O Processo Administrativo Disciplinar Militar e Os Vícios Que Podem Transformá-Lo em Nulo

ESCOLA DE COMANDO E ESTADO-MAIOR DO EXRCITO
ESCOLA MARECHAL CASTELLO BRANCO
TC Art JLIO DE OLIVEIRA SOARES

O processo administrativo disciplinar militar e os

vcios que podem transform-lo em nulo
Rio de Janeiro
2015
O processo administrativo disciplinar militar e os vcios

que podem transform-lo em nulo
Trabalho de Concluso de Curso apresentado

Escola de Comando e Estado-Maior do
Exrcito, como requisito parcial para a
obteno do ttulo de Especialista em Cincias
Militares.

Orientador: TC Art Marcelo Cavaliere
Rio de Janeiro
2015
S676p Soares, Jlio de Oliveira Soares.

que podem transform-lo em nulo Rio de Janeiro:
ECEME, 2014.
52 f. ; 30cm.
Trabalho de Concluso de Curso - Escola de Comando e
Estado-Maior do Exrcito, Rio de Janeiro, 2014.
Bibliografia: f. 50-52.
1. Direito. 2. Direito Administrativo. I. Autor. II. Ttulo
CDD 355.13

que podem transform-lo em nulo
Trabalho de Concluso de Curso apresentado

Escola de Comando e Estado-Maior do
Exrcito, como requisito parcial para a
obteno do ttulo de Especialista em Cincias
Militares.

Aprovado em
de
de 2015.
COMISSO AVALIADORA
___________________________________________________
Marcelo Cavaliere TC Art Presidente
Escola de Comando e Estado-Maior do Exrcito
___________________________________________________
Erlon Pacheco da Silva TC Art Membro
___________________________________________________
Jorge Francisco de Souza Jnior TC Cav Membro
AGRADECIMENTOS
Deus, pelo dom da vida, felicidade, equilbrio, tranquilidade e sade.
minha famlia, pelo apoio, incentivo, carinho e compreenso em todos os momentos

de minha vida.
Aos meus pais, pela minha educao e formao, me mostrando a importncia da

dedicao, do trabalho rduo e da disciplina, como fontes prementes do sucesso
pessoal.
Ao Exrcito Brasileiro, pela oportunidade em realizar um trabalho monogrfico, de

modo a ampliar o conhecimento profissional.
Ao meu orientador, no apenas pela orientao, como tambm pelo incentivo e

confiana demonstrados em vrias oportunidades.
A injustia que se faz a um, uma ameaa que se faz a

todos.
Montesquieu
RESUMO
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil outorgada em 1988, tambm

conhecida como constituio cidad, elevou a nvel mximo alguns tpicos
relacionados s garantias e direitos individuais, dentre os quais o direito de
ampla
defesa
quer
nas
demandas
judiciais
como
nos
processos
administrativos. As inovaes surgidas no Direito Administrativo Militar,

resultante da confirmao do Estado Democrtico de Direito, motivou a
atualizao de inmeros regulamentos das Foras Armadas, dentre eles o
Regulamento Disciplinar do Exrcito. Assim, este estudo monogrfico busca
analisar quais os princpios constitucionais devem ser respeitados no processo
administrativo disciplinar militar. Dessa forma, de acordo com a base terica
utilizada, percebe-se que existem dois tipos de nulidades: as absolutas e as
relativas. As nulidades absolutas so aquelas que possuem vcios insanveis
que atentam gravemente contra os princpios constitucionais. As nulidades
relativas, por sua vez, possuem vcios sanveis que contrariam alguma norma
infraconstitucional, interessando principalmente ao acusado. Assim, este
estudo monogrfico procura apresentar uma correlao entre as garantias e
direitos individuais e o processo administrativo disciplinar militar, com o objetivo
de contribuir para o preenchimento de uma imensa lacuna doutrinria, em
funo de rarssimas obras versarem sobre a Administrao Pblica Militar. Por
fim, concluir a respeito da importncia do administrador conhecer os principais
aspectos, que podem anular um processo administrativo disciplinar, visando
manter a eficincia da administrao no mbito do Exrcito Brasileiro.
Palavras-chave: Regulamento Disciplinar do Exrcito; processo administrativo

disciplinar militar; nulidade.
RESUMEN
La Constitucin de la Repblica Federativa del Brasil otorgada en 1988,

tambin conocida como constitucin ciudadana, elev a nivel mximo algunos
tpicos relacionados a las garantas y derechos individuales, entre ellos el
derecho de la amplia defensa tanto en las demandas judiciales como en los
procesos
administrativos.
Las
innovaciones
ocurridas
en
el
Derecho
Administrativo Militar, resultado de la confirmacin del Estado Democrtico de

Derecho, motivaron la actualizacin de innmeros reglamentos de las Fuerzas
Armadas, entre ellos el Reglamento Disciplinario del Ejrcito. De esta forma,
este estudio monogrfico pretende analisar qu principios constitucionales
deben respetarse en el proceso administrativo disciplinario militar. De esa
manera, de acuerdo con el marco terico utilizado, se observa que existen dos
tipos de nulidades: las absolutas y las relativas. Las nulidades absolutas son
las que tienen vicios insanables que atentan gravemente contra los principios
constitucionales. Las nulidades relativas, a su vez, tienen vicios sanables que
contraran alguna norma infraconstitucional, interesando principalmente al
acusado. De ser as, este estudio monogrfico procura presentar una
correlacin entre las garantas y derechos individuales y el proceso
administrativo
disciplinario
militar,
con
el
objetivo
de
contribuir
al
completamiento de una inmensa brecha doctrinaria, debido a las poqusimas

obras que tratan de la Administracin Pblica Militar. Por ltimo, concluir sobre
la importancia de que conozca el administrador los principales aspectos, que
pueden anular un proceso administrativo disciplinario, con vistas a mantener la
eficiencia de la administracin dentro del Ejrcito Brasileo.
Palabras clave: Reglamento Disciplinario del Ejrcito; proceso administrativo

disciplinario militar; nulidad.
LISTA DE ABREVIATURA E SIGLAS
Art
Artigo
CRFB
Constituio da Repblica Federativa do Brasil
FATD
Formulrio de Apurao de Transgresso Disciplinar
SUMRIO
1
INTRODUO.......................................................................................
11
METODOLOGIA....................................................................................
14
O DIREITO ADMINISTRATIVO MILITAR..............................................
15
3.1
REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO MILITAR.................................
16
3.2
PRINCPIOS NORTEADORES DA ADMINISTRAO PBLICA

MILITAR..................................................................................................
17
3.2.1
Princpio do devido processo legal....................................................
17
3.2.2
Princpio da ampla defesa e do contraditrio...................................
18
3.2.3
Princpio da legalidade........................................................................
20
3.2.4
Princpio da impessoalidade...............................................................
21
3.2.5
Princpio da moralidade.......................................................................
21
3.2.6
Princpio da publicidade......................................................................
22
3.2.7
Princpio da eficincia..........................................................................
23
3.2.8
Princpio da autotutela.........................................................................
23
3.2.9
Princpio da motivao........................................................................
24
3.2.10 Princpio da razoabilidade e proporcionalidade...............................
24
3.2.11 Princpio da boa-f...............................................................................
25
3.2.12 Princpio da hierarquia........................................................................
25
3.3
PODERES DA ADMINSTRAO PBLICA MILITAR..........................
26
3.3.1
Poder regulamentar.............................................................................
26
3.3.2
Poder normativo...................................................................................
27
3.3.3
Poder hierrquico.................................................................................
27
3.3.4
Poder disciplinar...................................................................................
28
3.3.5
Poder vinculado....................................................................................
29
3.3.6
Poder discricionrio.............................................................................
30
3.3.7
Poder de polcia....................................................................................
31
ATO ADMINISTRATIVO MILITAR.........................................................
33
4.1
ATO DISCIPLINAR.................................................................................
33
4.2
ATOS ADMINISTRATIVOS MILITARES ATPICOS...............................
35
4.3
ATOS ADMINISTRATIVOS MILITARES TPICOS.................................
35
HIERARQUIA E DISCIPLINA MILITAR E O PROCESSO

ADMINISTRATIVO DISCIPLINAR MILITAR..........................................
37
5.1
TRANSGRESSO DISCIPLINAR..........................................................
38
5.2
PUNIO DISCIPLINAR NAS FORAS ARMADAS.............................
39
O PROCESSO NULO.............................................................................
41
6.1
A NULIDADE PROCESSUAL.................................................................
41
6.2
OS VCIOS DO PROCESSO DE APURAO DE TRANSGRESSO

DISCIPLINAR MILITAR QUE PODEM TORN-LO NULO.....................
6.2.1
42
Nulidade absoluta.................................................................................
42
6.2.1.1 Falha na elaborao do FATD................................................................
42
6.2.1.2 Falta de citao......................................................................................
43
6.2.1.3 Incompetncia........................................................................................
43
6.2.1.4 Sindicncia que anteceder o FATD........................................................
44
6.2.1.5 Dupla punio.........................................................................................
44
6.2.1.6 Apreciao da Justia Militar..................................................................
45
6.2.1.7 Falta de publicao em Boletim Interno da Organizao Militar............
45
6.2.2
Nulidade relativa...................................................................................
45
6.2.2.1 Inobservncia de prazo..........................................................................
46
6.2.2.2 Incorreo na nota de punio...............................................................
46
CONCLUSO........................................................................................... 48
REFERNCIAS......................................................................................
50
11

1 INTRODUO
O trabalho em pauta enfoca o Direito Administrativo Militar, enfatizando sua
estreita ligao com os regulamentos e manuais militares, os quais regulam a
conduta administrativa na esfera das Foras Armadas.
A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 trouxe vrias
modificaes para os diversos campos do poder, impactando as mais diversas
reformas.
Face a esse novo cenrio jurdico, as inovaes surgidas no Direito
Administrativo Militar, resultante da confirmao do Estado Democrtico de Direito,
passaram a motivar a atualizao dos inmeros regulamentos das Foras Armadas.
Art 1 A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos
Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado
Democrtico de Direito e tem como fundamentos:
I - a soberania;
II - a cidadania;
III - a dignidade da pessoa humana;
IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; e
V - o pluralismo poltico.
Pargrafo nico. Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de
representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio.
(BRASIL, 1988, p. 11).
Em virtude da normatizao constitucional do processo administrativo

disciplinar militar, positivada na nova Carta Magna, houve a assimilao por parte do
direito administrativo disciplinar militar de vrias garantias constitucionais e
processuais em favor dos acusados, as quais antes somente existiam no processo
penal.
Art 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza,
garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a
inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:[...]
LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade
competente;
LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido
processo legal;
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados
em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e
recursos a ela inerentes;[...]. (BRASIL, 1988, p. 13).
Sob essa tica, o Regulamento Disciplinar do Exrcito, que tem como principal
finalidade especificar as transgresses disciplinares e estabelecer normas relativas a
punies disciplinares, alm de dar enfoque s duas vigas mestras das Instituies
12

