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EFEITOS DA POSSE

Introduo
Para alguns autores a posse s produz um nico efeito: o uso dos interditos
possessrios . Outros entendem que a posse produz dois efeitos
: o uso dos interditos e o usucapio . H autores , ainda, que vem sete efeitos na posse ,
enquanto que um autor italiano relacionou setenta e sete efeitos . Em contrapartida , outros
entendem que a posse no produz efeito jurdico nenhum porque um fato.
No estudo dos efeitos da posse cumpre estabelecer, de inicio, a ntida distino entre
aes possessrias e interditos possessrios.
Aes possessrias
Aes possessrias so , em geral, as aes que se referem posse em si , sem que
lhe tenha ocorrido nenhuma ofensa , J os interditos possessrios , tambm chamados de
aes possessrias propriamente ditas, destinam-se a defender a posse quando atacada por
uma molstia , representada por ameaa , turbao ou esbulho possessrio.
H muitas aes possessrias: a ao de nunciao de obra nova, a ao de dano
infecto , a ao reivindicatria de posse e as aes baseadas nos direitos de vizinhana , por
exemplo.
O embargo de terceiro, senhor e possuidor, uma ao possessria porque nela se
defende a posse da coisa penhorada e no a propriedade desta coisa. um erro pensar que o
legitimado para propor esta ao apenas o proprietrio: o possuidor da coisa sobre a qual
recaiu uma constrio judicial pode propor esta ao para defend-la .
Outro grande erro classificar a ao de despejo como ao possessria . Ela ao
pessoal e imobiliria porque se refere a imvel, mas o imvel locado, e sua pretenso de
direito pessoal , obrigacional : rescindir o contrato de locao , sendo a recuperao da
posse uma conseqncia lgica da resciso de contrato .
Ius possidendi e ius possessionis
O ius possidendi o direito posse e o ius possessionis o direito de posse , o direito
decorrente da posse .
Todo proprietrio tem ius possidendi , porque a posse a exteriorizao da
propriedade ,a visibilidade do domnio, a utilizao econmica do domnio.
O ius possessionis , o direito de posse, o possuidor que no pode ser o
proprietrio. Ento, se algum tem a posse de um terreno e este invalido, a defesa est nos
interditos possessrios , que so as aes destinadas a posse e tm como fundamento o ius
possessionis .
O direito de posse permite ao possuidor usar o interdito possessrio at mesmo
contra o proprietrio . Por exemplo: o proprietrio do imvel dirige-se ao locatrio,
dizendo-lhe que usar um dos quartos do imvel que lhe alugou para hospedar parentes,
temporariamente.
O que pode fazer o locatrio?

Ele deve propor, imediatamente , uma ao de manuteno de posse, se j houve a


turbao , ou ao de interdito proibitrio , no caso de ameaa.
Ele um exemplo que bem demonstra que a propriedade no se sobrepe posse,
quando esta que est em discusso. Nesta hiptese , o
ius possessionis se sobrepe ao ius possidendi .
E , ateno:
S tem legitimao para valer-se do interdito possessrio quem possuidor , pois o
fundamento dos interditos o ius possessionis, portanto, condio da ao.
Ento,se o autor de uma ao possessria no provar que possuidor , o juiz
indeferir a inicial. No caso da ao de reintegrao de posse , o autor ter que provar que
j foi possuidor e que foi demitido de sua posse.
O Cdigo de Processo de 1939 relacionava quatro interditos possessrios :
reintegrao de posse, manuteno de posse, interdito proibitrio e imisso de posse do rol
dos interditos possessrios.
Que ao de imisso de posse?
a ao do proprietrio que no possuidor contra o possuidor que no
proprietrio. O fundamento da ao de posse o ius possidendi e no o ius possessionis .
, por exemplo, o caso de algum que compra um imvel e ele no lhe entregue pelo
vendedor , fisicamente .
Esse adquirente possuidor, ou foi possuidor?
No , nem uma coisa nem outra . Ele ainda no recebeu fisicamente a coisa ; mas ele te,
direito posse porque comprou o imvel.
Conclui-se, ento, que a ao de imisso de posse, em cuja inicial o autor afirma
que a posse ainda no lhe foi entregue , admitindo, assim, que jamais teve a posse, no
pode ser tecnicamente , uma ao possessria . Por esta razo, o legislador do Cdigo de
processo civil de 1973 retirou a ao de imisso de posse do rol das aes possessrias .
Mas, ao contrario do que possa parecer , a ao de imisso de posse no acabou :
ela est substituda , atualmente , pela ao reivindicatria de posse, que uma ao de
rito ordinrio , e no de rito especial.
Pelo Cdigo de Processo Civil de 39 a ao de imisso de posse tinha rito especial
e admitia pedido liminar .Pelo atual Cdigo, a ao reivindicatria tem rito ordinrio, mas o
juiz pode conceder a antecipao de tutela de mrito, conforme previsto no art. 273 do
CPC .
A nova redao deste artigo permite a imisso na posse em prazo muito curto. Isto
porque, o juiz diante da prova inequvoca do direito do autor, antecipa a tutela de mrito,
determinando a imediata entrega a autor do bem da vida por ele perseguido , ou seja a posse
do bem.
Alguns enganos ainda so cometidos por advogados que ingressam com a ao de
imisso de posse, quando a ao deve ser de reivindicatria de posse . claro que o erro
quanto ao nomen jris no ser razo para o indeferimento da inicial. Basta que o fato
esteja bem caracterizado e a pretenso corretamente deduzida.

