AGUILAR GORRONDONA, Jos Luis.(1995). CONTRATOS Y GARANTIAS.

Universidad Catlica Andrs Bello. 10 Edicin. Caracas.

BARBOZA PARRA, Ely Sal. (1998). DERECHO MERCANTIL. Manual Terico
Prctico. Quinta Edicin. Caracas.
Cdigo Civil Venezolano. Emilio Calvo Baca. Comentado y concordado.

Contratos Mercantiles: Segn el autor Melich Orsini (1993), un contrato

mercantil es un acuerdo que tiene carcter comercial, el cual es celebrado entre
dos o ms personas, del cual se derivan uno o ms derechos u obligaciones. Para
que un contrato sea calificado de mercantil, debe versar sobre actos de comercio,
definidos segn la legislacin aplicable. Est regulado en el Derecho mercantil,
hay que tener en cuenta que un mismo contrato puede tener regulaciones
diferentes segn si se califica como civil o mercantil.
Es un contrato privado en el que las partes deben ser particulares. En el
momento en que en un contrato una parte sea un organismo pblico, el contrato
ser un contrato pblico y no mercantil.
No obstante un Ente pblico, puede actuar como un particular, o sea,
desprovisto de potestad y firmar un contrato mercantil con un particular. En tal
caso el contrato se rige por las normas del Derecho mercantil (Derecho privado) y
no por el Derecho pblico.

Caractersticas de las Obligaciones Mercantiles

1.- Actos de comercio. Las obligaciones mercantiles son las prestaciones
que resultan de los actos de comercio objetivo o subjetivo (Arts. 2 y 3 Cdigo de
Comercio). Son mercantiles todas las obligaciones que nacen de los contratos
mercantiles, de las operaciones comerciales, de las empresas mercantiles, de los

ttulos valores y aquellas obligaciones nacidas de una causa netamente mercantil

reparadoras de daos y perjuicios.
2.- Solidarias. Art. 107 Cdigo de Comercio. En las obligaciones
mercantiles se presume que los codeudores se obligan solidariamente, si no hay
convencin en contrario. .... Esta presuncin no se extiende a los no comerciantes
por los contratos que respecto a ellos no son actos de comercio.
La solidaridad de los codeudores se presume en todas las obligaciones
mercantiles, salvo prueba en contrario. Existen dos tipos de solidaridad, la pasiva
y la activa. La solidaridad pasiva consiste en que cada deudor responde
enteramente por su obligacin y por las contradas por todos los codeudores y , si
uno paga todos quedan liberados frente al acreedor. La Solidaridad activa,
consiste en la obligacin contrada por un deudor frente a varios acreedores. Si el
deudor paga a uno de los acreedores la totalidad de la deuda, se libera de la
obligacin.
Art. 1221. Cdigo Civil. La obligacin es solidaria cuando varios deudores
estn obligados a una misma cosa, de modo que cada uno pueda ser constreido
al pago de la totalidad, y que el pago hecho por uno solo de ellos liberte a los
otros, o cuando varios acreedores tiene el derecho de exigir cada uno de ellos el
pago total de la acreencia y que el pago hecho a uno solo de ellos liberte al deudor
para con todos.
3.- Onerosas. En materia civil el prstamo o mutuo es gratuito si no se
pactan intereses. En materia mercantil la exoneracin de intereses es la excepcin
en cuyo caso debe constar por escrito. En materia mercantil el inters no puede
exceder el 12% anual (Art. 108 Cdigo Comercio) en materia civil el inters lega
les del 3% anual, (Art. 1.746 Cdigo Civil).

La productividad de intereses
Segn el art. 314 del cdigo de comercio: Los prstamos no devengarn
intereses si no se hubieren pactado por escrito, lo permite pero establece una
regla superior: debe producirse por escrito (aunque no exige escritura pblica); ello
es un grado superior de exigencia.
Esta mayor exigencia contrasta con el art. 315 del cdigo civil, respecto a la
los intereses: Podr pactarse el inters del prstamo, sin tasa ni limitacin de
ninguna especie. Se reputar inters toda prestacin pactada a favor del acreedor:
permite un pacto libre (slo con los lmites de la ley de usura). Estos artculos
obedecen a principios diferentes:
El artculo 314 es de una poca anterior al capitalismo ms duro.
El artculo 315 corresponde a esa poca.
El contrato de prstamo es el ms comn en el que se dan intereses
remuneratorios.