Militares: a Hierarquia e a Disciplina, sofreu algumas revises objetivando um maior

alinhamento com a nova Constituio Federal.
Aqueles dois elementos de sustentao da estrutura militar, quando atingidos,
por menor que seja o ferimento causado, provocam o desencadeamento de todo um
mecanismo de autodefesa, que se consubstancia no Poder Punitivo, quer seja penal
quer disciplinar.
A partir da, observando os princpios norteadores da administrao pblica
militar, desencadeado o processo administrativo punitivo que promovido pela
Administrao para a imposio de penalidades por infrao do regulamento.
Face do que acima foi exposto, levantou-se o seguinte problema:
- Quais e como so caracterizadas as nulidades no processo administrativo
disciplinar militar?
O objetivo geral dessa pesquisa foi apresentar as nulidades processuais, em
funo de que a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, a partir de 1988,
passou a assegurar vrios princpios aos acusados que respondam processo
administrativo militar.
Para tanto, teve-se como objetivos especficos:
- descrever os princpios, os regimes jurdicos e os poderes norteadores da
administrao pblica militar;
- descrever o processo administrativo disciplinar militar;
- identificar os tipos de nulidade;
- identificar os vcios processuais; e
- especificar a relao entre os vcios processuais e as respectivas nulidades.
A hiptese levantada para o presente estudo foi a que se segue:
- A observncia da delimitao da atuao administrativa e da garantia dos
direitos individuais evita o vcio e a respectiva nulidade do processo administrativo
disciplinar militar.
A verificao da hiptese assinalou a importncia da observncia dos limites
administrativos e da garantia dos direitos individuais para que o processo
administrativo disciplinar militar no se torne nulo.
Sinteticamente, foram manipuladas duas variveis no esforo de resolver o
problema dessa pesquisa. A varivel independente foi a atuao administrativa e
garantia dos direitos individuais pelo administrador. A varivel dependente foi a
13

associao dos vcios processuais nulidade do processo administrativo disciplinar

militar.
Assim, o trabalho monogrfico exps a importncia de se conhecer os limites
administrativos, bem como os preceitos constitucionais, durante a conduo do
processo administrativo disciplinar militar.
14

2 METODOLOGIA
A concepo da pesquisa, quanto forma de abordagem do problema, foi
qualitativa. Nesse vis o estudo tem carter qualitativo quando aprofunda pesquisas
a respeito do assunto, seja por meio de livros ou artigos elaborados por estudiosos
na rea.
Consoante a taxionomia de VERGARA (2009), essa pesquisa foi explicativa,
porque visou elencar e analisar o arcabouo legal que orienta todas as fases que
compem o processo administrativo disciplinar militar.
Desenvolveu-se
pesquisa
bibliogrfica,
levantando
selecionando-se,
inicialmente, na literatura existente, os renomados autores e obras sobre o assunto.

Pesquisou-se, na legislao vigente, aspectos relevantes sobre o Direito
Administrativo Militar, caracterizando a abordagem documental. De igual forma, foi
estudado, na atual legislao, as etapas que integram todo o processo de punio
disciplinar no mbito do Exrcito.
A coleta de dados iniciou-se com uma pesquisa bibliogrfica na literatura
(legislaes, livros, revistas especializadas, artigos, internet, teses e dissertaes),
com dados pertinentes aos assuntos de Direito Administrativo Disciplinar Militar.
Em prosseguimento, utilizou-se a pesquisa documental, momento no qual
foram analisados manuais, regulamentos, circulares, orientaes normativas e
mensagens sobre o assunto em pauta.
A pesquisa bibliogrfica foi realizada por meio de consultas biblioteca da
Escola de Comando e Estado-Maior do Exrcito e Biblioteca Nacional. Tambm foi
realizada uma pesquisa documental nos arquivos do Ministrio da Defesa e do
Exrcito Brasileiro. O objetivo principal foi levantar informaes em documentos no
publicados, como regulamentos internos, circulares, pareceres, portarias, despachos
em processo e relatrios, entre outros.
Quanto coleta documental foram consultados diversos documentos oficiais do
Ministrio da Defesa.
15

3 O DIREITO ADMINISTRATIVO MILITAR

O Direito Administrativo se caracteriza por ser uma subdiviso do Direito
Pblico, que trata dos preceitos norteadores da estrutura e do funcionamento da
administrao pblica. Para Meirelles (1991 apud DUARTE, 1995, p.3), o Direito
Administrativo o conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos,
os agentes e as atividades pblicas tendentes a realizar concreta, direta e
imediatamente os fins desejados pelo Estado.
O Direito Administrativo Disciplinar por nascer no Direito Administrativo segue
os princpios deste, porm aquele apresenta algumas caractersticas prprias, como
objeto prprio, normas especficas, campo delimitado, que o distingue no
ordenamento jurdico.
O Direito Administrativo Disciplinar est, portanto, com objeto prprio, com
normas especficas, com o campo delimitado, porm, no distante da
sistemtica da Administrao Pblica, que, embora no o deferindo ao
Poder Judicirio, consagra-lhe normas e princpios que este adota, quer
algumas de natureza civil e muitas outras de natureza penal e processual
penal. (LUZ, 2002, p. 62).
A partir desses entendimentos, infere-se que o Direito Administrativo Disciplinar

Militar distingue-se por ser uma especializao do Direito Administrativo Disciplinar,
principalmente, porque atinge somente os militares das Foras Armadas e das
Polcias e Corpos de Bombeiros Militares.
Para Martins (1996, p. 66):
[...] o Direito Administrativo Disciplinar Militar vertente do Direito
Administrativo Disciplinar Geral. No chega a se constituir sub-ramo
autnomo do direito pblico nem tampouco se desgarra do Direito
Administrativo, mas espcie que se desprende do Direito Administrativo
Disciplinar por obra de seus institutos e princpios [...].
Alm de ser uma vertente do Direito Administrativo Disciplinar, destaca-se a

posio tambm defendida por Martins (1996, p. 62, grifou-se):
Embora o Direito Administrativo Disciplinar Militar tenha fonte no Direito
Administrativo Militar, h que se destacar a sua similitude com o Direito
Penal Militar, j que qualquer que seja o sistema do direito disciplinar militar,
ele h de manter relaes orgnicas com a lei penal militar, no s quanto
ao conceito de transgresso disciplinar, em muito equiparado ao crime
militar, como com relao s pessoas [...], matria, ao lugar, ao tempo e
tambm com relao especificao das disposies gerais do direito
penal militar que lhe devam ser aplicveis.
16

Pode-se perceber a similitude do Direito Administrativo Disciplinar Militar com o

Direito Penal Militar analisando a definio trazida pelo Decreto n. 8.835, de 23 de
fevereiro de 1942, que aprovou o Regulamento Disciplinar do Exrcito:
Art 12. Transgresso disciplinar toda violao do dever militar, na sua
manifestao elementar e simples. Distingue-se do crime militar, que
consiste na ofensa a esse mesmo dever, mas na sua expresso complexa e
acentuadamente normal, definida e prevista na legislao militar.
3.1 REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO MILITAR

As Foras Armadas constituem um corpo especial da administrao que se
diferencia do setor civil em vrios aspectos, destacando-se o enquadramento
hierrquico e a disciplina que os militares cultivam na vida castrense.
Por pertencerem administrao federal, as Foras Armadas so rgos
pblicos, por conseguinte, no possuem personalidade jurdica, no so sujeitos de
direitos e obrigaes nem possuem capacidade para estarem em juzo. A atuao
dos membros das Foras Armadas imputada Unio, sendo essa representada
judicial ou extrajudicialmente pela Advocacia-Geral da Unio.
A administrao militar, feitas as devidas adaptaes e observadas as
particularidades da atividade na caserna, submete-se ao regime jurdicoadministrativo imposto administrao pblica. Em decorrncia da supremacia do
interesse pblico sobre o particular, da indisponibilidade do interesse pblico e das
limitaes a que o Estado est sujeito frente aos direitos e garantias individuais, a
administrao pblica, inclusive a militar, se sujeita a um regime jurdico prprio,
distinto do direito privado, denominado regime jurdico administrativo. Este regime
garante administrao determinadas prerrogativas, colocando-a em posio de
supremacia em relao ao particular.
Por outro lado, a administrao se sujeita a restries cuja a inobservncia
acarreta a nulidade do ato administrativos, em alguns casos, at mesmo a
responsabilizao da autoridade que o editou. Parte significativa destas limitaes
est descrita no Art 37 da CRFB/1988. Por fora deste dispositivo, a administrao
pblica direta ou indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal
dos
Municpios
deve
obedecer
aos
princpios
da
legalidade,
impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, aos preceitos

descritos em seus incisos, com as devidas adaptaes.
17

3.2 PRINCPIOS NORTEADORES DA ADMINISTRAO PBLICA MILITAR

3.2.1 Princpio do devido processo legal
O princpio do devido processo legal pode ser considerado como a principal
matriz de todos os demais princpios processuais constitucionais, sendo previsto no
artigo 5 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988: LIV ningum
ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal.
A doutrina e a jurisprudncia, como fontes do direito, no decorrer do tempo,
modificaram e ampliaram o sentido do devido processo concedendo a ele uma
interpretao mais extensiva, que limita o poder pblico e garante de forma ampla os direitos
fundamentais do cidado. (OLIVEIRA, 2004).
No direito administrativo pode-se observar a incidncia do Substantive Due Process no
princpio da legalidade, que impe a limitao do poder governamental, no exerccio do seu
poder de polcia, pela vinculao da Administrao ao poder de agir somente no sentido
positivo da lei. (OLIVEIRA, 2004).
Conceituada por Nery Jnior (1997, p. 36) como a possibilidade efetiva de a parte ter
acesso justia, deduzindo pretenso e defendendo-se do modo mais amplo possvel, a
clusula Procedual Due Process of Law no permite qualquer deciso que envolva a liberdade
ou a propriedade dos indivduos, que no provenha de um processo regido por regras claras,
permissivas do exerccio do sagrado direito defesa.
A clusula Due Process of Law foi desdobrada em vrios outros direitos previstos no
prprio artigo 5 da CRFB/88, tais como, ampla defesa, contraditrio, legalidade, igualdade
entre acusao e defesa. Com o intuito de garantir sua correta interpretao, a clusula do
devido processo legal norteia e conforma a atividade estatal, quer seja ela legislativa,
executiva ou jurisdicional. (CASTRO, 1989 apud OLIVEIRA, 2004, p. 26).
H, em virtude do princpio do devido processo legal, uma fixao de imposies
mnimas quanto ao modo de atuar da administrao pblica dentro do preceito constitucional
de Estado de Direito, onde h necessariamente a submisso de toda a atividade pblica a uma
rede ou malha legal. Neste sentido, Silva (1990 apud OLIVEIRA, 2004, p. 26), afirma que:
O devido processo legal princpio matriz de todos os demais princpios
processuais constitucionais. Tanto a aplicao das garantias do
contraditrio, da ampla defesa e do juiz natural (aspecto processual do
princpio) como a conformidade das leis, que, alm de no serem
contraditrias, devem contribuir para que tais garantias possam ser
18

