Contratacin moderna.

1.- Introduccin.
Las particularidades del trfico econmico moderno han obligado
al mundo del derecho a reaccionar, generando un marco jurdico que se
haga cargo de su nueva fisonoma y necesidades. Uno de los aspectos
en que esto se hace especialmente patente es en la llamada
contratacin moderna, es decir en el cmulo de nuevas figuras
contractuales (ya sea originales o derivadas de figuras tpicas)
destinadas a organizar, disciplinar y brindar seguridad jurdica a la
actividad mercantil.
Todas estas figuras que han encontrado su fuente en la prctica,
bsicamente comercial, no encuentran un tratamiento orgnico en
nuestra legislacin, tratndose, en su gran mayora de contratos
atpicos, siendo por tanto necesario determinar la naturaleza jurdica
que cada una de estas figuras presenta para as identificar las normas
especiales o comunes aplicables a ellas.
Ante la insuficiencia de la legislacin interna en la regulacin de
estos contratos el aporte del derecho internacional se presenta como
determinante, tanto en su faceta de lex mecatoria, como en la
elaboracin de tratados y convenios sobre la materia, buscando
establecer un derecho uniforme que regule el comercio internacional,
destacando el aporte de UNCITRAL (Comisin de las Naciones Unidas
para el Derecho Mercantil Internacional), la ICC (Cmara internacional
de Comercio) y la UNIDROIT (Instituto para la Unificacin del Derecho
Privado)
Lo sealado anteriormente nos deber servir para comenzar el
estudio particular de los ms importantes contratos modernos al
permitirnos determinar la legislacin a tener en cuenta en cada uno de
ellos, sin embargo no pueden extraerse reglas generales aplicables a
todos estos, ya que el vnculo entre todos ellos no es mas que su
nacimiento vinculado a una realidad determinada, derivada a su vez del
trfico comercial, pero no su naturaleza o finalidad especfica.
Teniendo en cuenta estas ltimas caractersticas, podemos
distinguir entre contratos de transporte, la compraventa mercantil,
contratos de seguro, el leasing, electrnicos, bancarios y financieros, de
transferencia tecnolgica, de colaboracin, etc.
Nosotros nos centraremos en el estudio de los contratos de
factoring, licencia, know-how, franchising y joint-venture.

El factoring.
1- Concepto: Complejo articulado de servicios interdependientes y
variables en el que destacan tres funciones bsicas, denominadas
gestin o prestacin de servicios, garanta o asuncin de riesgo y
financiamiento, siendo esencial slo la primera de estas funciones.
Se trata de un convenio de efectos permanentes entre la empresa
de factoring o factor y su cliente, por medio del cual este ltimo
transfiere o se obliga a transferir todos o algunos de sus crditos al
primero para que este efecte su cobro; a su vez el factor puede asumir
otras obligaciones como el riesgo del cobro, servicios complementarios
de contabilidad y estudio de mercado, financiamiento, etc.
Si bien la nica funcin propia del factoring es la gestin, este ha
sido caracterizado en funcin de sus otras caractersticas, como una
actividad financiera y de colaboracin, ya que si bien no es esencial que
el factor asuma el riesgo o financie a su cliente, estos son los rasgos que
han permitido el crecimiento de esta institucin, toda vez que quienes
recurren a esta figura lo hacen generalmente para obtener liquidez y
simplificar su contabilidad.
El factoring nace en el derecho anglosajn y a travs de su
desarrollo y adaptacin a las diferentes realidades ha ido adoptando
diversas formas, as se distingue segn su alcance entre old line
factoring y new style factoring; segn su ejecucin entre aquel con o sin
notificacin; y segn el financiamiento que otorgue entre factoring al
vencimiento y con plazo.
2.- Sujetos: En el contrato de factoring intervienen directamente sus
partes, es decir el factor y el cliente, pero tambin debe considerarse a
los deudores de este ltimo que en virtud del factoring ven modificado
su acreedor.
a.- El factor: Es generalmente una persona jurdica o empresa de
factoring, a quien en virtud del contrato el cliente le transfiere de forma
global y exclusiva sus crditos nacidos de su actividad empresarial,
asumiendo este la gestin, cobro y contabilizacin de los crditos,
pudiendo encargarse adems del riesgo de la insolvencia de los
deudores y/o de anticipar el importe de dichos crditos. A cambio el
factor cobra una comisin y eventualmente, si existe financiamiento los
intereses convenidos.
Al factor se le transfieren los crditos del cliente, sin embargo esta
transferencia se ve condicionada por su facultad de aceptacin o
aprobacin, en virtud de la cual puede el gestor ponderar la viabilidad
del crdito que se le ofrece tomando en cuenta la solvencia y reputacin
de los deudores del cliente. Esta facultad debe sin embargo limitarse
2

estableciendo en el contrato de factoring los criterios de evaluacin. La

evaluacin puede generarse en bloque al momento de contratar o
diferirse respecto de cada crdito en particular.
Como regla general el factor adquiere todos los crditos presentes
y futuros derivados de la actividad empresarial del cliente, esto se
sintetiza en los principios de exclusividad y globalidad.
b.- El cliente: Es tambin por regla general una persona jurdica, la que
con la transferencia de sus crditos al factor adquiere diversas ventajas,
por de pronto facilita su gestin ya que no debe invertir tiempo ni
recursos en el cobro a sus deudores, pudiendo dedicarse exclusivamente
a su giro; facilita tambin su contabilidad, ya que puede delegarse esta
funcin al factor y en caso contrario de todas maneras se logra este
efecto dado que la empresa pasar a tener un solo deudor; en caso que
el gestor asuma el riesgo adquiere seguridad sobre sus cuentas por
cobrar; por ultimo puede obtener tambin financiamiento si el factoring
se conviene as, ayudando a la liquidez de la empresa.
Para terminar valga sealar que esta modalidad contractual es
altamente utilizada por las pequeas y medianas empresas ya que estas
por su fragilidad suelen quedar al margen del sistema bancario.
c.- Los terceros deudores del cliente: estos no intervienen en el contrato
de factoring, sin embargo por su causa ven transferido su crdito a un
tercero en su contrato, el factor, pasan a ser deudores de este.
Para determinar como intervienen estos terceros en el contrato de
factoring se hace necesario precisar de que tipo de crdito se trata y
como opera la transferencia. Por regla general, tratndose de crditos al
portador su intervencin es innecesaria, lo mismo sucede con los ttulos
a la orden; en los crditos nominativos en cambio, para determinar
como juega la voluntad del deudor habr que establecer como opera la
transferencia del crdito, siendo la regla general la cesin de crditos
aplicndose por tanto las normas comunes de esta institucin.
3.-Objeto: La cesin de crdito puede recaer sobre uno o ms
crditos actuales con pago diferido, o bien sobre la cartera de crditos
de un determinado cliente tanto presentes como futuros.
4.-Regulacin jurdica:
a.- Naturaleza jurdica: Si bien no existe mayor preocupacin
doctrinaria sobre la materia, las principales proposiciones consideran al
factoring como un contrato atpico, un negocio indirecto o bien como un
contrato de colaboracin empresarial.
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Contrato atpico, nacido de la necesidad de las empresas de

