputas sobre a metodologia
das cincias sociais comeavam a surgir na Europa,
sobretudo em seu pas a Alemanha. De pai industrial
e protestante, deputado no Reichstag (Parlamento)
alemo, Weber, desde a infncia, teve a oportunidade de entrar em contato com numerosos intelectuais
e polticos (LALLEMENT, Michel. Histria das ideias
Sociolgicas. Petrpolis - RJ: Vozes, 2012, p. 256). Ao
discorrer sobre os fundamentos do poder, o autor enumerou as formas de legitimidade da dominao.
Segundo Weber, "Nas relaes entre dominantes
e dominados, por outro lado, a dominao costuma
apoiar-se internamente em bases jurdicas, nas quais
se funda sua legitimidade, e o abaldo dessa cresa
na legitimidade costuma acarretar consequncias de
grande alcance. Em forma totalmente pura, as 'bases
de legitimidade' da dominao so somente trs, cada
uma das quais se acha entrelaada, no tipo puro, com
uma estrutura sociolgica fundamentalmente diversa do quadro e dos meios administrativos" (COLIN,
Gabriel. Weber: Sociologia. So Paulo: tica, 1991, p.
12S).
Desta forma, as formas de dominao legitimas
so:
a) Legitimidade carismtica: ocorre nos governos
marcados pela prevalncia do carisma do governante.
Decorre das qualidades pessoais dos governantes, o
que evidencia o personalismo poltico. A dominao
carismtica em virtude de devoo pessoa do senhor
e de seus dotes sobrenaturais (carisma) e, particularmente: as faculdades mgicas, revelaes ou herosmo, poder intelectual ou de oratria. O sempre novo,
o extracotidiano, o inaudito e o arrebatamento emotivo que provocam constituem aqui a fonte da devoo pessoal. Seus tipos mais puros so a dominao
do profeta, do heri guerreiro e do grande demagogo.
(...) O tipo que manda o lider. E comum nos regimes
autoritrios.
b) Legitimidade tradicional: as instituio de poder representam a tradio local. Seu tipo mais puro
a dominao patriarcal. A associao dominante
de carater comunitrio. O tipo daquele que ordena

Filosofia do Direito e Sociologia Jurdica

o "senhor", e os que obedecem so os "sditos", enquanto o quadro administrativo formado por "servidores". Obedece-se a pessoa em virtude de sua dignidade prpria, santificada pela tradio: pr fidelidade.
O contedo das ordens est fixado pela tradio, cuja
violao desconsiderada por parte do senhor poria em
perigo a legitimidade do seu prprio domnio, que
repousa exclusivamente na santidade delas. Exemplo
tpico ocorre nos regimes monrquicos.
c) Legitimidade legal/burocrtica: as relaes de
poder so regidas pelos procedimentos estabelecidos
na Lei. O conceito de legitimidade racional, pois
a Lei que legitima o governante. Esse o modelo predominante nas democracias representativas. Sua ideia
bsica que qualquer direito pode ser criado ou modificado mediante um estatuto sancionado corretamente
quanto a forma. (...) Correspondem naturalmente ao
tipo de dominao "legal" no apenas a estrutura moderna do Estado e do municpio, mas tambm a relao de domnio numa empresa capitalista privada (...)
que disponha de um quadro administrativo numeroso
e hierarquicamente articulado.
Segundo Weber, em sua obra Sociologia do Direito,
a racionalizao do direito, dividida em e tapas tericas
do desenvolvimento, a evoluo geral do direito e do
sistema processual conduz, da revelo carismtica do
direito, atravs de "profetas do direito", a uma criao
e a uma descoberta empricas do direito, por notveis
togados - criao do direito pela jurisprudncia cautelar e pelos antecedentes judicirios -, da, outorga do
direito pelo imperium leigo (poder estatal) e os poderes teocrticos e, enfim, a uma elaborao sistemtica
e especializada do direito com base em uma jurisdio
que se desenvolve graas a uma formao literria e
formalmente lgica como obra de sbios - os juristas
profissionais.
As qualidades formais do direito evoluram assim
em um sentido da recionalizao e uma sistematizao lgicas crescentes. Mas qual seria o sentido exato
dessa racionalizao? A ideia segunda a qual a razo
governa as sociedades modernas uma ideia corrente no sculo XIX. O principio geral que o conjunto
das atividades sociais se liberta do domnio da tradio ou do sagrado para se definir em fun
o
de uma lgica prpria onde imperam a eficincia e
o clculo (LALLEMENT, Michel. Histria das ideias
Sociolgicas. Petrpolis - RJ: Vozes, 2012, p. 283).

10

MICHAEL FOUCAULT - O DIREITO E

AS INSTITUIES DISCIPLINARES |

Paul-Michel Foucault nasceu em 1926 na Frana.

Sua obra mais famosa "Vigiar e Punir", que faz uma
reconstruo genealgica das estruturas sociais punitivas. Para tal, a obra se divide em: a) suplcio; b) disciplina; c) punio.

Ao falar das penas onde havia o suplcio (destruio dos corpos), constatou que sua eliminao dos sistemas punitivos europeus se deu no por humanidade, mas sim. para evitar que a brutalidade das penas se
voltasse contra os prprios governantes, com a brutalizao do povo em geral.
A reforma humanstica do direito, principalmente
do direito penal, ocorrida na segunda metade do sculo XVIII (Iluminismo e Revoluo Francesa), foi motivada pela necessidade de se punir de outro modo.
Buscavam os aplicadores do direito de punir do
Estado uma amenizao do suplicio fsico do condenado. Procurou-se diminuir o grau de violncia que
as punies de sangue provocavam (por exemplo, a
decapitao do rei da Frana, Luis XVI). O direito
usado como uma forma de abrandar a realidade de revolta popular.
"Assim, demonstrando a natureza poltica do poder
de punir, o suplcio do corpo do estilo medieval (roda,
fogueira etc.) um ritual pblico de dominao pelo
terror: o objeto da pena criminal o corpo do condenado, mas o objetivo da pena criminal a massa do povo,
convocado para testemunhar a vitria do soberano sobre o criminoso, o rebelde que ousou desafiar o poder. O processo medieval inquisitorial e secreto: uma
sucesso de interrogatrios dirigidos para a confisso,
sob juramento ou sob tortura, em completa ignorncia
da acusao e das provas; mas a execuo penal pblica; porque o sofrimento do condenado, mensurado
para reproduzir a atrocidade do crime, um ritual poltico de controle social pelo medo" (SANTOS, Juarez
Girino. 30 anos de Vigiar e Punir - Foucault. IBCCRIM,
4 a 7 de outubro de 2005, So Paulo, p. 1).
Segundo Foucault, o sistema punitivo seria um
subsistema social, integrante do que o autor denominou microfsica do poder, garantidor do sistema de
produo da vida material, nas quais as prticas punitivas visam a docilidade dos corpos para extrair sua
produtividade.
"No estudo de FOUCAULT, a instituio da priso
substitui o espetculo punitivo da sociedade feudal,
porque a ilegalidade dos corpos da economia feudal
de subsistncia foi substituda pela ilegalidade dos
bens da economia capitalista de privao. Na formao social erigida sobre a relao capital/trabalho
assalariado, as ilegalidades so reestruturadas pela
posio de classe dos autores: a ilegalidade dos bens
das classes populares, julgada por tribunais ordinrios, punida com priso ao contrrio da ilegalidade
dos direitos da burguesia, estimulada pelos silncios,
omisses e tolerncias da legislao, imune punio
ou sancionada com multas ~, legitimada pela ideologia
do contrato social, em que a posio de membro da
sociedade implica aceitao das normas e a prtica de
infraes determina aceitao da punio" (SANTOS,
Juarez Girino. 30 anos de Vigiar e Punir - Foucault.
IBCCRIM, 4 a 7 de outubro de 2005, So Paulo, p. 2).
17