aplicadas (aspecto substancial do princpio, no campo do direito material),
tm sido fundamentadas mediante o princpio do devido processo legal.
O princpio do devido processo legal, pode ser entendido como um mandamento

constitucional que impe administrao pblica, a exigncia para que proporcione o
exerccio do contraditrio e da ampla defesa, antes que sejam tomadas decises gravosas ou
no contra qualquer pessoa, bem como possibilitando ao cidado recorrer dessas decises.
3.2.2 Princpio da ampla defesa e do contraditrio
O princpio da ampla defesa e do contraditrio est inserido no princpio do devido
processo legal. Para Bueno Filho (1994 apud BACELLAR FILHO, 1998, p. 264):
[...] bastaria que o texto exigisse o respeito ao devido processo legal para
que o exerccio do contraditrio e da ampla defesa com todos os seus
consectrios estivesse afirmado. O constituinte de 1988, no entanto, como
j ocorrera antes, preferiu adotar uma postura mais analtica e explicitou
estes e tantos outros direitos, a fim de que dvidas no pairassem a
respeito da extenso e do carinho com o qual o indivduo possa ser tratado.
Tal princpio est esculpido no artigo 5 da nossa Carta Magna: LV aos litigantes, em
processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e
ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes.
Os princpios constitucionais orbitam em torno da pessoa, cuja dignidade destacada
como fundamento do Estado Democrtico de Direito.
Tratar da garantia da ampla defesa no mbito do processo administrativo
disciplinar decorre da necessidade de trazer ao debate a discusso sobre
valores que devem, no cotidiano das relaes sociais, ser defendidos
quando a esfera jurdica do conjunto de direitos e liberdades conferidas
precisamente ao agente pblico sofre, de algum modo, ingerncia por parte
da Administrao Pblica, desde a acusao at a deciso da qual poder
resultar o rompimento com o servio pblico. (OLIVEIRA, 2004, p. 29).
Na relao processual defrontam-se administrao e administrado. De um lado, a

administrao pblica, dotada de prerrogativas, tendo em vista o poder-dever de que
investida para cumprir a finalidade pela qual o Estado foi criado, buscando o bem comum,
caracterizada pelo princpio da supremacia do interesse pblico sobre o interesse privado e da
indisponibilidade deste interesse. De outro, o agente pblico, entendido como aquele que
ocupa cargo pblico efetivo, subordinado hierarquia desta administrao e ao seu poder
disciplinar. Ambos os sujeitos processuais, consequentemente, devem se relacionar com
paridade de armas para que seja efetiva a garantia da ampla defesa. (OLIVEIRA, 2004)
Salienta Bacellar Filho (1998, p. 56) que os incisos LIV e LV do Art 5 da CRFB/88
devem ser lidos conjuntamente, pois assim, constituem-se no nascedouro da regra geral
19

aplicvel ao processo administrativo, inserindo-o no rol dos direitos e garantias

fundamentais.
Afirma ainda que:
No processo administrativo, a garantia de status ativo aos que litigam (com
ou perante a Administrao) ou so acusados (pela Administrao) deixa
claro que o contraditrio e a ampla defesa, nestes processos, no so
menos significativos do que aqueles garantidos no processo judicial. Pelo
contraditrio, o status activus processualis corresponde prpria garantia
dos direitos fundamentais. No h justificativa para pretender a realizao
dos direitos fundamentais no processo judicial em detrimento do
administrativo, ou vice-versa.
Enquanto o princpio do contraditrio induz a enfrentar razes apontadas por outrem

contra o acusado, rebatendo-os, procurando derrubar a verdade da acusao, mediante o
princpio da ampla defesa sustentam-se a verdade do acusado, as razes do acusado.
Salienta-se que a ampla defesa no processo administrativo disciplinar militar, no deve
apenas ser entendida como uma pea escrita, que tem sua existncia exigida pelo aspecto
formal, mas deve compreender ainda a oitiva de testemunhas, juntada de documentos e outras
diligncias requeridas pelo acusado, que possa trazer o conhecimento da verdade real.
Segundo Alves (1999, p. 4), a ampla defesa exercida mediante trs outros direitos que
lhe so inerentes:
a) direito de informao;
b) direito de manifestao; e
c) direito de ter as razes consideradas.
Para Arduin (2006, p. 179), com base no princpio da ampla defesa e do contraditrio,
aos acusados, no mbito do direito disciplinar, licito:
a) no ser obrigado a produzir prova contra si mesmo (no existe dever de confisso);
b) se fazer presente em todos os atos processuais, inclusive sesso colegiada de
julgamento;
c) requisitar a produo de provas admitidas pelo direito;
d) requisitar acareaes e inquiries;
e) solicitar inquiries de testemunhas;
f) reperguntar s testemunhas, ofendido e acusador;
g) contestar e impugnar atos processuais;
h) contraditar testemunhas;
i) argir suspeio e impedimento de pessoa ou rgo julgador;
j) formular e contraditar quesito nas solicitaes de exames e percias;
k) vistas de laudos periciais, podendo contest-los e requerer novos exames e percias;
20

l) reconhecimento de coisa, objeto e pessoa;

m) requisitar cpias de processo ou de autos;
n) recorrer de toda deciso;
o) obter vista de autos para produzir sua defesa;
p) ter conhecimento formal da acusao, quem a produziu, quais as provas e
testemunhas;
q) produo de contraprova; e
r) defesa prpria, por intermdio de outro Militar ou por Advogado constitudo.
3.2.3 Princpio da legalidade
O princpio da legalidade surgiu com o Estado de Direito quando a lei passou a
ser um instrumento de delimitao da atuao administrativa e de garantia dos
direitos individuais. Desde ento, a vontade da administrao passou a decorrer da
lei1, razo pela qual a ela deve se submeter integralmente. (ABREU, 2010, p. 48)
Por tais razes, administrao militar no permitido conceder direitos ou
impor obrigaes ou vedaes, via ato administrativo, sem prvio suporte legal. Se
assim o fizer, o ato administrativo poder ser invalidado pelo Poder Judicirio ou
pela prpria administrao. Logo, ao agente pblico militar, no exerccio de sua
atividade funcional, vedado se afastar, desviar ou extrapolar os limites da lei, sob
pena de nulidade do ato administrativo e violao de preceito da tica militar. Tal
conduta poder, inclusive, configurar a prtica de crime militar ou de transgresso
disciplinar, como, tambm de ato de improbidade administrativa.
3.2.4 Princpio da impessoalidade
No tocante ao princpio da impessoalidade, objetiva esta norma de elevado
grau de abstrao extirpar a prtica de atos administrativos que, ao invs de buscar
o atendimento dos interesses da administrao pblica, pautem sua conduta na
satisfao de interesses pessoais dos agentes pblicos e, no rara s vezes, de
terceiros.

1
O termo lei deve ser entendido de forma ampla, englobando no s as normas positivadas, que compem o
ordenamento jurdico, como, tambm, os princpios que o regem.
21

O princpio em tela possui duas vertentes. A primeira prev que o administrador

pblico deve praticar seus atos, colimando sempre o interesse pblico, sem
beneficiar, por meio de favoritismo, ou prejudicar, por meio de perseguies, esta ou
aquela pessoa. Com o princpio da impessoalidade, a Constituio visa dificultar
atuaes geradas por antipatias, simpatias, objetivos de vingana, represlia,
nepotismo, favorecimento diversos, muito comuns em licitaes, concursos pblicos,
exerccio do poder de polcia. Busca desse modo, que predomine o sentido de
funo, isto , a ideia de que os poderes atribudos finalizam-se ao interesse de toda
a coletividade, portanto a resultados desconectados de razes pessoais. Nesse
sentido, constitui, inclusive, preceito da tica militar que impe aos militares o dever
de ser justo e imparcial no julgamento dos atos e na apreciao do mrito de seus
subordinados. A segunda prescreve se imputar a realizao dos atos da
administrao aos rgos e entidades pblicas, vedando a promoo pessoal de
autoridades ou servidores pblicos, conforme dispe, expressamente, o Art 37, 1,
da CRFB/1988.
3.2.5 Princpio da moralidade
Segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro2, haver ofensa ao princpio em
questo sempre que a administrao ou o administrado que com ela se relacione
juridicamente, embora em consonncia com a lei, ofenda a moral, os bons
costumes, as regras de boa administrao, os princpios de justia e de equidade ou
a ideia comum de honestidade. O descumprimento do princpio em questo implica
a invalidao do ato praticado.
A moralidade, no mbito das Foras Armadas, antes mesmo da Constituio
de 1988, j encontrava guarida no Estatuto dos Militares, que impe a seus
membros:
1) probidade e lealdade em todas as circunstncias (Art 31, III);
2) conduta moral e profissional irrepreensvel (caput do Art 28);
3) probidade no exerccio das funes decorrentes do cargo (Art 28, II); e
4) proceder de maneira ilibada na vida pblica e particular (Art 28, XIII).