Concluindo, essencial saber distinguir nitidamente o ius possessionis do ius


possidendi para bem caracterizar a ao a ser proposta:

Tratando-se de defesa do direito de posse , o remdio est nos interditos


possessrios e seu fundamento o ius possessionis.
Para reivindicar a posse, ou seja, para exercer o direito posse deve ser proposta a
ao reivindicatria de posse . E o fundamento est no ius possidendi.
importante ainda , saber distinguir a ao de reivindicao de posse da ao de
reintegrao de posse .
A ao de reintegrao de posse a ao possessria proposta em caso de esbulho
possessrio , isto : aquele que detinha a posse deseja retom-la de algum que a ataca .
Portanto, o objetivo recuperar o que se perdeu .
J a ao de reivindicao de posse a ao ordinria proposta pelo adquirente que
nunca teve a posse mas a ela tem direito. Esta ao no precisa ser , necessariamente,
proposta em face do alienante : em certos casos ela pode ser proposta em face do ocupante
do imvel.
Mas o juiz no pode admitir uma ao de reintegrao de posse proposta pelo
adquirente que afirma, na inicial, que no recebeu as chaves , que seu contrato de compra
e venda no tem clusula constitui e que nunca teve a posse do imvel." Nessa
circunstncia, cabe o indeferimento da inicial e a extino do processo por carncia
acionria , e o pagamento de nus de sucumbncia .
Interditos possessrios
Sem a menor dvida , a primeira conseqncia da posse o uso dos interditos
possessrios , ou seja, aquele que possuidor adquire imediatamente o direito de defender
a posse , direito que decorre da prpria posse, ou seja, do ius possessionis . Ento mesmo o
possuidor injusto pode defender a posse contra terceiros.
O legislador, percebendo a importncia social e econmica da posse , rompeu a
tradio de impedir a autotutela dos direitos e permitiu que o possuidor turbado ou
esbulhado defendesse a sua posse:
Art. 1.210, 1. O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se, ou restituir-se por
sua prpria fora , contanto que o faa logo.
pargrafo nico . Os atos de defesa , ou de desforo , no podem ir alm do indispensvel
manuteno ou restituio da posse."
o chamado desforo fsico, vestgio da auto-tutela primitiva que ainda permanece
no Cdigo , tal a importncia que o legislador confere a posse .
O homem primitivo defendia os seus direitos com a fora fsica , impondo sua razo.
Posteriormente , esse critrio brbaro , gerador de violncia e muitas vezes injusto, pois
nem sempre o mais forte detm o melhor direito, foi substitudo por mtodos mais racionais
e civilizados de composio dos conflitos de interesses.
Uma destas modalidades era a composio atravs de um rbitro escolhido
exclusivamente pelas partes , no inicio . Depois esta escolha do rbitro precisou ser

homologada por um pretor . Finalmente , depois de uma evoluo ao longo dos sculos,
substitui-se a idia da autotutela e da arbitragem pela jurisdio estatal, ou seja, o Estado
arrogou a si o monoplio da soluo dos conflitos de interesses.
As frmulas anteriores, no entanto, no foram inteiramente abolidas: a arbitragem
prevista no Cdigo e pouco usada durante dcadas agora ressurge com toda a fora , com a
recente Lei de Arbitragens - Lei 9307/96- , numa tentativa muito necessria de aliviar a
excessiva carga de trabalho do Poder Judicirio . A preocupao do legislador foi, tambm ,
a de oferecer ao cidado uma soluo rpida para os litgios , sobretudo os que envolvem a
posse , um tema um tema explosivo com potencial carga de violncia.
A lei ainda autoriza o possuidor a defender sua posse com desforo fsico, conforme se
l no art. 1210. Mas, consiste da carga de perigo desta autorizao , o legislador
estabeleceu duas condies:
1. A primeira delas a de que esse desforo fsico seja imediato , ou seja, a primeira
e imediata reao emocional do indivduo ao ver sua posse ameaada .
A figura clssica a de algum que est na varanda da sua casa de campo e v um
estranho pular o muro e comear a depositar os pertences no seu jardim. O possuidor pode
pegar o invasor pelo brao e, usando da fora fsica , empurr-lo para fora dos muros de sua
casa . Mas ter que faze-lo logo porque, se espera o dia seguinte ou dias depois para
expulsar o invasor , no mais poder faze-lo pela sua prpria fora fsica e ter que recorrer
ao Estado.
2.

A Segunda condio est expressa no pargrafo nico do art. 1210 : o desforo


fsico no pode ultrapassar o necessrio a remoo da ofensa posse .
Neste caso h paralelismo com o Direito Penal : na legtima defesa e seu excesso, pelo
qual o indivduo responder por perdas e danos . Portanto, se o possuidor usa da fora
fsica para afastar o invasor do seu terreno e, depois de logrado o seu intento d uma
surra no invasor, responder civil e criminalmente .
Para a defesa judicial da posse h remdios especficos: os interditos possessrios
que devem ser acionados quando a posse est sendo turbada, esbulhada ou ameaada.
S pode valer-se dos interditos quem possuidor ou j foi possuidor.
O C.P.C de 1939 relacionava quatro interditos possessrios, incluindo a imisso de
posse neste rol. A imisso de posse a ao que o adquirente deve propor parar obter
a posse que ainda no lhe foi transmitida fisicamente pelo alienante.
O CPC de 1973 eliminou a imisso de posse do rol dos interditos , com grande
fundamento lgico. que, se os interditos destinam-se a proteger a posse, no so
cabveis na hiptese do adquirente que ainda no tem a posse , porque no a recebeu
do alienante. O adquirente ter que valer-se de uma ao de conhecimento que a
reivindicatria de posse.
A ao reivindicatria possessria ou petitria ?
H uma controvrsia doutrinria sobre o tema .
A ao reinvindicatria petitria , mas de posse .H uma diferena entre
reivindicatria de domnio e reinvindicatria de posse : na reivindicatria de domnio
reivindica-se a propriedade que est sendo questionada por outrem ; j na

