CORTE SUPREMA DE CANAD

REFERENCIA: Multani c. Comisin escolar

Marguerite-Bourgeoys, [2006] 1 R.C.S. 256, 2006 CSC 6

FECHA: 20060302
EXPEDIENTE: 30322

ENTRE:
Balvir Singh Multani y Balvir Singh Multani,
en su condicin de tutor de su hijo menor Gurbaj Singh Multani
Recurrentes
c.
Comisin escolar Marguerite-Bourgeoys y el
Procurador General de Qubec
Recurridos
-yWorld Sikh Organization of Canada, Asociacin canadiense
por las libertades civiles, Comisin canadiense de derechos humanos y
Comisin de derechos humanos de Ontario
Intervinientes
TRADUCCIN NO OFICIAL AL ESPAOL
ANTE: La magistrada presidenta McLachlin y los magistrados Major*, Bastarache, Binnie,
LeBel, Deschamps, Fish, Abella y Charron
FUNDAMENTOS DEL FALLO: La magistrada Charron (con adhesin de la magistrada
(par. 1 83)
presidenta McLachlin y los magistrados Bastarache,
Binnie et Fish)
OPININ CONJUNTA:
(par. 84 139)

Las magistradas Deschamps et Abella

OPININ CONCURRENTE:
(par. 140 155)

El magistrado LeBel

* El magistrado Major no tom parte en la consideracin de este caso.

NOTA: Este documento ser objeto de retoques de forma antes de la publicacin de su
versin definitiva en la Coleccin de fallos de la Corte suprema de Canad.
______________________________

Multani c. Comisin escolar Marguerite-Bourgeoys, [2006] 1 R.C.S. 256, 2006 CSC 6

Balvir Singh Multani y Balvir Singh Multani,
en su calidad de tutor de su hijo menor Gurbaj Singh Multani

Recurrentes

c.
Comisin escolar Marguerite-Bourgeoys y el
Procurador General de Qubec

Recurridos

y
World Sikh Organization of Canada, Asociacin canadiense
por las libertades civiles, Comisin canadiense de derechos
humanos y la Comisin de derechos humanos de Ontario

Intervinientes

Caratulada: Multani c. Comisin escolar Marguerite-Bourgeoys

Referencia neutra: 2006 CSC 6.
No de registro: 30322.
Alegatos Abril 12, 2005; Fallo Marzo 2, 2006.
Presentes: La muy honorable magistrada presidenta McLachlin honorables magistrados
Major*, Bastarache, Binnie, LeBel, Deschamps, Fish, Abella y Charron.
POR APELACIN DESDE LA CORTE DE APELACIONES DE QUBEC
Derecho constitucional Carta de derechos Libertad de religin Porte del kirpan en la
escuela Consejo de comisionados de una comisin escolar que prohibe a un alumno de religin sikh portar
el kirpan en la escuela Esta decisin atenta contra la libertad de religin protegida por el art. 2a) de la
Carta canadiense de los derechos y libertades? En caso afirmativo, esta libertad se halla justificada en
virtud del art. 1 de la Carta?
Derecho constitucional Carta de derechos Lmite razonable Regla de derecho
Decisin administrativa Restriccin de un derecho protegido derivada de una decisin de un rgano
administrativo que acta conforme a su ley habilitante Esta restriccin constituye una restriccin a travs
de una regla de derecho en los trminos del art. 1 de la Carta canadiense de los derechos y libertades?
Derecho administrativo Control judicial Conformidad de una decisin administrativa a
las exigencias de la Carta canadiense de los derechos y libertades Consejo de comisionados de una
comisin escolar que prohibe a un alumno de religin sikh portar el kirpan en la escuela Esta decisin
atenta contra la libertad de religin del alumno? Posicin apropiada para la revisin de dicha decisin
Relaciones entre el derecho administrativo y el derecho constitucional.
G y su padre B pertenecen a la religin sikh ortodoxa. G cree que su religin
requiere que en todo tiempo porte un kirpan, objeto religioso que se asemeja a un pual y
debe estar hecho en metal. En 2001, G dej escapar accidentalmente en el patio de la
escuela que portaba el kirpan bajo sus vestimentas. La Comisin escolar envi a los padres
una carta en la cual indicaba, a ttulo de acomodamiento razonable, que se permita a G

portar el kirpan en la escuela si se respetaban ciertas condiciones tendentes a mantenerlo

oculto bajo sus vestimentas. G y sus padres aceptaron dicho acuerdo. El consejo de
direccin de la escuela se neg a aceptar el acuerdo, alegando que el porte del kirpan en la
escuela contravendra al art. 5 del Cdigo de vida e la escuela que prohbe el porte de
armas. El consejo de comisionados de la Comisin escolar confirm dicha decisin e
inform a G y a sus padres que un kirpan simblico bajo la forma de un pendiente o bajo
otra forma, sera as fabricado de un material que lo hara inofensivo, sera aceptado en
lugar del verdadero kirpan. B present, ante el Tribunal Superior una peticin de sentencia
declaratoria a los efectos de hacer inoperante a la decisin del consejo de comisionados. El
Tribunal Superior hizo lugar a la demanda, declar la nulidad de la decisin y permiti a G
portar al kirpan bajo reserva de ciertas condiciones. La Corte de apelaciones revoc dicho
pronunciamiento. Tras haber retenido la norma de control de la decisin simplemente
razonable, la Corte de apelaciones restableci la decisin del consejo de comisionados.
Concluy que esta decisin viol la libertad de religin de G, que se halla protegida por el
inc. 2a) de la Carta canadiense de los derechos y libertades (Carta canadiense) y el art. 3 de la Carta
de los derechos y libertades de la persona de Qubec y el art. 9.1 de la Carta quebequense.
Fallo: Apelacin con lugar. Se anula el fallo de la Corte de apelaciones y se
declara la nulidad de la decisin del consejo de comisionados.
La magistrada presidenta McLachlin y los magistrados Bastarache, Binnie, Fish
y Charron: En el presente caso, es la conformidad de la decisin de los comisionados con
las exigencias de la Carta canadiense la que se halla en el corazn del litigio, no su validez
desde el punto de vista del derecho administrativo. Nadie sostiene que el consejo de
comisionados era incompetente, en el marco del derecho administrativo, para aprobar el
Cdigo de vida. Adems, la validez, tanto administrativa como constitucional, de la regla
que prohbe el porte de armas no ha sido atacada. Habida cuenta que la demanda se funda
enteramente en la libertad de religin, la Corte de apelaciones cometi un error al aplicar la
norma de la decisin razonable a su anlisis constitucional. La norma de control del
derecho administrativo no resultaba pertinente. [18-20]
La Carta canadiense se aplica a la decisin del consejo de comisionados a pesar
del carcter individual de esta decisin. Toda violacin a un derecho protegido que deriva
de los actos de un poder de decisin que acta conforme a su ley habilitante constituye
tambin una restriccin a travs de una regla de derecho en los trminos del art. 1.
Cuando el texto legislativo en virtud del cual un organismo administrativo dicta una
decisin atacada confiere un poder discrecional y no prev de manera explcita o implcita
el poder de restringir los derechos y libertades que asegura la Carta canadiense, hay lugar, en
caso de violacin, a someter esta decisin al test enunciado en el art. 1 a los efectos de
determinar si la misma podra constituir un lmite razonable. [22-23]
En autos, la Corte no est llamada a reconciliar, de entrada, dos derechos
constitucionales, siendo que solo se ha invocado a la libertad de religin. No obstante, esta
libertad no es absoluta y puede entrar en conflicto con otros derechos constitucionales.
Desde la elaboracin en el caso Oakes del criterio que encuadra la restriccin de derechos,
la Corte no ha puesto en juicio que en principio, los derechos se concilian en vista a la
justificacin constitucional que ordena el art. 1 de la Carta canadiense. Dado que la decisin
afecta verdaderamente a cada una de las partes y que se trata de una decisin dictada por un
organismo administrativo en ejercicio de los poderes que le confiere la ley, un anlisis
constitucional fundado en el art. 1 permitir sopesar de manera ms completa los valores
opuestos pertinentes. [29-30]

La decisin del consejo de comisionados que prohibi a G portar el kirpan en

la escuela viola la libertad de religin. G cree verdaderamente que un kirpan de plstico o
de madera no le permitira conformarse a las exigencias de su religin, y ninguna de las
partes en el litigio ha contestado la sinceridad de esta creencia. La restriccin a la libertad de
G es ms que negligente o insignificante, puesto que priva al mismo de su derecho a
frecuentar una escuela pblica. La violacin a la libertad de religin de G no puede verse
justificada en virtud del art. 1 de la Carta canadiense. Aunque la decisin del consejo de
prohibir el porte del kirpan persiga un objetivo urgente y real, como el asegurar un nivel
razonable de seguridad en la escuela, y que esta decisin cuente con un nexo racional con
dicho objetivo, no ha sido demostrado que tal prohibicin constituya una restriccin
mnima a los derechos de G. [2] [38-41] [44] [48] [77]
La analoga con la obligacin de acomodamiento razonable es til para analizar
correctamente la carga que impone el criterio de la restriccin mnima frente a un
individuo. En el presente contexto, la decisin de prohibir de manera absoluta el porte del
kirpan no se sita al interior de la gama de medidas razonables. Los argumentos invocados
en apoyo de tal prohibicin no pueden ser aceptados. El riesgo de que G utilice el kirpan
con fines violentos se muestra muy improbable, sobretodo cuando el porte del kirpan se
halla sometido a condiciones como las impuestas por el Tribunal Superior. G, por otra
parte, nunca reivindic el derecho a portar el kirpan en la escuela sin ninguna restriccin.
Adems, las escuelas contienen una cantidad de objetos susceptibles de servir para cometer
actos de violencia y mucho ms fciles de acceder para los alumnos, por ejemplo, tijeras,
lpices, bates de baseball. La prueba revela igualmente que ningn hecho de violencia
vinculado a la presencia de kirpans en las escuelas ha sido demostrado. Aunque no sea
necesario esperar que ocurra un perjuicio para actuar, la existencia de inquietudes que
afectan a la seguridad debe ser slidamente demostrada para que una restriccin a un
derecho constitucional resulte justificada. La prueba tampoco apoya la pretensin segn la
cual permitir a G portar el kirpan en la escuela podra tener un efecto de constreimiento.
En fin, la pretensin segn la cual el porte del kirpan debera ser prohibido porque no
representa un smbolo de violencia y enva el mensaje de que el recurso a la fuerza es
necesario para hacer valer los derechos y reglar los conflictos no solamente es contraria a la
prueba relativa a la naturaleza simblica del kirpan, sino que igualmente es irrespetuosa
para con los fieles de la religin sikh y no tiene en cuenta los valores canadienses fundados
en el multiculturalismo. La tolerancia religiosa constituye un valor muy importante en el
seno de la sociedad canadiense. Si los alumnos consideran injusto que G pueda portar su
kirpan en la escuela mientras que se les prohbe portar cuchillos, incumbe a las escuelas
cumplir con su obligacin de inculcar a sus alumnos este valor que se sita en la base
misma de nuestra democracia. La prohibicin total de porta el kirpan en la escuela
desvaloriza este smbolo y enva a los alumnos el mensaje de que ciertas prcticas religiosas
no ameritan la misma proteccin que otras. Adoptar una medida de acomodamiento a
favor de G y permitirle portar el kirpan bajo reserva de ciertas condiciones demuestra la
importancia que nuestra sociedad acuerda a la proteccin de la libertad de religin y al
respeto de las minoras que la componen. Los efectos perjudiciales de la prohibicin total
sobrepasan pues a los efectos benficos. [51-54] [57-59] [67-71] [76] [79]
Habida cuenta que G ya no frecuenta dicha escuela la reparacin conveniente y
justa consiste en declarar la nulidad de la decisin que dispuso la prohibicin de portar el
kirpan. [82]
Las magistradas Deschamps y Abella: el recurso a la justificacin constitucional
no resulta apropiado cuando, como en autos, se trata de evaluar la validez de una decisin