obtener financiamiento, liquidez, que se traduce en un complejo
de operaciones que en su conjunto forman el factoring.
Negocio indirecto, si bien en su totalidad no est tipificado en
nuestra legislacin no es menos cierto que se funda en uno que si
lo est, la cesin de crditos, sin embargo no se queda en l ya
que su fin es distinto, no le basta el traspaso del crdito sino que
busca el financiamiento, la simplificacin contable, etc.
Contrato de colaboracin empresarial, busca incentivar la actividad
empresarial por medio de la colaboracin entre diferentes agentes
del mbito econmico, dedicndose cada uno de ellos a su giro
especfico fomentndose as la interdependencia entre cada uno de
ellos, evitndose cada uno los costos indirectos.

b.- Marco normativo: El factoring es un contrato atpico por lo que

su regulacin queda entregada a la voluntad de las partes en todo
aquello que no sea contra la ley, el orden pblico o las buenas
costumbres, cabe destacar que se presenta por regla general como un
contrato de adhesin en que el proponente es la empresa de factoring,
por lo que deber determinarse si es aplicable la normativa de
proteccin al consumidor y en caso contrario (que ser la regla general)
aplicar en la interpretacin contractual todas las normas de proteccin
establecidas en el Cdigo Civil.
Cuando la regulacin convencional resulte insuficiente debern
llenarse los vacos por medio de la analoga, es decir intentando
reconducir las diversas operaciones que derivan del factoring a algn
contrato tipificado en nuestro ordenamiento, as por ejemplo la cesin
de crditos, el mutuo, prestacin de servicios, etc. En todo caso no es
extrao que sean las mismas partes al contratar quienes efecten
expresamente esta remisin.
c.- Efectos. Como funciona el factoring: Al ser una figura no
regulada, dentro de los mrgenes de lo permitido puede adquirir el
factoring las ms diversas formas y consecuencias, sin embargo a travs
de la praxis comercial se han definido ciertas modalidades tpicas que
pasaremos a revisar.
-Transferencia del crdito. Este es el primer acto del factoring y
que nunca puede faltar en l, slo perfeccionndose este efecto pueden
devenir los restantes. La transferencia a su vez supone dos actos
previos, a saber, el ofrecimiento y la aceptacin.

La oferta es el acto jurdico por medio del cual el cliente le ofrece,

valga la redundancia, al factor la operacin y no el crdito o crditos a
transferir que pueden incluso no haberse generado an. Se concreta
esta etapa en una presentacin en que el cliente le presenta sus
deudores al factor con el objeto que este los evale y decida si acepta o
no el ofrecimiento. Tal como se present la oferta puede revestir dos
modalidades, en primer lugar puede referirse a crditos existentes con
pago diferido del cliente, en cuyo caso existir una oferta de
transferencia lisa y llanamente, o bien puede recaer sobre una
globalidad de crditos presentes (aplicndose lo recin dicho) y futuros,
sobre estos ltimos existir una oferta de transferencia sujeta a
condicin suspensiva (que lleguen a existir).
A la oferta debe seguir la aceptacin del factor, esta debe
realizarse de forma expresa luego de estudiada la viabilidad de los
crditos ofrecidos. La facultad de aceptacin es esencial en el contrato
de factoring por lo que de fallar no existir transferencia.
La aceptacin puede revestir diversas modalidades, as por
ejemplo limitarse a ciertos crditos o deudores del cliente, aceptacin en
bloque o condicionada a la evaluacin de cada crdito que se genere (en
este caso estableciendo un lmite para que la operacin no se convierta
en unilateral), etc.
Una vez delimitado el objeto sobre el cual recaer el contrato (los
crditos ofrecidos y aceptados) procede llevar a cabo la transferencia
propiamente tal, esta adquirir la forma de un contrato entre el
oferente/cliente y el aceptante/factor, por medio del cual el primero
transfiere sus crditos al segundo. En nuestro derecho la modificacin
activa de la obligacin puede efectuarse a travs de tres mecanismos: la
subrogacin, la novacin por cambio de acreedor y la cesin de crditos,
es esta ltima la forma que por regla general se utiliza para materializar
la transferencia en el factoring.
-Notificaciones: En primer lugar, y por regla general deber
notificarse a los deudores del cliente la celebracin del factoring, lo usual
es que esta notificacin sea de cargo del cliente, estipulndose as en el
mismo contrato. Esta notificacin no busca notificar la cesin de un
crdito en especfico, sino la celebracin del contrato, sin perjuicio de lo
cual para perfeccionar la cesin, segn las reglas generales y tratndose
de crditos nominativos, deber realizarse una segunda notificacin con
este objeto y cumpliendo con las solemnidades legales (tratndose de
crditos ya existentes no existe inconveniente en realizar ambas
notificaciones en un solo acto debiendo sin embargo respetar las
solemnidades exigidas para la cesin).