reivindicatria de posse, algum requer a posse que ainda no teve . Inclusive ,


possvel propor a reivindicatria de posse independente da discusso do domnio.
Quanto aos interditos, o Cdigo Civil de 16 tem alguns dispositivos de natureza
nitidamente processual no Captulo V - Da Proteo Possessria . Vejamos o art. 523:
Hoje sem art. correspondente no CC/2002
Art. 523. As aes de manuteno e as de esbulho sero sumrias , quando intentadas
dentro em ano e dia da turbao ou esbulho: e, passado esse prazo , ordinrias , no
perdendo contudo , o carter possessrio.
pargrafo nico .O prazo de ano e dia no corre enquanto o possuidor defende a
posse , restabelecendo a situao de fato anterior turbao, ou do esbulho.
Esse dispositivo ,poderia ser considerado um erro tcnico , mas no .Isto
porque o Cdigo foi elaborado em 1916 e, como cada Estado da Federao nessa
poca tinha Cdigo de Processo , o legislador civil decidiu dispor sobre o rito no
Cdigo Civil que j era federal , portanto de aplicao em todo territrio nacional,
dada a importncia de acelerar a soluo das aes possessrias .
evidente que, a partir de 1939, quando do novo Cdigo de Processo Civil , lei
federal, esse dispositivo tornou-se absolutamente dispensvel.
Se os atos turbativos datarem de menos de ano e dia possvel ao possuidor
obter a proteo atravs de medida liminar concedida at mesmo sem audincia da
parte contrria . Em caso de dvida poder o juiz determinar a realizao de audincia
de justificao prvia para a qual o ru ser intimado a comparecer . Nessa audincia
de justificao o ru no produz provas ,a aprova do autor.
A contestao do ru na ao possessria oferecida aps a sua intimao para
cincia da deciso que concedeu ou negou a liminar . A partir desta deciso o que o
autor promove a citao do ru para que oferea a resposta no prazo da lei.
Outra questo relevante est no art. 1210, 2. :
Art.505. No obsta manuteno , ou reintegrao na posse, a alegao de domnio ,
ou de outro direito sobre a coisa. No se deve, entretanto, julgar a posse em favor
daquele a quem evidentemente no pertencer o domnio."
Este dispositivo afastou do direito brasileiro a exceo de domnio . Significa
dizer que ter a propriedade do bem objeto do litgio no impede a manuteno ou a
reintegrao da posse . Isto porque nestas aes no se discute a propriedade e, sim, a
posse.
Por exemplo: um inquilino move ao possessria contra o locador que o
proprietrio , por estar turbando a sua posse . O ru no poder alegar que o
proprietrio do imvel , face o que dispe o art. 1210 , e o juiz no necessitar
examinar o titulo de domnio , porque se discute , na hiptese , a posse em si mesma.
A favor de quem o juiz decidir a causa?
Se provada a turbao, a favor do inquilino.
Ento possvel alegar domnio em ao possessria ?

Sim, perfeitamente possvel. O juiz tem que levar em conta a alegao do


domnio quando, na ao possessria , tanto o autor como o ru disputam a posse em
razo do domnio . Ambos exibem seus ttulos de propriedade , cabendo ao juiz
decidir em favor de quem demonstre ter o melhor ttulo.
De qualquer forma, o dispositivo no art. 1210 tem que ser examinado com
cautela , face s alteraes introduzidas pelo art. 923 do CPC: "Na pendncia do
processo possessrio , defeso, assim como ao autor como ao ru , intentar a ao de
reconhecimento do domnio ."
H no entanto, divergncia doutrinria : uma corrente entende que o art. 505 , que
norma processual inserida no Cdigo Civil, est inteiramente revogado pela regra
doa art. 923 do CPC , que regra processual mais recente . Para outra corrente , o art.
923 do CPC teve apenas a sua parte final eliminada , no havendo , na verdade,
incompatibilidade entra a sua parte inicial e o art. 1210.
Interdito proibitrio
remdio contra a mais leve das ofensas posse : a ameaa . Neste caso , a
posse ainda no foi sequer turbada, ou seja, o possuidor ainda no sofreu nenhum ato
material de violncia.
A ameaa tem que ser realmente concerta , traduzida por palavras por
gestos ou por indcios em que o homem mdio perceba inequivocamente a inteno de
praticar uma ofensa posse . Mas no pode ser uma vaga impresso , uma intuio.
E mais : o possuidor tem que fundamentar seu justo receio em juzo, demonstrado
indcios veementes de que o ru prepara-se para ofender a sua posse . Se procedente ,
o juiz inibe o ru de praticar atos que concretizem a ameaa.
Pede-se no interdito proibitrio que o ru seja condenado a uma obrigao de no
fazer , ou seja, de no efetivar o ato que ameaa praticar .Por isso, o pedido de
cominao de astreinte da essncia do interdito proibitrio , sem o que a deciso se
tornaria incua e sem qualquer sentido prtico. preciso que o ru sofra uma ameaa
pecuniria para que se contenha e no materialize a ameaa.
A deciso de concesso, ou no, de medida liminar deve ser profundamente
estudada pelo juiz. Isto porque, na maioria das vezes em que ela no concedida , o
interdito torna-se intil porque a ameaa concretiza-se , afinal.
Manuteno de posse
o interdito cabvel na hiptese de turbao , quando o possuidor impedido
injustamente do exerccio integral da posse , isto , ele conserva a posse embora com
limitao ao seu pleno exerccio . o caso de algum que tem o seu terreno
parcialmente invadido , embora continue a residir em parte dele . Portanto, ele no
est impedido de exercer a posse mas j no pode mais exerc-la plenamente.
Na ao de manuteno de posse o possuidor requer que seja manutenido na
posse. importante alertar que o termo correto "manutenido" e no mantido como
usualmente se emprega . Isto porque o instituto no de mantena de posse e sim de
manuteno.