Oferta y Aceptacin de los Contratos Mercantiles

El cdigo de comercio en sus artculos 110 y 111 disponen:
110: Para que la propuesta verbal de un negocio obligue al proponente, debe
necesariamente ser aceptada inmediatamente por la persona a quien se dirige; y
en defecto de esa aceptacin, el proponente, queda libre.
111.- La propuesta hecha por escrito debe ser aceptada o desechada dentro de
veinticuatro horas, si las partes residieren en la misma plaza.
Por otro lado, en el cdigo civil artculo 1137 se dispone: El contrato se
forma tan pronto como el autor de la oferta tiene conocimiento de la aceptacin de
la otra parte. La aceptacin debe ser recibida por el autor de la oferta en el plazo

fijado por sta o en el plazo normal exigido por la naturaleza del negocio. El autor
de la oferta puede tener por vlida la aceptacin tarda y considerar el contrato
como perfecto siempre que l lo haga saber inmediatamente a la otra parte. El
autor de la oferta puede revocarla mientras la aceptacin no haya llegado a su
conocimiento.
La aceptacin puede ser revocada entre tanto que ella no haya llegado a
conocimiento del autor de la oferta. Si el autor de la oferta se ha obligado a
mantenerla durante cierto plazo, o si esta obligacin resulta de la naturaleza del
negocio, la revocacin antes de la expiracin del plazo no es obstculo para la
formacin del contrato. La oferta, la aceptacin o la revocacin por una cualquiera
de las partes, se presumen conocidas desde el instante en que ellas llegan a la
direccin del destinatario, a menos que ste pruebe haberse hallado, sin su culpa
en la imposibilidad de conocerla. Una aceptacin que modifica la oferta, tendr
nicamente el valor de una nueva oferta.

La Oferta: Aguilar Gorrondona, en su obra Contratos y Garantas (2009), explica

que la formacin del contrato, puede iniciarse mediante la oferta dirigida por una
persona a otra, en la cual se contengan todos los elementos del futuro contrato. (p.
185).
Puede decirse, partiendo de esto ltimo, que la oferta constituye una
manera de formacin de un contrato, y ms especficamente del elemento
consentimiento del contrato.

Clases de Ofertas

1.- Segn la naturaleza: oferta imperfecta y oferta perfecta.

a) La oferta imperfecta: es aquella que no rene todas las condiciones y

detalles de la prestacin. Ejemplo: cuando se dice: vendo en condiciones
ventajosas o a buen precio, sin indicar las condiciones o el precio.
b) Oferta perfecta o plena: es aquella que contiene todos los requisitos,
condiciones y detalles de la prestacin.
Es preciso resaltar que la oferta imperfecta no tiene efecto obligatorio ni
para el destinatario ni para el oferente, pues sin conocerse las condiciones, mal
puede haber consentimiento.

2.- Segn su forma: oferta directa o expresa y oferta indirecta.

a) Oferta directa o expresa. Es aquel acto jurdico unilateral por el cual una
de las partes promete a la otra el cumplimiento de una determinada
prestacin. Es la hiptesis normal, y la oferta se hace realizando el oferente
un acto expreso y positivo.
b) Oferta indirecta. Es tambin un acto jurdico unilateral, pero no realizado
en forma expresa por el deudor u oferente, sino que se deduce o desprende
de alguna actividad desarrollada por l, generalmente mediante un acto
determinado que la hace presumir.

3.- Segn el trmino: oferta sin plazo y oferta con plazo.

a) Oferta sin plazo. Es aquella en la cual no existe plazo alguno para que el
destinatario manifieste su aceptacin al oferente. Tal manifestacin debe
hacerla de inmediato. Ocurre siempre entre presentes, caso en el cual no
hay un lapso apreciable entre la respuesta y la pregunta.