d.- Modalidades de funcionamiento: Una vez acordado el traspaso

de los crditos las relaciones que se generan entre el factor y su cliente
pueden ser de la ms diversa ndole, destacando las siguientes:
Pago al vencimiento: Es la forma ms sencilla y supone
sencillamente que el factor se hace cargo del cobro de los instrumentos
cedidos (pudiendo asumir o no el riesgo de la insolvencia del deudor) y
una vez pagados hace entrega de los dineros a su cliente descontando
una comisin derivada de su gestin.
Apertura de cuenta corriente: En esta modalidad el cliente cede al
factor todos o varios de sus crditos presentes o futuros, acordndose el
pago entre ellos no vinculado al vencimiento de cada crdito particular,
sino mediante saldos provenientes de liquidaciones peridicas
practicadas a vencimiento medio, en esta cuenta corriente del cliente
figurarn en su haber el precio de los crditos cedidos y en el deber los
crditos del factor en su contra por concepto de comisiones, intereses,
etc, operando entre ellos una compensacin que en definitiva
determinar el monto a pagar.
En ambas modalidades puede operar el anticipo, esto es la
operacin por medio de la cual el factor adelanta parte de lo que debe
al cliente con inters. En realidad dado que lo que se debe al cliente no
es el pago por un crdito determinado, sino ms bien un saldo
proveniente de la liquidacin efectuada en la cuenta corriente que puede
ser positiva o negativa para el cliente, por lo que con anterioridad no se
sabe si existe un crdito a su favor o no, por esto es que se ha sealado
que mas que un anticipo de pago se tratara de un prstamo con
inters, garantizado con el saldo que pueda producirse a favor del
cliente y an con los saldos futuros.
5.- El factoring internacional: El factoring internacional supone la
presencia de dos factores, uno en el pas del importador y otro en el
pas del exportador, como tambin dos relaciones contractuales
interdependientes. En primer lugar, un contrato de factoring entre el
exportador y el factor de su pas, referido a todos los crditos surgidos
de las operaciones del exportador con distintos importadores y en
segundo lugar un acuerdo entre factores, que crea la obligacin
recproca de transferirse todos los crditos relativos a su pas, la
garanta que asume cada factor sobre los crditos que transfiera, la
determinacin de las comisiones a cobrar, as como la modalidad de la
liquidacin y por ltimo, una clusula arbitral, siendo frecuente la
referencia a la Cmara de Comercio Internacional.
Este sistema requiere la colaboracin entre empresas de factoring
ubicadas en diferentes Estados, lo cual se ha logrado por medio de
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cadenas de factores, existiendo cadenas abiertas (se privilegia la

competencia y por tanto la libre eleccin del factor del pas importador a
quien se transfieren los crditos), y cadenas cerradas (existe una
empresa de factoring de la cadena por pas debiendo operar los
miembros de la cadena entre ellos).
En materia de factoring internacional cobran importancia los
tratados y convenciones que buscan uniformar el comercio internacional
proponiendo normas estandarizadas y clusulas modelo, destaca entre
ellos el Convenio de UNIDROIT sobre Factoring Internacional (28 de
Mayo de 1988. Canad).
6.-El factoring en chile: En Chile el factoring se estructura sobre la
base de la celebracin de un contrato de factoring, en el cual se
estipulan las normas generales por las cuales se han de regir las partes,
y se establecen sus obligaciones, con un plazo generalmente de un ao
prorrogable. El cliente se obliga a transferir los crditos provenientes de
las ventas de productos y/o prestaciones de servicios de su giro que
consten en los ttulos respectivos, el factor a su turno se obliga a
adquirir los mismos de conformidad a las condiciones generales que fija
el mismo contrato.
La transferencia de los crditos se formalizar con posterioridad, a
travs de sucesivos actos traslaticios, en los cuales se establece la
posibilidad de que parte del valor de los crditos se pague al cliente
anticipadamente.
Se establece as una relacin contractual a plazo que permite al
cliente transformar sus cuentas por cobrar en recursos lquidos, sin
perjuicio de que el factor no asume el riesgo de la insolvencia de los
terceros deudores.
El cliente antes de celebrar el contrato de factoring deber
presentar sus antecedentes tanto legales como financiero contables y
tributarios al factor, junto con un detalle sobre quienes son los terceros
con los cuales contrata (cartera de clientes). Sobre la base de esta
informacin el factor efecta un estudio del cliente y sus deudores
estableciendo su viabilidad y solvencia, y determinando la conveniencia
del negocio.
Aceptado el negocio se celebra el contrato y se establece una
lnea de financiamientoa favor del cliente, esta lo faculta para
transferir un monto anual de crditos al factor, y en ella la cartera de
clientes se clasifica y cualifica, lo que se traduce en que del monto total
asignado, podr el cliente transferir un porcentaje por cada cliente.
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El factor no asume el riesgo de la insolvencia de los terceros, es

por esto que la lnea de financiamiento es caucionada por medio de una
garanta personal del cliente, representada por un pagar extendido a la
vista a favor del factor por el monto total de la lnea.
Una vez realizado todo lo anterior la operacin comenzar a
materializarse por medio de una serie de transferencias sucesivas (no
existe una cesin futura y global), seguidas de sus respectivas
notificaciones. Para el caso que la cesin de alguno de los crditos no se
formalice frente a terceros se incluye en el contrato de cesin un
mandato especial e irrevocable de cobro a favor del cliente, a objeto de
que recaude el crdito del factor.
Cuando el contrato envuelva un anticipo este podr adquirir dos
formas: prenotificacin o posnotificacin (se paga una vez transcurridos
4 das desde la notificacin ya que slo ah precluy la facultad del
deudor cedido de oponer sus excepciones personales contra el cedente).

Contratos de transferencia tecnolgica.

Con el objetivo de competir en el mundo moderno las empresas intentan
invertir en investigacin y desarrollo, creando la tecnologa adecuada
para responder a las necesidades del mercado. Las empresas una vez
que obtienen estos conocimientos buscan su proteccin jurdica, al
respecto valga destacar, en primer lugar que opera a su respecto la
proteccin al derecho de propiedad (19#25 CPR) y en cuanto creacin
del intelecto humano se le aplica tambin la normativa especial de
propiedad industrial.
As quienes desarrollan esta tecnologa pueden optar entre obtener
a su respecto una patente, registro de una marca, modelo o diseo
industrial, o bien, tratndose de conocimientos que prefieren mantener
en secreto no registrarlos disponiendo de ellos simplemente conforme al
rgimen general de la propiedad.
Las empresas que poseen estos activos intangibles pueden
interesarse en transferirlos a otras a cambio de una contraprestacin.
Como el mero rgimen clsico de proteccin de la propiedad industrial
con los avances qued obsoleto, se han ido configurando diversas
figuras jurdicas para llevar a cabo el traspaso, a saber: los contratos de
licencia, know-how y engineering.
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Licencia.
1.- Concepto: Existe contrato de licencia o royalty, cuando el titular o
dueo de un privilegio industrial otorga a otra persona el uso y/o goce
temporal de ella por una prestacin en dinero u otros bienes. Esta
remuneracin tambin se acostumbra denominarla royalty o regala
(Alvaro Puelma)
Elementos de la definicin

Titular o dueo de un privilegio industrial: El privilegio industrial

comprende los derechos derivados de las marcas comerciales,
patentes de invencin, modelos de utilidad y diseos industriales.
Uso y/o goce temporal: La extensin del contrato depender de
los fines que busquen las partes y la forma que adopte el contrato.
Es esencialmente temporal porque la proteccin registral lo es.
Contraprestacin: Si bien la licencia puede ser gratuita es de
escassima ocurrencia que as sea, por lo que lo general ser
pactar un royalty o regala, que equivale al precio que se paga por
el uso y/o goce del privilegio y que puede corresponder a una
suma nica, un porcentaje de las utilidades del licenciatario, una
cantidad fija pagadera a intervalos peridicos, etc.