2
MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo Moderno. 10. ed. So Paulo: RT, 2006, p. 126.
22

Desse modo, o militar que venha a praticar ato contrrio ao princpio em tela,
necessariamente, estar violando obrigaes e deveres militares, razo pela qual
sua conduta poder constituir crime militar ou transgresso disciplinar.
3.2.6 Princpio da publicidade
Os atos praticados pela administrao devem ser divulgados de forma ampla
e irrestrita, ressalvadas, apenas, as hipteses em que o sigilo seja imprescindvel
segurana da sociedade e do Estado3. Decises secretas, editais ocultos,
publicidade restrita ao mnimo exigido por lei (e conhecido de pouqussimo) no
atendem, de forma alguma, aos princpios constitucionais e, sobretudo,
transparncia da administrao, como assevera Lcia Valle Figueiredo4.
Portanto, resta claro que de nada adiantar a observncia dos demais
princpios se aos atos administrativos praticados no for dada ampla publicidade,
apta a permitir o conhecimento e controle do administrado ou mesmo do particular
acerca da legalidade, moralidade e real finalidade da medida administrativa,
ressalvados os casos de sigilo previstos em lei.
3.2.7 Princpio da eficincia

Para a administrao pblica, o princpio da eficincia est relacionado
ideia, dentre outras, de presteza, rapidez, perfeio, racionalizao da estrutura
organizacional da mquina administrativa, maximizao do emprego de meios
materiais e humanos, qualificao e aperfeioamento profissional dos servidores, a
fim de se satisfazer, de forma eficaz, os interesses da coletividade.
Oportuno mencionar que no se pode, em prol da eficincia, transgredir os
demais princpios que norteiam a administrao. Destarte, defeso ao agente
pblico violar princpios como o da legalidade, da moralidade, da impessoalidade,
sob o pretexto de estar agindo em nome da eficincia.

3
Art. 5, XXXIII, da Constituio Federal do Brasil/1988.
FIGUEIREDO, Lcia Valle. Curso de Direito Administrativo. 8. ed. So Paulo: Malheiros, 2006, p. 62 e 63.
23

O princpio da eficincia foi introduzido no texto constitucional (caput do Art

37) pela Emenda Constitucional 19, de 04 de junho de 1988, que promoveu a
reforma administrativa. Todavia, no mbito da administrao militar, a eficincia j
norteava a atividade de seus membros. O Estatuto dos Militares, desde 1980, impe
aos integrantes das Foras Armadas eficincia no exerccio das funes que lhe
couberem em decorrncia do cargo (Art 28, II), zelo pelo preparo prprio, moral,
intelectual e fsico (Art 28, VI), o emprego de todas as suas energias em benefcio do
servio (Art 28, VII). A infrao desses preceitos constitui violao das obrigaes
militares e, por conseguinte, a possvel prtica de crime militar5 ou transgresso
disciplinar6, como dispe o Art 42 da Lei 6880/1980.
3.2.8 Princpio da autotutela
Por esse princpio, a administrao pblica tem o dever de controlar seus
prprios atos, anulando os ilegais, independentemente de prvia chancela do Poder
Judicirio, e revogando os inconvenientes e inoportunos. Enfim, cabe prpria
administrao controlar a legalidade dos atos vinculados e o mrito dos
discricionrios. De acordo com a Suprema Corte, a administrao pblica pode
declarar a nulidade dos seus prprios atos e anul-los, quando eivados de vcios
que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos; ou revog-los, por
motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos, e
ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial.
3.2.9 Princpio da motivao
Pelo princpio da motivao, a administrao deve expor os fundamentos de
fato e de direito da deciso administrativa.
Por exemplo: deixar o comandante de manter a Fora sob seu comando em estado de eficincia: Pena
suspenso do exerccio do posto, de trs meses a um ano (art. 198 do CPM).
Constitui transgresso disciplinar trabalhar mal, intencionalmente ou por falta de ateno, em qualquer
servio ou instruo (ANEXO 1, Nr 19, do Decreto 4.346, de 26 de agosto de 2002 RDE).
24

A motivao deve ser explcita, clara e coerente, podendo consistir em

declarao
de
concordncia
com
fundamentos
de
anteriores
pareceres,
informaes, decises ou propostas, que, nesse caso, sero parte integrante do ato.
Importante se faz assinalar a existncia de julgados impondo administrao
militar o dever de fundamentar os atos discricionrios, para que se possa constatar a
efetiva satisfao de interesse pblico e a obedincia s diretrizes constitucionais.
3.2.10 Princpio da razoabilidade e proporcionalidade
De acordo com o Supremo Tribunal Federal, o devido processo legal em sua
dimenso material abarca os princpios da razoabilidade e proporcionalidade. A
razoabilidade pressupe uma correlao lgica e racional entre o fato (motivo) e a
correspondente ao da administrao pblica, que deve ser pautada no senso
comum, na eficincia, na moralidade, economicidade, justia e prudncia. Exige-se
da administrao uma adequao coerente entre os meios por ela utilizados e os
fins
serem
alcanados,
evitando-se
os
excessos
que
caracterizam
desproporcionalidade, constituindo esta a prpria essncia daquela.

No direito administrativo militar, o princpio da proporcionalidade est positivado
nos regulamentos disciplinares do Exrcito7 e da Aeronutica, que preconizam,
explicitamente, que a punio aplicada ao militar infrator deve ser proporcional
gravidade da falta praticada.
3.2.11 Princpio da boa-f

A relao entre a administrao pblica e o administrado deve ser pautada,
inteiramente, na confiana. Para tanto, ambos devem agir com boa-f, ou seja, com
honestidade, lealdade, moralidade. Comprovada a m-f do administrado, a
administrao deve, a qualquer tempo, anular o ato administrativo do qual decorram
efeitos favorveis para ele. Se, entretanto, o administrado agiu de boa-f, o direito
anulao decair em cinco anos, contados da data em que o ato foi praticado.

7
Inciso I do Art. 37 da Constituio Federal Brasileira de 1988.
25

Impende observar que, constatada a boa-f do administrado, a anulao de

ato administrativo, em razo de errnea interpretao normativa ou m aplicao de
lei, no implicar restituio de valores a ele pagos, especialmente quando se tratar
de verba de natureza alimentar.
3.2.12 Princpio da hierarquia
A hierarquia administrativa, instituto do qual deriva o princpio da hierarquia,
um critrio de estruturao organizacional verticalizado, de forma piramidal, no qual
os diversos rgos que compem a administrao so dispostos, na forma da lei,
em vrios nveis hierrquicos distintos. O mesmo ocorre nas relaes funcionais
entre os servidores pblicos. Por isso, fala-se em superiores e inferiores ou
subordinados.
A estrutura hierarquizada viabiliza o exerccio desconcentrado das diversas
funes administrativas, assegurando aos superiores o poder de rever atos dos
subordinados, de delegar e avocar atribuies, de coordenar, de dar ordens, de
punir, de decidir conflitos de competncia entre subordinados e de impor aos
subordinados o dever de obedincia. Enfim, no alicerce do instituto da hierarquia
que est colocado o princpio hierrquico, proposio que legitima a disposio e
funcionamento das peas articulares da mquina administrativa.
Na administrao militar, o princpio em voga deve possuir contornos
extremamente rgidos, sob pena de se instaurar a subverso e promiscuidade nas
instituies militares. Por isso, o respeito hierarquia deve ser mantido em todas as
circunstncias da vida entre militares da ativa, da reserva remunerada e
reformados8, independentemente de estarem ou no nas dependncias dos quartis
ou no exerccio de atividades militares. Ainda em razo da hierarquia, o acesso s
autoridades superiores deve seguir, rigorosamente, a cadeia de comando, ou seja, a
sequncia hierrquica dos cargos militares descritos no organograma da
administrao militar, sob pena de transgresso disciplina castrense.
3.3 PODERES DA ADMINSTRAO PBLICA MILITAR

8
Art 14, 3, da Lei 6880/1990.
26

administrao militar, para fazer valer a supremacia do interesse pblico

perante o administrado e realizar as diversas atividades administrativas que lhe so
afetas, foram conferidos poderes, como o regulamentar, o normativo, o hierrquico,
o disciplinar, o vinculado, o discricionrio e o de polcia.
3.3.1 Poder regulamentar
O poder regulamentar, exercido pelo Chefe do poder Executivo efetivado por
meio da expedio de regulamentos executivos e independentes, esses tambm
denominados de autnomos, e visam, respectivamente:
a) explicar o teor das leis, viabilizando sua correta aplicao, dada a
impossibilidade de o legislador abarcar todas as mincias da matria por ele
disciplinada; e
b) dispor sobre matrias de sua competncia, reservadas lei, mas que
carecem de disciplinamento legal.
O regulamento executivo sofre algumas limitaes quanto :
a) forma, vez que o regulamento deve ser veiculado, necessariamente, por
meio de decreto; e
b) constitucionalidade, pois h matrias cujo disciplinamento est adstrito ao
campo da reserva legal, por fora de expressa previso constitucional, como nos
casos de priso decorrente de crimes propriamente militares e de transgresso
disciplinar9, de fixao de condies ao ingresso nas Foras Armadas, limites de
idade, transferncia do militar para a inatividade, remunerao, estabilidade,
prerrogativas10, etc.
3.3.2 Poder normativo
exercido por meio da edio de resolues, portarias, instrues,
deliberaes, regimentos expedidos por autoridades, tendo seu alcance restrito ao
mbito do rgo que os editou. Esses atos no podem contrariar a lei nem,

9
Art 5 LXI, da CRFB/1988.
10
Art 142, 3, X, da CRFB/1988.
27

tampouco, inovar a ordem jurdica; ou seja, no podem criar direitos, nem impor
restries, deveres e penalidades, sob pena de ilegalidade.
Importante salientar que a amplitude do poder normativo dos Comandantes da
Marinha, do Exrcito e da Aeronutica sofreu reduo com a criao do Ministrio
da Defesa. Por no mais serem Ministros de Estado, no detm competncia para
expedir instrues para
execuo
das leis, decretos e
regulamentos,
especialmente, quando versarem sobre legislao militar comum s trs Foras, por
se tratar de atribuio constitucionalmente deferida ao Ministro da Defesa11. Nada
obsta, entretanto, que, expedida pelo Ministro da Defesa instruo geral para as trs
Foras, os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica editem atos
administrativos normativos a fim de adequ-la s peculiaridades de cada Fora,
desde que com ela no sejam incompatveis.
3.3.3 Poder hierrquico
O poder hierrquico decorre da hierarquia administrativa. Constituem
faculdades ou desdobramentos desse poder: dar ordens; controlar as atividades dos
subalternos, aferindo sua legalidade e o fiel cumprimento de obrigaes; anular, de
ofcio ou por provocao dos interessados, atos eivados de ilegalidade, ou revoglos, se inconvenientes ou inoportunos; avocar e delegar funes, desde que no
sejam, respectivamente, de competncia exclusiva do inferior e do superior; e editar
atos normativos de efeito interno, para regulamentar a atuao dos rgos
subordinados.
Em resumo, por fora do poder hierrquico, incumbe ao superior dar ordens e
aos subordinados, o dever de obedincia, cumprindo-as fielmente.
3.3.4 Poder disciplinar
O poder disciplinar deriva do poder hierrquico. Todavia, com ele no se
confunde. Consiste, em suma, no poder de apurar infraes disciplinares e de
aplicar punies aos servidores.