DPE/PR

Trs importantes conceitos permeiam a obra Vigiar

e Punir cie Foucault, o de DISCIPLINA, o PANTICO
e a PRISO, que vo desencadear o que o autor chamou de "sociedade carcerria".
a) a Disciplina: "Os princpios da disciplina so
constitudos pelo mtodo de adestramento dos corpos: a vigilncia hierrquica, a sano normalizadora
e o exame. 1) A vigilncia hierrquica existe como um
sistema de poder sobre o corpo alheio, integrado por
redes verticais de relaes de controle, exercidas por
dispositivos/observatrios que obrigam pelo olhar,
pelos quais tcnicas de ver, operantes sobre a completa visibilidade dos submetidos, produzem efeitos de
poder, como ocorre nas fbricas, por exemplo: permite
o controle contnuo dos processos de produo e, assim, funciona como operador econmico inseparvel
do sistema de produo, da propriedade privada e
do lucro. 2) A sano normalizadora existe como um
sistema duplo de recompensa (promoo) e de punio (degradao), institudo para corrigir e reduzir os
desvios, especialmente mediante micro-penalidades
baseadas no tempo (atrasos, ausncias), na atividade
(desateno, negligncia) e em maneiras de ser (grosseria, desobedincia), fundadas em leis, programas e
regulamentos, em que a identidade de modelos determina a identificao dos sujeitos. 3) O exame representa a conjugao de tcnicas de hierarquia (vigilncia)
com tcnicas de normalizao (sano), em que relaes de poder criam o saber e constituem o indivduo
como efeito e objeto de relaes de poder e de saber"
(SANTOS, Juarez Girino. 30 anos de Vigiar e Punir
- Foucault. TBCCRIM, 4 a 7 de outubro de 2005, So
Paulo, p. 3).
b) a Pantico: "Na concepo de FOUCAULT, o
pantico o dispositivo do poder disciplinar, como
sistema arquitetural constitudo de torre central e
anel perifrico, pelo qual a visibilidade/separao dos
submetidos permite o funcionamento automtico do
poder: a conscincia da vigilncia gera a desnecessidade objetiva de vigilncia. O pantico de BENTHAM
seria o princpio de nova anatomia poltica, como mecanismo de disciplina aplicado na construo de um
novo tipo de sociedade, em penitencirias, fbricas,
escolas etc., permitindo a ordenao das multiplicidades humanas conforme tticas de poder, com reduo
da fora poltica (corpos dceis) e ampliao da fora
til (corpos teis) dos sujeitos submetidos" (SANTOS,
Juarez Girino. 30 anos de Vigiar e Punir - Foucault.
IBCCRIM, 4 a 7 de outubro de 2005, So Paulo, p. 4).
c) a Priso: "A priso , na tica de FOUCAULT,
a forma de aparelho disciplinar exaustivo do modelo
pantico, construdo para exerccio do poder de punir
mediante supresso do tempo livre - o bem jurdico
mais geral das sociedades modernas. Nesse sentido,
a priso um aparelho jurdico-econmico que cobra
a dvida do crime em tempo de liberdade suprimida,
mas sobretudo um aparelho tcnico-disciplinar cons18

trudo para produzir docilidade e utilidade mediante

exerccio de coao educativa total sobre o condenado
- que a Criminologia Crtica ir redefinir como instituio auxiliar (da fbrica), em conjunto com a famlia, a
escola e outras instituies de socializao" (SANTOS,
Juarez Cirino. 30 anos de Vigiar e Punir - Foucault.
IBCCRIM, 4 a 7 de outubro de 2005, So Paulo, p. 5).
Desta forma, em Vigiar e Punir, Foucault ao analisar os efeitos positivos da priso, produzidos por relaes de poder como estratgia das classes dominantes
para criar docilidade do corpo e extrair utilidade das
foras corporais, indica o modo de atuao da ideologia de submisso de todos os vigiados, corrigidos e
utilizados na produo material das sociedades modernas.
A obra e o pensamento de Foucault sobre a sociedade moderno e sua ideologia da submisso daqueles
que esto sob vigilncia e controle do Estado tem sido
matria comum nos certames dos concursos para as
Defensorias Pblicas. Na presente apostila tem-se um
resumo dos principais conceitos trazidos por sua obra
Vigiar e Punir, nesse aspecto remete-se o candidato a
leitura integral do artigo "30 anos de Vigiar e Punir Foucault" de Juarez Cirino dos Santos, para um aprofundamento no assunto.