2.- Ventajas y desventajas: Al respecto cabe distinguir entre el

licenciante y el licenciatario.
Licenciante:
VENTAJAS
forma alternativa de expansin (sustituye los costos de instalacin
en un lugar distinto al de la sede, en el caso que sea internacional
permite tambin evitar costos de transporte, superar barreras de
importacin, evita los riesgos de la inversin extranjera)
Se capitaliza un activo intangible, toda vez que el producto o
proceso ya ha sido desarrollado y, sin embargo, por la sola circunstancia
de celebrar este contrato se obtienen ingresos adicionales sin costos
derivados.
DESVENTAJAS
Reduce su potencial beneficio (a menor riesgo menor ventaja)
Pierde el control de las operaciones que inciden en su privilegio
corriendo el riesgo de ver perjudicada su reputacin.
Corre el riesgo de estar entrenando a futuros competidores.

Licenciatario: Medio de acceder a una tecnologa, marca u otro activo

del cual carece y a la que de otra manera no podra acceder toda vez
que se encuentre registrada a favor del licenciante.
3.- Elementos:

Objeto: permiso concedido por el dueo de la patente para que un

tercero la utilice o explote el invento, marca o derecho de que se
trate. Nunca importa una transferencia de dominio. (esencial)
Precio, regala o royalty: que debe el licenciatario al
licenciante como contraprestacin por el permiso concedido.
Puede ser en dinero u otras especies y estar determinado o
ser determinable. (de la naturaleza)
Temporalidad: No puede durar ms que la proteccin concedida.

4.- Caractersticas del contrato:

Bilateral: permiso de uso y/o explotacin v/s royalty y en todo

caso obligacin de explotar el privilegio cedido en los trminos del
contrato.
Oneroso: cada vez que exista el royalty.
Conmutativo
Principal: sin perjuicio de lo cual generalmente ir envuelto dentro
de otro contrato mas amplio como una franquicia.
Innominado
Solemne: articulo 14 de la ley 19.039 exige que todo acto jurdico
que tenga por objeto un privilegios industriales consten por
escritura pblica y sean anotados al margen de la respectiva
inscripcin en el Registro de Propiedad industrial a cargo del
Ministerio de Economa (debe adems pagarse el impuesto
correspondiente) (Ricardo Sandoval). Sin perjuicio de esta opinin,
el profesor Alvaro Puelma, seala que estas seran formalidades
por va de publicidad por lo que son slo un requisito de
oponibilidad a terceros.
De tracto sucesivo: por lo menos en cuanto al uso y/o goce del
privilegio.

5.- Naturaleza jurdica:

Se trata de un contrato atpico por lo que es necesario reconducirlo a
alguna figura regulada en nuestro ordenamiento para determinar las
normas aplicables en caso de vacos, en primer lugar habr que estar a
lo estipulado por las partes, luego las normas del derecho especial que

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resulten procedentes debiendo considerar al respecto la regulacin sobre

propiedad industrial e intelectual, luego la legislacin comn, ya sea civil
o mercantil.
Si el contrato otorga slo un derecho personal al licenciatario para
exigir el uso y goce del privilegio, se asemejara a una compraventa o
arrendamiento de cosa incorporal (1916 CC).
Si confiere un derecho directo sobre el privilegio estaramos
frentre a un derecho real de uso o bien un usufructo.
6.- Clasificacin:

Onerosa o gratuita (atendiendo a si existe o no royalty)

De duracin menor o igual al derecho que concede (es siempre
temporal)
Voluntaria u obligatoria (atendiendo a si existe o no obligacin de
otorgarla: art 51 ley 19).
Exclusiva o no exclusiva (siempre subsiste el derecho del
licenciante a explotar personalmente el derecho)
Transferible o intransferible
Absolutas o restringidas
De patente, de marca, de modelo de utilidad, de diseo industrial
(atendiendo a su objeto)
Nacional o extranjera (licenciante con residencia o domicilio
extranjero) (Compendio de normas sobre cambios internacionales
del Banco Central)

7.- Efectos del contrato:

LICENCIATARIO
Derechos:
Usar o explotar el privilegio industrial.
Obligaciones:
Pagar la regala.
Usar o gozar del privilegio conforme a los trminos del contrato.
LICENCIANTE
Derechos:
Seguir explotando por su cuenta el objeto del contrato, ya que la
licencia no hace perder sus derechos (la clusula de exclusividad
opera slo respecto de terceros)
Exigir el pago de la regala

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Obligaciones:
Las que haya adquirido por el contrato (conocimientos para la
explotacin adecuada, reparar los perjuicios del incumplimiento,
garanta sobre la posibilidad de ejecutar la invencin objeto del
contrato, asegurar el uso tranquilo y pacfico del privilegio, etc)
Mantener vigente el privilegio
8.- Modalidades: (clusulas tpicas)

Acreditacin del dominio del licenciante

Exclusividad o no
Extensin del contrato (uso y/o goce) (posibilidad de otorgar
sublicencias)
No competencia (libre competencia)
Asistencia tcnica, formacin del personal, abastecimiento, control
de calidad, etc.
Regalas
Pago de impuestos y controles de contabilidad
Fijacin de precios (DL 211 ley antimonopolios)
Mejoras en la tecnologa licenciada
Defensa del privilegio
Mantenimiento del privilegio
Duracin del contrato, trmino, resolucin
Solucin de controversias.

9.- Terminacin del contrato:

Causas normales: comunes a todo contrato (modos de extinguir)

Causas extraordinarias: derivadas del incumplimiento u omisin de
formalidades, extincin del derecho del licenciante.

Una vez terminado el contrato por cualquier modo queda prohibido al

licenciatario aprovecharse del invento, conocimiento, marca o
descubrimiento patentado bajo pena de incurrir en un delito contra la
propiedad industrial.

Know-how.
El conocimiento tecnolgico no se agota en aquel protegido por patentes
de invencin, modelos industriales y diseos. Existen reas de
conocimiento tecnolgico no patentables.