Reintegrao de posse
o interdito cabvel quando h esbulho, a molstia mais grave que ataca a posse,
pois o possuidor teve a posse e veio a perd-la injustamente por um ato violento,
clandestino ou precrio.
Para recuperar a posse o esbulhado prope uma ao de reintegrao de posse.
Caractersticas dos interditos possessrios
1- Rito especial
O legislador atribuiu a todos um rito especial para possibilitar a concesso de liminar
, contornando , assim, a natural morosidade do rito ordinrio.
Antes da reforma do CPC s se admitia para possibilitar a concesso de liminar em
certos ritos como na tutela cautelar , nas aes possessrias , no mandado de segurana ,
mas jamais nas aes ordinrias.
Essa liminar estava condicionada ao tempo de violao , ou seja, s era possvel a
liminar no interdito se a violao posse datasse de menos de ano e dia, contados da data
em que se tomou conhecimento do ataque posse . Em caso contrrio , a ao seguiria o
rito ordinrio.
"art. 523.CC/16 As aes de manuteno e as de esbulho sero sumrias, quando intentadas
dentro em ano e dia da turbao ou do esbulho, e, passado esse prazo , ordinria, no
podendo , contudo , o carter possessrio.
Pargrafo nico . O prazo de ano e dia no corre enquanto o possuidor defende a posse ,
restabelecendo
a
situao
de
fato
anterio
r turbao ou ao esbulho."
Entendeu o legislador que se a posse nova , ou seja, de menos de ano e dia , ser
mais prtico e representar menos turbulncia social restabelecer o statu quo ante . Mas se,
ao contrrio, a violao antiga , dura mais de um ano e dia e a vtima ficou inerte durante
todo esse tempo , prudente examinar melhor a questo.
H corrente dominante no sentido de que no possvel antecipar a tutela nas aes de
fora velha porque seria uma maneira , por via oblqua , de eliminar o princpio segundo o
qual a posse nova deve ser imediatamente restabelecida ao estado anterior , enquanto que
para a antiga violao , socialmente melhor manter a situao at que se decida o mrito.
Uma Segunda corrente entende que , presentes os seus pressupostos , pode ser
antecipada a tutela , porque esse o objetivo do art.273 do CPC . Significa dizer que, se o
autor apresenta uma verso verossmil , se mostra documentalmente que o seu direito
cristalino, ento o juiz no s pode como deve antecipar a tutela. Para esta corrente, ento,
no h mais razo alguma na distino entre posse de fora nova e de fora velha.
Mas a diferena est em que, se a posse de fora nova, o juiz pode deferir a liminar
de plano . Se a hiptese de antecipao da tutela , ter que haver maior cautela na
verificao da existncia dos pressupostos que a lei exige.
H uma terceira corrente , defendida pelo Professor catarinense Joel Figueira no seu
livro das Liminares em Ao Possessria". Entende o Professor que, em princpio, no
cabe antecipao de tutela nas aes possessrias de fora velha , Mas excepcionalmente ,a
admite naqueles casos em que o autor logra fazer prova de que no teve como tomar
conhecimento da violao ou houve justa razo que o impediu de aparelhar a ao dentro