dictada por un organismo administrativo que pone en cuestin los derechos humanos.
Mientras que la justificacin constitucional se impone cuando se trata de controlar la
validez o la oponibilidad de una norma como una ley, un reglamento, u otra regla de
aplicacin general de esta naturaleza, la grilla del derecho administrativo debe ser
preservada para la revisin de las decisiones y ordenanzas de organismos administrativos.
La eleccin del anlisis fundado en las reglas del derecho administrativo permite no
solamente evitar las dificultades inherentes a la confusin de las reglas de la justificacin
constitucional y de las del derecho administrativo, pero tambin preservar los instrumentos
especficos desarrollados en cada uno de estos campos. Esta posicin permite igualmente a
las partes y a los organismos administrativos conocer desde entrada las reglas que rigen los
conflictos que afectan a los derechos humanos. [85] [103] [125]
El simple hecho de alegar que un anlisis en virtud del art. 1 es requerido no
tiene por efecto apartar el recurso al derecho administrativo. Si un organismo
administrativo dicta una decisin o resolucin que contradice a los valores fundamentales,
los mecanismos del derecho administrativo como sus normas de control son
suficientes. Es, por otra parte difcil concebir que una decisin administrativa pueda ser
mantenida si infringe la Carta canadiense. [86] [93] [128]
No puede asimilarse una decisin o resolucin de un organismo administrativo
a una regla de derecho en el sentido del art. 1 de la Carta canadiense. La expresin regla
de derecho a la que hace referencia dicho artculo se entiende naturalmente como una
norma o regla de aplicacin general. El test del caso Oakes, que ha sido creado para evaluar
las polticas legislativas, se funda en la obligacin del poder ejecutivo o legislativo de rendir
cuenta ante los tribunales de las reglas que imponen y que afectan a los derechos
protegidos. Este test, que reposa en un anlisis de intereses sociales, conviene ms bien,
conceptual y literalmente, a la nocin de regla de derecho. Tanto desde un punto de vista
conceptual como prctico, la obligacin de rendir cuentas impuesta al poder legislativo o al
poder ejecutivo no puede ser transferida sin ms a los tribunales administrativos. [112-113]
[119-121]
En fin, aunque si las nociones de acomodamiento razonable y de restriccin
mnima comportan varias similitudes, corresponden a dos categoras de anlisis distintas.
Por una parte, el proceso impuesto por la obligacin de acomodamiento razonable tiene en
cuenta circunstancias precisas en las cuales los intereses deben evolucionar. La justificacin
de la restriccin mnima, por una parte, reposa en el inters general de la sociedad. El
anlisis propio del derecho administrativo es microscpico mientras que el del derecho
constitucional es generalmente macroscpico. Los dos niveles de evaluacin, pblico e
individual, deben permanecer distintos. [129-134]
En autos, la norma de la decisin razonable es la que resulta aplicable a la
decisin del consejo de comisionados de la Comisin escolar. El consejo no ha examinado
suficientemente ni el derecho a la libertad de religin ni el acomodamiento propuesto. Se
ha contentado con aplicar a ciegas el Cdigo de vida vigente en la escuela. Haciendo
abstraccin del derecho a la libertad de religin sin estudiar las soluciones de recambio que
se plantean que poco o ningn riesgo existe para la seguridad de la escuela, el consejo ha
dictado una decisin no razonable. [95]
El magistrado LeBel: No es necesario, en toda ocasin, recurrir a la aplicacin
de la Carta canadiense o, en el caso de Qubec, de la Carta quebequense, cuando la aplicacin de
los principios generales del derecho administrativo o de las reglas particulares que

encuadran el ejercicio de un poder delegado puede resolver la cuestin. Sin embargo, el

litigio, tal como ha sido presentado, no permite hacer economa del anlisis constitucional.
Cuando se ataca una decisin pretendiendo que el ejercicio del poder delegado por parte
del organismo administrativo se halla viciado por el hecho de haberse violado un derecho
fundamental, nicamente un anlisis de los derechos fundamentales en cuestin y de la
manera en que stos han sido aplicados permite determinar si la violacin de la norma
constitucional est justificada. Si el ejercicio de tal poder pone en tela de juicio las
relaciones entre los derechos constitucionales concurrentes, la conciliacin de estos
derechos puede realizarse de dos formas. La primera consiste en intervenir al nivel de la
definicin de los y de su correlacin, la segunda a remitirse a la justificacin en virtud del
art. 1 de la Carta canadiense. En el presente caso, no es necesario emplear el primer mtodo,
la prueba no revela, prima facie, una violacin al derecho a la seguridad de las personas. Es,
pues, necesario recurrir a la justificacin en virtud del art. 1. En el caso de una decisin
individualizada, tomada en virtud de un poder de origen legislativo, podramos hacer
economa de ciertas etapas del anlisis. El ejercicio de una autorizacin legislativa que no se
halla impugnada por s misma hace intil el examen de los objetivos del acto. La cuestin se
reduce a un problema de proporcionalidad o, ms precisamente, de restriccin mnima del
derecho protegido, teniendo en cuenta el contexto en el cual se verifica la violacin al
referido derecho. Es en esta etapa y en este contexto que se sita el examen del
acomodamiento razonable que satisfara a las exigencias de la norma constitucional. En
autos, la Comisin escolar no ha logrado demostrar que la prohibicin se hallaba justificada
y respetaba la norma constitucional. [141-144] [153-155]
Jurisprudencia
Citada por la magistrada Charron
Caso aplicado: R. c. Oakes, 1986 CanLII 46 (CSC), [1986] 1 R.C.S. 103;
distincin respecto de los casos: Universit Trinity Western c. British Columbia College of
Teachers, 2001 CSC 31 (CanLII), [2001] 1 R.C.S. 772, 2001 CSC 31; Syndicat Northcrest c.
Amselem, 2004 CSC 47 (CanLII), [2004] 2 R.C.S. 551, 2004 CSC 47; casos examinados:
Slaight Communications Inc. c. Davidson, 1989 CanLII 92 (CSC), [1989] 1 R.C.S. 1038; Ross c.
Consejo escolar del distrito no 15 de Nuevo Brunswick, 1996 CanLII 237 (CSC), [1996]
1 R.C.S. 825; casos citados: Chamberlain c. Surrey School District No. 36, 2002 CSC 86
(CanLII), [2002] 4 R.C.S. 710, 2002 CSC 86; Dr Q c. Colegio de mdicos y cirujanos de Columbia
Britnica, 2003 CSC 19 (CanLII), [2003] 1 R.C.S. 226, 2003 CSC 19; Nova Scotia (Junta de
compensacin obrera) c. Martin, 2003 CSC 54 (CanLII), [2003] 2 R.C.S. 504, 2003 CSC 54;
Eldridge c. Columbia Britnica (Procurador general), 1997 CanLII 327 (CSC), [1997] 3 R.C.S. 624;
Little Sisters Book and Art Emporium c. Canad (Ministerio de Justicia), 2000 CSC 69 (CanLII),
[2000] 2 R.C.S. 1120, 2000 CSC 69; R. c. Big M Drug Mart Ltd., 1985 CanLII 69 (CSC),
[1985] 1 R.C.S. 295; B. (R.) c. Childrens Aid Society of Metropolitan Toronto, 1995 CanLII 115
(CSC), [1995] 1 R.C.S. 315; R. c. Keegstra, 1990 CanLII 24 (CSC), [1990] 3 R.C.S. 697;
Dagenais c. Sociedad Radio-Canada, 1994 CanLII 39 (CSC), [1994] 3 R.C.S. 835; R. c. Edwards
Books and Art Ltd., 1986 CanLII 12 (CSC), [1986] 2 R.C.S. 713; Columbia Britnica
(Superintendente de vehculos automotores) c. Columbia Britnica (Consejo de derechos humanos), 1999
CanLII 646 (CSC), [1999] 3 R.C.S. 868; RJR-MacDonald Inc. c. Canad (Procurador general),
1995 CanLII 64 (CSC), [1995] 3 R.C.S. 199; Multani (Tutor de) c. Comisin escolar
Marguerite-Bourgeois, [2002] J.Q. no 619 (QL); Pandori c. Peel Bd. of Education (1990),
12 C.H.R.R. D/364, conf. par reflex, (1991), 3 O.R. (3d) 531 (sub nom. Consejo de educacin de
Peel c. Comisin de derechos humanos de Ontario); Hothi c. R., reflex, [1985] 3 W.W.R. 256, conf.

par reflex, [1986] 3 W.W.R. 671; Nijjar c. Lneas areas Canad 3000 Lte (1999), 36 C.H.R.R.
D/76; R. c. M. (M.R.), 1998 CanLII 770 (CSC), [1998] 3 R.C.S. 393.
Citada por las magistradas Deschamps y Abella
Baker c. Canad (Ministro de la ciudadana e inmigracin), 1999 CanLII 699 (CSC),
[1999] 2 R.C.S. 817; Nova Scotia (Junta de compensacin obrera) c. Martin, 2003 CSC 54 (CanLII),
[2003] 2 R.C.S. 504, 2003 CSC 54; Universit Trinity Western c. British Columbia College of
Teachers, 2001 CSC 31 (CanLII), [2001] 1 R.C.S. 772, 2001 CSC 31; Chamberlain c. Surrey
School District No. 36, 2002 CSC 86 (CanLII), [2002] 4 R.C.S. 710, 2002 CSC 86;
Douglas/Kwantlen Faculty Assn. c. Douglas College, 1990 CanLII 63 (CSC), [1990] 3 R.C.S. 570;
Parry Sound (district), Consejo de administracin de servicios sociales c. S.E.E.F.P.O., seccin local 324,
2003 CSC 42 (CanLII), [2003] 2 R.C.S. 157, 2003 CSC 42; Sindicato canadiense de la funcin
pblica, seccin local 963 c. Sociedad de alcoholes de Nuevo Brunswick, 1979 CanLII 23 (CSC),
[1979] 2 R.C.S. 227; Sindicato de empleados de la produccin de Qubec y Acadie c. Consejo canadiense
de relaciones laborales, 1984 CanLII 26 (CSC), [1984] 2 R.C.S. 412; Slaight Communications Inc. c.
Davidson, 1989 CanLII 92 (CSC), [1989] 1 R.C.S. 1038; Dr Q c. Colegio de mdicos y cirujanos de
Columbia Britnica, 2003 CSC 19 (CanLII), [2003] 1 R.C.S. 226, 2003 CSC 19; Ross c. Consejo
escolar del distrito no 15 de Nuevo Brunswick, 1996 CanLII 237 (CSC), [1996] 1 R.C.S. 825;
Eldridge c. Columbia Britnica (Procurador general), 1997 CanLII 327 (CSC), [1997] 3 R.C.S. 624;
R. c. Therens, 1985 CanLII 29 (CSC), [1985] 1 R.C.S. 613; R. c. Oakes, 1986 CanLII 46
(CSC), [1986] 1 R.C.S. 103; SDGMR c. Dolphin Delivery Ltd., 1986 CanLII 5 (CSC), [1986]
2 R.C.S. 573; Comisin de derechos humanos de Ontario c. Simpsons-Sears Ltd., 1985 CanLII 18
(CSC), [1985] 2 R.C.S. 536; Bhinder c. Compaa de ferrocarriles nacionales de Canad, 1985
CanLII 19 (CSC), [1985] 2 R.C.S. 561; Columbia Britnica (Comisin de relaciones laborales de la
funcin pblica) c. BCGSEU, 1999 CanLII 652 (CSC), [1999] 3 R.C.S. 3; Columbia Britnica
(Superintendente de vehculos automotores) c. Columbia Britnica (Consejo de derechos humanos), 1999
CanLII 646 (CSC), [1999] 3 R.C.S. 868.
Citada por el magistrado LeBel
R. c. Oakes, 1986 CanLII 46 (CSC), [1986] 1 R.C.S. 103; Blencoe c. Columbia
Britnica (Comisin de derechos humanos), 2000 CSC 44 (CanLII), [2000] 2 R.C.S. 307,
2000 CSC 44; Young c. Young, 1993 CanLII 34 (CSC), [1993] 4 R.C.S. 3; Ciudad de Montral c.
2952-1366 Qubec Inc., 2005 CSC 62 (CanLII), [2005] 3 R.C.S. 141, 2005 CSC 62; Dagenais c.
Sociedad Radio-Canada, 1994 CanLII 39 (CSC), [1994] 3 R.C.S. 835.
Leyes y reglamentos citados
Carta canadiense de los derechos y libertades, art. 1, 2, 7, 15, 24(1).
Carta de los derechos y libertades de la persona, L.R.Q., ch. C-12, art. 3, 9.1, 10.
Cdigo civil de Qubec, L.Q. 1991, ch. 64, art. 1460.
Cdigo procesal civil, L.R.Q., ch. C-25, art. 453.
Ley constitucional de 1982, art. 52.
Ley relativa a la educacin pblica, L.R.Q., ch. I-13.3, art. 12, 76.