Segundo Boa Ventura de Souza Santos, em um primeiro momento a sociologia do direito voltou-se para
o estudo de uma viso normativista do direito em detrimento de uma viso organizacional e institucional
do direito.
"No primeiro quartel de nosso sculo a viso normativista substantivista do direito continuou a dominar, ainda que com nuances, o pensamento sociolgico sobre o direito. E assim exemplarmente o caso
de Erlich, para alguns o fundador da sociologia do
direito, em qualquer dos dois grandes temas de sua
produo cientfica: o direito vivo e a criao judiciria
do direito. No que respeita ao primeiro, o direito vivo,
central a contraposio entre o direito oficialmente
estatudo e formalmente vigente e a normatividade
emergente das relaes sociais pela qual se regem oscomportamentos e se previne e resolve a esmagadora
maioria dos conflitos. No que diz respeito ao segundo,
a criao judiciria do direito, ainda a mesma viso
fundante que d sentido a distino entre a normatividade abstraa e exangue da lei e a normatividade
concreta e conformadora da deciso do juiz. (...) ao
deslocar a questo da normatividade do direitodos
enunciados abstratos da lei para as decises particulares do juiz, criou as precondies tericas da transio
para uma nova viso sociolgica centrada nas dimen-

Filosofia do Direito e Sociologia Jurdica

soes processuais, institucionais e organizacionais do
direito" (SANTOS, Boa Ventura de Souza. Introduo
a sociologia da administrao da justia. In: Coimbra;
Revista Crtica de Cincias Sociais, n. 21, nov. 1986, p.
13).
No ps-Segunda Guerra Mundial, os pensadores
da sociologia do direito voltaram-se para o estudo de
sua instituio, de sua aplicao na realidade social
atravs de sua organizao institucional, a prpria administrao judiciria.
Nas dcadas de 50 e 60 do sculo XX, ocorreram
crises econmicas e sociais que demonstraram a incapacidade do Estado de administrar a justia a todas as
classes sociais.
"Uma situao que d pelo nome de crise financeira
do Estado e que se foi manifestando nas mais diversas
reas da atividade estatal e que, por isso, se repercutiu
tambm na incapacidade do Estado para expandir os
servios de administrao da justia de modo a criar
uma oferta de justia compatvel com a procura entretanto verificada" (SANTOS, Boa Ventura de Souza.
Introduo a sociologia da administrao da justia.
In: Coimbra: Revista Crtica de Cincias Sociais, n. 21,
nov. 1986, p. 17).
A visibilidade social que a crise da administrao
da justia alcanou fez com que os estudiosos da sociologia do direito repensassem a administrao da justia nos mais variados aspectos que a compem. Como
a organizao dos tribunais, a forma de recrutamento
dos magistrados, motivaes das sentenas, custo do
acesso a justia e sobre as dificuldades do processo sobre o ritmo de seu andamento em suas vrias fases.
Desta forma, para Boa Ventura de Souza Santos o
estudo sociolgico do direito voltado para a administrao da justia distingue trs grandes grupos temticos; a) o acesso a justia; b) a litigiosidade social; e c) os
mecanismos existentes na sociedade para sua soluo.
Desses trs o cerne da questo sociolgica do direito
est no acesso a justia. O tema do acesso a justia explodiu no ps-guerra e aquele que mais diretamente
equaciona as relaes entre a administrao da justia
em seus apectos institucional e organizacional com a
justia social, entre ingualdade juridico-formal e desigualdade s cio econmica. Neste domnio, a contribuio da sociologia consistiu em investigar sistemtica e
empiricamente os obstculos ao acesso efetivo a justia
por parte das classes populares. Os resultados dessas
investigaes levaram a concluso de existir efetivamente a trs tipos de obstculos, os econmicos, os sociais e os culturais.
No que tange aos econmicos, verificou-se que nas
sociedades capitalistas os custos da litigao eram
muito elevados. Em conjuto, esses estudos revelaram
que a discriminao social no acesso a justia um fenmeno muito rnais complexo, pois quanto mais baixo
o estrato s cio econmico do cidado, menos prov-

vel que conhea um advogado, menos provvel que

saiba onde, como e quando pode litigar em juzo.
Segundo Boa Ventura de Souza Santos, no decorrer
da segunda metade do sculo XX o Estado produziu
mecanismos para dinamizar o acesso a justia pelas
classes populares, nesse sentido surgiram os inmeros
servios de defensoria pblicas prestadas pelo Estado
no interesse das classes mais baixas do estrato social
vigente. O que se buscou atravs dessas medidas,
como a tentativa de diminuir os custos do processo
bem como torn-lo mais clere, foi a criao de uma
nova poltica judiciria.
"A democratizao da adminstrao da justia
uma dimenso fundamental da democratizao da
vida social, econmica e poltica. Esta democratizao
tem duas vertentes. A primeira diz respeito a consituio interna do processo e inclui um srie de orientaes tais como: o maior envolvimento e participao
dos cidados, individualmente ou em grupos organizados, na administrao da justia; a simplificao dos
atos processuais e o incentivo a conciliao das partes,
o aumento dos poderes do juiz; a ampliao dos conceitos de legitimidade das partes e de interesse de agir.
A segunda vertende diz respeito a democratizao do
acesso a justia" (SANTOS, Boa Ventura de Souza.
Introduo a sociologia da administrao da justia.
In: Coimbra: Revista Crtica de Cincias Sociais, ri. 21,
nov. 1986, p. 29).
Como visto, para Boa Ventura de Souza Santos a
sociologia do direito no ps-segunda guerra mundial
voltou-se para o estudo da administrao da justia em
seus aspectos institucional e organizacional, saiu-se do
estudo do direito substantivo, material, para o estudo
do direito processual, das dificuldades encontradas
pela maioria para o acesso a justia. Este tema tem sido
corrente nos certames das Defensorias Pblicas e pode
ser aprofundado com a leitura do artigo "Introduo
Sociologia da Administrao da Justia" de Boa
Ventura de Souza Santos, facilmente encontrado,
como no link: http://www.boaventuradesousasantos.
pt/media/pdfs/Introducao_a_socioIogiaMda_admjustica_RCCS21.PDF. Sua leitua indispensvel para o
candidato tanto na fase objetiva quanto nas fases dissertatvas e orais.