11
Art 87, II, da CRFB/1988.
28

O poder disciplinar discricionrio, o que, no entanto, deve ser entendido nos

seus devidos termos. A administrao no tem liberdade de escolha entre punir e
no punir, pois, tendo conhecimento de falta praticada pelo servidor, tem,
necessariamente, que instaurar o procedimento adequado para a sua apurao e,
se for o caso, aplicar a pena cabvel. No o fazendo, a autoridade competente para
tanto incidir, em tese, em crime de condescendncia criminosa, previsto no Art 320
do Cdigo Penal, e em improbidade administrativa, conforme artigo 11, da Lei 8.429,
de 02/06/1992.
Na esfera militar no diferente. Constitui crime militar, tipificado no
Art 322
do Cdigo Penal Militar, deixar de responsabilizar subordinado que comete infrao

no exerccio do cargo, ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao
conhecimento de autoridade competente. Configura, ainda, transgresso disciplinar
deixar de punir, quando for o caso, o subordinado que cometer transgresso ou
deixar de comunic-la autoridade competente12. Poder, ainda, a autoridade militar
incidir em crime de improbidade administrativa.
Assinala-se, ainda, que, no mbito do poder disciplinar militar, tal como ocorre
como os servidores pblicos civis, a discricionariedade existe em funo de alguns
fatores, a saber:
a) ausncia de tipificao rigorosa como ocorre no Direito Penal, vez que, de
regra, no h previso de uma penalidade especfica para cada tipo de transgresso
disciplinar cometida. Caber a autoridade competente, dadas as circunstncias, fixar
a penalidade que melhor se adequar ao caso concreto; e
b) existncia de transgresses disciplinares que no possuem uma definio
precisa, como, por exemplo, dirigir-se ou referir-se a superior hierrquico de
maneira desatenciosa13 ou censurar ato de superior hierrquico14. Nesses casos,
a autoridade militar poder enquadrar a conduta do subordinado numa ou noutra
espcie de transgresso disciplinar.
3.3.5 Poder vinculado

12
Anexo I, Nr 5 e 6, do Regulamento Disciplinar do Exrcito.
13
Anexo I, Nr 98, do Regulamento Disciplinar do Exrcito.
14
Anexo I, Nr 99, do Regulamento Disciplinar do Exrcito.
29

Haver atuao vinculada e, portanto, um poder vinculado, quando a norma a

ser cumprida j predetermina, de modo completo, qual o nico comportamento
possvel que o administrador est obrigado a tomar perante casos concretos, cuja
compostura esteja descrita, pela lei, em termos que no ensejam dvidas quanto ao
seu objetivo reconhecimento.
Nesses casos, quando violados os limites estabelecidos em lei, o ato
administrativo ser ilegal, podendo ser invalidado pela prpria administrao (de
ofcio ou a requerimento do administrado, no exerccio da autotutela) ou pelo Poder
Judicirio, mediante provocao do interessado.
Os atos administrativos em geral possuem requisitos, elementos ou condies
de validade, a saber: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. A
competncia15, a finalidade16 e a forma esto sempre, no mbito da vinculao. Os
demais, ou seja, o objeto e o motivo, tambm estaro no campo da vinculao, se a
lei assim dispuser. Caso contrrio, estaro na seara da discricionariedade.
Na esfera da administrao pblica militar, so exemplos de atos decorrentes
do poder vinculado:
a) transferncia para a reserva remunerada ex officio do militar que atingir a
idade-limite descrita no Art 98, I, da Lei 6.880/1980;
b) demisso ex officio de oficial que tomar posse em cargo ou emprego pblico
permanente estranho sua carreira17; e
c) o recolhimento de qualquer transgressor priso, sem nota de punio
publicada em boletim da OM, quando houver:
I - presuno ou indcio de crime;
II - embriaguez; e
III - uso de drogas ilcitas18.
3.3.6 Poder discricionrio

15
A competncia decorre da expressa atribuio legal.
16
A finalidade estar sempre adstrita ao interesse pblico previamente estabelecido em lei.
17
Art 142, 3, II, da CRFB/1988, e art. 117 da Lei 6.880/1980.
18
Pargrafo nico do Art 31 do Regulamento Disciplinar do Exrcito.
30

Este poder se faz presente sempre que a lei facultar, implcita ou

explicitamente, ao administrador a prtica de um determinado ato com base em
critrios subjetivos, apoiado em um juzo de convenincia e oportunidade. Com
outras palavras: o poder discricionrio se materializa quando a lei propicia certa
margem de liberdade ao agente pblico, que poder escolher, dentre as solues
possveis nela descritas, a mais oportuna e conveniente para um determinado caso
concreto. A oportunidade est relacionada ao melhor momento em que o ato deve
ser praticado para satisfazer o interesse pblico. A convenincia se refere, em
sntese, utilidade do ato. A oportunidade e a convenincia constituem o
denominado mrito do ato administrativo.
Como ressaltado, a atuao discricionria, quando autorizada por lei, restringese ao objeto e ao motivo do ato administrativo, haja vista que a competncia, a
finalidade e a forma so sempre vinculadas. Se a lei prev, de forma clara e precisa,
a situao ftica - motivo que enseja a prtica de um determinado ato, no
cabero interpretaes subjetivas e, consequentemente, atuao discricionria.
Por outro lado, se a lei se valer de conceitos fludos, imprecisos, vagos, com
vrios significados, impondo ao administrador uma apreciao subjetiva diante de
um determinado caso concreto, ter-se- uma atuao discricionria, como nos casos
em que o legislador emprega expresses como conduta irregular, ato que afete a
honra pessoal e o pundonor militar ou decoro da classe. Salienta-se que conceitos
jurdicos indeterminados nem sempre conduzem discricionariedade. Em havendo
critrios objetivos para a aferio de seu contedo, no existir espao para a
discricionariedade.
Se a administrao indica o motivo que ensejou a prtica de um ato
discricionrio, fica vinculada veracidade e a existncia do mesmo. Trata-se da
teoria dos motivos determinantes. Se o motivo invocado for falso ou inexistente, o
judicirio, quando impulsionado, poder anular o ato.
Na esfera militar, so exemplos de atos decorrentes do poder discricionrio:
a) engajamento ou reengajamento dos incorporados, que ser deferido
segundo a convenincia das Foras Armadas;
b) licenciamento ex officio de militares temporrios por convenincia do servio;
c) relevao do cumprimento de punio disciplinar quando a autoridade
competente verificar que a reprimenda surtiu o efeito desejado; e
31

d) agravamento ou atenuaes de punies disciplinares impostas por seus

subordinados quando a autoridade competente as julgar insuficientes ou excessivas
em face da transgresso cometida.
H de ressaltar que o poder discricionrio, cuja validade e amplitude decorrem
da lei, no se confunde com poder arbitrrio que, por natureza, contrrio lei ou
excede seus limites.
3.3.7 Poder de polcia
Assevera-se que o poder de polcia, sob o fundamento do princpio da
supremacia do interesse pblico sobre o particular, confere administrao pblica
autoridade para impor limites ao exerccio de direitos e atividades individuais ou
coletivas.
O Art 17A. da Lei Complementar n 97, de 9 de junho de 1999, disciplina as
atribuies subsidirias particulares afetas ao Exrcito Brasileiro. Cita-se, alm do
campo judicirio militar, o exerccio do poder de polcia em alguns atos
administrativos decorrentes desse mandamento legal, tais como:
a) autorizao para a aquisio e o registro de arma de fogo de uso restrito;
b) exportao de armas, munies e demais produtos controlados pelo Exrcito
Brasileiro, que depender de autorizao do Comandante do Exrcito;
c) registro e a concesso de porte de trnsito de arma de fogo para
colecionadores, atiradores e caadores e de representantes estrangeiros em
competio oficial de tiro em territrio nacional;
d) expedio, pelo Comandante do Exrcito, de normas de regulamentao
tcnica e administrativa para a fiscalizao de produtos controlados; e
e) apreenso de material, destruio de material apreendido, interdio de
estabelecimentos, cassao de registros, correlatos aos casos de cometimento de
infraes a dispositivos insertos no Regulamento para a Fiscalizao de Produtos
Controlados (R-105), aprovado pelo Decreto n 3.665, de 20 de novembro de 2000.
32

4 ATO ADMINISTRATIVO MILITAR

4.1 ATO DISCIPLINAR
O ato disciplinar se constitui como um ponto de encontro das normas gerais e
especficas do Direito Disciplinar, sendo aquele ato o local mais apropriado para se
fazer a busca dos possveis erros e vcios do poder disciplinar. (COSTA, 1981,
grifou-se).
Por ser uma espcie de ato administrativo, o ato disciplinar pode ser definido como um:
[...] comportamento interno da Administrao, no sentido formal e material,
que, com a observncia da forma, objeto e motivo previstos em lei,
concretizado pela autoridade competente, para aplicar uma sano
disciplinar ao subordinado faltoso, a fim de velar pela regularidade e
aperfeioamento do Servio Pblico. (COSTA, 1981, p. 72).
Percebe-se pela definio acima, que o ato disciplinar possui os cinco elementos do
ato administrativo: competncia, objeto, forma, motivo e finalidade.
A competncia est relacionada com a pessoa que executa o ato disciplinar, ou seja,
ela ter que ser uma autoridade administrativa que tenha competncia legal para exercer o
poder disciplinar.
Nas instituies militares, a competncia para realizar um ato disciplinar definida
pelos regulamentos disciplinares, ou seja, h o estabelecimento das autoridades militares que
detm o poder disciplinar.
O objeto o elemento que define o contedo do ato disciplinar. O objeto pode ser
vinculado ou discricionrio, sendo que no primeiro j est definido na lei, o efeito jurdico do
ato disciplinar, enquanto no segundo o objeto ser determinado pela autoridade disciplinar,
dentro dos limites estabelecidos pela lei.
Ao referir-se s qualidades de que se deve revestir o objeto do ato administrativo,
tambm estendidas ao ato disciplinar, Cretella Jnior (1965 apud COSTA, 1981, p. 83)
entende que o objeto deve ser lcito, moral, possvel e certo. Com efeito, os atributos da
licitude, moralidade, possibilidade e, segundo outros, certeza, devem presidir ao nascimento e
posterior evoluo do ato administrativo.
A forma outro requisito extremamente importante para a validade do ato
administrativo. Meirelles (2006, p. 152) afirma:
Forma - O revestimento exteriorizador do ato administrativo constitui
requisito vinculado e imprescindvel sua perfeio. Enquanto a vontade
dos particulares pode manifestar-se livremente, a da Administrao exige
33