de um ano e um dia. Ento, se o juiz reconhecer que aquela demora no se deve ao


desinteresse do possuidor vitimado pela ofensa posse , poder antecipar a tutela.
2- Aes dplices
Os interditos possessrios so aes dplices , isto , so aes que permitem ao ru
pedir a proteo possessria na contestao , independentemente de reconveno.
Por exemplo: A prope reintegrao de posse em face de B , alegando ter sido
esbulhado. B contesta afirmando que , ao contrrio, conseguiria recuperar a posse
anteriormente esbulhada por A , requerendo sua manuteno na posse e que A seja
impedido de obt-la . Ento o ru est deduzindo na contestao um pedido de proteo
possessria .
Ora, a rigor , isso s poderia ser deduzido em reconveno ou ao autnima , porque
um pedido autnomo , completamente oposto ao do autor . Mas , em matria de
interdito , possvel deduzir isso na prpria contestao , ou seja, o ru vira autor. A
inteno do legislador foi, mais uma vez, acelerar a soluo desses conflitos.
A caracterstica das aes dplices que a contestao tem fora reconvencional :
ela tem a forma de reconveno mas produz o mesmo efeito da reconveno.
Alias, a Lei dos Juizados Especiais permite que o ru deduza um pedido
contraposto. E o que pedido contraposto seno a reconveno? S que o ru pode
apresenta-lo na prpria contestao , ou mesmo verbalmente , no Juizado Especial.
3- Fungibilidade
Outra caracterstica que denota a preocupao do legislador de evitar perda de tempo
est na aplicao do principio da fungibilidade aos interditos , por analogia ao principio
que orienta os recursos.
Cada um dos interditos tem um objetivo prprio . A reintegrao de posse , por
exemplo, tem por finalidade afastar o esbulho e recuperar a posse. Ento , s cabe
reintegrao de posse onde se perdeu a posse .O mesmo acontece com a manuteno em
relao turbao , e como o interdito proibitrio face a uma ameaa posse.
Se por exemplo, ao formular um pedido de reintegrao o autor demonstra que a posse
est apenas sendo turbada , a via escolhida foi inadequada e, por falta de interesse de agir ,
caberia a extino do processo . Neste caso, para lograr seu intento , o autor teria que
recomear todo o procedimento com desgaste e perda de precioso tempo.
Ento, o principio da fungibilidade deve ser aplicado , permitindo que, em
determinadas circunstancias , o juiz examine o caso e julgue , adequando o procedimento
ao caso concreto . Assim, o fato de o possuidor entrar com uma ao de reintegrao de
posse quando a hiptese seria de manuteno , no impede o juiz de examinar a pretenso e
decidi-la , adaptando a lei ao caso concreto.
Mas o objetivo desta principio no somente o de contornar possveis enganos no
momento da propositura da ao: h dois fundamentos que justificam a aplicao do
principio da fungibilidade aos interditos possessrios.
O primeiro deles est na dificuldade de distinguir , na prtica , qual a espcie de
molstia que ataca a posse. Por exemplo, s vezes difcil caracterizar a turbao .S turba
a posse do outro quem pratica atos materiais : invade a propriedade e l deposita seu
material. Mas, h turbao, tambm, quando o sujeito entra a toda hora na casa alheia para
apanhar gua , para apanhar frutas, sem a autorizao do proprietrio.

O professor Washington de Barros Monteiro cita um exemplo muito interessante : A


pe seu imvel a venda e um vizinho coloca-se na porta da rua , abordando todos que se
interessam pelo imvel , com criticas sobre o clima , o abastecimento de gua , a falta de
urbanizao etc.. evidente a inteno do vizinho de afastar possveis compradores ,
impedindo que A venda o imvel . Embora no haja ameaa, o vizinho est prejudicando a
posse de A
Da mesma forma , difcil caracterizar se molstia turbao ou esbulho em certas
situaes . Por exemplo: A regressa de viagem e encontra B ocupando seu terreno . A
ingressa com a ao de reintegrao de posse sob o fundamento de que B praticou esbulho
possessrio . Em contestao B argumenta que jamais demitiu A de sua posse ,
pretendendo, apenas, ocupara o imvel junto com ele . Nesta altura do processo, seria
injusto que por no
poder identificar bem o tipo de molstia , A tivesse perdido o seu tempo , tendo que
comear com nova ao. Aplicando o principio da fungibilidade , o juiz prosseguir a
causa , julgando-a como uma manuteno de posse e no como reintegrao .
O segundo fundamento para aplicao do principio da fungibilidade nas aes
possessrias resulta do carter dinmico de que se revestem estas questes , em que o
tempo fator crucial para sua resoluo, pois a situao pode transformar-se em horas ou
minutos: pela manh era uma ameaa , tarde passa a uma turbao e, noite , j um
esbulho.
Assim, por exemplo, A, ao ter sua posse ameaada por B, entra com o interdito
proibitrio. Aps entrar com a ao , A volta ao local e encontra B dentro do seu terreno ,
providenciando a mudana de seus pertences . Ai j est caracterizando o esbulho. Mas A
no precisa ficar correndo ao advogado para retificar a sua inicial: a aplicao principio da
fungibilidade permitir que a causa avance , j agora como ao de reintegrao de posse.
O juiz proferir a sentena de acordo com o disposto no art. 462 do CPC, isto , de
acordo com o estado do processo no momento de decidir-se : se o autor j no tem mais a
posse o juiz expede o mandado de reintegrao ou, se ele tem a posse apenas turbada , o
mandado de manuteno.
4- Cumulao de pedidos
Nos interditos h possibilidade de cumulao de pedidos. Podem ser cumuladas as
pretenses previstas no art. 921 do CPC.
A condenao do ru a repor as coisas ao estado anterior violao da posse ou a
demolir as construes , ou plantaes que fez.
A cominao da astreinte , isto , uma sano pecuniria ao ru em caso de nova
ofensa posse , para dissuadi-lo de nova violao.
A condenao do ru em perdas e danos . Significa dizer que, alm de repor o imvel
no estado anterior , o ru indenizar o autor pelo perodo em que este no disps da
posse, inteira ou parcialmente , na turbao. No h necessidade de se propor uma outra
ao ou nova distribuio.
Esses pedidos tm que ser expressos, pois o juiz, ao deferir a proteo possessria ,
no pode determinar o clculo da indenizao de officio . O autor dever pedir na inicial
que, acolhida pretenso de proteo possessria , seja arbitrada indenizao.