12

j MAURO CAPELETT1-O ACESSO A'

L
_ JUSTJA'
, -

Em 1970 foi realizado um estudo (livro Acesso

Justia, Mauro Capeleti, traduzido por Ellen Gracie leitura obrigatria) que identificou obstculos educacionais e econmicos para acesso Justia.
Tal estudo, apontou como soluo para os obstculos econmicos a criao de mecanismos institucionais
(gratuidade nas custas, por exemplo).
19

DPE/PR
J para os obstculos educacionais (entendimento sobre os direitos e o direito de acesso Justia) foi
apontada a necessidade de criao de um rgo que
pudesse ser o instrumento de acesso ao Judicirio e esclarecimento da populao em relao aos seus direitos. Nasce a a misso da Defensoria Pblica de "educar em direitos".
Segundo Mauro Cappelletti, dentre os obstculos
ao acesso pleno a justia encontra-se o das custas judiciais, possibilidade das partes e o problema dos interesses difusos.
1) Custas Judiciais: Em geral, na maior parte dos
pases, os procedimentos judiciais implicam custos elevados, os quais, so suportados pelos autores. Em pases onde se adota o princpio da sucumbncia, como
no caso do Brasil, o litigante duplamente penalizado,
o que serve de desestmulo para o acesso ao judicirio.
No obstante, o autor da ao precisa ainda pagar as
custas de distribuio, as provas (percias, diligncias,
etc.), e ainda o preparo de recursos, o que impossibilita
ainda rnais o acesso das classes mais pobres, inclusive
porque a morosidade do processo contencioso eleva as
despesas.
2) Possibilidade das Partes: Alm da limitao econmica, tambm a falta de educao e cultura dificulta
o acesso justia, uma vez que muitas pessoas desconhecem seus direitos e, portanto, nem sabem que tiveram algum direito violado.
E h, ainda que se considerar que, dada a complexidade das sociedades, at mesmo as pessoas dotadas
de mais recursos tm dificuldade para compreender as
normas jurdicas. Essas so barreiras pessoais que precisam ser quebradas para garantir o acesso justia.
3) Problema dos Interesses Difusos: Segundo
Cappelletti, os interesses difusos so os como interesses coletivos, tais como o direito ao meio ambiente
saudvel e equilibrado. Pela sua linha de pensamento,
mesmo que os indivduos interponham aes visando
interesses coletivos; a mquina governamental recusa
tais aes e confia no seu poder de proteger os interesses pblicos e de grupos.
Mauro Cappelletti estabeleceu uma subdiviso cronolgica dos movimentos de acesso justia, ou seja,
de tentativas de solues para se garantir a efetividade
do acesso justia, e cada movimento foi denominado
pelo autor de "onda".
A primeira "onda" teria sido a assistncia judiciria; a segunda referia-se representao jurdica para
os interesses difusos, especialmente nas reas de proteo ambiental e do consumidor e, finalmente, a terceira "onda" que seria o "enfoque de acesso justia",
a qual compreendia os posicionamentos anteriores e
tinha como objetivo enfrentar contundente e articuladamente, as barreiras ao acesso efetivo justia.

20

A Assistncia Jurdica para Pobres compreende-se

que "os primeiros esforos importantes para incrementar o acesso justia nos pases ocidentais concentram-se, muito adequadamente, em proporcionar
servios jurdicos aos pobres".
Segundo Cappelletti, a assistncia judiciria aos
mais carentes foi a primeira onda do acesso justia,
justificada em parte pela necessidade de conhecedores
e defensores do direito em uma sociedade que se tornava cada vez mais complexa.
O capitalismo fez emergir a desigualdade, se constituindo em um processo de excluso, tanto do ponto
de vista econmico e social, quanto no campo jurdico.
Desmotivadas pelos altos custos processuais, taxas e honorrios advocatcios e, sem conhecimento
para reivindicar ou exercer seus direitos, as populaes mais carentes foram renunciando a seus direitos.
Nesse contexto que surgiu essa primeira onda, que se
constituiu em algumas reformas ern prol da assistncia aos mais carentes.
Inicialmente essa assistncia foi muito precria e
ineficiente. "A maior realizao das reformas na assistncia judiciria foi a criao do sistema judicare,
adotado por alguns pases ocidentais, que consistia na
utilizao de advogadbs particulares custeados pelo
poder pblico, com o objetivo de proporcionar uma
representao igualitria aos pobres".
Mas esse sistema tambm se apresentou falho, pois
os advogados que auxiliavam essas populaes s defendiam os interesses individuais e a populao continuava ignorante em relao aos seus direitos.
A segunda onda veio tentar superar a barreira do
acesso justia, em relao representao dos direitos difusos e coletivos, eis que o processo civil clssico
no se encontrava preparado para a tutela de interesses que no fossem individuais e patrimoniais, como
os Interesses difusos e coletivos.
Assim, diante do surgimento de direitos que j no
se enquadravam rnais em pblico ou privado e que
demandavam igualmente a proteo estatal, como o
direito ambiental e dos consumidores, a segunda onda
consistiu na reforma das noes tradicionais do processo civil e o papel dos tribunais, para garantir a tutela jursdicional de tais direitos.
A terceira onda de acesso justia tem como um de
seus enfoques principais a concesso de representao
de todos os tipos de direitos, sejam eles individuais,
coletivos, difusos, privados, pblicos ou de tutelas de
urgncia, preenchendo os chamados "vazios de tutela".
Um enfoque que "de crucial e decisiva importncia mostra-se igualmente a superao da barreira da
viso conservadora do processo civil, arraigada em
suas origens da tutela individual".

Filosofia do Direito e Sociologia Jurdica

Este enfoque preconiza o envolvimento do Estado
no acesso justia, no s pela via judicial, mas com
a implementao de polticas pblicas de incentivo a
conciliao, arbitragem e mediao e da incluso de
mecanismos administrativos de proteo das relaes de consumo. Evidencia tambm a necessidade de
aperfeioamento dos mecanismos processuais, com a
simplificao dos procedimentos.
.Corno consequncia dessa terceira onda, vrios instrumentos de pleno acesso justia e de participao
popular foram criados, buscando a ampliao dos mecanismos do acesso justia e modificaes no ordenamento processual.
Dando continuidade s formulaes para a busca
de novas alternativas para a resoluo de conflitos, visualizou-se que os mecanismos anteriores eram insuficientes para o efetivo acesso justia, uma vez que o
processo ordinrio contencioso no era a soluo mais
eficaz, nem no plano de interesses das partes, nem nos
interesses mais gerais da sociedade. (CAPPELLETTI,
Mauro; GARTH, Bryant. Acesso Justia. Traduo
Ellen Gracie Northfleet Porto Alegre: Fabris, 1988, p.
134).
Por fim, esse estudo trouxe tambm a identificao
de obstculos processuais, vez que faltavam formas de
solues viveis dos conflitos.
Desta feita, foram propostos os Meios Alternativos
de Solues de Conflitos. Dentre esses meios esto os
atendimentos mui ti disciplinares, transaes e etc., que
tambm esto dentro das finalidades da Defensoria
Pblica.
Nota-se que o Brasil adotou as ideias do estudo,
vez que a Constituio de 1988 previu a assistncia
jurdica gratuita integral aos necessitados. Igualmente
para o maior aprofundamento da matria em tela, remete-se o candidato para a leitura da obra de Mauro
Cappelletti.