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De otro lado, el secreto industrial a veces versa sobre

conocimientos que podran ser patentables, pero su titular prefiere
mantener no hacerlo manteniendo su invento en secreto, en efecto,
patentar una invencin supone hacerla pblica (registros pblicos),
permitiendo a la competencia aprovecharse de la base patentando un
eventual mejoramiento o simplemente el plagio.
El know-how se diferencia de la propiedad industrial protegida
fundamentalmente en:
Propiedad exclusiva y protegida, prohibiendo su uso o goce por
terceros, bajo sancin penal de multa y comiso.
Temporalidad. La proteccin especial se extiende, en el caso de las
marcas por un perodo de 10 aos renovables y en las patentes de
invencin y modelos por un mximo de 15 aos. El know-how
puede ser indefinido
El objeto del know-how presenta una indefinicin esencial que
hace difcil su proteccin y traspaso.
1.- Concepto: Existe know-how cuando un proveedor se compromete a
transmitir un conocimiento tcnico ms o menos secreto, consistente en
un conjunto de invenciones, procesos, frmulas o diseos no patentados
o no patentables que incluyen experiencia y habilidad tcnica
acumulada, a un receptor que gozar de sus beneficios y quien se obliga
a pagar un precio o royalty y no revelar el conocimiento a terceros.
Elementos de la definicin

Proveedor que transmite un conjunto de conocimientos tcnicos

El conocimiento debe revestir el carcter de secreto o al menos
reservado.
El conocimiento transmitido puede consistir en toda clase de
conocimientos de carcter reservados, ya sea relativos al proceso
de produccin, de comercializacin, propaganda, organizacin
empresarial, computacional, y en general todo aquellos destinado
a hacer posible el xito de la actividad de que se trate.
El receptor debe adquirir una utilidad comercial del know-how
celebrado.

2.- Naturaleza jurdica:

Del conocimiento tcnico:

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Situacin fctica o de hecho que slo sera protegida

indirectamente a travs de las normas generales, especialmente
las de competencia desleal.
Se tratara de una cosa incorporal sobre la cual se detentara un
verdadero derecho de propiedad, estableciendo un deber de
abstencin general al resto de la sociedad, existira tambin el
derecho a mantenerlos secretos. Sin perjuicio de esto debe esta
doctrina aceptar la posibilidad de que un tercero adquiera por
mtodos autnomos la propiedad sobre el mismo objeto, lo cual
chocara con el carcter exclusivo de la propiedad, adems sera
un dominio no susceptible de enajenacin (slo traspaso)
Forma menos protegida de propiedad industrial o intelectual. Slo
explica su origen pero no su naturaleza.
La tesis ms aceptada hoy reputa estos conocimientos como un
bien inmaterial susceptible de ser objeto de actos y contratos y
merecedor de la proteccin legal que mejor se avenga con sus
caractersticas. El derecho sobre el know-how otorgara a su titular
slo su posesin.

En nuestro pas existe un reconocimiento constitucional sobre el knowhow, as el 19#25 CPR establece el derecho de toda persona sobre la
propiedad de los procesos tecnolgicos y otras creaciones anlogas, en
cuanto a los medios de proteccin destacan normas aisladas de
proteccin contra la competencia desleal, como 284 CP (sanciona a
quien comunique fraudulentamente los secretos de la fabrica en que
esta o ha estado empleado), 473 CP (estafa), 331 y 404 del C de C
(actos de competencia desleal entre el principal y el dependiente y entre
la sociedad y los socios) y el 2314 CC.
Si estn cosificados podran determinarse de tal manera de ejercer
pleno dominio sobre ellos.
Del contrato de know-how:
No podra hablarse de un negocio de naturaleza jurdica especial, as el
know-how aparece como la materia u objeto de diversos actos jurdicos
segn la naturaleza de la prestacin y lo que pacten las partes, as por
ejemplo: compraventa, contratos preliminares, arrendamiento de
servicios, sociedad, franchising, etc.
El know-how constituye el objeto de actos jurdicos y no un acto jurdico
en si mismo.
3.- Elementos del contrato:

Las partes: dador o proveedor y receptor o adquirente.

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Objeto: conocimiento tcnico que se transfiere, si se traspasa en

forma consensual la obligacin esencial del proveedor ser de
hacer, en cambio si consta el conocimiento en documentos,
planos, dibujos, etc ser una obligacin de dar. Puede adquirir
tambin la forma de un contrato de tracto sucesivo.
Este conocimiento debe tener valor econmico en cuanto posibilita
emprender o llevar adelante una determinada actividad, debe ser
susceptible de operaciones mercantiles y de carcter reservado.
Precio o regala: Prestacin esencial que debe el receptor a cambio
del conocimiento que adquiere. Puede consistir en una suma fija
inicial, un porcentaje sobre los beneficios, sobre las ventas, sobre
el producto elaborado, etc.
El tiempo: A pesar que el traspaso puede ser indefinido lo normal
ser que se estipule un plazo al contrato, en primer lugar porque
los adelantos tecnolgicos son esencialmente superables.

4.- Efectos del know-how:

PROVEEDOR
Obligaciones:
Traspasar el conocimiento tcnico en la poca y forma estipulada.
Garanta de hecho (posibilidad de obtener el beneficio esperado
(eficacia tcnica), pero no sobre el xito comercial y
competitividad) y de derecho (que no exista impedimento legal
para producir o vender los productos o servicios de que se trate)
Puede pactarse la obligacin de no traspasar el conocimiento a
terceros, no producir con los conocimientos traspasados,
limitaciones territoriales, temporales, etc, siempre que no se
atente contra la libre competencia.
Derechos:
Recibir el royalty
Otras que puedan pactarse
RECEPTOR
Obligaciones:
Efectuar la contraprestacin a favor del cedente, esta obligacin
depender del vinculo jurdico que una a las partes. (esencial)
Obligacin de ejercicio (con o sin mnimo de produccin)
Obligaciones relativas a la calidad del producto
Obligaciones sobre precios del producto (art 2 DL 211:es ilcito
todo hecho, acto o convencin que se refieran a la determinacin

15

de los precios de bienes y servicios, como acuerdos o imposicin

de los mismos)
Obligaciones sobre mejoras
Obligaciones de adquisicin
Obligacin de uso de marcas
Obligaciones posteriores a la terminacin del contrato (devolucin
de documentos y copias y prohibiciones de producir y/o
comercializar bienes y servicios que requieran el conocimiento
objeto del contrato por un tiempo determinado (presenta sin
embargo problemas de hecho)).

Contratos de colaboracin empresarial.