A importncia pratica disso que a cumulao dos pedidos no tira dos interditos o
seu carter especial, ou seja, possvel, ainda, pedir medida liminar.
Podem ser cumulados, tambm, outros pedidos, desde que compatveis .Mas, ateno
: se cumular outros pedidos que no os previstos no art. 921 do CPC a ao perde o rito
especial e passa a ter rito ordinrio.
Caso concreto
Houve um caso interessante de ao possessria em que atuei como advogado dos
rus.
Num prdio residencial somente alguns apartamentos tinham direito a vaga de
garagem , cuja rea era reduzida . Porm , ao lado, deste espao, havia uma outra rea
desocupada que no se destinava , originalmente ,a ser usada como garagem . O prdio
era muito antigo , construdo durante a 2. Guerra Mundial, e a lei obrigava , poca ,
que se construsse um espao destinado a funcionar como abrigo antiareo.
Passados os anos , uma assemblia de condomnio decidiu , por maioria, usar aquele
espao para guardar automveis , alugando as vagas para os condminos que no
tinham vaga de garagem , entre eles o sindico que convocara a assemblia . Os
condminos que tinham direito vaga original insurgiram-se contra essa deciso e
propuseram uma ao possessria - ao de manuteno de posse - alegando que a sua
posse estava sendo turbada , pois o espao de manobra de seus carros fora diminudo
pelos carros que passaram a ocupar o espao de abrigo antiareo . Atuando como
advogado dos rus , eu os alertara que a razo estava com os autores e que eles, rus,
teriam que, mais cedo ou mais tarde , retirar seus carros daquele espao.
Mas, para propor a ao de manuteno de pose, os autores cumularam sua pretenso
com o pedido de medida liminar e, ainda, com anulao da assemblia do condomnio ,
alegando que tinha sido convocada irregularmente etc. E cometeram um erro tcnico: a
cumulao com um pedido no elencado no art. 408 (anulao da assemblia) impedia a
concesso da liminar. Ento, entrei imediatamente com uma petio , alertando o juiz
para a impossibilidade de concesso de liminar.
E o juiz indeferiu a liminar sob o fundamento de que , com a cumulao pedida, o
rito da ao passou a ser ordinrio .Com isso , os rus puderam continuar usando o
espao como garagem , perdendo a ao ao final de quatro anos , quando tiveram que
desocupar o espao.

Interditos e Lei de Inquilinato- observaes


1- Em matria de locao , a Lei do Inquilinato no admite os interditos possessrios
para recuperar a posse do imvel locado : a ao para recuperar a posse , na locao,
a de despejo. A lei exige, ainda, que o adquirente notifique o locatrio com um
prazo de 90 dias para que desocupe o imvel .
2- A Lei do Inquilinato, em seu art. 99 assim dispe: quando o imvel for abandonado
aps ajuizada a ao, o locador poder imitir-se na posse do imvel.
O verbo imitir-se , no caso, em nada se relaciona com a ao de imisso de posse . O
sentido deste verbo na Lei do Inquilinato o de ter a posse , receber a posse fisicamente
.No uma ao, no um procedimento . um mero ato processual em que se entrega
ao possuidor indireto a posse direta, porque o imvel est abandonado .
O locador, que props a ao de despejo, obtendo do oficial de justia a certificao de
que o imvel est abandonado , requer a imisso da posse . O juiz, verificando o abandono ,
imite o locador na posse direta do imvel .
Alm dos interditos , a posse tem repercusso na destinao dos frutos , na indenizao
por benfeitorias e na usucapio , tema que ser examinado em outro texto sobre aquisio e
perda da posse.
Efeitos quanto aos frutos
Quanto aos frutos as regras so as seguintes :
1- O possuidor de boa-f ter que devolvera coisa ao reivindicante com os frutos
pendentes, no podendo, inclusive, antecipar sua colheita.
Assim, por exemplo, se tenho que devolver ao proprietrio reivindicante o sitio cuja
posse mantinha de boa-f , eu no posso, na vspera da entrega, colher os frutos
pendentes que ainda no estejam amadurecidos.
Mas os frutos percebidos e consumidos sero mantidos pelo possuidor de boa-f ,
no cabendo indenizao ao reivindicante . O mesmo se d quanto aos frutos civis . Se
por exemplo, o imvel estava alugado , o possuidor de boa-f no precisar restituir os
aluguis recebidos at o momento da devoluo da coisa. Mas, a partir da , os frutos
civis pertencero ao proprietrio.
Quanto perda ou destruio da coisa , o possuidor de boa-f no responde por ela
se decorreu de fato que no seja imputvel . Ento, se a coisa deteriorou-se ou se perdeu
sem culpa do possuidor de boa-f , ele no indenizar o proprietrio
2- O possuidor de m-f ter no s que devolver a coisa com os frutos pendentes
como, ainda, indenizar o reivindicante quanto a todos os frutos percebidos e
consumidos durante o perodo da posse de m-f . Ele responder at mesmo por
aqueles frutos que , por culpa sua , deixou de perceber os chamados frutos
percipiendos ou seja, os frutos que podia ter percebido e no o fez.
Como se v, de extrema importncia a determinao do momento em que a posse deixa
de ser de boa-f para transformar-se em m-f , porque a partir da j comea a fluir o
direito indenizao sobre os frutos percebidos . A indenizao , na maioria das vezes ,
fixada por arbitramento a partir de clculos do valor desses frutos percebidos, de acordo
com os preos de mercado .

Consideram-se percebidos os frutos naturais do momento da separao , assim como os