SOCIOLOGIA DO.BRASIL
INTERPRETES DO BRASIL
"No exagero afirmar que o pensamento social
brasileiro, bem como seus principais intrpretes, vem
ganhando ateno crescente, desde a dcada de 1990,
no s nos crculos acadmicos como do pblico mais
geral.
isso que indicam os os balanos realizados sobre
a produo contempornea da rea e seu lugar no interior de instituio de pesquisa e ensino ou de associaes cientficas, como na Associao Nacional de PsGraduao e Pesquisa em Cincias Sociais - Anpocs,
cujo Grupo de Trabalho Pensamento Social no Brasil
vem se reunindo continuamente desde 1981" (Andr
Botelho e Lilia Schwarcz).

OLIVEIRA VIANN A
"Oliveira Vianna tornou-se, nas ltimas dcada do
sculo XX, inquestionavelmente, um clssico do pensamento social brasileiro. Contudo, a vinculao de
suas anlises a uma proposta de Estado autoritrio, somada a seu engajamento poltico mquina do Estado
do ps-30, por muito tempo desestimulou o debate em
tomo de sua obra, tachada em geral e com sirnplismo
de reaconria e racista. (...) Para o autor, o atraso do
pas se devia a um deslocamento entre o Brasil real,
marcado pelo insolidarismo, e o Brasil legal, o mundo das instituies, destinado a dirigir uma nao, que
ainda no existia" (Angela Gomes).
O pensamento poltico e social de Oliveira Vianna
preconiza a necessidade de uma identidade nacional
capaz solucionar o "estado letrgico e ganglionar" da
sociedade brasileira, que impede o desenvolvimento
social e econmico do pas. Para tanto, em seus trabalhos podem ser verificadas tentativas de construo
de um projeto de nao corn foco no autoritarismo de
Estado, por considerar a sociedade incapaz para lidar
com a democracia.
Grave-se que Vianna escreveu sobre o descolamento das foras polticas nacionais do espao rural para o
urbano onde surgiram modernas formas de sociabilidade, com o desenvolvimento da indstria, do mercado capitalista, do movimento operrio e da diversificao da opinio pblica
SRGIO BUARQUE DE HOLANDA
Srgio Buarque de Holanda, nascido em So Paulo
em 11 de julho de 1902, por meio de urna respeitvel
obra, procurou tornar o pas mais inteligvel aos prprios brasileiros. Seu interesse oscilou entre a literatura
e a histria, sempre abordadas pelo vis da sociologia,
especialmente a da escola alem, mais precisamente a
de Max Weber. Hoje, Srgio Buarque de Holanda, falecido em 1982, considerado um dos mais eminente
intelectuais brasileiros do sculo XX.
"Razes do Brasil, publicado em 1936, um -livro
sobre os dilemas da modernizao brasileira. O autor
faz uma interpretao histrica do pas, partindo de
uma anlise do nosso legado ibrico at a definio
da cultura brasileira como marcada pela cordialidade.
O 'homem cordial' age a partir dos sentimentos que
brotam diretamente do corao sem urn filtro de racionalidade. Nesse sentido, por exemplo, no trata com
iseno amigos e inimigos, favorecendo em qualquer
circunstncia os primeiros em detrimento dos outros.
Por isso, para o autor, a cordialidade inadequada ao
funcionamento da democracia e da burocracia, que
exigem normas e leis abstratas que sejam aplicadas
a todos da mesma forma. (...) Concornitantemente,
Srgio Buarque tambm diagnostica um lento mas
contnuo processo de mudanas na sociedade brasileira, iniciado com a transferncia da corte para o Brasil
em 1808. Esse processo passa pelo fim do trfico de
21

DPE/PR

Caio'da Silva Prado Jnior nasceu em So Paulo,

em 11 de fevereiro de 1907. Pertenceu a uma das famlias mais importantes da burguesia cafeeira, os Silva
Prado.

amento representariam um novo tipo de colonizao

que, diversa de empreendimentos do gnero, no teria
apenas objetivos mercantis. Tiveram lugar em regio
afastada, ao norte do continente americano, que s foi
ocupada devido a problemas internos da Europa. Os
colonos que para l se dirigiram eram animados pela
inteno de criar uma sociedade nova. (...) Em contraste, os homens e as poucas mulheres que se encaminharam regio tropical e semitropical da Amrica
e, em especial, ao Brasil, seriam movidos apenas por
consideraes mercantis. No pensariam em criar sociedade, na verdade no pensariam em criar praticamente nada aqui. Haveria mesmo uma seleo entre
os colonos que se dirigiam a uma e outra regio da
Amrica. Para o Sul teriam vindo sobretudo aqueles
que desejavam ser dirigentes da produo de gneros
de grande valor comercial, e no meros trabalhadores.
(...) Ironicamente, porm, ao passo que as colnias de
povoamento da Amrica resultaram em sociedades
que no seriam mais que prolongamentos da Europa,
as colnias de explorao teriam formado uma sociedade original" (Bernardo Ricupero).

Bacharelou-se em Direito pela Faculdade do Largo

de So Francisco, em So Paulo (1928), onde mais tarde
seria livre-docente de Economia Poltica.

FLORESTAN FERNANDES

escravos em 1850, ganhando fora com a abolio da

escravido em 1888 e, posteriormente com o prprio
governo Vargas. As mudanas se do na direao da urbanizao, imigrao de europeus e industrializao,
e significam a corroso gradual do predomnio rural,
que, na verdade, seria a fonte alimentadora da cordialidade. (...) Desse modo, ao mesmo tempo que concentra no 'homem cordial' a marca da cultura brasileira,
Srgio Buarque afirma que essa caracterstica est em
franco processo de diluio. Contudo, o resultado final
desse processo no claro, pois a modernizao no
traz por si s uma racionalidade que filtre os sentimentos que transbordam do corao e transforme os brasileiros em homens de civilidade". (Robert Wegner).
CAIO PRADO JNIOR