Doctrina citada
Brun, Henri, et Guy Tremblay. Droit constitutionnel, 4e d. Cowansville, Qu. :
Yvon Blais, 2002.
Garant, Patrice. Droit administratif, vol. 3, Les chartes, 3e d. Cowansville,
Qu. : Yvon Blais, 1992.
Garant, Patrice. Droit scolaire. Cowansville, Qu. : Yvon Blais, 1992.
Mendes, Errol. The Crucible of the Charter : Judicial Principles v. Judicial
Deference in the Context of Section 1 , dans Grald-A. Beaudoin et Errol Mendes, dir.,
Charte canadienne des droits et liberts, 4e d. Markham, Ont. : LexisNexis Butterworths, 2005,
165.
Perrault, Gabrielle. Le contrle judiciaire des dcisions de ladministration : De lerreur
juridictionnelle la norme de contrle. Montral : Wilson & Lafleur, 2002.
Pinard, Danielle. Les seules rgles de droit qui peuvent poser des limites aux
droits et liberts constitutionnellement protgs et larrt Slaight Communications (1992),
1 N.J.C.L. 79.
Reid, Hubert. Dictionnaire de droit qubcois et canadien avec table des abrviations et
lexique anglais-franais, 2e d. Montral : Wilson & Lafleur, 2001, loi , rgle .
Woehrling, Jos. Lobligation daccommodement raisonnable et ladaptation
de la socit la diversit religieuse (1998), 43 R.D. McGill 325.
APELACIN contra una sentencia de la Corte de apelaciones de Qubec (los
jueces Pelletier y Rochon y la jueza Lemelin (ad hoc)), 2004 QCCA 31405, [2004] R.J.Q. 824,
241 D.L.R. (4th) 336, 12 Admin. L.R. (4th) 233, [2004] J.Q. n 1904 (QL), que revoc una
sentencia dictada por la jueza Grenier, [2002] J.Q. n 1131 (QL). Apelacin con lugar.
Julius H. Grey, Lynne-Marie Casgrain, Elisabeth Goodwin y Jean Philippe Desmarais,
por los recurrentes.
Franois Aquin y Carla Chamass, por la recurrida la Comisin escolar
Marguerite-Bourgeoys.
Ren Bourassa y Hugo Jean, por el recurrido el procurador general de Qubec.
Palbinder K. Shergill, por la interviniente World Sikh Organization of Canada.
Mahmud Jamal y Patricia McMahon, por la interviniente la Asociacin canadiense
por las libertades civiles.
Philippe Dufresne, por la interviniente la Comisin canadiense de derechos
humanos.

Raj Dhir y Anthony D. Griffin, por la interviniente la Comisin de derechos

humanos de Ontario.
La opinin de la magistrada presidenta McLachlin y de los magistrados
Bastarache, Binnie, Fish y Charron ha sido redactada por
LA MAGISTRADA CHARRON
1. Introduccin
1.
En el presente caso debemos determinar si la decisin de un
consejo de comisionados que prohibi a uno de sus alumnos portar un kirpan en la escuela,
tal como lo requiere su religin, viola la libertad de religin del mismo. En caso afirmativo,
es necesario preguntarnos si esta violacin constituyue un lmite razonable que pueda ser
justificado a travs de la necesidad de mantener un ambiente seguro en la escuela.
2.
Como ya lo explicar ms adelante, soy de opinin que la
prohibicin absoluta de portar el kirpan viola la libertad de religin del alumno afectado
que est protegida por el inc. 2a) de la Carta canadiense de los derechos y libertades (Carta
canadiense). Esta violacin no puede ser justificada en virtud del art. 1 de la Carta canadiense,
pues no ha sido demostrado que tal prohibicin constituya una restriccin mnima a los
derechos del alumno. La decisin del consejo de comisionados debe, pues, ser declarada
nula.
2. Hechos
3.
El recurrente, Balvir Singh Multani, y su hijo Gurbaj Singh Multani,
practican la religin sikh ortodoxa. Gurbaj Singh, nacido en 1989, ha sido bautizado y cree
que su religin requiere el porte de un kirpan en todo tiempo, ste en un objeto religioso
que asemeja a un pual y debe ser hecho de metal. El 19 de noviembre de 2001, Gurbaj
Singh dej ver accidentalmente en el patio de la escuela que frecuenta, Sainte-CatherineLabour, el kirpan que portaba bajo su vestimenta. El 21 de diciembre de 2001, la
Comisin escolar Marguerite-Bourgeoys (CEMB), a travs de su asesor jurdico, a travs
de una carta remitida a los padres de Gurbaj permiti, a ttulo de acomodamiento
razonable, a su hijo portar el kirpan en la escuela si ciertas condiciones tendentes a
mantenerlo oculto en el interior de su vestimenta fueran respetadas. Gurbaj Singh y sus
padres aceptaron dicho acuerdo.
4.
A travs de una resolucin adoptada el 12 de febrero de 2002, el
consejo de administracin de la escuela se neg a homologar el acuerdo, alegando que el
porte del kirpan en la escuela contradice al art. 5 del Cdigo de vida de la escuela que
prohbe el porte de armas y objetos peligrosos. En lo que respecta al presente debate, no ha
sido cuestionado que, en virtud del poder conferido por el art. 76 de la Ley relativa a la
educacin pblica, L.R.Q., ch. I-13-3, el consejo de administracin ya haba aprobado el
Cdigo de vida imponiendo ciertas reglas de conducta.
5.
El 19 de marzo de 2002, apoyndose en la recomendacin unnime
del comit de revisin ante el cual se present una peticin nueva consideracin de parte de
los Multani, el consejo de comisionados de la CEMB confirm la decisin del consejo de
administracin. El consejo de comisionados avis adems a los Multani que un kirpan

simblico bajo la forma de un pendiente o otra, que sera fabricado en material inofensivo,
sera aceptable en lugar de un verdadero kirpan.
6.
El 25 de marzo de 2002, Balvir Singh Multani, personalmente y en
tanto tutor de su hijo Gurbaj Singh, present ante el Tribunal superior, en virtud del art.
453 del Cdigo procesal civil, L.R.Q., ch. C-25, y del nm. 24(1) de la Carta canadiense, una
demanda de sentencia declaratoria acompaada de un pedido de medida cautelar. En su
escrito, el seor Multani solicit al tribunal que declare que la decisin del consejo de
comisionados era inoperante y que Gurbaj Singh tiene derecho a portar su kirpan en la
escuela, en caso de hallarse ste sellado en el interior de su vestimenta. Afirma que este
permiso constituye una medida de acomodamiento razonable a la libertad de religin y al
derecho a la igualdad protegidos por los arts. 3 y 10 de la Carta de los derechos y libertades de la
persona, L.R.Q., ch. C-12 (Carta quebequense) y los arts. 2 y 15 de la Carta canadiense.
7.
El 16 de abril de 2002, el juez Tellier dict una medida cautelar
permitiendo a Gurbaj Singh portar su kirpan bajo las condiciones inicialmente establecidas
por la CEMB, siendo ello, hasta la resolucin del fondo de la cuestin. El 17 de mayo de
2002, la jueza Grenier del Tribunal superior hizo lugar a la demanda de sentencia
declaratoria del seor Multani, declar nula e inoperante a la decisin del consejo de
comisionados y permiti a Gurbaj Singh portar su kirpan bajo reserva de ciertas
condiciones. La Corte de apelaciones de Qubec hizo lugar a la apelacin y rechaz la
demanda de sentencia declaratoria el 4 de marzo de 2004. Balvir Singh Multani recurri
ante esta Corte en nombre propio y en el de su hijo.
3. Decisiones de las jurisdicciones inferiores
3.1 Tribunal superior ([2002] J.Q. n 1131 (QL))
8.
La jueza Grenier hizo referencia en primer lugar al acuerdo al que
arribaron la CEMB y los Multani con relacin a la medida de acomodamiento propuesta.
Notado que el porte del kirpan reposa en una creencia religiosa verdadera de Gurbaj Singh
y que la prueba no ha revelado ningn ejemplo de incidente violento con un kirpan en las
escuelas de Qubec, la jueza Grenier hizo lugar a la demanda de sentencia declaratoria y
permiti a Gurbaj Singh portar el kirpan en la escuela Sainte-Catherine-Labour bajo las
siguientes condiciones (par. 7):

que el kirpan se lleve bajo la vestimenta;

que el estuche dentro del cual se encuentre el kirpan no est hecho de metal
sino de madera, de manera que pierda su aspecto contundente;

que el kipan se guarde en un estuche, envuelto y cosido de manera segura y que

todo sea cosido en guthra;

que el personal de la escuela pueda verificar, de manera razonable, que las

condiciones impuestas son respetadas;

que el recurrente no puede de manera alguna separarse de su kirpan y que la

desaparicin de ste ltimo sea reportada a las autoridades de la escuela en
forma inmediata;


3.2

que en caso de no respetarse estas condiciones el recurrente pierda

definitivamente el derecho a portar el kirpan en la escuela.

Corte de apelaciones (los jueces Pelletier y Rochon y la jueza Lemelin (ad

hoc)) (2004 QCCA 31405, [2004] R.J.Q. 824)

9.
Redactando en nombre de la mayora en la Corte de apelaciones de
Qubec, la jueza Lemelin, precis en primer lugar que las partes no han arribado a un
acuerdo respecto de una medida de acomodamiento, la CEMB habiendo siempre
demandado el rechazo de la demanda y habindose siempre referido a una medida de
acomodamiento que corresponda al ofrecimiento realizado en la resolucin del consejo de
comisionados, es decir el porte de un kirpan simblico o hecho de una material que lo haga
inofensivo.
10.
Con respecto a la norma de control aplicable, la jueza Lemelin
procedi a un anlisis pragmtico y funcional y concluy que la norma aplicable es la
decisin de lo simplemente razonable.
11.
La jueza Lemelin estim que el recurrente demostr que la
necesidad para su hijo de portar el kirpan representa una creencia religiosa sincera y no un
capricho. Concluy que la decisin del consejo de comisionados viol la libertad de religin
y de consciencia de Gurbaj Singh, pues la misma tuvo por efecto prohibir una conducta
que hace parte integrante de [su] religin (par. 71).
12.
La jueza Lemelin recuerda antes que nada que la libertad de religin
de Gubaj Singh puede ser restringida en virtud del art. 1 de la Carta canadiense, de acuerdo al
criterio establecido en el caso R. c. Oakes, 1986 CSC 46, [1986] 1 R.C.S. 103, y en virtud del
art. 9.1 de la Carta quebequense. Indica que no puede concebir una justificacin suficiente si
es que existe una medida de acomodamiento razonable. La jueza Lemelin expresa la
opinin de que la decisin del consejo de comisionados persigue un objetivo urgente y real,
es decir, asegurar la seguridad de los alumnos y del personal de la escuela. Afirma que existe
un nexo directo y racional entre la prohibicin de portar el kirpan en la escuela y el objetivo
que consiste en mantener un ambiente seguro. En lo que respecta a la restriccin mnima,
la jueza Lemelin precisa que la obligacin de ofrecer un acomodamiento es el corolario de
tal criterio. Considerando que el kirpan es un objeto peligroso, que las condiciones
impuesta por la jueza Grenier no apartan todos los riesgos pero no hacen sino retardar el
acceso al objeto y que los temores expuestos por la Comisin escolar no son hipotticos, la
jueza Lemelin concluy que permitir el porte del kirpan, aun bajo ciertas condiciones,
obligara a la Comisin escolar a reducir sus normas de seguridad y conllevara una
restriccin excesiva. En su opinin, los alumnos y el personal de la escuela estn expuestos
a los riesgos asociados al kirpan. Indica que no llega a convencerse que los imperativos de
seguridad son menores en las escuelas que en los tribunales de justicia o los aviones.
Concluye que la decisin del consejo de comisionados no era irracional y no justifica
intervencin alguna. Habida cuenta de tal conclusin, estim que no era necesario proceder
aun anlisis distinto con respecto a una violacin del derecho a la igualdad, pues los
mismos argumentos justificantes seran aplicables. Se hizo lugar a la apelacin y se rechaz
la demanda de sentencia declaratoria del seor Multani.