frutos industriais. Quanto aos frutos civis, como o aluguel, consideram-se percebidos dia-adia . mais fcil calcula-los : verifica-se quanto o locatrio pagou de aluguel durante o
perodo da posse de m-f e essa importncia , devidamente atualizada , ter que ser
devolvida ao reivindicante ou proprietrio.
Ento, o possuidor de m-f responde pelos frutos percebidos , indenizando o
proprietrio quanto a eles e tambm pelos percipiendos, tendo que entregar os pendentes .
Poder , entretanto, cobrar as despesas da produo porque, se assim no fosse, haveria um
enriquecimento sem causa do proprietrio .
O possuidor de m-f , importante frisar, responde pela perda ou deteriorao da
coisa , mesmo sem culpa sua, ou seja, ainda que decorrente de caso fortuito. O nus da
prova do possuidor de m-f . Ele ficar exonerado da indenizao se provar que o dano
sobreviria que a coisa estivesse em poder de reivindicante.
Efeitos quanto s benfeitorias
Benfeitorias so obras . despesas, melhoramentos ou acrscimos feitos na coisa
principal.
As benfeitorias no se confundem com acesses. O conceito de acesso mais amplo,
mais abrangente do que o de benfeitoria . Acesso tudo o que o homem incorpora ao solo
como,por exemplo, uma casa, uma ponte, um edifcio.
J a benfeitoria um melhoramento , um acrscimo , uma valorizao da acesso. Se
eu construo sobre o meu terreno uma casa de campo para veraneio , essa casa uma
acesso artificial do solo, porque feita pela mo humana , no se confundindo com as
acesses naturais , como as rvores e os minerais do subsolo.
Mas, se mais tarde, eu resolvo melhorar as condies de conforto dessa casa erguendo
uma varanda, uma churrasqueira ou uma piscina , estes acrscimos so benfeitorias .
Portanto, a benfeitoria tem um sentido mais restrito do que a acesso .
Benfeitoria tambm despesa feita para conservao da coisa. Assim o pagamento do
IPTU pelo comodatrio , no comodato puro , uma benfeitoria necessria por ele feita ao
imvel , porque foi uma despesa necessria conservao do imvel para o comodante .
As benfeitorias dividem-se em trs categorias:
Benfeitorias necessrias, indispensveis conservao da coisa . Elas no
decorrem da vontade do possuidor e sim da necessidade de conservar a coisa,
pois, se no forem feitas , a coisa se deteriora ou perece.
Benfeitorias teis , que se destinam a melhorar as condies de conforto da
coisa , valorizando-a , tornando-a mais agradvel de ser utilizada . Mas, elas no
se impem para conservao, ou seja, ainda que no sejam feitas , a coisa no
perecer por isso.
Benfeitorias volupturias, que no tem a haver com a conservao da coisa ou
a melhoria de suas condies de utilizao . Destinam-se apenas a satisfazer a
vaidade do possuidor . So ostentaes.
Transportando essas noes para o campo da posse, teremos:
1- Quanto s benfeitorias necessrias e teis :

O possuidor de boa-f ter direito a ser indenizado quanto a estas benfeitorias


realizadas . Confere-se ao reivindicante uma opo quanto indenizao dessas
benfeitorias ele pode escolher entre indeniza-las pelo custo atual , que ser arbitrado
, ou pelo custo da poca , devidamente atualizado .
Normalmente os reivindicantes optam pelo curso histrico , isto , da poca da
realizao, devidamente atualizado . Este costumava ser menor do que o valor atual.
A estabilizao da economia pode alterar esta tendncia .
2- Quanto s benfeitorias volupturias:
O reivindicante pode conservar as benfeitorias volupturias e , neste caso ter que
indeniza-las . Mas, se o reivindicante no quiser as benfeitorias , o possuidor no pode
compeli-lo a pagar e ficar com elas, restando ao possuidor de boa-f o direito de levant-las
. o ius tollendi , ou seja, o direito de levantamento das benfeitorias volupturias .
Entretanto, esse direito de levantamento no absoluto porque ele no poder ser exercido
se o levantamento das benfeitorias volupturias causar dano a substancia da coisa . O ius
tollendi exclusivo do possuidor de boa-f.
Assim, por exemplo, se o possuidor de boa-f colocou torneiras de ouro no banheiro,
ele poder lev-las consigo j que a substituio de uma torneira no afeta a substancia da
coisa : ela pode ser feita sem precisar quebrar a parede . Entretanto, se o possuidor de boaf realizou benfeitorias volupturias como , por exemplo, revestir as paredes com azulejos
antigos de grande valor , ele no poder levant-las porque isso afeta a substancia da coisa.
E, neste caso, como o possuidor no pode levant-las , nem exigir o pagamento por elas , as
benfeitorias passaro ao reivindicante sem qualquer nus.
O Cdigo Civil , ao disciplinar esta matria o fez de maneira um pouco confusa:
"Art. 1219 O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e
teis , bem como, quanto as volupturias , se lhe no forem pagas, a levant-las quando o
puder sem detrimento da coisa .Pelo valor das benfeitorias necessrias e teis , poder
exercer o direito da reteno."
A frase se no lhe forem pagas" pode levar ao entendimento errneo de que haja uma
obrigao do reivindicante de pag-las , como se fosse o mesmo sistema das benfeitorias
necessrias .
A interpretao correta do artigo a seguinte : se convier ao reivindicante manter as
benfeitorias volupturias , ele dever pag-las a quem as fez porque, seno estaria
enriquecendo sem causa. O que a lei quer dizer que o possuidor no pode compelir o
reivindicante a pagar as benfeitorias volupturias , mas pode levant-las .
Quanto ao possuidor de m-f , este s tem direito `indenizao quanto s benfeitorias
necessrias . E porqu?
Porque, como as benfeitorias necessrias so indispensveis conservao da coisa,
elas revertem em beneficio exclusivo do proprietrio e, se este no indenizar o possuidor
que as fez , ficar caracterizado o enriquecimento sem causa.
Em qualquer das hipteses , o juiz sempre poder valer-se de uma percia , ainda que
no requerida pelas partes , para determinar s e cabe ou no o ius tollendi , observando
sempre o principio que veda o enriquecimento sem causa.