Esta oferta puede ser revocada por el oferente, antes de que la aceptacin
llegue a su conocimiento.
b) Oferta con plazo. Tiene un trmino obligatorio para el oferente, durante el
cual debe respetarse la oferta y por lo tanto el oferente queda obligado a
mantenerla. El trmino puede ser expreso o tcito.

4.- Segn la determinacin del destinatario.

a) Oferta hecha a persona indeterminada. Como su nombre lo indica, tiene
como caracterstica la de no ser dirigida a alguna persona en particular
(comerciante con cartel en vidriera, aviso por el peridico, entre otros.). Es
tambin denominada oferta pblica u oferta al pblico. Esta oferta obliga al
oferente en los trminos de la misma y el contrato se perfecciona cuando la
aceptacin del destinatario llega a conocimiento del oferente.
b) Oferta hecha a persona determinada. Es el supuesto normal en el que la
persona del destinatario est perfectamente determinada. El contrato se
perfecciona conforme al principio general, o sea, cuando el oferente tiene
conocimiento de la aceptacin del destinatario.

5.- Segn su ejecucin.

a) Oferta de cumplimiento normal. Es aquella oferta que implica un
cumplimiento mediante un consentimiento previo del destinatario, de modo
que la aceptacin del destinatario precede al cumplimiento de la prestacin.
b) Oferta con ejecucin previa. Caracterizada porque a solicitud del oferente
o por la propia naturaleza del negocio, la ejecucin de la prestacin por
parte del destinatario precede a la respuesta en la cual manifieste su
aceptacin. El contrato se perfecciona en el momento y lugar en que la

ejecucin comienza, y sta debe ser comunicada de inmediato al oferente

(art. 1138 C.C.)

Condiciones de la aceptacin
Segn Aguilar Gorrondona (1995), para que la aceptacin produzca su
efecto jurdico normal, o sea, el perfeccionamiento del contrato, debe reunir
determinadas condiciones, a saber:
a) Debe ser libre. El destinatario debe tener plena libertad para aceptar o
negar la oferta. La falta de contestacin no lo obliga a nada.
b) Debe ser pura y simple, lo que implica que debe ajustarse en un todo al
contenido de la oferta.
Si el destinatario modifica la oferta, la modificacin debe considerarse como
una nueva oferta.
c) La aceptacin debe ser manifestada al oferente para que el contrato se
perfeccione. En los casos de oferta sin plazo, la aceptacin debe ser comunicada
al oferente de inmediato, si se trata de personas presentes; o dentro del lapso
prudencial, si se trata de personas que no estn presentes en el mismo lugar. En
los casos de oferta con plazo, la aceptacin debe ser manifestada dentro del
plazo.
Si la aceptacin es manifestada fuera del plazo, no obliga al oferente, quien
tiene entonces la potestad de considerar o no celebrado el contrato.
El destinatario puede revocar la aceptacin antes de que llegue a
conocimiento del oferente.

Clases de aceptacin: La aceptacin puede ser manifestada directa o

indirectamente.

En el primer caso se est en presencia de una aceptacin directa o

expresa; en el segundo, existe una aceptacin tcita.
La aceptacin tcita es aquella que se desprende de una conducta o
actuacin del destinatario que no deje lugar a dudas acerca de su conformidad
con el contenido de la oferta.

Perfeccionamiento de los Contratos Mercantiles.