El xito de una empresa no se mide hoy simplemente en virtud de la
ganancia que pueda obtener comparando sus costos de produccin v/s
precio de venta de sus bienes o servicios, el concepto imperante
actualmente es el de eficiencia, la que se logra bsicamente potenciando
las propias fortalezas y buscando asociarse con terceros que se hagan
cargo de aquellas reas cuyo desarrollo importa una significativa prdida
de recursos y tiempo a la empresa y que sin embargo constituyen el giro
de estos terceros, por lo que no solamente podrn desarrollarlos a un
menor costo, sino tambin en forma ms profesional. Estos objetivos se
logran a travs de los contratos de colaboracin empresarial.
Estas figuras se denominan contratos de colaboracin empresarial
toda vez que a travs de ellas se persigue una utilidad para todas las
partes contratantes, existiendo, por regla general, entre ellas un vnculo
de igualdad.
Los negocios en estudio han permitido a las firmas industriales y
comerciales formar redes de venta y distribucin de sus productos, sin
necesidad de apertura de sucursales o inversin de recursos propios,
sino empleando como puntos terminales de la red a otros comerciantes.
Es obvia la conveniencia de este tipo de contratacin para el principal.
Para el representante, agente, concesionario, etc, tambin el instituto
presenta ventajas indudables, en efecto, aparte del prestigio comercial
que puede significar ser representante de importantes firmas, el
comerciante que se adscribe al sistema conoce previamente y con cierto
grado de estabilizadlas reglas del juego, en relacin a cuanto puede
ganar, adems de otorgrsele muchas veces exclusividad territorial.
(Alvaro Puelma. Contratacin Comercial Moderna).
16

Estas colaboraciones pueden consistir en servicios destinados a

buscar clientes, determinacin de funciones reciprocas determinadas a
llegar en forma ms eficiente al consumidor final, finalmente pueden
consistir en estrategias econmicas de reemplazo de la competencia.

Franquicia.
1.- Concepto: La franquicia es un acuerdo entre dos o ms personas
por el cual a una parte, denominada franquiciado, se le concede el
derecho de ingresar en el negocio de ofrecer, vender o distribuir bienes
o servicios bajo el plan de mercadeo o sistema prescrito o sugerido en
parte sustancial por la otra parte, el franquiciante, y la operacin del
negocio del franquiciado de acuerdo con este plan o sistema, est
materialmente asociada con la marca del franquiciante, su nombre
comercial, logotipo, publicidad o cualquier otro smbolo de este o alguna
de sus afiliadas, y la persona a quien se le concede el derecho de
ingresar a dicho negocio se le requiere a pagar directa o indirectamente
una suma o franquicia. (Legislacin del Estado de California).
Se trata por lo tanto de una operacin que involucra una serie de
actos jurdicos que lo integran o le sirven de soporte, destinado a que el
franquiciado explote comercialmente bajo su riesgo empresarial pero
bajo las directrices del franquiciante los bienes o servicios objeto del
acuerdo.
2.- Ventajas (importancia econmica): La franquicia es un mtodo
adecuado de distribucin de productos o servicios, es una forma
desarrollada de actividad negocial, que constituye un avance frente a la
mera intermediacin de productos. Constituye un mecanismo exitoso de
comercializacin que importa la obtencin de mayor eficiencia por medio
de la vinculacin entre empresarios, aportando el franquiciante una
organizacin y mtodos preestablecidos y probados (forma de hacer los
negocios), sistemas de produccin, marcas, smbolos distintivos, un
know-how, etc. Y el franquiciado su conocimiento del mercado local, la
explotacin del establecimiento segn los trminos del contrato, etc.
Por medio de la franquicia ambas partes se benefician, as el
franquiciante recibe una retribucin econmica por el traspaso
efectuado, puede expandir su negocio sin mayores costos y
manteniendo el control sobre los procesos y la calidad de sus productos,
etc. El franquiciado por su parte obtiene el prestigio que importa
funcionar bajo los smbolos distintivos de una marca reconocida, se
beneficia al poder explotar su negocio con la idea y organizacin del
franquiciante, recibe asesoramiento continuo en aspectos contables,

17

financieros, de publicidad, relaciones pblicas, marketing, manejo y

seleccin de personal, etc.

3.- Elemento del contrato:

Las partes:
Franquiciante o franchisor, empresario o compaa dueo de la idea,
mtodo u organizacin que entrega por una tarifa y otras
consideraciones el derecho de usar el nombre de su marca y sistemas
de operacin de su negocio.
Franquiciado o franchisee, quien contrata con la organizacin,
enajenando parte de su iniciativa individual a cambio de asegurar su
xito comercial.

Existencia de una marca comercial: al franquiciante le interesa

expandir su marca y al franquiciado aprovecharse del prestigio de
esta.
Plan de negocios: El cual es impuesto o sugerido al franquiciado.
Zona o mbito de extensin del negocio
Regalas o pagos: Es un derecho esencial del franquiciante recibir
a cambio de sus prestaciones determinadas retribuciones o pagos.
En primer lugar est facultado para exigir del franquiciado el pago
de una cantidad de dinero determinada, denominada derecho de
entrada, que se estima equivalente al derecho a formar parte de la
red de establecimientos integrados en la operacin y al derecho de
usar la marca o signos distintivos del franquiciante. Luego el
franquiciado debe pagar tambin sumas determinadas de dinero,
por perodos de tiempo convenidos, llamadas rentas peridicas,
destinadas a retribuir los servicios y ayuda que regularmente le
presta el franquiciante. Todo esto sin perjuicio de un eventual
pago de crditos que puedan existir, ya sea por concepto de
prstamos, suministros o insumos.

4.- Caractersticas del contrato:

Bilateral
Oneroso
Conmutativo
Principal

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Consensual (sin perjuicio de la evidente conveniencia de su

escrituracin, y la eventual necesidad que as sea cuando envuelve
contratos a los que la ley exige determinadas formalidades)
De tracto sucesivo
De cooperacin empresarial
Intuito personae (esto queda de manifiesto en el anlisis de sus
eventuales franquiciados durante la etapa de conversaciones
preliminares y los requisitos exigidos a estos).
5.- Naturaleza jurdica: Se trata de un contrato atpico, que slo
encuentra una referencia expresa a su respecto en el Compendio de
Normas de Cambios Internacionales del Banco Central de Chile, en el
captulo sobre regalas.
Como todo contrato atpico encuentra su fundamento en el
principio de la autonoma de la voluntad, por lo que los lmites en cuanto
a lo estipulado sern la ley, el orden pblico y las buenas costumbres.
Sin perjuicio de lo anterior debe tenerse presente que la franquicia
no es ms que una serie o complejo de actos jurdicos que la integra y le
sirven de sustento, por lo tanto al analizarla debern tenerse en cuenta
respecto de todos ellos las normas y principios del derecho comn que
los regulan.
Debern
considerarse
tambin
las
normas
sobre
libre
competencia.
6.- Clasificacin:
Franquicia de producto: Sistema de distribucin, que supone la
entrega de un producto para comercializarlo o la enseanza acerca
de cmo prestar cierto servicio.
Lo que interesa es slo la venta del producto, se puede usar la
marca, pero existen menos condiciones en cuanto a la manera de
llevar a cabo el negocio. Generalmente ser necesaria la
experiencia previa del franquiciante.
Franquicia de formato de negocio: Implica no slo la entrega de
un producto a distribuir o la instruccin relativa a la forma de
prestar un servicio, sino que el traspaso de la informacin
completa para operar el negocio. En esta clase de franquicia no se
requiere la experiencia previa del franquiciado ya que lleva
envuelta la obligacin del franquiciante de dejar al su contraparte
en condiciones de llevar adelante el negocio.
7.- Efectos: Los derechos y obligaciones derivados de la franquicia
sern determinados por las partes segn sus intereses y la extensin
que den al contrato, sin perjuicio de lo cual se pueden identificar efectos