10

4. Cuestiones en litigio
13.
La decisin del consejo de comisionados que prohibi a Gurbaj
Singh Multani portar el kirpan en la escuela Sainte-Catherine-Labour, viola la libertad de
religin protegida por el inc. 2a) de la Carta canadiense o el art. 3 de la Carta quebequense? Esta
decisin, viola el derecho a la igualdad protegido por el art. 15 de la Carta canadiense o el art.
10 de la Carta quebequense? En caso afirmativo, puede esta violacin justificarse por
aplicacin del art. 1 de la Carta canadiense o el art. 9.1 de la Carta quebequense?
14.
Tratar en primer lugar la libertad de religin protegida por el inc.
2a) de la Carta canadiense. Antes de proceder al anlisis, expondr algunas cuestiones
preliminares.
5. Cuestiones preliminares
5.1 Inaplicabilidad de la norma de control del derecho administrativo
15.
La cuestin de la norma de control apropiada en autos no ha sido
debatida en primera instancia, sino que se present ante la Corte de apelaciones.
Fundndose en los casos Chamberlain c. Surrey School District No. 36, 2002 CSC 86, [2002] 4
R.C.S. 710, y Dr. Q c. Colegio de mdicos y cirujanos de Columbia Britnica, 2003 CSC 19, [2003] 1
R.C.S. 226, la Corte de apelaciones concluy que la decisin del consejo de comisionados
deba ser revisada de acuerdo a la norma de la decisin simplemente razonable. Habiendo
juzgado que la decisin del consejo de comisionados violaba la libertad de religin y de
consciencia de Gurbaj Singh, la Corte de apelaciones acto seguido incorpor esta norma de
control del derecho administrativo en su anlisis de la justificacin constitucional respecto
del art. 1 de la Carta canadiense. Mis colegas, las magistradas Deschamps y Abella no ven
razn para apartarse de la posicin fundada en el derecho administrativo adoptada por la
Corte de apelaciones (par. 95). Adems, estiman que es suficiente y ms apropiado en
autos, atenerse a las reglas del derecho administrativo para responder a la cuestin de fondo
antes que seguir la de la justificacin constitucional.
16.
Con todo el debido respeto hacia las magistradas Deschamps y
Abella, soy de opinin que esta posicin corre el riesgo de reducir los derechos y libertades
fundamentales protegidos por la Carta canadiense a simples principios de derecho
administrativo o, al menos, confundirlos con stos ltimos. Nada existe de sorprendente en
que los valores que sostienen a los derechos y libertades protegidos por la Carta canadiense
formen parte a veces parte integrante de las reglas de derecho que nos gobiernan. Sin
embargo, eso no es porque una cuestin relativa a los derechos constitucionales se plantee
en un contexto administrativo que debemos disolver las normas del derecho constitucional
en las del derecho administrativo. Los derechos y libertades protegidos por la Carta
canadiense establecen una proteccin constitucional mnima, que debe ser respetada por el
legislador y por toda persona u organismo que a la misma se sujeta. Es, pues, el rol del
derecho constitucional circunscribir el alcance de la proteccin que afecta a estos derechos
y libertades. Para ser juzgada constitucional, toda restriccin a un derecho protegido debe
satisfacer a las exigencias del art. 1 de la Carta canadiense. Adems, como lo hizo notar el
magistrado presidente Dickson en el caso Slaight Communications Inc. c. Davidson, 1989 CSC
92, [1989] 1 R.C.S. 1038, es el anlisis mejor estructurado y ms sutil fundado en el art. 1 de
la el que constituye el marco apropiado para el examen de los valores protegidos por la
Carta canadiense (vase tambin el caso, Ross c. Consejo escolar del distrito n 15 de Nuevo
Brunswick, 1996 CSC 237, [1996] 1 R.C.S. 825, par. 32). Puesto que en autos, como lo

11

explicar ms adelante, es la conformidad de la decisin del consejo de comisionados con

las exigencias de la Carta canadiense la que se sita en el corazn mismo de la presente
apelacin, soy de opinin que el anlisis de la norma de control a travs de la cual la Corte
de apelaciones procedi no era apropiada y lo ha llevado a una conclusin errnea.
17.
Como lo reconoci esta Corte en el caso Ross, el control judicial
puede comportar un aspecto de derecho constitucional y un aspecto de derecho
administrativo (par. 22). En el caso Ross, por ejemplo, la apelacin plante dos grandes
cuestiones. Desde el punto de vista del derecho administrativo, la Corte deba en primer
lugar, segn la norma de derecho administrativo apropiada en dicho caso, la decisin
razonable , si la comisin de investigacin sobre los derechos humanos haba cometido un
error al concluir la existencia de discriminacin en los trminos del nm. 5(1) de la Ley
relativa a los derechos humanos, L.R.N.B. 1973, ch. H-11, y si la misma era competente para, en
virtud de la misma ley, para dictar la resolucin en litigio. (Es necesario sealar que la Corte
no ha confundido la proteccin contra la discriminacin prevista en el nm. 5(1) de la
Ley con el derecho protegido por el art. 5 de la Carta canadiense). La conclusin de que
existi discriminacin y que la Ley confera a la comisin de investigacin un amplio poder
para dictar resoluciones no puso, sin embargo, fin al anlisis. Puesto que el recurrido haba
tambin hecho valer que la decisin violaba su libertad de expresin y su libertad de
religin protegidas por la Carta canadiense, la Corte deba igualmente preguntarse si la
resolucin de la comisin de investigacin que orden al consejo escolar retirar al recurrido
su puesto de docente era vlida desde el punto de vista constitucional. Como lo ha
reconocido la Corte, un tribunal administrativo que acta de acuerdo a los poderes que le
han sido delegados excede su competencia si dicta una resolucin contraria a la Carta (par.
31; vase tambin Slaight Communications). La Corte procedi, pues, a un anlisis en los
trminos del inc. 2a) y b) y del art. 1 de la Carta canadiense a fin de dar respuesta a la cuestin
constitucional. La norma de control del derecho administrativo no es aplicable al aspecto
constitucional del control judicial.
18.
En autos, como ya lo he mencionado antes, es la conformidad de la
decisin de los comisionados con las exigencias de la Carta canadiense la que se sita en el
mismo corazn de la presente apelacin, y no su validez desde el punto de vista
administrativo. El art. 76 de la Ley relativa a la educacin pblica confiere al consejo directivo
de la institucin el poder de aprobar toda medida de seguridad propuesta por el director de
la escuela:
El consejo directivo aprobar las reglas de conducta y las medidas de seguridad
propuestas por el director de la escuela.
Estas reglas y medidas podrn prever las sanciones disciplinarias aplicables,
aparte de la expulsin de la escuela y las penas corporales; las mismas sern
notificadas a cada alumno de la escuela y a sus padres.
El consejo directivo ha hecho uso de este poder a fin de aprobar, especialmente, el art. 5
del Cdigo de vida que prohbe el porte de armas y objetos peligrosos en la escuela SainteCatherine-Labour. Por su parte, el consejo de comisionados confirm la decisin del
consejo directivo en virtud del poder que implcitamente le confiere el art. 12 de la Ley
relativa a la educacin pblica, el cual dispone:
El consejo de comisionados podr, en caso de hacer lugar a un recurso
fundado, revocar total o parcialmente la decisin impugnada a travs del mismo

12

y tomar la decisin que, segn su parecer habra debido ser tomada

primeramente.
19.
Nadie ha sostenido que el consejo de comisionados careca de
competencia, en el marco del derecho administrativo, para aprobar el Cdigo de vida en
cuestin. Es importante sealar que la validez, tanto administrativa como constitucional, de
la regla que prohbe el porte de armes y de objetos peligrosos tampoco ha sido atacada.
Parece ser, por otra parte, que el Cdigo de vida jams ha sido ofrecido como prueba por
las partes. El recurrente pretende, antes bien, que aplicando esta regla, es decir, negando en
forma absoluta a Gurbaj Singh el derecho a portar el kirpan que el consejo directivo y ms
tarde el consejo de comisionados al confirmar la primera decisin, han violado la libertad
de religin de Gurbaj Singh que se halla protegida por la Carta canadiense.
20.
El agravio se funda por entero en esta libertad constitucional. Por
consiguiente, la Corte de apelaciones ha cometido un error al aplicar la norma de la
decisin razonable a su anlisis constitucional. La norma de control del derecho
administrativo no resultaba pertinente. Es ms, si el objeto de la presente apelacin era ms
bien la revisin de una decisin administrativa fundada en la aplicacin e interpretacin de
la Carta canadiense, habida cuenta de la jurisprudencia de la Corte, entonces, la norma de la
decisin correcta es la que debi ser aplicada (Nova Scotia (Junta de Compensacin Obrera) c.
Martin, 2003 CSC 54, [2003 2 R.C.S. 504, par. 31]).
21.
Es pues la validez constitucional de la decisin la que se halla en causa
en la presente apelacin y, consecuentemente, la grilla del anlisis constitucional debe ser
aplicada. El voto de las magistradas Deschamps y Abella plantea otra cuestin relativa a la
aplicacin del art. 1 de la Carta canadiense. Mis colegas estiman que la Corte no debe recurrir
a la justificacin prevista en tal artculo sino en los casos en que el recurrente solicita la
anulacin de una regla con valor normativo antes que la de una decisin que aplique tal
regla. Con todo el debido respeto, poco importa a Gurbaj Singh que desea hacer valer su
libertad de religin que la prohibicin absoluta del porte del kirpan en su escuela derive
del texto mismo de una regla con valor normativo o simplemente de la aplicacin de tal
regla. En ambos casos, toda restriccin a su libertad de religin debe satisfacer las mismas
exigencias para ser juzgada constitucional. Soy de opinin que la coherencia del derecho no
puede ser conservada ms que recurriendo a la justificacin prevista en el art. 1, sea al texto
mismo de la ley en causa o bien a su aplicacin. Me explico.
22.
No me cabe duda alguna de que la Carta canadiense se aplica a la
decisin del consejo de comisionados, no obstante el carcter individual de la misma. El
consejo es una emanancin de la ley y de sta el mismo extrae sus poderes. Como el
legislador no puede sancionar una ley que viole la Carta canadiense, no podra hacerlo por va
de una ley habilitante, delegando un poder de actuar a una autoridad administrativa con
poder de decisin: vase Slaight Communications, p. 1077-1078. Como se ha dicho en el caso
Eldridge c. Columbia Britnica (Procurador general), 1997 CSC 327, [1997] 3 R.C.S. 624, par. 20,
la Carta canadiense puede ser aplicada de dos maneras:
En primer lugar, una ley puede ser juzgada inconstitucional de acuerdo a su
mismo texto pues viola un derecho protegido por la Carta y que su validez no
se halle justificada en base al art. 1. En tal caso, la ley es invlida y el tribunal
est forzado a declararla inoperante en virtud del nm. 52(1) de la Ley
constitucional de 1982. En segundo lugar, es posible que la Carta resulte violada no
por la ley misma, sino por los actos de un rgano con poder de decisin al cual

13

se delega su aplicacin. En tal caso, la ley sigue siendo vlida, pero puede
solicitarse una reparacin en virtud del nm. 24(1) de la Carta a raz del acto
inconstitucional.
Las magistradas Deschamps y Abella son de opinin que la Corte no debe recurrir al art. 1
ms que en el primer caso. Estimo, por mi parte, que el mismo anlisis se impone
igualmente en el segundo caso, cuando el rgano con poder de decisin haya actuado
conforme a la ley habilitante, dado que toda violacin a un derecho protegido derivado de
los actos de ltimo implica tambin una restriccin a travs de una regla de derecho en
los trminos del art. 1. Por otra parte, como lo ilustra el caso Little Sisters Book and Art
Emporium c. Canad (Ministerio de Justicia), 2000 CSC 69, [2000] 2 R.C.S. 1120, par. 141,
cuando el poder delgado no ha sido ejercido conforme a la ley habilitante, la decisin no
autorizada por un texto legal no constituye una restriccin prescrita por una regla de
derecho y no podra, en consecuencia, ser justificada en los trminos del art. 1.
23.
En autos, nadie ha afirmado que el consejo de comisionados no ha
actuado de acuerdo a su ley habilitante. Tambin, conforme lo ha dicho la Corte en el caso
Slaight Communications, es necesario preguntarnos si la decisin dictada por el consejo de
comisionados viola, como se sostiene, la libertad de religin de Gurbaj Singh. Como lo ha
explicado el magistrado Lamer (p. 1079-1080), cuando el texto legislativo en virtud del cual
un organismo administrativo ha dictado una decisin atacada confiere poder discrecional
(en autos la eleccin de los medios para asegurar la seguridad en las escuelas), y no prev de
manera explcita o implcita el poder de restringir los derechos y libertades protegidos por
la Carta canadiense, se debe, en caso de violacin, someter esta decisin al test enunciado por
el art. 1 de la Carta canadiense a los efectos de determinar si la misma constituye un lmite
razonable cuya justificacin puede ser demostrada en el marco de una sociedad libre y
democrtica. La ausencia de justificacin indicar que el organismo administrativo ha
sobrepasado sus poderes al dictar la decisin impugnada.