Como intelectual teve importante atuao poltica ao longo das dcadas de 1930 e 1940, tendo participado das articulaes para a Revoluo de 1930.
Decepcionado com a inconsistncia poltica e ideolgica da Repblica Nova, aproximou-se do marxismo e
filiou-se ao Partido Comunista do Brasil, em 1931.
Em 1942 publicou o clssico Formao do Brasil
Contemporneo - Colnia, que deveria ter sido a primeira parte de uma coletnea sobre a evoluo histrica brasileira, a partir do perodo colonial. Entretanto,
os demais volumes jamais foram escritos.
Em 1945 foi eleito deputado estadual, como terceiro suplente pelo Partido Comunista Brasileiro e,
em 1948 como deputado da Assembleia Nacional
Constituinte.4 Todavia, este ltimo mandato lhe seria
cassado em 1948, na sequncia do cancelamento do registro do partido pelo Tribunal Superior Eleitoral.
Em 1966 foi eleito o Intelectual do Ano, com a conquista do Prmio Juc Pato, concedido pela Unio
Brasileira de Escritores, devido publicao, naquele
ano, do polmico A revoluo brasileira, uma anlise
dos rumos do pas aps o movimento de 1964.
Faieceu em novembro de 1990.
"Caio Prado Jnior entende a colonizao do Brasil
a partir de referncias amplas, dadas pela expanso
ultramarina europeia. No entanto, ressalta que a colonizao no foi uniforme. Distingue especialmente
entre dois tipos de colnia: as de povoamento e as de
explorao. Na Amrica, o primeiro tipo de colonizao teria prevalecido na zona temperada, ao passo
que as colnias de explorao teriam predominado na
zona tropical e semitropical. (...) As colnias de povo22

Florestan Fernandes nasceu em So Paulo, a 22 de

Julho de 1920. Comeou a trabalhar muito cedo, ainda
criana, aos seis anos de idade. Em consequncia disso
no concluiu o curso primrio, formando-se mais tarde no Curso de Madureza, uma espcie de supletivo.
Em 1941, ingressou na Faculdade de Filosofia, Cincias
e Letras da Universidade de So Paulo, graduando-se
mais tarde, em Cincias Sociais.
Florestan sempre defendeu a escola pblica, estando sempre ligado a movimentos sociais e a organizaes polticas esquerdistas, tendo sido preso duas
vezes em consequncia disso. Teve que deixar o pas
em 1969, devido ao AI-5 (Ato Institucional n2 5) da
Ditadura Militar.
Figurou no cenrio poltico do pas, exercendo dois
mandatos de Deputado Federal (1987-1990 e 19911994) pelo PT (Partido dos Trabalhadores). Como
poltico, continuou a'defender a escola pblica e a
educao em geral, destacando-se o projeto da Lei de
Diretrizes e Bases da Educao Nacional, a LDB.
Faleceu a 10 de agosto de 1995, em So Paulo.
"Situando a problemtica do negro na passagem
da sociedade escravista para a sociedade de classes, o
socilogo analisa as relaes raciais no prisma da dinmica global da modernizao brasileira, acentuada na
cidade de So Paulo. A rpida transformao urbana,
ocorrida entre o final do sculo XIX e o comeo do sculo XX, impossibilitou a insero do negro e do mulato no estilo urbano de vida, por no possuir recursos
para enfrentar a concorrncia dos imigrantes. Ou, para
acompanhar as suas categorias, a heteronomia presente na 'situao de castas' impediu aos negros assimilar
as potencialidades oferecidas pela 'situao de clas-

Filosofia do Direito e Sociologia Jurdica

ss'. Resulta desse processo o 'desajustamento estrutural', a 'desorganizao social', tpicas da condio dos
decentes dos africanos, relegados a viver um estado
de marginalidade social, verdadeiros proscritos das
conquistas civilizadas. O preconceito e outras expresses de discriminao exerceram a funo 'de manter
a distncia social' e de reproduzir o 'isolamento sociocultural', tendo em vista a preservao das estruturas
sociais arcaicas'. O ritmo intenso da histria em So
Paulo produziu forte descompasso entre a ordem social (mais sincronizada com as transformaes da estrutura econmica) e a ordem racial (de ajustamento
mais lento s mudanas), permanecendo como uma
espcie de 'resduo do antigo regime', cuja eliminao
futura adviria dos 'efeitos indiretos da normalizao
progressiva do estilo democrtico de vida e da ordem
social correspondente'" (Maria Arruda).

Sob forma de relatrios de pesquisa, as verses iniciais de Dependncia e desenvolvimento na Amrica

Latina datam de 1965, mas o livro s foi publicado em
1969, no Mxico.
Marco da sociologia latino-americana, seus autores
formularam um esquema de interpretao com nfase
na dinmica poltica entre as classes e grupos sociais,
no interior de cada pas. Deram um papel relevante s
opes ideolgicas e s alternativas que o movimento
da histria abria em cada situao especfica. Ao mesmo tempo, insistiram nas variaes no modo de relacionamento das economias dos pases perifricos com
as economias desenvolvidas e mostraram que esses
distintos modos de relaes criavam teias polticas e
de interesse que, unindo setores dos dois tipos de economias, as desenvolvidas e as subdesenvolvidas, moldavam formas distintas de desenvolvimento poltico e
social em cada pas da regio.

FERNANDO HENRIQUE CARDOSO

Nasceu no Rio de Janeiro, em 18 de junho de
1931, numa famlia de militares. Foi casado com a
antroploga Ruth Corra Leite Cardoso (19.set.1930 ~
24.jun.2008) e tem trs filhos.
Formou-se em Sociologia pela Universidade de
So Paulo (USP), da qual se tornou professor ern 1952.
Engajado nas lutas pela melhoria do ensino pblico e
pela modernizao da universidade, foi perseguido
depois do golpe de 1964.
Viveu exilado no Chile e na Frana. Voltou ao Brasil
em 1968 e assumiu, por concurso pblico, a ctedra de
Cincia Poltica da USP. No ano seguinte, foi aposentado compulsoriamente e teve seus direitos polticos
cassados pelo Ato Institucional ng 5,
Fernando Henrique Cardoso foi presidente da
Repblica Federativa do Brasil por dois mandatos consecutivos: o primeiro, de 1 de janeiro de 1995 a 1 de
janeiro de 1999; e o segundo, de 1 de janeiro de 1999 a
l g de janeiro de 2003.
socilogo e autor de vrios livros sobre mudana social e desenvolvimento no Brasil e na Amrica
Latina.
Entre os seus livros publicados no Brasil esto:
A arte da poltica; a histria que vivi (2006); O presidente segundo o socilogo, entrevista a Roberto
Pompeu (1998); O mundo em portugus, um dilogo
corn Mrio Soares (1998); A construo da democracia
(1993); Dependncia e desenvolvimento na Amrica
Latina, com Enzo Faletto (1969, reeditado em 2004);
Capitalismo e escravido no Brasil meridional: o negro
na sociedade escravocrata do Rio Grande do Sul (1962,
reeditado em 2003). Entre os publicados no exterior, o
mais recente The accidental president of Brazil (2006).
O tema dependncia e desenvolvimento foi tratado
por Fernando Henrique, juntamente corn Enzo Faletto
na referida obra 'Dependncia e desenvolvimento na
Amrica Latina'.