19

tpicos comunes
eventuales.

todas

estas

operaciones,

aunque

igualmente

FRANQUICIANTE.
Derechos.
Recibir el pago del derecho de entrada y las prestaciones
peridicas
Establecer directivas financieras (sumas mnimas iniciales,
volmenes mnimos de operaciones, etc), administrativas (rgano
ejecutor), comerciales (mtodo de comercializacin:forma y
decoracin del local,procedimientos y tcnicas de comercializacin,
exclusividad de abastecimiento, etc) y de control (vigilar las
instalaciones, calificacin del personal, mtodos de trabajo, etc) a
las que debe ajustarse el franquiciado.
Obligaciones.
Permitir al franquiciado el uso de su nombre comercial, marca y
signos distintivos
Proporcionar al franquiciado el conocimiento y empleo de tcnicas
y sistemas produccin y comercializacin
Prestar permanentemente al franquiciado asistencia tcnica y
determinados servicios
FRANQUICIADO
Derechos.
Usar la marca, nombre comercial y signos distintivos del
franquiciante en sus instalaciones, documentos, etc.
Conocer y utilizar las tcnicas y procedimientos de produccin y
comercializacin del producto
Gozar de la ayuda y asesora del franquiciante
Proponer al franquiciante polticas generales de administracin,
comercializacin, distribucin, etc
Ejecutar
sus
propias
polticas
de
explotacin
de
su
establecimiento.
Obligaciones.
Pagar el derecho de entrada y rentas peridicos
Pagar otros valores adeudados al franquiciante por concepto de
crditos, servicios adicionales y de aprovisionamiento de
mercaderas.
Cumplir con las directivas dadas por su franquiciante

20

Respetar las clusulas de axclusividad de compra o de compra y

ventas recprocas

8.- Paralelo con otras instituciones:

Agencia o representacin: El agente acta por cuenta y riesgo de

su mandante, el franquiciado tiene un negocio propio donde
compra y vende a su riesgo
Distribucin: El distribuidor tiene derecho exclusivo de reventa,
pero carece de la prestacin de garanta y asistencia tcnica
Concesin: el concesionario asume la responsabilidad directa de
prestar garanta de los productos que vende, pero no se le
ensean los procesos o tcnicas para llevar adelante el negocio.
Licencia y know-how: La franquicia generalmente lleva envuelto
un contrato de licencia pero es ms amplia que aquel.
Suministro y aprovisionamiento: Pueden ir envueltas en la
franquicia pero esta es ms amplia.
Sociedad: No existe sociedad en la franquicia, el franquiciado tiene
un negocio propio que explota segn los procedimientos y bajo los
signos del franquiciante. Son personas diferentes, no hay acuerdos
de aportes ni distribucin de ganancias y prdidas
Relacin laboral: La franquicia como todo contrato de colaboracin
empresarial supone una relacin de igualdad entre los
contratantes y no subordinacin.

Joint venture.
1.- Concepto: Se ha sealado por la doctrina que el joint venture es un
concepto en evolucin que se deber desarrollar y consolidar, sin
perjuicio de esto no se puede obviar la importante aplicacin prctica
que esta figura reconoce, por medio de la cual se han venido estudiando
y desarrollando sus caractersticas y modo de operar, en base a esto el
joint venture puede definirse segn sus rasgos definitorios como una
figura jurdica de asociacin que puede dar origen o no a una nueva
entidad constituida entre
empresas, instituciones o entidades que
conservan su autonoma como tales, con la finalidad de llevar a cabo un
negocio nico o varios proyectos relacionados entre s. (Ricardo
Sandoval. Contratos Mercantiles. Tomo II).
Esta definicin resulta de la sistematizacin de los rasgos que definen
la institucin, que le confieren una individualidad e identidad jurdica
nica e independiente. Estos rasgos son:

21

Se trata de una figura encuadrable dentro del gnero de las

asociaciones, toda vez que al convenir un joint venture, las partes
buscan dar nacimiento a una asociacin en el sentido amplio del
trmino, esto es, formar una agrupacin de personas dotada de
una cierta organizacin, que tiene por objeto levar a cabo un
emprendimiento comn. Dentro de las asociaciones tendra un
carcter siu generis, que responde a la prctica de los negocios y
configurada por va contractual y jurisprudencial.
Tiene naturaleza contractual y dentro de los contratos es uno de
colaboracin empresarial, ya que crea vnculos entre empresas
independientes, generando una especie de integracin parcial,
pero manteniendo la autonoma econmica y jurdica de cada
parte. Es un instrumento para unir capacidades empresariales en
un plano de igualdad con el objetivo de obtener mayor xito en la
consecucin de ciertas metas predeterminadas, por medio de una
organizacin comn.
Constituye una empresa en el sentido econmico del trmino, es
decir, se crea una nueva capacidad de produccin, de tecnologa o
de elaboracin de nuevos productos o servicios. Organiza diversos
factores productivos, aportados por las distintas partes para la
explotacin o desarrollo de una actividad conjunta, generalmente,
aunque no necesariamente, de naturaleza econmica.
Naturaleza siu generis, es por un lado una entidad asociativa no
societaria y por el otro una forma contractual de colaboracin.

2.- Ventajas (importancia econmica): Se trata de una figura que

puede ser empleada como mecanismo de transferencia tecnolgica y
como forma alternativa de expansin. Gracias a este tipo de alianza
estratgica dos o ms empresas aportan capital u otro tipo de activos
(tecnologa, maquinaria, conocimiento del mercado, relaciones y
contactos, etc), dando origen a una nueva empresa para llevar a cabo
una actividad econmica o realizar un proyecto en comn.
Estos aportes recprocos constituyen la ventaja econmica del joint
venture, para las empresas aliadas, ya que lo normal ser que a
ninguna de ellas haya sido conveniente o posible emprender el proyecto
sin la colaboracin de la otra parte.
Las ventajas en la prctica pueden consistir en facilitar o incluso
permitir la entrada de una empresa en un mercado local, disminucin de
costos frente a la posibilidad de instalar una subsidiaria, disminucin de
los riesgos frente a un mercado desconocido, acceso a materias primas,
conocimientos o tecnologa de la cual careca, aportacin de recursos
financieros, red comercial con otros pases, etc.