5.2 Lmites internos de la libertad de religin o justificacin en los trminos del

artculo 1?
24.
Las partes no estn de acuerdo con relacin al mtodo analtico ms
apropiado. El recurrente estima que la decisin del consejo de comisionados implica
claramente la libertad de religin de su hijo, protegida por el inc. 2a) de la Carta canadiense, y,
en respuesta a las pretensiones de los recurridos, segn quienes solo una restriccin que
satisfaga el criterio de aplicacin del art. 1 de la Carta canadiense puede estar justificada. El
procurador general de Qubec reconoce que la prohibicin impuesta al hijo del recurrente
de portar su kirpan en la escuela viola la libertad de religin de ste, pero sostiene que la
prohibicin del porte del kirpan en la escuela, sea que est o no acompaada de las
modalidades ordenadas por el Tribunal superior, constituye un justo lmite a la libertad de
religin, derecho que no es absoluto.
25.
Segn la CEMB, no existe restriccin a la libertad de religin,
puesto que sta est dotada de lmites internos. Estima que, en autos, la libertad de religin
protegida por el inc. 2a) debe ser limitada para responder a imperativos de orden,
seguridad, de salud pblica y para respetar los derechos y libertades de los dems. En apoyo
de esta pretensin, invoca principalmente el caso Universidad Trinity Western c. Colegio de
profesores de Columbia Britnica, 2001 CSC 31, [2001] 1 R.C.S. 772, en el cual la Corte delimit
el alcance de los derechos en cuestin (libertad de religin y derecho a la igualdad) para
reglar todo potencial conflictos. La CEMB es de opinin que, en autos, tal delimitacin de

14

los derechos en juego preservara la libertad de religin de Gurbaj Singh, pero como en el
caso Universidad Trinity Western circunscribi su libertad de actuar de acuerdo a sus
creencias. Segn este razonamiento, el resultado de la presente apelacin sera decidido en
la etapa de la determinacin de la violacin de la libertad de religin antes que en la de la
conciliacin de los derechos de las partes en virtud del art. 1 de la Carta canadiense.
26.
Esta Corte ha reconocido claramente que el alcance de la libertad de
religin puede ser restringido cuando la libertad de una persona de actuar de acuerdo a sus
creencias es susceptible de ocasionar un perjuicio a los derechos de los dems o de impedir
el ejercicio de estos derechos (vase R. c. Big M Drug Mart Ltd., 1985 CSC 69, [1985] 1
R.C.S. 295, p. 337, y Sindicato Northcrest c. Amselem, 2004 CSC 47, [2004] 2 R.C.S. 551, par.
62). Sin embargo, esta Corte ha sealado en reiteradas ocasiones las ventajas de conciliar
los derechos opuestos en el marco del anlisis fundado en el art. 1. Por ejemplo, en el caso
B.(R.) c. Childrens Aid Society of Metropolitan Toronto, 1995 CSC 115, [1995] 1 R.C.S. 315, los
actores testigos de Jehov impugnaron una resolucin que permiti a su hija recibir una
transfusin de sangre. Aun reconociendo que la libertad de religin poda verse restringida
en el inters verdadero del nio, el magistrado La Forest, redactando en nombre de la
mayora de la Corte, afirm cuanto sigue, par. 109-110:
Esta Corte siempre se ha guardado de imponer lmites internos al alcance de la
libertad de religin en los casos en que la constitucionalidad de un rgimen
legislativo haya sido cuestionada; ella ms bien ha escogido sopesar los
derechos opuestos en el marco del art. 1 de la Carta...
En mi opinin, parece ms juicioso dejar al Estado la carga de justificar las
restricciones que ha resuelto imponer. Toda ambigedad o duda debera ser
disipada a favor de los derechos del individuo. No solo ello se muestra
conforme a la interpretacin amplia y liberal de los derechos que preconiza esta
Corte, sino tambin el art. 1 constituye una herramienta mucho ms amplia que
el inc. 2a) para sopesar derechos en conflicto...
27.
El caso Ross constituye otro ejemplo en el cual la Corte reconoci a
un docente el derecho a actuar en base a creencias antisemitas que arriesgaban el derecho
de los alumnos a un medio de aprendizaje exento de discriminacin, pero antes bien
escogi restringir la libertad de religin de este docente a travs de la aplicacin del art. 1 de
la Carta (par. 74-75):
Este mtodo es preferible en el marco analtico porque el mismo proporciona al control
judicial en virtud de la Carta el ms amplio alcance que resulte posible y proporciona un
mtodo ms completo de evaluacin de los valores opuestos pertinentes...
... Este punto de vista me parece imponerse en la presente apelacin en la cual
el recurrido alega una violacin grave a sus derechos a la libertad de expresin y
religin en circunstancias que requieren un anlisis detallado. En estas
circunstancias, no me cabe duda alguna que el mtodo analtico detallado que
esta Corte ha establecido bajo el rgimen del art. 1 constituye un mecanismo
ms prctico y completo que comporta el examen de toda una gama de factores
a los fines de la apreciacin de intereses opuestos y de la imposicin de
restricciones a los derechos y libertades individuales.

15

28.
Es importante distinguir entre estos casos en los cuales la Corte no
ha procedido al anlisis fundado en el art. 1 porque no haba conflicto de derechos
fundamentales. Por ejemplo, en el caso Universidad Trinity Western, la Corte que fue llamada
a pronunciarse acerca de un eventual conflicto entre la libertad de religin y el derecho a la
igualdad, arrib a la conclusin que una delimitacin adecuada de los derechos en juego
permitira evitar todo conflicto en este caso. Lo mismo ocurri en el caso Amselem en el
cual, en una causa relativa a la Carta quebequense, la Corte se neg a oponer la libertad de
religin y el derecho al disfrute pacfico y a la libre disposicin de los bienes, pues las
incidencias respecto a ste ltimo fueron juzgadas mnimas (par. 64). En toda lgica,
donde no existe violacin aparente de un derecho fundamental, no resulta necesaria
conciliacin alguna en el estadio inicial.
En la presente causa, la Corte no ha sido llamada a reconciliar de entrada, dos derechos
constitucionales, en autos nicamente ha sido invocada la libertad de religin. Adems,
habida cuenta que la decisin afecta verdaderamente a cada una de las partes y que nos
hallamos en presencia de una decisin tomada por uno organismo administrativo en
ejercicio de los poderes que le han sido conferidos por una ley, un anlisis contextual
fundado en el art. 1 permitir sopesar de manera ms completa los valores opuestos
pertinentes.
30.
Esta Corte a menudo afirm, con razn, que la libertad de religin
no es absoluta y puede entrar en conflicto con otros derechos constitucionales. Sin
embargo, desde la elaboracin en el caso Oakes del criterio que enmarca la restriccin de
derechos, no se ha vuelto a poner en cuestin que, en principio, los derechos son
conciliados habida cuenta de la justificacin constitucional que comanda el art. 1 de la Carta
canadiense. Al respecto, el alcance del caso Big M Drug Mart, dictado antes del fallo del caso
Oakes, ha sido examinado en el caso B.(R), par. 110-111, vase tambin R. c. Keegstra, 1990
CSC 24, [1990] 3 R.C.S. 697, p. 733-734. En el caso Dagenais c. Sociedad Radio-Canad, 1994
CSC 39, [1994] 3 R.C.S. 835, al elaborar el criterio que rige, en common law, las ordenanzas
de no publicacin, la Corte estaba deseosa de desarrollar principios de common law de una
manera compatible con los valores fundamentales incluidos en la Constitucin (p. 878). A
tal fin, puesto que se trata de conciliar la libertad de expresin de los medios y el derecho
del acusado a un debido proceso, la Corte determin que una norma de common law que
refleje netamente la esencia del criterio enunciado en el caso Oakes era la ms apropiada
(878).
31.
En autos, el meollo del debate se refiere, pues, ms bien al anlisis
fundado en el art. 1. Sin embargo, antes de proceder a este anlisis, explicar la razn por la
cual la decisin litigiosa viola la libertad de religin.
6. Violacin de la libertad de religin
32.
Esta Corte, en reiteradas ocasiones, ha sealado la importancia de la
libertad de religin. Para las necesidades del debate que nos ocupa, basta reproducir el
enunciado siguiente, extrado del fallo dictado en el caso Big M Drug Mart, p. 336 y 351:
El concepto de la libertad de religin se define esencialmente como el derecho
a creer aquello que se desea en materia religiosa, el derecho a profesar
abiertamente las creencias religiosas sin temor a impedimentos o represalias y el
derecho a manifestar estas creencias a travs de su puesta en prctica, del culto

16

o de su enseanza y propagacin. Sin embargo, este concepto significa mucho

ms que esto.
... La libertad significa que, bajo reserva de restricciones que sean necesarias
para preservar la seguridad, el orden, la salud o las costumbres pblicas y las
libertades y derechos fundamentales de los dems, nadie puede ser forzado a
actuar en forma contraria a sus creencias o su consciencia.
...
... La Carta reconoce a todos los canadiense el derecho a determinar, si hay
lugar, la naturaleza de sus obligaciones religiosas y el Estado no puede ordenar
lo contrario.
33.
El caso Amselem ha venido a precisar, en el par. 46, que por libertad
de religin se entiende
la libertad de librarse a prcticas y mantener creencias que tengan vnculo con
una religin, prcticas y creencias que el interesado ejerce o manifiesta
sinceramente, segn el caso, con el objeto de comunicarse con una entidad
divina o en el marco de un fe espiritual, independientemente de la cuestin de
saber si la prctica o la creencia se halla prescripta por un dogma religioso
oficial o conforme a la posicin de los representantes religiosos. [El subrayado
es mo]
34.
En el caso Amselem, la Corte determin que, para demostrar la
existencia de una violacin a su libertad de religin, el accionante debe demostrar (1) que
cree sinceramente en una prctica o en una creencia que tenga vnculo con la religin, y (2)
que la conducta que reproche a un tercero afecte de manera ms que despreciable o
insignificante su capacidad de cumplir con dicha prctica o creencia.
35.
El hecho de que varias personas practiquen la misma religin de
manera diferente no invalidad, por cierto, la peticin de quien alega una violacin a su
libertad de religin. Lo que importa es que esta persona demuestre que cree sinceramente
que su religin le impone cierta prctica o creencia. La creencia religiosa invocada debe
estar avanzada de buena fe, ella no debe ser ficticia, ni arbitraria, y tampoco debe constituir
un artificio (Amselem, par. 52). En apreciacin de esta sinceridad, el tribunal debe
especialmente tener en cuenta la credibilidad del testimonio de quien invoca la creencia
particular y la cuestin de saber si esta creencia es acorde con sus dems prcticas religiosas
corrientes (Ameselem, 53).
36.
En autos, Gurbaj Singh debe, pues, demostrar que cree en forma
sincera hallarse obligado a portar en todo tiempo un kirpan de metal. Esta prueba ha sido
producida y no ha sido cuestionada. Nadie cuestiona que la religin sikh ortodoxa requiera
a sus adherentes que porten en todo tiempo su kirpan. Se deduce de los affidvits del
capelln Manjit Singh y de Gurbaj Singh que los sikhs ortodoxos deben respetar un cdigo
de vestimenta estricto que les impone el porte de smbolos religiosos comnmente
denominados las cinco K: (1) el kesh (cabello sin cortar); (2) el kangha (peine de madera);
(3) el kara (brazalete de acero que se porta en la mueca); (4) el kaccha (una particular ropa
interior); (5) el kirpan (pual metlico). Adems, Manjit Singh explica en su affidvit que la
religin sikh se muestra pacfica y alienta el respeto a las dems religiones, que el kirpan