procedimentos especiais e forma legal para que se expresse validamente.
Da pode-se afirmar que, se, no direito privado, a liberdade da forma do ato
jurdico regra, no direito pblico exceo. Todo ato administrativo , em
princpio, formal. E compreende-se essa exigncia, pela necessidade que
tem o ato administrativo de ser contrastado com a lei e aferido,
frequentemente, pela prpria Administrao e at pelo Judicirio, para
verificao de sua validade.
O ato administrativo alm dos requisitos inerentes ao ato jurdico, possui outros dois
que o tornam mais especfico ainda, so eles, o motivo e a finalidade.
O motivo deve ser entendido como um requisito condicionante do ato administrativo,
podendo ser vinculado ou discricionrio. Quando a lei estabelece normas para regular o
comportamento da Administrao, estaremos diante de um motivo vinculado. Porm, quando
a lei deixa ao administrador, certas margens de liberdade para a escolha do motivo
condicionante, tm-se, nesse caso, um motivo discricionrio. (COSTA, 1981).
A finalidade, como requisito indispensvel validade do ato administrativo, o
elemento mais significante do ato administrativo. A finalidade a razo e o fundamento da
prpria existncia da Administrao. Qualquer ato administrativo tem por escopo o interesse
da coletividade. (COSTA, 1981, p. 84).
Neste mesmo sentido, afirma Meirelles (2006, p. 151):
No se compreende ato administrativo sem fim pblico. A finalidade ,
assim, elemento vinculado de todo ato administrativo discricionrio ou
regrado porque o Direito Positivo no admite ato administrativo sem
finalidade pblica ou desviada de sua finalidade especfica. Desde que a
Administrao Pblica s se justifica como fator de realizao do interesse
coletivo, seus atos ho de se dirigir sempre e sempre para um fim pblico,
sendo nulos quando satisfizer pretenses descoincidentes do interesse
coletivo.
No campo da administrao militar, o ato disciplinar pode ser entendido, como

todo aquele preordenado a criar, modificar ou extinguir situaes jurdicas de
natureza disciplinar em relao [...] ao militar. (MARTINS, 1996, p. 64-65, grifou-se).
O ato administrativo militar todo aquele proveniente da administrao militar
que, agindo nessa qualidade, tem por fim imediato modificar, adquirir, resguardar,
transferir e extinguir situao jurdica ou impor obrigao aos rgos integrantes ou
agentes pblicos militares.
A administrao pblica militar, no cumprimento das suas atribuies
constitucionais, pratica atos administrativos militares tpicos e atpicos que geram
efeitos jurdicos para as partes envolvidas na atividade administrativa.
O ato administrativo castrense submetido aos requisitos de validade dos atos
administrativos, j conhecidos: competncia, finalidade, forma, motivo e objeto. O
34

mesmo ocorre quanto aos princpios expressos, implcitos ou que decorrem da

Constituio da Repblica Federativa do Brasil.
A prtica de ato administrativo por agente pblico desprovido de competncia
ou com finalidade diversa da prevista em lei elementos vinculados do ato
administrativo constitui ato incapaz de produzir efeitos vlidos, possvel, pois, de
revogao pela prpria administrao ou mesmo anulao pelo Poder Judicirio.
4.2 ATOS ADMINISTRATIVOS MILITARES ATPICOS
Os atos administrativos militares atpicos so aqueles comuns atividade
administrativa em geral, cujo objetivo no envolve questes intrnsecas atividade e
carreira militar. So exemplos:
a) multa por ocupao irregular de prprio nacional residencial, aplicada com
base na Lei 8.025/1990;
b) aplicao, em processos licitatrios, de penalidades de advertncia ou
multa, na forma prevista na Lei 8.666/1993;
c) nomeao, demisso, punio de servidor pblico civil pertencente aos
quadros de pessoal civil das Foras Armadas; e
d) autorizao de fabricao, exportao, importao e comrcio de armas de
fogo e demais produtos controlados, inclusive o registro e o porte de trnsito de
arma de fogo de colecionadores, atiradores e caadores, nos termos do Art 24 da
Lei 10.826/2003.
4.3 ATOS ADMINISTRATIVOS MILITARES TPICOS
Ao contrrio do atpico, o ato administrativo militar tpico so aqueles que tm
por objeto e contedo questes intrnsecas atividade e carreira militar, podendo-se
citar:
a) a punio disciplinar;
b) as formas de ingresso e desligamento das Foras Armadas;
c) os regulamentos militares, as instrues normativas e reguladoras expedidas
pelos rgos militares; e
d) as ordens dos comandantes afetas aos servios militares em geral.
35

5 HIERARQUIA E DISCIPLINA MILITAR E O PROCESSO ADMINISTRATIVO

DISCIPLINAR MILITAR
A hierarquia e a disciplina so a base institucional das Foras Armadas. A
autoridade e a responsabilidade crescem com o grau hierrquico. A disciplina e o
respeito hierarquia devem ser mantidos em todas as circunstncias da vida entre
militares da ativa, da reserva remunerada e reformados19, ainda que no mbito civil,
sob pena de prtica de ato contrrio ao dever militar20.
A hierarquia militar a ordenao dos militares, em nveis diferentes, dentro
da estrutura das Foras Armadas. A ordenao se faz por postos ou graduaes;
dentro de um mesmo posto ou graduao se faz pela antiguidade no posto ou na
graduao. O respeito hierarquia consubstanciado no esprito de acatamento
sequncia de autoridade21.
A disciplina militar consiste na rigorosa observncia e acatamento integral das
leis, regulamentos, normas e disposies que regem a vida castrense. Materializa-se
por meio do perfeito cumprimento do dever por parte de todos e de cada um dos
membros das Foras Armadas.
Segundo Luz (1992 apud MESQUITA, 1988, p. 77), na verdadeira acepo
verncula, processo deriva do verbo proceder, que significa avanar, caminhar, mas
que pode ser tambm admitido como sequncia normativa de atos probatrios com
a finalidade de se atingir a verdade que est sendo procurada.
A definio acima apresentada, tambm est relacionada com o processo
administrativo disciplinar militar, que pode ser conceituado como [...] o conjunto de
atos coordenados tendentes prestao do ato administrativo punitivo [...].
(MARTINS, 1996, p. 120).
O processo administrativo disciplinar, segundo Meirelles (2006, p. 693), [...] o
meio de apurao e punio de faltas graves dos servidores pblicos e demais
pessoas sujeitas ao regime funcional de determinados estabelecimentos da
Administrao.

19
Art 14 da Lei 6.880/1980.
20
Art 31, VI, da Lei 6.880/1980.
21
Art 14, 1, da Lei 6.880/1980.
36

Aplicando esse conceito no mbito das instituies militares, pode-se afirmar

que o processo administrativo disciplinar militar o meio de apurao e punio dos
militares sujeitos aos regulamentos disciplinares estabelecidos pela administrao
militar.
5.1 TRANSGRESSO DISCIPLINAR
A disciplina se traduz na obedincia por parte dos subordinados s ordens dos
superiores hierrquicos, comportando-se dentro da esfera do dever de obedecer e
do direito de mandar.
Essa relao de subordinao no atinge a dignidade daquele que est
colocado em degrau inferior da escala hierrquica, conforme consagra a frase que
diariamente vista por todos os cadetes do Exrcito, futuros oficiais, no ptio de
formatura da Academia Militar das Agulhas Negras: Ide comandar, aprendei a
obedecer. Em 1937, o ento vigente Regulamento Disciplinar do Exrcito j
ostentava, em seu Art 1, o mesmo princpio: Aspecto que do mesmo dever
militar, to nobre obedecer quanto comandar.
Sob outro prisma, quando se afirma ser a disciplina a perfeita compreenso e
a exata execuo do dever, no se pode fugir indagao do que vem a ser o plo
oposto a esse comportamento.
A indisciplina, ou seja, a negao da disciplina, consiste no descumprimento
dos deveres. Configurada essa condio, estar configurado o ilcito disciplinar,
tambm chamado infrao disciplinar, falta disciplinar ou, ainda, transgresso
disciplinar ou contraveno disciplinar.
Convm destacar que sempre foi mantida a distino entre as transgresses
disciplinares e os crimes militares, pois ainda que ambos se constituam em violao
do dever militar, os segundos consistem na ofensa a esses mesmos preceitos,
deveres e obrigaes, mas na sua expresso complexa e acentuadamente
anormal.
Dessa maneira, conceitua-se transgresso disciplinar como sendo toda ao
ou omisso que no constitua crime militar22, ofensiva tica, s obrigaes ou aos
deveres militares, ou, ainda, que afete a honra pessoal, o pundonor militar, o decoro

22
Quando a conduta praticada estiver tipificada em lei como crime ou contraveno penal, no se caracterizar
transgresso disciplinar.
37

da classe, e, como tal, classificada pelos regulamentos disciplinares das Foras

Armadas.
As transgresses disciplinares, no Regulamento Disciplinar do Exrcito, so
classificadas em graves, mdias e leves.
Cabe autoridade competente, levando em considerao a pessoa do
transgressor, as causas que motivaram a prtica da infrao, o ilcito em si e suas
consequncias para a disciplina, para o servio ou para a instruo, promover a
classificao da infrao.
No Exrcito, a transgresso disciplina que acarrete ofensa honra pessoal,
ao pundonor militar ou ao decoro da classe ser classificada como grave23.
5.2 PUNIO DISCIPLINAR NAS FORAS ARMADAS
A infrao da disciplina, longe de constituir, como no servio civil, episdio
individual, tende, pelos reflexos sobre o conjunto que o ambiente do enquadramento
militar propicia, a influir nocivamente sobre o todo. A existncia de meios eficazes e
prontos para reprimi-las ento essencial. Com eles se garante a obedincia s
regras do servio pela certeza em cada um de no lhe ser possvel viol-las sem
punio (medidas preventivas) e pela imposio de sanes aos que as infrinjam
(medidas de represso).
A punio disciplinar tem dupla finalidade. Objetiva a reeducao do militar
infrator e o fortalecimento da disciplina e da justia no mbito das Foras Armadas.
A infrao disciplinar militar dever ser apurada mediante regular processo
administrativo, assegurando-se ao acusado o contraditrio e a ampla defesa, com os
meios e recursos a ela inerentes, nos termos do Art 5, LV, da CRFB/1988, sob pena
de nulidade da sano aplicada.
A competncia para aplicar as punies disciplinares definida pelo cargo e
no pelo grau hierrquico. Quanto mais elevado for o cargo na estrutura
hierarquizada das Foras Armadas maior ser o universo de militares sujeitos ao
poder disciplinar exercido por seu titular. Em virtude disso, o Presidente da
Repblica, titular do cargo de Comandante Supremo das Foras Armadas, poder
aplicar punies disciplinares a todos os militares da Marinha, do Exrcito e da

23
Art 22 do Decreto 90.608/1984 Regulamento Disciplinar do Exrcito.
38

Aeronutica, independentemente de seus postos ou graduaes. Os Comandantes

da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, por sua vez, podem aplicar sanes
disciplinares, no mbito de suas respectivas Foras, a todos os militares. Em
contrapartida, quanto mais o cargo se aproxima da base da estrutura hierrquica das
Foras Armadas, menor ser a amplitude de militares sujeitos ao poder disciplinar
dele decorrente.
Decorre do poder hierrquico o dever de controlar os atos dos subordinados,
aferindo-lhes a legalidade, convenincia e oportunidade. Logo, a autoridade que
ocupa cargo superior na cadeia de comando poder cancelar, agravar, desde que
motivadamente24, ou, ainda, atenuar a punio disciplinar imposta por seus
subordinados, quando for ilegal, insuficiente, injusta ou excessiva, respectivamente.
Poder, tambm, relevar o cumprimento da sano imposta.