Ao oferecer uma viso sinttica de uma regio diversificada, mas com pontos de identidade entre os
vrios pases que a compem, este livro foi inovador
por quebrar o simplismo de considerar todas as situaes de dependncia como iguais e submetidas mecanicamente "lgica do capital" e porque os autores,
ao descrever "a nova dependncia", fizeram uma das
primeiras caracterizaes do que se designa hoje "globalizao".
Quarenta anos depois do lanamento, Dependncia
e desenvolvimento da Amrica Latina continua obra
fundamental para entender a trajetria da regio.
GILBERTO FREYRE
Socilogo, antroplogo e escritor, Gilberto de
Mello Freyre nasceu no Recife, Pernambuco, no dia 15
de maro de 1900, na antiga Estrada dos Aflitos (atual
Avenida Rosa e Silva), filho do professor e juiz de direito Alfredo Freyre e de Francisca de Mello Freyre.
Estudou o primrio e o secundrio no Colgio
Americano Gilreath, no Recife (1908-1917), onde participou ativarnente da sua sociedade literria, sendo
redator-chefe do jornal O Lbaro, editado por aquela
instituio de ensino.
Em 1918, viajou para os Estados Unidos, onde fez
seus estudos universitrios: bacharelado em Artes
Liberais, com especializao em Cincias Polticas e
Sociais, na Universidade de Baylor e mestrado e doutorado em Cincias Polticas, Jurdicas e Sociais, na
Universidade de Columbia, onde defendeu a tese Vida
social no Brasil em meados do sculo XIX.
Viajou para vrios pases europeus, retomando ao
Brasil, em 1923, preferindo continuar morando na sua
terra natal, o Recife, ern vez de ir para o sul do Pas.
Considerado um pioneiro da Sociologia no Brasil,
foi um dos idealizadores do I Congresso Brasileiro
de Regionalismo, do qual resultou a publicao
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Manifesto regionalista de 1926, contrrio Semana
de Arte Moderna de 1922 e valorizando o regionalismo nordestino em confronto com as manifestaes da
"cultura europeia".
De 1927 a 1930, foi chefe de gabinete do ento governador de Pernambuco, Estcio Coimbra.
Em 1933, publicou seu livro mais conhecido Casagrande & senzala, que iria depois ser publicado por
vrios pases como Argentina (1942); Estados Unidos
(1946); Frana (1952); Portugal (1957); Alemanha e
Itlia (1965); Venezuela (1977); Hungria e Polnia
(1985), entre outros.
Foi eleito deputado federal constituinte, em 1946.
Quando deputado, foi autor do projeto que criou o
Instituto Joaquim Nabuco de Pesquisas Sociais, hoje
Fundao Joaquim Nabuco.
Alm de escritor, foi tambm pintor e jornalista.
Dirigiu os jornais recifenses A Provncia e o Dirio de
Pernambuco. Colaborou com a revista O Cruzeiro (Rio
de Janeiro) e vrios peridicos estrangeiros.
Recebeu vrios prmios literrios e o ttulo de
Doutor Honoris Causa de diversas universidades
brasileiras e estrangeiras. Da Rainha Elizabeth II, da
Inglaterra, recebeu o ttulo de Cavaleiro do Imprio
Britnico.
E autor de dezenas de livros, entre os quais, Casagrande & senzala(1933), obra considerada fundamental para a compreenso da formao social brasileira;
Sobrados e mucambos (1936); Nordeste (1937); O mundo que o portugus criou (1940); Ingleses no Brasil
(1948); Aventura e rotina (1953); Ordem e progresso
(1959); Vida, forma e cor (1962); Homem, cultura e trpico (1962); Oliveira Lima, Dom Quixote Gordo (1968);
Alrn do apenas moderno (1973); Ternpo de aprendiz
(1979); Rurbanizao: que ? (1982); Apipucos: que
h num nome? (1983); Insurgncias e ressurgncias
(1983); Modos de homem e modas de mulher (1987);
Ferro e civilizao no Brasil (1988).
Morreu no Recife, no dia 18 de julho de 1987.
RAYMUNDO FAORO
Raymundo Faoro nasceu em Vacaria, nono distrito,
(RS), em 27 de abril de 1925. Faleceu no Rio de Janeiro
em 15 de maio de 2003.
Filho de agricultores, depois de 1930 sua famlia
mudou-se para a cidade de Caador (SC). L fez o curso
secundrio, no Colgio Aurora. Formou-se em Direito,
em 1948, pela Universidade Federal do Rio Grande
do Sul. Transferiu-se, em 1951, para o Rio de Janeiro,
onde advogou e fez concurso para a Procuradoria do
Estado, de onde se aposentou.
Colaborou na imprensa desde o tempo de estudante universitrio. Co-fundador da revista Quixote, em
1947, escreveu para diversos jornais do Rio Grande do

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Sul, Rio de Janeiro e So Paulo. Alm de jurista, foi um