17

debe ser portado en todo tiempo, incluso al dormir, que el mismo no debe ser utilizado
como arma con el objetivo de daar a los dems y que la negativa de Gurbaj Singh a portar
un kirpan simblico hecho en un material distinto al metal se apoya en una interpretacin
religiosa razonable.
37.
Gran parte del alegato de la CEMB se basa en la pretensin de sta
segn la cual el kirpan sigue siendo esencialmente un pual, un arma concebida para matar
a alguien, para intimidar o amenazar. Con todo el debido respeto para con esta
percepcin, aunque el kirpan presente incuestionablemente las caractersticas de un arma
blanca, capaz de herir o matar a una persona, esta pretensin ignora de entrada el hecho de
que, para los sikhs ortodoxos, el kirpan es ante todo un smbolo religioso. El capelln
Manjit Singh menciona, por otra parte, en su affidvit que el trmino kirpan proviene del
vocablo kirpa que significa [TRADUCCIN] compasin y bondad y del vocablo
aan que significa [TRADUCCIN] honor. Este objeto religioso podra sin
contradichos ser utilizado con mala intencin con conocimiento de causa con el fin de
daar e incluso matar a alguien, pero la cuestin que se plantea en este nivel del anlisis, no
puede ser definitivamente resuelta considerando nicamente las caractersticas fsicas del
kirpan. Puesto que la cuestin de la composicin material del kirpan y los riesgos de los que
es susceptible de hacer correr a los alumnos de la Comisin escolar corresponde a la
conciliacin de los valores opuestos, volver sobre este punto al abordar la justificacin en
los trminos del art. 1 de la Carta canadiense. A fin de demostrar que existe una violacin a
su libertad de religin, no es necesario que Gurbaj Singh demuestre que el kirpan no es un
arma, sino nicamente que su creencia personal y subjetiva en la significacin religiosa del
kirpan es sincera.
38.
Gurbaj Singh afirma que cree sinceramente que, para estar acorde
con su religin, debe adherir a esta prctica. La jueza Grenier del Tribunal superior (par. 6)
declar conclusin a la cual arrib igualmente la Corte de apelaciones (par. 70) que la
creencia de Gurbaj Singh es sincera. El affidvit de ste ltimo soporta a esta conclusin y
ninguna de las partes en litigio cuestion la sinceridad de su creencia.
39.
Por otro lado, el rechazo de Gurbaj Singh en portar una rplica
hecha de un material distinto al metal no constituye un capricho. El mismo cree
verdaderamente que un kirpan de plstico o madera no le permitira adecuarse a las
exigencias de su religin. El hecho de que otras personas de religin sikh acepten tal
comportamiento no resulta pertinente, pues como lo ha mencionado la jueza Lemelin en el
par. 68 de su fallo, es necesario reconocer que las personas que profesan la misma religin
pueden respetar con mayor o menor rigor los dogmas y prcticas enseadas por su
religin.
40.
Finalmente, la violacin de la libertad de religin de Gurbaj Singh
no es pequea ni insignificante. Constreido a escoger entre dejar su kirpan en casa o dejar
de frecuentar la escuela pblica, Gurbaj Singh decidi seguir sus creencias religiosas y
frecuenta actualmente una escuela privada. La prohibicin de portar el kirpan en la escuela
le priva, pues, de su derecho a frecuentar la escuela pblica.
41.
En consecuencia, no me cabe duda alguna de que la decisin del
consejo de comisionados que prohibi a Gurbaj Singh de portar su kirpan en la escuela
Sainte-Catherine-Labour viola su libertad de religin. Esta resolucin debe, pues, ser
justificada en los trminos del art. 1 de la Carta canadiense.

18

7. El art. 1 de la Carta canadiense

42.
Como lo he indicado ms arriba, la decisin del consejo de
comisionados deriva del ejercicio de ste del poder discrecional que le ha sido conferido
por el art. 12 de la Ley relativa a la educacin pblica. La decisin que prohibi el porte del
kirpan en la escuela constituye, pues, una restriccin impuesta por una regla de derecho en
los trminos del art. 1 de la Carta canadiense y, por este hecho, debe ser justificada de
acuerdo a esta disposicin:
1. La Carta canadiense de los derechos y libertades protege los derechos y
libertades que ella enuncia. Los mismos no podrn ser restringidos sino en
virtud de una regla de derecho, dentro de lmites que sean razonables y cuya
justificacin pueda ser demostrada en el marco de una sociedad libre y
democrtica.
43.
Incumbe a los recurridos demostrar, de acuerdo a la preponderancia
de probabilidades, que la violacin es razonable y que su justificacin puede ser demostrada
en el marco de una sociedad libre y democrtica. Para ello, ella debe satisfacer dos
exigencias. Primero, el objetivo legislativo perseguido debe ser suficientemente importante
como para justificar la restriccin de un derecho constitucional. Luego, los medios
escogidos por la autoridad estatal deben ser proporcionales al objetivo en cuestin: Oakes,
R. c. Edward Books and Art Ltd., 1986 CSC 12, [1986] 2 R.C.S. 713.
7.1 Importancia del objetivo
44.
Como lo ha afirmado la Corte de apelaciones, la decisin del
consejo de comisionados persigue un objetivo urgente y real, como asegurar un clima
propicio al desarrollo y al aprendizaje de los alumnos, el cual exige asegurar la seguridad de
los alumnos y del personal, obligacin que se halla en el centro mismo del mandato del los
establecimientos escolares (par. 77). El recurrente acepta que este objetivo es loable y que
supera la primera etapa del test. Los recurridos, por cierto, ha presentado pruebas
detalladas, constituidas por affidvits de diversos intervinientes del medio escolar que
explican la importancia de la seguridad en las escuelas y el recrudecimiento de los
problemas vinculados al porte de armas y a la violencia en estos establecimientos.
45.
No me cabe duda alguna que asegurar la seguridad en las escuelas es
un objetivo suficientemente importante como para justificar la supresin de un derecho o
de una libertad que protege la Constitucin. Resta determinar qu nivel de seguridad el
consejo directivo buscaba alcanzar al prohibir el porte de armas y objetos peligrosos y por
este hecho mismo que nivel de riesgo es tolerado. As como en el caso Columbia Britnica
(Superintendente de vehculos automotores) c. Columbia Britnica (Consejo de derechos humanos), 1999
CSC 646, [1999] 3 R.C.S. 868, par. 25, el abanico de posibilidades va de la voluntad de
asegurar la seguridad absoluta a la ausencia total de preocupaciones en materia de
seguridad. Entre ambos extremos, se halla el deseo de asegurar un nivel de seguridad
razonable.
46.
Aunque las partes no hayan presentado ningn argumento acerca
del nivel de seguridad pretendida por el consejo directivo, esta cuestin ha sido tratada por
la interviniente la Comisin canadiense de derechos humanos. Esta ltima, con justo ttulo,
indic que la norma de seguridad que parece ser aplicada en las escuelas es la seguridad
razonable no la seguridad absoluta. La aplicacin de una norma de seguridad absoluta

19

podra traducirse en la presencia de detectores de metal en las escuelas, la prohibicin de

todo objeto potencialmente peligroso (por ejemplo, tijeras, compases, bates de baseball,
cuchillos en la cafetera) y la expulsin permanente del sistema escolar pblico de todo
alumno que tenga comportamiento violento. Adems del hecho de que tal norma
establecera un nivel de imposible alcance, la misma comprometera el objetivo que consiste
en proporcionar el derecho universal a un sistema escolar pblico.
47.
Por otra parte, al aprobar el artculo en cuestin del Cdigo de vida,
el consejo directivo no busc instaurar una norma de seguridad mnima. Tal como resulta
de los affidvits de ciertos intervinientes del medio escolar, la violencia y las armas no se
toleran en las escuelas, y los alumnos que tienen comportamiento violento o peligros
reciben sanciones. Tales medidas demuestran que se persigue cierto nivel de seguridad,
nivel que sobrepasa el eslabn mnimo de seguridad.
48.
Concluyo, pues, de lo que antecede que el nivel de seguridad
perseguido por el consejo directivo y confirmado por el consejo de comisionados es la
seguridad razonable. El objetivo que consiste en asegurar un nivel de seguridad razonable
en las escuelas es, sin contradicciones, urgente y real.
7.2 Proporcionalidad
7.2.1 Nexo racional
49.
La primera etapa del anlisis de proporcionalidad consiste en
preguntarnos si la decisin del consejo de comisionados ha sido dictada con el objetivo de
alcanzar el objetivo perseguido. La decisin debe contar con un nexo racional con este
objetivo. En autos, el hecho de prohibir a Gurbaj Singh de portar su kirpan en la escuela
busca alcanzar este objetivo. A pesar de la profunda significacin religiosa del kirpan para
Gurbaj Singh, este objeto tiene tambin las caractersticas de un arma blanca y es, pues,
susceptible de causar heridas. La decisin del consejo de comisionados cuenta, pues, con
un nexo racional con el objetivo perseguido que consiste en asegurar un nivel de seguridad
razonable en el medio escolar. Por otra parte, resulta pertinente sealar que el recurrente
jams cuestion el carcter racional de la regla del Cdigo de vida que prohbe el porte de
armas en la escuela.
7.2.2 Injerencia mnima
50.
La segunda etapa del anlisis de la proporcionalidad constituye, a
menudo, el mello del debate que busca determinar si la violacin de un principio protegido
por la Carta canadiense puede ser justificado. La violacin, que debe portar la menor
restriccin al derecho o libertad que afecte, no debe necesariamente representar la solucin
menos atentatoria. En el caso RJR-MacDonald c. Canad (Procurador general), 1995 CSC 64,
[1995] 3 R.C.S. 199, par. 160, esta Corte defini este criterio de la siguiente manera:
La restriccin debe ser mnima, es decir, que la ley debe ser cuidadosamente
adaptada de manera a que no sobrepase lo que es necesario. El proceso de
adaptacin rara resulta perfecto y los tribunales deben acordar cierta latitud al
legislador. Si la ley se sita al interior de una gama de medidas razonables, los
tribunales no concluirn que la misma cuenta con un alcance excesivamente
general simplemente porque pueden tener en mira una solucin de recambio
que pueda ser mejor adaptada al objetivo y a la violacin...

20

51.
La cuestin debe ser abordada de la misma manera cuando nos
vemos en presencia, no de un texto legislativo sino de una decisin dictada en uso de un
poder discrecional otorgado por la ley. Se trata, ms bien, de determinar si la decisin de
prohibir el porte del kirpan de manera absoluta se sita al interior de una gama de medidas
razonables.
52.
Considerando este aspecto del anlisis de la proporcionalidad, la
jueza Lemelin, fue de opinin que: la obligacin de ofrecer un acomodamiento a este
alumno es un corolario del criterio de la injerencia mnima a sus derechos (par. 92). En
otras palabras, ella no poda concebir que pueda existir una justificacin suficiente en los
trminos del art. 1 si existe una medida de acomodamiento razonable (par. 75). Esta
relacin entre la nocin de acomodamiento y el anlisis de la proporcionalidad no resulta,
por cierto, sin precedentes. En efecto, en el caso Eldridge, par. 79, esta Corte indic que, en
los casos referidos al nm.. 15(1) de la Carta canadiense, la nocin de acomodamiento
razonable equivale a la de lmites razonables prevista por el art. 1 de la Carta canadiense.
53.
Adems, esta relacin entre los principios jurdicos me parece
lgica. Resulta de la jurisprudencia en materia de discriminacin que existe una obligacin
de tomar medidas de acomodamiento razonables a favor de individuos que padecen los
efectos perjudiciales de una poltica o de una regla neutra en apariencia, y ello, hasta el unto
en que el respeto a esta obligacin conlleva cargas excesivas para la parte que debe adoptar
las medidas de acomodamiento. Sin que sea del todo necesario integrar toda la
jurisprudencia referida a ello, la analoga con la obligacin de acomodamiento razonable me
parece til para entender correctamente la carga que impone el criterio de la injerencia
mnima frente a un individuo en particular, como es el caso de autos. En mi opinin, el
profesor Jos Woehrling situ bien la obligacin de acomodamiento o adaptacin con
relacin al anlisis fundado en el caso Oakes en el siguiente pasaje:
Quien quiera negar la obligacin de acomodamiento debe demostrar que la
aplicacin integral de la norma, sin las excepciones reclamadas por el actor, es
necesaria para alcanzar un objetivo legislativo legtimo e importante. Ms
precisamente, bajo el imperio del art. 1 de la Carta canadiense, al aplicar el test del
caso R. c. Oakes, ser necesario demostrar sucesivamente que la aplicacin por
entero de la norma constituye un medio racional para alcanzar el objetivo
legislativo, que no existen otros medios de llegar a ello que resulten menos
gravosos a los derechos en causa (criterio de la injerencia mnima); en fin, que
existe proporcionalidad entre los efectos benficos de la medida y sus efectos
restrictivos. En efecto, el criterio de la injerencia mnima, que halla en el centro
del test del art. 1, corresponde en gran parte, por lo que atae a estos
conceptos, a la defensa de la carga excesiva que permite oponerse a la
obligacin de acomodamiento razonable en el marco de las leyes referidas a los
derechos humanos. En efecto, el criterio de la injerencia mnima, que se halla en
el centro mismo del test del art. 1, corresponde en gran parte, por lo que
corresponde a estos conceptos, a la defensa de la carga excesiva que permite
oponerse a la obligacin de acomodamiento razonable en el marco de las leyes
sobre derechos humanos. Lo que resulta del fallo de la Corte Suprema dictado
en el caso Edwards Books, en el cual la aplicacin del criterio de la injerencia
mnima llev a la Corte a preguntarse si el legislador de Ontario, al prohibir la
apertura de locales comerciales los domingos y previendo ciertas excepciones
para quienes cierran los sbados, realiz el suficiente esfuerzo para acomodar a