El perfeccionamiento de los contratos se realiza cuando estn presentes la
oferta y la aceptacin y se cumple en el lugar de su celebracin, a menos que se
indique domicilio especial. Cuando las partes residen en plazas distintas, el
contrato se perfecciona en el lugar de la oferta primitiva y en la fecha de recepcin
de la aceptacin de la oferta. Todos los contratos concernientes a la ejecucin de
los contratos mercantiles celebrados en pas extranjero y cumplidos en Venezuela,
sern regidos por la Ley venezolana, a menos que las partes hubieren acordado
otra cosa.
Seala Aguilar Gorrondona (1995) que por perfeccionamiento del contrato
debe entenderse el momento en que el contrato produce plenamente sus efectos
jurdicos. Este momento ocurre cuando el destinatario u obligado otorga su
consentimiento o su conformidad a la oferta que le ha sido presentada. (p. 192).
En ese sentido, el acto en virtud del cual el destinatario manifiesta su
conformidad con la oferta, se denomina aceptacin, siendo esta ltima entonces el
acto por el cual el destinatario de la oferta manifiesta su voluntad de estar de
acuerdo con ella.
Cuando el contrato se celebra entre personas que estn presentes en un
mismo momento y lugar, el problema se simplifica al mximo, pues el momento y
lugar en que el contrato se perfecciona sern los mismos de la celebracin del
contrato y entonces no habr dudas acerca de cundo comienza a producir sus

efectos, ni tampoco acerca del tribunal competente, que ser el que tenga la
jurisdiccin territorial respectiva.
Cuando el contrato se celebra entre personas ausentes o lejanas, entre
personas que no se encuentran en un mismo lugar sino en lugares diferentes,
surge en toda su magnitud la necesidad de fijar las circunstancias de tiempo y
lugar sealadas anteriormente.
La doctrina ha enumerado algunas de las circunstancias prcticas que
justifican el inters de determinar el momento de perfeccionamiento del contrato, a
saber: Primero: para determinar a partir de qu momento son exigibles las
obligaciones derivadas del contrato; segundo: para saber a partir de cul fecha
corren los lapsos de caducidad o de prescripcin; tercero: para precisar la ley
aplicable al contrato cuando entre la fase de la aceptacin y de la notificacin ha
habido reforma legislativa; cuarto: para poder determinarse cul es el Tribunal
competente para decidir sobre cuestiones controversiales del contrato.
En este orden de ideas, el cdigo civil, dispone el prrafo 1 del artculo
1137: El contrato se forma tan pronto como el autor de la oferta tiene
conocimiento de la aceptacin de la otra parte.
Ahora bien, ese conocimiento se presume que existe en el instante en que
la aceptacin llega a la direccin del oferente (destinatario de la aceptacin en
este caso). As lo dispone el prrafo 6 del mismo artculo citado: La oferta, la
aceptacin o la revocacin por una cualquiera de las partes, se presumen
conocidas desde el instante en que ellas llegan a la direccin del destinatario, a
menos que ste pruebe haberse hallado, sin su culpa, en la imposibilidad de
conocerla.
El Cdigo Civil venezolano acoge el sistema de la concurrencia de
voluntades en la fase o etapa del conocimiento, pero subordina ese conocimiento
al momento de la recepcin. Presume que existe ese conocimiento desde el
instante en que la aceptacin llega a la direccin del oferente.

La presuncin establecida en el prrafo 6 del artculo 1137 del Cdigo Civil

es de carcter relativo o juris tantum. Al destinatario de la aceptacin se le permite
desvirtuar la presuncin de conocimiento demostrando que sin su culpa estaba en
la imposibilidad de conocerla (causa extraa no imputable, enfermedad, ausencia
justificada y otras que corresponde al juez calificar).
Como excepcin al principio contemplado en los prrafos 1 y 6 del artculo
bajo anlisis, no se acoge el sistema de concurrencia de voluntades en los casos
de oferta con ejecucin previa, contemplados en el artculo 1l38: Si a solicitud de
quien hace la oferta, o en razn de la naturaleza del negocio, la ejecucin por el
aceptante debe preceder a la respuesta, el contrato se forma en el momento y en
el lugar en que la ejecucin se ha comenzado. El comienzo de ejecucin debe ser
comunicado inmediatamente a la otra parte.
En estos casos, cuando el legislador dispone que el contrato se forma en el
momento y lugar en que la ejecucin comienza, est acogiendo el sistema de la
coexistencia de voluntades (pues la ejecucin se entiende como una expresin de
voluntad) y el momento de la manifestacin de esa voluntad, manifestacin
expresada por la propia ejecucin.
No obstante, nada dice el Cdigo Civil en el caso de que el ejecutante no
cumpla la obligacin de comunicar el comienzo de ejecucin, como lo ordena el
artculo 1138. En opinin de algunos autores, la solucin debe ser similar a la
dispuesta en el Cdigo Civil italiano, en el sentido de que el ejecutor deber
reparar los daos causados por omitir tal aviso.
Tampoco acoge el Cdigo Civil el sistema de concurrencia de voluntades en
la oferta pblica de recompensa, la cual se perfecciona cuando las voluntades
coexisten, o sea, cuando el destinatario indeterminado a quien es dirigida, realiza
el hecho cuya remuneracin se ofreci. Ello se desprende claramente del artculo
1139 del Cdigo Civil, el cual dispone en su primer prrafo: Quien promete
pblicamente remunerar una prestacin o un hecho, no puede revocar la promesa
despus que la prestacin o el hecho se han cumplido.