24
A motivao, elemento do ato administrativo, constitui garantia de sua legalidade e veracidade. A motivao
viabiliza ao interessado o exerccio do contraditrio e da ampla defesa e garante o controle judicial do ato.
39

6 O PROCESSO NULO
6.1 A NULIDADE PROCESSUAL
Anulao a extino de um ato administrativo ilegtimo ou ilegal, efetuada
pela prpria Administrao, no exerccio da autotutela, ou Poder Judicirio, quando
acionado pelos meios judiciais cabveis. Em razo da ilegalidade do ato, sua
anulao
produzir
efeitos
ex
tunc,
ou
seja,
opera
efeitos
retroativos.
Consequentemente, as relaes entre as partes ficam desfeitas.

Segundo Tourinho Filho (1990 apud ALVES, 2004), nulidade a sano
decretada pelo rgo jurisdicional, em relao a ato praticado com a inobservncia
das prescries legais. a decretao da ineficcia do ato imperfeito, defeituoso.
Nulidade, tambm, conceituada, segundo Capez, 2007, p. 688, como um
vcio processual decorrente da inobservncia de exigncias legais capaz de invalidar
o processo no todo ou em parte.
Durante o processo administrativo disciplinar as suas etapas estaro sujeitas a
exigncias e requisitos legais para o seu normal e regular desenvolvimento.
Portanto, a violao ou inobservncia das prescries legais e o desvio das
imposies legais, conforme seu vulto ou maior importncia, acarretam a uma
sano, sua nulidade. (MIRABETE, 2006, p. 613).
Para o entendimento das nulidades no processo administrativo disciplinar
militar, necessria a diferenciao entre o ato disciplinar inexistente, nulo e
anulvel.
O ato disciplinar inexistente aquele que falta, de forma absoluta, alguns dos
elementos exigidos por lei, ou seja, h uma intensa desconformidade com o modelo
legal, portanto o ato disciplinar, neste caso, no pode ser considerado como um ato
processual. (GRINOVER; FERNANDES; GOMES FILHO, 2006).
O ato disciplinar nulo pode ser considerado todo aquele ato que contiver
algum vcio essencial, tornando-o insustentvel de gerar consequncias no mundo
jurdico. Pode-se dizer que o ato nulo aquele imprestvel, que no vlido, que
no apresenta qualquer condio de subsistncia para produzir efeitos de direito.
(LUZ, 2002, p. 207).
Por sua vez, o ato anulvel os seus efeitos, caso sejam produzidos, podero
ser anulados na esfera judicial.
40

6.2 OS VCIOS DO PROCESSO DE APURAO DE TRANSGRESSO

DISCIPLINAR MILITAR QUE PODEM TORN-LO NULO
A anulao do processo administrativo disciplinar militar ocorrer quando
houver injustia ou ilegalidade na aplicao da punio disciplinar. A injustia diz
respeito ao contedo do ato punitivo questionado, compreendendo tudo aquilo
contrrio verdade ou ao qu se mostra justo e razovel. A ilegalidade diz respeito
s formalidades e aos requisitos a que est sujeito o ato punitivo, abrangendo toda
ao promovida em desacordo com o que est institudo na legislao regedora do
assunto. (Art 1 Port N 593, de 22 de OUTUBRO DE 2002).
O processo de apurao de transgresso disciplinar militar iniciado por meio
do recebimento e do processamento da comunicao da ocorrncia. A partir desse
momento, todos os desdobramentos, desde a elaborao do Formulrio de
Apurao de Transgresso Disciplinar at o cumprimento da punio disciplinar,
devem obedecer aos mandamentos do ordenamento jurdico, sob pena de
apresentarem nulidade absoluta ou relativa.
6.2.1 Nulidade absoluta
Ocorre nulidade absoluta quando existe um ato viciado, pelo qual fica
caracterizado o prejuzo que sua permanncia acarreta para a efetividade do
contraditrio ou para a justia da deciso, ou seja, existir uma nulidade absoluta
sempre que houver qualquer ofensa s garantias25 constitucionais. Infere-se que
podem ser considerados como nulidade absoluta os seguintes casos:
6.2.1.1 Falha na elaborao do FATD
O FATD deve conter diversas informaes para que possa permitir ao suposto
transgressor exercitar o seu direito de defesa, em conformidade com o princpio da
ampla defesa e do contraditrio, bem como respeitar o devido processo legal. A falta

25
[...] garantias so os meios processuais adequados proteo dos direitos. (CANOTILHO apud OPILHAR,
2006, p. 53).
41

de informaes quais sejam: nome do suposto agressor, local e data do fato, poder
tornar nulo o mencionado formulrio.
A importncia da exposio clara e precisa da acusao, reside no fato de que
o acusado se defende dos fatos constantes desse documento. A identificao do
militar arrolado como autor do fato dever ser a mais completa possvel para no
restar dvida sobre a pessoa do acusado.
O FATD que no expor pormenorizadamente os motivos de fato e de direito
relativos conduta do agente, bem como deixar dvida sobre a pessoa do acusado,
ser inepto26, o que poder ser considerado uma nulidade absoluta.
6.2.1.2 Falta de citao
No momento da entrega do FATD, o militar arrolado como autor do fato deve
apor o seu ciente na 1 via e permanecer com a 2 via para apresentar por escrito,
no prazo previsto, suas alegaes de defesa. Segundo Costa (2006, p. 108), a falta,
ou invalidade da citao, tambm motivo de nulidade processual. Quando o
acusado no apresenta sua defesa em virtude de no ter sido citado no processo de
apurao de transgresso disciplinar, h uma nulidade absoluta, pois h uma afronta
direta ao princpio da legalidade, princpio do devido processo legal e principalmente,
ao princpio da ampla defesa e do contraditrio.
6.2.1.3 Incompetncia
A competncia para aplicar punio disciplinar decorre do cargo ocupado pelo
militar e no do seu grau hierrquico. Por essa razo, somente as autoridades
investidas nos cargos descritos no Art 10, do RDE, podero aplicar punies
disciplinares.
Quando uma punio disciplinar for aplicada por agente incompetente ou,
ainda que competente, tenha extrapolado os limites de suas atribuies legais,
conforme o Anexo III do Regulamento Disciplinar do Exrcito, o ato ser ilegal e
portanto nulo, em decorrncia de vcio quanto competncia.

26
Inpcia do FATD ocorre quando h falta de elementos e requisitos essenciais delimitadores da conduta
ilcita. (Costa, 2006, p. 108).
42

6.2.1.4 Sindicncia que anteceder o FATD

No caso de instaurao de sindicncia anteriormente elaborao do FATD o
sindicante produzir provas que confirmem os fatos aventados na portaria de
instaurao, enquanto que o acusado produzir provas que refutem a acusao,
para que o mesmo seja absolvido.
Ao acusado permitido solicitar a produo de qualquer tipo de prova admitida
pelo direito, desde que seja pertinente, relevante e no simplesmente protelatria.
Portanto a negativa no fundamentada do sindicante, em relao ao pedido de
alguma diligncia por parte do acusado, pode constituir-se numa nulidade.
Nesse sentido, Costa (2006, p. 110) afirma que se constituir em nulidade o
no atendimento das diligncias pleiteadas pelo acusado, principalmente aquelas
referidas pela defesa, atendidos os critrios de pertinncias e relevncia.
Assim, pode-se dizer que haver uma nulidade quando o sindicante indeferir
o pedido de oitiva de testemunhas arroladas em defesa, pois haver uma ofensa ao
princpio da ampla defesa.
6.2.1.5 Dupla punio
O militar s poder ser punido disciplinarmente uma vez em cada processo de
apurao de transgresso disciplinar. A aplicao de duas punies por uma nica
infrao disciplinar, num mesmo processo administrativo, atenta contra o devido
processo legal, por configurar dupla sano. Esta, inclusive a orientao contida
na Smula 19 do Supremo Tribunal Federal27.
Assim, o militar punido, primeiramente, com pena de priso ou deteno
disciplinar, se, pela mesma falta, tambm for licenciado a bem da disciplina, esta
ltima punio ser nula, por fora da proibio da dupla punio.