21

los comerciantes que, por razones religiosas, deben respetar un da de reposo

distinto al domingo.
(J. Woehrling, Lobligation daccomodement raisonnable et ladaptation de la
socit la diversit religueuse, (1998), 43 R.D. McGill 325, p. 360).
54.
La decisin del consejo de comisionados impide en forma absoluta
a Gurbaj Singh portar el kirpan en la escuela. Los recurridos estiman que esta prohibicin
es necesaria, por la razn que la presencia del kirpan en la escuela crea numerosos riesgos
para los alumnos y los miembros del personal. Es importante sealar que Gurbaj Singh
jams a reivindicado el derecho de portar el kirpan en la escuela sin restriccin alguna.
Sostuvo, ms bien, que est dispuesto a portar el kirpan bajo las condiciones impuestas por
la jueza Grenier del Tribunal superior que ya han sido citadas con anterioridad. Se trata,
pues, de determinar si los recurridos han logrado demostrar la justificacin para la
imposicin de una prohibicin absoluta.
55.
La CEMB explica que el hecho de permitir el porte del kirpan en la
escuela conlleva el riesgo de que el mismo sea utilizado para fines violentos por quien lo
porte o por otra persona que se apodere de l, que ello podra conllevar una proliferacin
de armas en la escuela y que la presencia del kirpan afecta negativamente al ambiente
escolar. En lo que al primer punto atae, la CEMB sostuvo que este objeto representa un
smbolo de violencia, enva el mensaje de que el recurso a la violencia es el medio para
hacer valer los derechos y para reglar conflictos, aparte de afectar a la percepcin de
seguridad y al clima de justicia que debe reinar en las escuelas, por el hecho de que su
presencia sugerir la existencia de un rgimen dos pesas, dos medidas. Analicemos estos
argumentos.
7.2.2.1 Seguridad en las escuelas
57.
De la prueba resulta que Gurbaj Singh no presenta problemas de
comportamiento y jams ha sido violento en la escuela. El riesgo de que este alumno utilice
el kirpan para fines violentos me parece muy improbable y, en efecto, la CEMB nunca
sostuvo que tal riesgo existiera.
58.
Con respecto al riesgo de que otro alumno se apodere del kirpan,
me parece igualmente muy dbil, sobre todo cuando el porte del kirpan est sometido a
condiciones como las impuestas por la jueza Grenier en el Tribunal superior. En autos, el
alumno que quisiera apoderarse del kirpan de Gurbaj Singh si fuera llevado bajo tales
condiciones, tendra que inmovilizarlo fsicamente, hurgar bajo su vestimenta, tomar el
envoltorio que recubre al kirpan e intentar deshacer o romper la costura que cierra el
estuche a los efectos de acceder al kirpan. El alumno que quiera cometer un acto de
violencia hallar sin lugar a dudas otra manera de procurarse un arma, por ejemplo,
obteniendo una en el exterior. Adems, las escuelas contienen diversos objetos susceptibles
de servir para cometer actos de violencia y mucho ms fciles de acceder por parte de los
alumnos, por ejemplo, tijeras y bates de baseball.
59.
En su corta fundamentacin, la jueza Grenier precis que su
decisin se fundaba, entre otros, en el hecho que la prueba no revelaba ningn ejemplo de
incidentes violentos en los que estuviera involucrado un kirpan en Qubec, en la escuela y
en el estado del derecho canadiense y estadounidense acerca de esta cuestin (par. 6). En
efecto, las pruebas producidas en autos sugieren que, desde que los Sikhs frecuentan las

22

escuelas canadienses, desde hace un centenar de aos precisamente, ningn hecho violento
vinculado a la presencia de kirpans en las escuelas ha sido registrado. En la fundamentacin
de su resolucin incidental, el juez Tellier se expres como sigue:
El Tribunal es de opinin que la Comisin escolar no padecera inconvenientes
mayores si una resolucin fuera dictada con las modalidades antedichas para
asegurar la seguridad del medio. El Tribunal no cree que la seguridad del medio
se halle comprometida. Durante el curso de las audiencias, se afirm que desde
hace 100 aos, ningn caso de violencia vinculado al porte del kirpan ha sido
reportado. Por otra parte, en un medio escolar, existe normalmente toda clase
de instrumentos que pueden llegar a ser utilizados como arma y que pueden
servir para actos violentos, compases, materiales de dibujo, artculos deportivos,
tales como los bates de baseball.
(Multani (Tutor de) c. Comisin escolar Marguerite-Bourgeois, [2002] J.Q. n 619 (QL)
(C.S.), par. 28).
60.
La ausencia de prueba de riesgos vinculados al porte del kirpan ha
sido igualmente constatada por una comisin de investigacin de la Comisin de derechos
humanos de Ontario que realiz en 1990, un estudio en profundidad de la presencia del
kirpan en las escuelas en el caso Pandori c. Junta de Educacin de Peel, reflex, (1990), 12
C.H.R.R. D/364, y cuya decisin fue confirmada por la Divisonal Court de Ontario en el
caso Junta de Educacin de Peel c. Comisin de derechos humanos de Ontario, reflex, (1991), 3 O.R.
(3d) 531, autorizacin para recurrir ante la Corte de apelaciones de Ontario denegada. La
comisin de investigacin permiti el porte del kirpan en las escuelas de Ontario, mediante
el respeto a las condiciones similares a las impuestas por la jueza Grenier en el Tribunal
superior de Qubec. La comisin dio cuenta de la ausencia de incidentes vinculados al
kirpan en las escuelas canadienses (par. 176):
[TRADUCCIN] El demandado indic que un kirpan poda servir de arma,
pero no ha demostrado que un alumno ya lo haya utilizado para tal fin. En
efecto, no ha podido referir un solo caso en el cual el kirpan haya sido utilizado
en la escuela o en sus proximidades ni siquiera en el condado de Peel, o en
Ontario por no decir en Canad. Habida cuenta que los Sikhs, y los Khalsas
entre otros habitan el pas desde hace ms de cien aos, se trata, pues, de un
dato pertinente.
Esta decisin fue confirmada por la Divisional Court de Ontario, la cual en su fallo sostuvo
cuanto sigue (p. 535):
[TRADUCCIN] No constatamos ningn error de principio con relacin a la
manera en la cual se han sopesado los hechos de autos, aparte que ningn
incidente vinculado a la utilizacin ofensiva del kirpan se haya presentado en
una red escolar.
Al mencionar la ausencia de incidentes vinculados al kirpan en las escuelas, la Divisional
Court resumi as la prueba que fue sometida a su conocimiento con relacin a la
utilizacin violenta del kirpan fuera del medio escolar (pp. 532-533):
[TRADUCCIN] En el Gran Toronto, se tiene registro de tres incidentes
vinculados al uso violento de un kirpan. En un caso, el agresor que apual a

23

la vctima con un kirpan se declar culpable del cargo de tentativa de

homicidio. Durante una pelea callejera, un hombre fue apualado en la espalda
con un kirpan. En el otro caso, el kirpan fue utilizado con fines defensivos.
Ninguno de estos incidentes se asocia al medio escolar. El nico incidente
vinculado a una escuela se refiere a un chico sikh de 10 aos que fue agredido
por dos chicos mayores mientras regresaba a casa a pie desde la escuela. Haba
puesto la mano sobre la empuadura de su kirpan antes de batirse en retirada y
emprender la huida, sin retirar el kirpan de la vaina.
Ninguna prueba demuestra que un kirpan ha sido utilizado o haya servido
como arma en un escuela que corresponde al consejo.
...
Los sikhs pueden portar el kirpan en Surrey, Columbia Britnica. Aunque
ningn otro consejo escolar de Ontario haya examinado expresamente la
cuestin de manera tan profunda como el del condado de Peel, los alumnos
pueden portar el kirpan en las escuelas que corresponden a los consejos
escolares de North York y de Etobicoke (que limita el largor a seis pulgadas).
Ningn consejo escolar del Gran Toronto se ha dotado de una poltica que
prohba o restrinja el porte del kirpan. Ningn elemento demuestra que este
objeto haya sido la causa de un acto de violencia en una escuela, ni que otros
consejos escolares en Canad haya prohibido su porte, ni que, en alguna parte
del pas, un alumno se haya servido de l como arma.
61.
Las partes introdujeron como prueba varios artculos de peridicos
que confirman la ausencia de incidentes vinculados a los kirpanes. En un artculo publicado
el 23 de marzo de 2002 en The Globe and Mail, se hizo mencin a la decisin dictada en
Ontario en 1990 y se mencion que ninguna prueba demuestra un aumento del peligro
desde entonces. Adems, en un artculo publicado en The Gazette el 16 de mayo de 2002,
Muriel Wilson, portavoz de las escuelas del distrito de Surrey, afirm: [TRADUCCIN]
No toleramos absolutamente ningn arma ni otro objeto que pueda hacer ilusin como
una falsa pistola. Segn ella, el kirpan es, sin embargo, considerado como un smbolo
religioso, y no como un arma: el criterio es el uso. Un lpiz puede servir de arma, empero
no se lo prohbe en la escuela. En este mismo artculo, se remarca que el Consejo escolar
del distrito de Peel es ahora de opinin que el porte del kirpan [TRADUCCIN] no es
verdaderamente un problema y que nunca hubo controversia o incidente, ni queja o
dificultad vinculada al porte del kirpan en las escuelas desde que se ha levantado su
prohibicin: [TRADUCCIN] Esto puede funcionar e incluso funcionar muy bien. En
otro artculo publicado en La Presse el 13 de mayo de 2002, notamos la ausencia de
problemas vinculados al porte del kirpan en las escuelas que se hallan bajo la jurisdiccin de
las comisiones escolares de Vancouver y Surrey, las cuales acogen a numerosos alumnos de
religin sikh. Finalmente, e 21 de febrero de 2002, en un artculo publicado en The Gazette
se indic que [TRADUCCIN] Puede que la cuestin de saber si un alumno sikh debe
ser autorizado a portar el kirpan en la escuela sea nueva en Qubec, pero no lo es en el
resto del pas.
62.
Los recurridos afirman que la libertad de religin puede ser
restringida, y ello, aun en ausencia de prueba de un riesgo real de perjuicio importante,
puesto que no es necesario esperar que el perjuicio se concrete para corregir la situacin.