Al prohibir la revocacin despus de haberse cumplido la prestacin o el

hecho objeto de la oferta pblica, el legislador venezolano se acoge al sistema de
coexistencia de voluntades.
En el mbito del Derecho Civil, en materia de contratacin entre ausentes,
se inclinan por la teora del conocimiento (art. 1262 Cdigo Civil). El art. 54 Cdigo
de comercio dice que los contratos por correspondencia, quedarn perfeccionados
desde que se conteste aceptando la propuesta o las condiciones con que sta
fuere modificada; es la teora de la expedicin. Algunos autores entienden que
esto podra extenderse a todo tipo de correspondencia, postal, telegrfica, etc.
En el mbito del Derecho Mercantil, la principal especialidad en este tema
se plantea en relacin a la contratacin entre ausentes.
El cumplimiento de los requisitos antedichos entre personas en presencia,
no plantea problemas de diferencia entre Derecho Mercantil y Derecho Civil, pero
entre ausentes, s se dan diferencias en Derecho Civil y Derecho Mercantil. Es
posible adoptar cualquiera de las teoras siguientes:
Teora de la Declaracin: Desde el momento en que la declaracin es emitida por
el aceptante se entiende que el contrato est perfeccionado.
Teora del Conocimiento: Desde que se realiza la declaracin por el aceptante y
cuando sta llega a conocimiento del oferente.
Entre ambas, hay muchas tesis intermedias, pensadas para la contratacin
por correo (que tambin es contratacin entre ausentes). Son tesis:
De la Expedicin: Se entiende perfeccionado, desde que se remite carta de
contestacin.
De la Recepcin: Se entiende perfeccionado, no en el momento en que el
oferente tiene efectivo conocimiento, pero s desde el momento en que llega del
correo la carta de contestacin.
Los problemas que se pueden dar suelen ser cuestiones de prueba.

Cmo por ejemplo, cundo el contrato se realiza por telfono, en estos casos
existe distancia entre dos contratantes.
Este tipo de contratos, respecto del momento de perfeccin de contratos
habra que aplicar las reglas de perfeccin de contratos entre presentes, no es que
no tenga relevancia la distancia, sino que el momento de perfeccin del contrato
es como si fuera contratacin entre presentes y no entre ausentes.
Pero una cosa es el momento de perfeccin del contrato, y otra cosa el
lugar. Desde el punto de vista de nuestro Derecho positivo hay opiniones
contrarias para dar solucin a esto. La ms importante es la que entiende que no
existiendo una norma respecto del lugar, sino respecto del momento de
perfeccin, debera aplicarse por analoga las normas de Derecho comn: el art.
1262 Cc. Esto significara que el lugar donde se produce el contrato es el lugar
donde se encuentre el oferente (en relacin con la teora del conocimiento, de
forma que cuando llega el conocimiento al oferente, ste es el lugar).
El lugar donde se produce la perfeccin del contrato ser, sin embargo,
para otros autores, el lugar donde se produce la expedicin de la carta, ya que el
momento de la perfeccin sera desde la expedicin de la contestacin.