27
inadmissvel segunda punio de servidor pblico, baseada no mesmo processo em que se fundou a
primeira. (Smula 19 do Supremo Tribunal Federal).
43

6.2.1.6 Apreciao da Justia Militar

O fato concreto submetido apreciao da Justia Militar somente poder ser
objeto de anlise na esfera administrativa, para efeito de verificao da existncia de
possvel transgresso disciplinar, quando houver ocorrido o arquivamento do
inqurito, a desclassificao para transgresso disciplinar ou a absolvio pelo
crime.
Nos casos em que ficar caracterizada, na deciso definitiva da Justia, a
inexistncia do fato ou a negativa de autoria, a questo deixar de ser apreciada
para fins disciplinares, conforme previsto no Art 14, 3, do Regulamento Disciplinar
do Exrcito.
Dessa forma, a aplicao de punio disciplinar em casos que a Justia tenha
decidido pela ausncia do fato ou pela negativa de autoria caracteriza a inexistncia
do motivo e, consequentemente, a nulidade do ato punitivo.
6.2.1.7 Falta de publicao em Boletim Interno da Organizao Militar
A publicao em boletim interno o ato que administrativo que formaliza a
aplicao das punies disciplinares, exceto para o caso de advertncia. A nota de
punio deve ser transcrita no boletim interno da Organizao Militar subordinada
autoridade que imps a punio disciplinar.
Quando uma punio disciplinar for aplicada sem que a nota de punio tenha
sido transcrita em boletim interno, conforme o previsto no 5 do Art 34 do
Regulamento Disciplinar do Exrcito, o ato ser ilegal e portanto nulo, em
decorrncia de vcio quanto publicidade. Nesse caso, apesar de tratar-se de uma
nulidade que no fere as garantias constitucionais, o ato punitivo s passa a ser
vlido aps a respectiva publicao da nota de punio em boletim interno, o que se
no for observado, consumar uma nulidade absoluta, no permitindo o
prosseguimento do processo administrativo disciplinar militar.
6.2.2 Nulidade relativa
A nulidade relativa existir quando a realizao de um ato disciplinar for
divergente do modelo legal, ou seja, aquele estabelecido nos regulamentos
44

disciplinares das instituies militares, e que no ofenda um interesse de ordem

pblica. (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2004).
Diferentemente das nulidades absolutas, as nulidades relativas interessam
somente s partes, ou seja, devem ser alegadas e provadas por aquele que se
sentiu prejudicado. As nulidades relativas consideram-se sanadas, se no forem
arguidas ao tempo prprio, sob pena de precluso28; bem como, sero consideradas
como sanadas se o ato foi praticado de forma diversa prescrio da lei, mas
atingiu os seus efeitos, atendendo ao princpio da instrumentalidade das formas29.
(ALVES, 2004)
As nulidades relativas apresentam vcios sanveis, que se ocorridos permitem
o prosseguimento normal do processo administrativo disciplinar militar. Quando o ato
disciplinar for divergente do modelo legal, previsto no Regulamento Disciplinar do
Exrcito, mas no ofender as garantias constitucionais estar caracterizando uma
nulidade relativa.
6.2.2.1 Inobservncia de prazo
Aps receber o FATD, o suposto transgressor deve apresentar por escrito, em
trs dias teis, suas alegaes de defesa. Em carter excepcional, sem
comprometer a eficcia e a oportunidade da ao disciplinar, o prazo para
apresentar aas alegaes de defesa poder ser prorrogado, justificadamente, pelo
perodo que se fizer necessrio, a critrio da autoridade competente, podendo ser
concedido, ainda, pela mesma autoridade, prazo para que o interessado possa
produzir as provas que julgar necessrias sua defesa.
A no concesso da oportunidade para a apresentao de defesa pelo
acusado, ressalvadas as excees previstas no Art 35, 3, do Regulamento
Disciplinar do Exrcito, constitui uma nulidade absoluta, pois h uma restrio ilcita
ao exerccio do direito ampla defesa e ao contraditrio.

28
[...] perda do exerccio do ato processual que, por inrcia, a parte no promove, no prazo legal ou judicial.
(SILVA, 2005, p. 1074).
29
O princpio da instrumentalidade das formas orienta que s sejam anulados os atos imperfeitos se o objetivo
no tiver sido atingido, ou seja, o que interessa, afinal, o objetivo do ato, no o ato em si mesmo. (CINTR;
GRINOVER; DINAMARCO, 2004).
45

6.2.2.2 Incorreo na nota de punio

A nota de punio a maneira como ato administrativo exteriorizado. A sua
elaborao deve atender a forma definida no 1 do Art 34 do Regulamento
Disciplinar do Exrcito. A inobservncia da forma legal vicia o ato administrativo,
acarretando
sua
nulidade
relativa,
desde
que
no
ofenda
as
garantias
constitucionais, permitindo o prosseguimento do processo administrativo disciplinar

militar.
46

7 CONCLUSO
Este trabalho teve como objetivo principal caracterizar as nulidades no
processo administrativo disciplinar militar.
Sob esse prisma, a pesquisa apresenta relevncia, uma vez que a maior Lei
brasileira, qual seja, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, a partir de
1988 passou a assegurar vrios princpios aos acusados que respondam processo
administrativo militar.
Para atingir esse objetivo, o trabalho foi divido em itens que tiveram a finalidade
de apresentar, em uma primeira fase, os princpios norteadores da administrao
pblica militar, e, em seguida, as etapas que compem o processo disciplinar militar,
caracterizando os vcios que podem transform-lo em nulo.
Com a finalidade de fazer uma ambientao, o captulo 3 apresentou
sumariamente o conceito de Direito Administrativo Disciplinar, onde foi verificado
que este oriundo do Direito Pblico, o qual rege os rgos, os agentes e as
atividades pblicas tendentes a atenderem os fins desejados pelo Estado.
Em seguida, discorreu-se sobre o regime jurdico administrativo militar para
inferir que, feitas as devidas adaptaes e observadas as particularidades da
atividade na caserna, submete-se ao regime jurdico-administrativo imposto
administrao pblica.
O maior destaque verificado nesse item foi a reunio de todos os princpios
norteadores e poderes que so utilizados pela administrao pblica militar.
No seguinte, o trabalho esclareceu que o ato administrativo castrense para ter
validade deve atender aos requisitos de competncia, finalidade, forma, motivo e
objeto.
Sobre a Hierarquia e Disciplina, que compem os dois pilares de sustentao
das Foras Armadas, foi destacado no captulo 5 a importncia que essas duas
vigas mestras possuem para o pleno funcionamento daquelas.
No captulo 6, iniciou-se caracterizando transgresso disciplinar, diferenciandoa dos crimes militares e destacando que a indisciplina a negao do dever. Em
seguida, abordou-se sobre a sano disciplinar, dando destaque para as suas
finalidades.
47

Ressaltou-se, tambm, que a punio disciplinar o dispositivo existente para

reeducar o militar infrator e fortalecer a disciplina e a justia no mbito das Foras
Armadas.
No penltimo captulo, buscou-se elencar os diversos aspectos que, se no
forem observados, podero transformar todo o processo administrativo disciplinar
em nulo ou anulvel.
A anulao de um ato disciplinar viciado possui efeitos retroativos desde a sua
origem, sendo que todos os atos subsequentes e relacionados a ele tambm
devero ser anulados.
Dessa forma, a anulao do processo administrativo disciplinar por causa de
nulidade existente, contraria a necessidade de eficincia da administrao militar,
pois trar prejuzos ao acusado e a prpria instituio militar.
Assim, o presente trabalho permitiu reunir os principais aspectos que devem
ser observados, visando atender s garantias constitucionais, com a finalidade de
reduzir a anulao de processos disciplinares no mbito da administrao do
Exrcito Brasileiro.
___________________________________
Jlio de Oliveira Soares TC Art
48

REFERNCIAS

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ESCOLA DE COMANDO E ESTADO-MAIOR DO EXRCITO

ESCOLA MARECHAL CASTELLO BRANCO

TC Art JLIO DE OLIVEIRA SOARES

O processo administrativo disciplinar militar e os

TC Art JLIO DE OLIVEIRA SOARES

O processo administrativo disciplinar militar e os vcios

Trabalho de Concluso de Curso apresentado

Orientador: TC Art Marcelo Cavaliere

S676p Soares, Jlio de Oliveira Soares.

TC Art JLIO DE OLIVEIRA SOARES

O processo administrativo disciplinar militar e os vcios

Trabalho de Concluso de Curso apresentado

Deus, pelo dom da vida, felicidade, equilbrio, tranquilidade e sade.

minha famlia, pelo apoio, incentivo, carinho e compreenso em todos os momentos

Aos meus pais, pela minha educao e formao, me mostrando a importncia da

Ao Exrcito Brasileiro, pela oportunidade em realizar um trabalho monogrfico, de

Ao meu orientador, no apenas pela orientao, como tambm pelo incentivo e

A injustia que se faz a um, uma ameaa que se faz a

A Constituio da Repblica Federativa do Brasil outorgada em 1988, tambm

administrativos. As inovaes surgidas no Direito Administrativo Militar,

Palavras-chave: Regulamento Disciplinar do Exrcito; processo administrativo

La Constitucin de la Repblica Federativa del Brasil otorgada en 1988,

Administrativo Militar, resultado de la confirmacin del Estado Democrtico de

completamiento de una inmensa brecha doctrinaria, debido a las poqusimas

Palabras clave: Reglamento Disciplinario del Ejrcito; proceso administrativo

LISTA DE ABREVIATURA E SIGLAS

Constituio da Repblica Federativa do Brasil

Formulrio de Apurao de Transgresso Disciplinar

O DIREITO ADMINISTRATIVO MILITAR..............................................

REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO MILITAR.................................

PRINCPIOS NORTEADORES DA ADMINISTRAO PBLICA

Princpio do devido processo legal....................................................

Princpio da ampla defesa e do contraditrio...................................

3.2.10 Princpio da razoabilidade e proporcionalidade...............................

3.2.11 Princpio da boa-f...............................................................................

3.2.12 Princpio da hierarquia........................................................................

PODERES DA ADMINSTRAO PBLICA MILITAR..........................

ATO ADMINISTRATIVO MILITAR.........................................................

ATOS ADMINISTRATIVOS MILITARES ATPICOS...............................

ATOS ADMINISTRATIVOS MILITARES TPICOS.................................

HIERARQUIA E DISCIPLINA MILITAR E O PROCESSO

PUNIO DISCIPLINAR NAS FORAS ARMADAS.............................

OS VCIOS DO PROCESSO DE APURAO DE TRANSGRESSO

6.2.1.1 Falha na elaborao do FATD................................................................

6.2.1.2 Falta de citao......................................................................................

6.2.1.4 Sindicncia que anteceder o FATD........................................................

6.2.1.5 Dupla punio.........................................................................................

6.2.1.6 Apreciao da Justia Militar..................................................................

6.2.1.7 Falta de publicao em Boletim Interno da Organizao Militar............

6.2.2.1 Inobservncia de prazo..........................................................................

6.2.2.2 Incorreo na nota de punio...............................................................

Em virtude da normatizao constitucional do processo administrativo

Militares: a Hierarquia e a Disciplina, sofreu algumas revises objetivando um maior

associao dos vcios processuais nulidade do processo administrativo disciplinar

inicialmente, na literatura existente, os renomados autores e obras sobre o assunto.

3 O DIREITO ADMINISTRATIVO MILITAR

A partir desses entendimentos, infere-se que o Direito Administrativo Disciplinar

Alm de ser uma vertente do Direito Administrativo Disciplinar, destaca-se a

Pode-se perceber a similitude do Direito Administrativo Disciplinar Militar com o

3.1 REGIME JURDICO ADMINISTRATIVO MILITAR

impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, aos preceitos

3.2 PRINCPIOS NORTEADORES DA ADMINISTRAO PBLICA MILITAR

O princpio do devido processo legal, pode ser entendido como um mandamento