Quanto s benfeitorias teis, o possuidor de m-f no teria direito indenizao .Da


mesma forma , quanto s benfeitorias volupturias :o possuidor de m-f no pode reclamar
indenizao e nem ter o direito de levantamento , mesmo que este no afete a substancia
da coisa.
Se o possuidor de m-f , praticando um ato ilcito, retira antecipadamente todas as
benfeitorias para frustrar o reivindicante , este pode reclamar sua devoluo e /ou a
indenizao em dinheiro. Fica ntida, assim, a preocupao do legislador em punir o
possuidor de m-f .
As benfeitorias so compensveis com os danos , isto , se o possuidor danificou a coisa
por culpa sua , deteriorou-a poder compensar o dano com as benfeitorias por ele
realizadas.
Segundo a art.1222 , o reivindicante , obrigado a indenizar as benfeitorias , tem direito
a optar o seu valor atual e o valor de custo . Isto porque , h benfeitorias que se deterioram ,
se desgastam e perdem o valor, sendo melhor para o reivindicante indeniz-las pelo valor
atual. Enquanto que h outras que, ao contrrio, aumentam de valor e ai seria melhor
indeniz-las pelo valor de custo , devidamente corrigido.
Direito de reteno
A lei confere ao possuidor de boa-f o direito de reter a coisa, , de conservar a coisa em
seu poder , at que venha a ser indenizado pelas benfeitorias nelas realizadas.
Entre os vestgios do primitivo sistema de autotutela dos direitos que pertenceram at a
atualidade, esto o desforo fsico e o direito de reteno , que um mecanismo
extremamente poderoso para viabilizar a indenizao do possuidor pelo reivindicante .
O possuidor de boa-f pode, ento, valer-se do direito de reteno em relao s
benfeitorias necessrias e teis , conservando a coisa at ser indenizado .
H divergncias na doutrina quanto durao do direito de reteno:
A primeira corrente sustenta que esse direito indeterminado
,prolongando-se no tempo at que venha a ser paga a indenizao, j que
o seu objetivo exatamente fazer com que o reivindicante indenize o
possuidor . Portanto, o nico comportamento , o nico fato que justifica a
cessao da reteno o pagamento da indenizao.
Para a segunda corrente , esse de reteno deve cessar a partir de um
certo momento , para que no se transforme num enriquecimento sem
causa..
E qual seria esse momento?
o momento em que a utilizao gratuita da coisa , contra a vontade do proprietrio , se
equipara ao valor das benfeitorias . Por exemplo: se o possuidor fez obras necessrias numa
casa, o direito de reteno se mantm at o mesmo em que o valor do aluguel dessa casa,
no mercado, ou a sua soma ms a ms , corresponda ao valor das benfeitorias .A partir da ,
se o possuidor mantiver o imvel em seu poder , sem nada pagar por ele, estar
enriquecendo sem causa. O juiz poder valer-se de percia para calcular esses valores.
Imaginemos que A , possuidor de boa-f tenha substitudo o telhado do galpo que
alugara , porque ele ameaava ruir. Se ele possuidor de boa-f , at ser indenizado pela
benfeitoria necessria , ele pode reter o galpo . Mas, na hiptese de um possuidor de m-f

, este ter que devolver o galpo ao proprietrio e depois , em ao


indenizao pelas despesas feitas no telhado.

prpria

pedir

Direito de reteno e Lei do Inquilinato


Em relao Lei do Inquilinato , deve ser observado o seguinte:
O locatrio , que o possuidor de boa-f e a justo titulo, e que realizou benfeitorias
no imvel locado , poder reclamar a indenizao quanto s benfeitorias
necessrias , independentemente de autorizao.
Quanto s benfeitorias teis , o locatrio s poder reclamar a indenizao se essas
benfeitorias teis forem expressamente autorizadas pelo locador.
Quanto s benfeitorias volupturias feitas pelo locatrio , o sistema da Lei do
Inquilinato exatamente igual ao do Cdigo Civil.
Para ter direito indenizao , o locatrio deve argir a existncia de benfeitorias
antes da sentena de despejo.
O locatrio no pode, por exemplo, j na fase de execuo do despejo, tentar obsta-la
alegando a existncia de benfeitorias indenizveis . Significa dizer que se ele entre com
embargos de reteno , o juiz deve indeferi-los de plano , j que essa questo das
benfeitorias teria que ser argida na fase de conhecimento , de instruo .
A lei dispe : salvo disposio expressa em contrario ,as benfeitorias necessrias
e teis sero indenizveis dando direito , de reteno. Ento vlida a clusula
que exonera o locador de indenizar o locatrio pelas benfeitorias , mesmo as
necessrias.
Para alguns autores, no entanto, esta clusula seria nula, pelo menos quanto s
benfeitorias necessrias , porque violaria o princpio geral do direito que veda o
enriquecimento sem causa. O desembargador Pestana de Aguiar , do Tribunal da Justia do
Estado do Rio de Janeiro, um dos mais respeitados autores no campo do inquilinato
urbano , defende esta tese com veemncia .
Como uma das obrigaes do locador a de manter o imvel em condies de
habitabilidade e de reparar os danos decorrentes de seu uso normal, o locatrio
tema ao contra o locador para compeli-lo a realizar essas obras . Se o locador
no as fizer , o locatrio poder , inclusive, pedir a resciso do contrato.
A lei antiga era silente quanto s benfeitorias volupturias . J a nova lei faz
referencia expressa a elas mas, para manter o sistema do Cdigo Civil , ela
permite ao locatrio levantar as benfeitorias volupturias , mesmo que no afete a
substncia da coisa locada . Entendo que o dispositivo intil porque j previsto
no Cdigo.