dos mais importantes cientistas sociais brasileiros, autor de ensaios de direito e cincias humanas. Referncia
obrigatria na teoria poltica do Brasil contemporneo,
Faoro conquistou o respeito dos intelectuais do pas
atravs de suas anlises crticas do Estado, que contriburam para o desenvolvimento da literatura crtica
nacional.
Em 'Os donos do poder1, publicado em 1958, analisou a formao do patronato brasileiro e buscou as
razes de uma sociedade na qual o poder pblico
exercido, e usado, como se fosse privado. um teorema que Faoro demonstrou percorrendo a histria
luso-brasilera dos seus primrdios at Getlo Vargas
e antecipando os rumos seguintes.
Da referida obra depreende-se que "a poltica nacional-popular teria nascido aberta influncia das
elites tradicionais e da burocracia estatal que, por
deterem os comandos do poder, seriam incapazes de
favorecer a diferenciao e a conformao das classes
e do povo como um corpo comunitrio cora vida prpria. A diferenciao dos setores subalternos em um
corpo comunitrio contraposto ao Estado e s minorias dominantes no encontraria viabilidade em uma
via nacional-desenvolvimentista, que, por definio,
se apresentava como contnua forma de Estado e ao
estilo de mando de suas elites. Com larga antecedncia Faoro se antecipava crtica que a teoria do populisrno far ao programa nacional-popular, o qual, de
acordo com ela, enredaria a movimentao dos setores
subalternos nos interesses e nas polticas das elites,
obstando a formao e a organizao de um proletariado genuinamente orientado por seus interesses de
classe"(Luiz Vianna).
A QUESTO RACIAL NO BRASIL
ltimo pas a abolir formalmente o trabalho escravo, o Brasil afualrnerite concentra o segundo contingente de populao negra do mundo, ficando atrs
apenas da Nigria. Aproximadamente 80 milhes
de brasileiros, quase metade da populao brasileira
(46%), possui ascendncia africana.
De cada dez dias da nossa histria, sete foram vividos sob o escravismo. O legado do passado escravista, aliado omisso histrica do Estado brasileiro
em face das desigualdades raciais e tnicas, produziu
uma gama de iniqidades resultantes do racismo e do
preconceito e da discriminao raciais.
Embora na atualidade no haja, no Brasil, registros de situao de segregao racial aberta, a cor ou
raa dos indivduos acabou, mesmo assim, funcionando como um diferencial na distribuio de direitos e
oportunidades. A juno da pobreza com o racismo
resultou em uma sociedade na qual um negro pobre
tem muito menos chances de ascenso social do que
um branco pobre. Ressalta-se a situao das mulheres
negras que, ao longo do sculo 20, man tiveram-se, no

Filosofia do Direito e Sociologia Jurdica

campo do trabalho e da remunerao, em desvantagem tanto em relao aos brancos/ homens e mulheres,
quanto ern relao aos homens negros. Alrn disso, os
poucos negros e negras que conseguem ascender socialmente no esto imunes discriminao racial.

e no prejudicam ou promovem pessoas baseadas na

raa. Graas a isso, enquanto a mobilidade social dos
brasileiros pode ser reduzida por vrios fatores, como
sexo e classe social, a discriminao racial seria considerada irrelevante.

A negao do racismo, uma hipocrisia que durante

dcadas orientou o discurso oficial brasileiro, apenas
serviu para aprofundar ainda mais as desigualdades e
impedir que o Estado e a sociedade atuassem de forma
a enfrentar o problema.

A Democracia Racial, no entanto, desmitificada

por socilogos e antroplogos, como Freyre, que estudam casos de preconceito racial e por dados de violncia motivada por diferenas raciais. O preconceito est
intrnseco sociedade e ainda que a maioria afirme
no ser preconceituoso, afirma que conhece algum
que o . Portanto a democracia racial uma rneta que
ainda est longe de ser atingida e um mito da sociedade brasileira que tenta criar uma imagem positiva que
no coincide com a realidade.

Todos os indicadores sociais atestam que recaem

sobre a parcela negra dos brasileiros inmeras mazelas sociais e toda sorte de violncia e violao de direitos. As desigualdades e discriminaes de natureza
racial so evidentes no cotidiano e comprovadas por
variadas estatsticas. Cite-se como exemplo a renda
dos brancos, que costuma ser o dobro da dos negros,
relao esta que tem se mantido estvel ao longo do
tempo. Na educao, a despeito das melhorias globais
verificadas nos ltimos anos, a desigualdade persiste:
isso se verifica tanto na taxa de analfabetismo, duas
vezes maior na populao negra, quanto na diferena
de dois anos nas mdias de anos de estudo, novamente em prejuzo dos negros. Contudo, a expresso mais
dramtica da extenso dessa desigualdade , como nos
indicam estudos do Instituto de Pesquisa Econmica e
Aplicada, a Incidncia da pobreza na populao negra:
de cada dez pobres, seis so negros. Enquanto cerca de
22% dos brancos so considerados pobres, este percentual na populao negra mais do que o dobro (47%).

AUTORITARISMO MILITAR
Traar um paralelo entre o autoritarismo militar e
a ruptura institucional no Brasil nada mais do que
remeter a um estudo completo sobre o golpe de 1964 e
as suas consequncias.
Com o advento do golpe e a edio dos famosos
atos institucionais, bem como nas reformas legais e
constitucionais, aparecem diplomas legais carregados
de autoritarismo, em sentido contrrio ao ideal democrtico.
Tal fato rompe com o modelo institucional vigente
poca e inaugura o perodo autoritrio sob o comando dos militares.

AES AFIRMATIVAS
As aes afirmativas so as medidas especiais (temporrias), determinadas ou realizadas pelo Estado
(ou por instituies da sociedade civil), para garantir
igualdade de oportunidades para os grupos de indivduos historicamente marginalizados pela sociedade.
Desta forma, espera-se a reduo das desigualdades e
a compensao das perdas provocadas pela discriminao racial, tnica, de gnero, religiosa, etc.
O exemplo clssico de ao afirmativa o sistema
de cotas para negros nas universidades e nos concursos pblicos. Atravs dessa oportunidade diferenciada
espera-se parte da desigualdade histrica seja apagada. Nota-se, porm, que o ideal que a ao seja temporria, ou seja, assim que os objetivos forem alcanados ela deve ser suprimida.
"~-^ .

LIMITES JUDICIALIZACO DA POLTICA

A judicializao da poltica o fenmeno insero
de vrias questes de repercusso poltica ou social
para serem decididas pelo Poder Judicirio, em contraposio s vias polticas tradicionais do Executivo
e Legislativo (Congresso Nacional), acarretando certa
transferncia do poder decisrio para juizes e tribunais, o que implicou em mudanas importantes no
comportamento da sociedade e na sua participao.
E fato que os limites para atuao do Judicirio
esto na Constituio Federal, mais precisamente na
separao dos poderes e na coexistncia destes de forma harmnica, tendo em conta que os rgos do Poder
Judicirio (juizes e tribunais) no so votados para legitimar decises de natureza eminentemente poltica.

DEMOCRACIA RACIAL
Democracia Racial urn termo usado por alguns
para descrever as relaes raciais no Brasil.
O termo denota a crena de que o Brasil escapou
do racismo e da discriminao racial vista em outros pases, mais especificamente, como nos Estados
Unidos. Pesquisadores notam que a maioria dos brasileiros no se vem pelas lentes da discriminao racial,

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