22

La principal desventaja que presenta este mecanismo viene dado

por la dificultad que a veces genera el proceso de coordinar el trabajo y
relaciones entre sujetos de diferentes culturas.
3.- Elementos:

Aventura o negocio particular: Esta aventura o negocio conjunto

constituye un elemento esencial del joint venture, toda vez que
constituye el motivo principal de la contratacin. El joint venture
se constituye para realizar un solo negocio o bien un grupo de
proyectos relacionados entre s y no un giro determinado, el hecho
de tratarse de un solo proyecto no importa una corta duracin, ya
que por regla general se tratar de un nico proyecto de gran
envergadura.
La determinacin del negocio o conjunto de negocios que sirven
de objeto al joint venture es esencial adems para determinar la
duracin del proyecto, las facultades de direccin de las partes,
obligaciones que contraen, solucin de controversias, etc.
Participacin parcial de las empresas: Cada parte contribuye con
una parte de sus activos ala formacin de la nueva organizacin,
destinada a realizar un proyecto nico, pero conserva su
individualidad, autonoma e identidad jurdica. Este elemento
permite distinguir el joint venture de las fusiones, holdings, etc.
Riesgo compartido y copropiedad: Se trata de la copropiedad no
sobre los bienes que cada parte destina al objetivo comn, que
siguen perteneciendo a su patrimonio propio, sino a la
copropiedad del negocio o proyecto comn, lo cual implica
compartir los riesgos que este conlleva, es decir, se trata de
enfrentar en forma conjunta el desafo empresarial.
Realizacin de contribuciones a un fondo comn: Es la nica
manera de lograr los fines del joint venture. Estas aportaciones
pueden consistir en toda clase de bienes (capital, recursos
humanos, transferencias de tecnologa, licencias, know-how, etc)
que se deban dar, pero tambin en obligaciones de hacer y no
hacer.
Derecho a participar en los beneficios econmicos del negocio: La
nocin de beneficios no debe restringirse a rentabilidad efectiva,
sino ms bien a un resultado econmico favorable, ya sea que se
traduzca en una ganancia efectiva, economa de un gasto, acceso
a un mercado, acceso a una red de empresas, etc. Este beneficio
se reflejar en el patrimonio propio de cada participe segn los
objetivos perseguidos por el al contratar. Tratndose de las
prdidas se acepta que un participe sea exonerado de soportarlas.

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Derecho al control y administracin compartida: Todas las

entidades participantes deben tener acceso al control y gestin
compartida de la aventura conjunta, de manera que todas las
decisiones deben ser tomadas con la participacin de todos los
intervinientes. Todas las partes se encuentran investidas de la
facultad de representarse y obligarse mutuamente. Para organizar
jurdicamente la administracin compartida y establecer sistemas
de control cuando el joint venture no importe la creacin de una
sociedad, lo comn ser designar comits de administracin en los
que todas las partes estn representadas, ahora bien tratndose
de un joint venture societario sern sus propios rganos los
encargados de la administracin y el control de acuerdo a las
normas comunes.
Existencia de deberes fiduciarios: Se trata de una figura de
colaboracin en la que la confianza recproca resulta esencial, para
ello es necesario que exista entre las partes una estricta lealtad,
deberes de guiarse con la verdad en cuanto a las informaciones
suministradas, las cuentas rendidas, etc, deber de no competencia
en el mbito del joint venture, no obtener ms beneficios que los
autorizados por el acuerdo, no ejercer influencia indebida, no
abusar de la informacin confiada, no obtener ventajas indebida
derivadas de la posicin privilegiada en que un miembro de la
asociacin se encuentre, etc.

4.- Clasificacin:
Atendiendo a la estructura jurdica a que da origen esta relacin se
distingue entre joint venture societario y contractual.
Joint venture societario: Tiene lugar cuando los miembros de la
asociacin deciden constituir una sociedad para la ejecucin y
administracin del emprendimiento comn, el joint venture se convierte
en una subsidiaria comn. Esta sociedad creada por el joint venture
tiene siempre carcter instrumental, esto es, no se presenta como
finalidad principal del contrato, sino slo como un medio de estructurar
jurdicamente una entidad para satisfacer las necesidades de
colaboracin y las exigencias de orden legal, fiscal, laboral, provisional
que puedan existir. En otras palabras la sociedad suministra el medio
idneo para resolver todo lo concerniente al control y gestin del
negocio objeto del contrato, y da origen a una persona jurdica dotada
de todos los atributos de un sujeto de derecho por medio del cual llevar
adelante la aventura comn, permite por ltimo limitar la
responsabilidad de los participes.
Joint venture contractual: Cada empresa o entidad conserva su
propia identidad, creando de comn acuerdo una estructura que facilita
24

la ejecucin del negocio nico que asume la forma de un contrato

privado sin generar un nuevo sujeto de derecho. Estas actividades
generalmente adoptan la forma de contratos de licencia, franquicia,
arrendamiento de bienes, know-how, etc, vinculados entre s para el
logro del objetivo comn. En este tipo de joint venture las partes crean
un fondo comn en el cual realizan sus aportaciones, las cuales incluso
pueden permanecer en sus patrimonio pero sujetas a un vnculo de
destino. La administracin y control se realiza por medio de un comit
de administracin.
Puede distinguirse tambin entere joint venture instrumental y
operativo, en el primero cada partcipe asume la responsabilidad de
ejecutar una parte de la obra que ha de ejecutarse para un tercero,
quedando responsable de hacerlo, en el segundo, dos o ms empresas
se asocian para llevar a cabo la realizacin de obras de gran
envergadura, dividindose entre ellas las tareas segn sus capacidades
y posibilidades, soportando los riesgos segn lo estipulado.
Se distingue tambin el joint venture nacional e internacional,
tomando en consideracin el Estado en que tengan sus establecimientos
los partcipes. Esta distincin es importante en la medida que el joint
venture internacional importa una forma de expansin de las empresas,
adems porque existen pases que exigen la constitucin de estas
figuras como nico medio para aceptar la inversin extranjera, o bien
para ciertos sectores de la actividad econmica.

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