24

Sostienen que el mismo razonamiento ha sido seguido en los casos Hothi c. R., reflex,
[1985] 3 W.W.R. 256 (B.R. Man.) (conf., reflex, [1986] 3 W.W.R. 671 (C.A. Man.)), y Nijar
c. Lneas areas canadienses 300 Lte, (1999), 36 C.H.R.R. D/76 (Trib. Can.), en el cual el porte
del kirpan fue prohibido en los tribunales de justicia y en los aviones, debe ser aplicado en
autos. Como se ha indicado antes, la jueza Lemelin de la Corte de apelaciones remarc que
los imperativos de seguridad no son menores en las escuelas.
63.
No cabe duda alguna que la seguridad es una consideracin en
extremo importante tanto en las escuelas como en los aviones y los tribunales de justicia.
Por el contrario, es importante recordar que la cuestin debe siempre ser resuelta teniendo
en cuenta el particular contexto del caso. En el caso Nijar, la queja del recurrente segn la
cual se le neg el derecho a portar su kirpan a bordo de un avin de Canad 3000 fue
rechazada, especialmente porque el interesado no demostr que el porte de un kirpan
conforme a la poltica de Canad 3000 contravendra sus creencias religiosas. Resulta de su
testimonio que el porte del kirpan de un tipo particular y no de otro correspondera a una
preferencia personal antes que a una creencia religiosa. Al concluir que el seor Nijar no
haba sido vctima de discriminacin fundada en la religin, el Tribunal canadiense de
derechos humanos examin la cuestin del acomodamiento razonable y realiz las
siguientes constataciones, en el par. 123 de su fallo:
A fin de determinar si la poltica del recurrido respecto a las armas puede ser
modificada a travs de una medida de acomodamiento respecto de los sikhs a
los cuales es perjudicial, es necesario examinar el medio al cual la regla debe
aplicarse. Al respecto, estamos convencidos de que un avin representa un
medio nico. Un cierto nmero de individuos se rene y deben permanecer
juntos, en un espacio cerrado, durante un prolongado perodo. Los servicios
mdicos y la polica no son fcilmente accesibles en caso de urgencia.
Luego, en el par. 125, el Tribunal realiz una distincin de la situacin que le fue
presentada en el caso Pandori:
Contrariamente al medio escolar en causa en el caso Pandori, en el cual existe
una relacin duradera entre el alumno y la escuela y, siendo as, una posibilidad
real de evaluar la situacin del individuo que demanda el acomodamiento, el
sector del transporte areo sirve a una poblacin que se desplaza. Cada da se
trata con un gran nmero de individuos a quienes no tenemos ocasin de
evaluar. Recordemos que, en su testimonio, el seor Kinnear indic que el
personal de Canad 3000 previo al embarque se halla en contacto con cada
pasajero entre cuarenta y cinco y noventa segundos.
64.
Asimismo, el caso Hothi, tambin ofrece circunstancias particulares.
En efecto, el juez que prohibi el porte del kirpan en la sala de audiencia tena ante s a una
persona acusada de vas de hecho en virtud del art. 245 del Cdigo penal, S.R.C. 1970, ch. C34. En el Tribunal de Juicios de la Reina de Manitoba, el juez presidente Dewar consider
(p. 259) la naturaleza particular de un tribunal de justicia y declar que la prohibicin de
portar un kirpan en una sala de audiencia
[TRADUCCIN] busca proteger el inters pblico superior segn el cual la
justicia debe ser administrada en un contexto exento de toda influencia
susceptible de poner en jaque dicho proceso. El hecho de que una parte u otra

25

persona presente en una sala de audiencias tenga en su poder un arma o un

objeto que pueda servir como tal constituye tal influencia.
65.
Los hechos de la presente apelacin se parecen mucho ms a los del
caso Pandori que a los de los casos Nijar y Hothi. El medio escolar constituye un ambiente
nico, propicio al desarrollo de relaciones entre alumnos y personal. Este tipo de relaciones
permite gerenciar mejor las diferentes situaciones que se presentan en las escuelas. La
comisin de investigacin de Ontario, por otra parte, dio cuenta del medio particular que
constituyen las escuelas, en el caso Pandori, par. 197:
[TRADUCCIN] No puede comparase una escuela a un tribunal de justicia.
sta ltima es un lugar bien delimitado en el cual las partes, ubicadas de manera
a oponerse, buscando obtener justicia desde sus puntos de vista, ante un juez o
un jurado, o ambos, que decidir el resultado final. Por el contrario, una escuela
es un medio de vida en el cual los educadores y alumnos estn llamados a
colaborar en el marco de su misin educativa, bajo reserva de ciertos controles.
Adems, la presencia ante el tribunal es temporal (un sikh khalsa podra
tericamente componer con la prohibicin del kirpan como lo hara durante un
vuelo en avin) y no se compara a los aos que un alumno pasa en la escuela.
66.
Aunque, en autos, esta Corte no est llamada a efectuar una
comparacin entre el nivel de seguridad en un ambiente dado con el del medio escolar,
estas decisiones demuestran que cada medio es particular y posee caractersticas que le son
propias y que justifican un nivel de seguridad diferente segn las circunstancias.
67.
Volviendo a la pretensin de los recurridos, convengo en que para
actuar no es necesario esperar a que un perjuicio haya sido causado, no obstante, la
existencia de inquietudes que afectan a la seguridad deben ser slidamente demostradas
para que se justifique la restriccin de un derecho constitucional. Habida cuenta de las
pruebas obrantes en autos, soy de opinin que el argumento invocado por los recurridos
como fundamento para una prohibicin absoluta a saber, la peligrosidad inherente del
kirpan no puede ser aceptado.
7.2.2.2 Proliferacin de las armas en las escuelas
68.
Los recurridos pretenden que adems que el hecho de permitir a
Gurbaj Singh portar el kirpan en la escuela podra tener un efecto perjudicial. Sostienen que
los dems alumnos vern que los sikhs ortodoxos pueden portar su kirpan experimentarn
la necesidad de armarse a fin de poder defenderse en caso de ataque por parte de un
alumno que porta un kirpan.
69.
Este argumento se apoya esencialmente en la pretensin examinada
precedentemente, segn la cual la presencia del kirpan en las escuelas representa un riesgo
para la seguridad de los dems alumnos, forzndolos a armarse a su turno para defenderse.
Por los motivos que ya han sido expuestos, soy de opinin que la prueba no apoya tal
pretensin, ella deriva de una simple especulacin y no podra ser sostenida en autos: vase,
Eldridge, par. 89. Adems, este argumento se confunde con el siguiente, que trata
particularmente del riesgo de envenenamiento del ambiente escolar. Prosigo, pues, con ste
anlisis.

26

7.2.2.3 Repercusiones negativas respecto del ambiente escolar

70.
Los recurridos sostienen que la presencia del kirpan en la escuela
contribuir a envenenar el ambiente escolar. Afirman que el kirpan representa un smbolo
de violencia, enva el mensaje de que el recurso a la fuerza es el medio para hacer valer los
derechos y reglar los conflictos, disminuye la percepcin de seguridad en las escuelas y
establece un rgimen de dos pesos - dos medidas.
71.
El argumento segn el cual el porte del kirpan debera prohibirse
porque representa un smbolo de violencia y enva el mensaje de que el recurso a la fuerza
es necesario para hacer valer los derechos y reglar los conflictos debe ser rechazado. Esta
pretensin no solamente es contraria a la prueba relativa a la naturaleza simblica del
kirpan, sino que igualmente es irrespetuosa para con los fieles de la religin sikh y no tiene
en cuenta los valores canadienses fundados en el multiculturalismo.
72.
En los que a los argumentos fundados en la percepcin del clima de
seguridad y sentimiento de injusticia que podran sentir los dems alumnos atae, estas
pretensiones parecen estar basadas en el afidvit de Denis Leclerc, psicopedagogo, que
expres su opinin con respecto a un estudio en el cual particip y que consisti
especialmente en interrogar a los alumnos y miembros del personal de 14 escuelas
secundarias de la CCMB sobre el ambiente socioeducativo en el medio escolar. Los
resultados de este estudio parecen revelar una percepcin mitigada o negativa en cuanto al
clima de seguridad que reina en las escuelas. Conviene sealar que este estudio no se refiri
especficamente a los kirpanes, sino que, antes bien, constituy un examen general de la
situacin en las escuelas en materia de seguridad. El seor Leclerc es de opinin que la
presencia de kirpanes en las escuelas aumentara esta impresin de inseguridad en las
mismas. Estima igualmente que el hecho de permitir a Gurbaj Singh portar su kirpan
creara un sentimiento de injusticia en los dems alumnos que percibiran a este permiso
como un trato especial. Menciona, por ejemplo, que ciertos alumnos continan
considerando el derecho de las mujeres musulmanas de portar el velo como una injusticia,
cuando se les prohbe portar un gorro o una bufanda.
73.
Debe notarse que, en una carta remitida al abogado de los
recurrentes, el psiclogo Mathieu Gattuso indic que, a la luz de las reglas generalmente
reconocidas en materia de pericias, el afidvit de Denis Leclerc no constituye una. El
interrogatorio del seor Leclerc confirma, por otra parte, que no estudi la situacin en las
escuelas que autorizan el porte del kirpan y que, en su afidvit, no hizo sino expresar una
opinin personal.
74.
Con todo el debido respeto para con la opinin expresada por la
Corte de apelaciones, opino que no podramos aceptar la posicin de Denis Leclrec. Entre
otros, el ejemplo que el mismo presenta con respecto al chador es revelador. Asimilar una
obligacin religiosa tal como el porte del chador al deseo que experimentan ciertos alumnos
de portar un gorro atestigua una visin reducida de la libertad de religin, actitud que no
resulta compatible con la Carta canadiense. Aparte, su opinin parece fundarse en la idea bien
sustentada que, por su naturaleza verdadera, el kirpan es un arma. La CEMB defiende,
tambin, igual posicin vigorosamente. Por ejemplo, afirma cuanto sigue en su memorial
(par. 37.38):
Aunque en la audiencia algunos kirpanes hayan sido presentados a la jueza de
primera instancia, la misma omiti pronunciarse acerca de la naturaleza

27

verdadera del kirpan. La juez, por el contrario, pareci avalar, segn sus
observaciones la tesis de los recurrentes segn la cual el kirpan ya no reviste hoy
da sino un valor histrico para los sikh.
Estas pretensiones privan al kirpan de toda significacin religiosa y no admiten ninguna
posibilidad de acomodamiento. La CEMB agrega igualmente cuanto sigue (par. 51):
Es pues un paralogismo [...] asimilar un arma a todos los objetos cuya finalidad
no es ni matar ni herir sino que, en ocasiones, podran ser utilizados como
armas tales como los compases, los cortapapeles, los bates de baseball, piezas
de equipos deportivos, los vehculos, etc... Deberamos, por ende, dejar de
estudiar geometra o jugar al baseball?
75.
Los recurrentes, quiz, tengan razn cuando afirman que la
aceptacin estos otros objetos potencialmente peligrosos en el medio escolar puede
explicarse por el simple hecho de que los recurridos consideran importantes las actividades
en las cuales estos objetos son utilizados mientras que el acomodamiento de la creencia
religiosa del hijo del recurrente no lo es.
76.
La tolerancia religiosa constituye un valor muy importante en el
seno de la sociedad canadiense. Si los alumnos consideran injusto que Gurbaj Singh pueda
portar su kirpan en la escuela mientras se les prohbe portar cuchillos, incumbe a las
escuelas cumplir con su obligacin de inculcar a sus alumnos este valor que se halla en la
base misma de nuestra democracia, como lo explicar ms adelante.
77.
Soy de opinin que los recurridos no han podido demostrar que
sera razonable concluir que la prohibicin absoluta de portar el kirpan constituye una
restriccin mnima a los derechos de Gurbaj Singh.
7.2.3 Efectos de la medida
78.
Como hemos juzgado que la decisin del consejo de comisionados
no constituye una restriccin razonable a la libertad de religin, no es estrictamente
necesario sopesar los efectos perjudiciales y los efectos de esta medida. Creo, no obstante,
as como la interviniente la Asociacin canadiense por las libertades civiles, que es
importante considerar ciertos efectos susceptibles de derivar de una prohibicin absoluta.
Tal prohibicin impide la promocin de valores como el multiculturalismo, la diversidad y
el desarrollo de una cultura educativa respetuosa de los derechos de los dems. Esta Corte
en diversas ocasiones ha reiterado la importancia de estos valores. En el caso Ross, por
ejemplo, se dijo, en el par. 42:
Una escuela es un centro de comunicacin de toda una gama de valores y
aspiraciones sociales. Por medio de la educacin, la misma define, en una
amplia medida, los valores que trascienden la sociedad. Lugar de intercambio de
ideas, la escuela debe reposar en principios de tolerancia e imparcialidad de
manera que todas las personas que se encuentran en el medio escolar se sientan
igualmente libres de participar.
En el caso R. c. M. (M.R), 1998 CSC 770, [1998] 3 R.C.S. 393, par. 3, enunci cuanto sigue:

28

Las escuelas tienen la obligacin de inculcar a sus alumnos el respeto a los

derechos constitucionales de todos los miembros de la sociedad. El aprendizaje
del respeto de estos derechos es esencial a nuestra sociedad democrtica y
debera ser parte de la educacin de todos los alumnos. A travs de los
ejemplos estos valores se transmiten mejor, y pueden verse minados si las
personas en autoridad pasan de largo por sobre los derechos de los alumnos.
Luego, en el caso Universidad Trinity Western, esta Corte mencion lo siguiente, en el par. 13:
Esta Corte ha reconocido que los docentes sirven de intermediarios para la
transmisin de valores. [...] Las escuelas estn obligadas a desarrollar el civismo,
a formar ciudadanos responsables, y ofrecer una formacin en un medio en el
cual los prejuicios, el partido tomado y la intolerancia no existan.
79.
La prohibicin total de portar el kirpan en la escuela desvaloriza a
este smbolo y enva a los alumnos el mensaje de que ciertas prcticas religiosas no merecen
la misma proteccin que las dems. Por el contrario, el hecho de tomar una medida de
acomodamiento a favor de Gurbaj Singh y permitirle portar su kirpan bajo reserva de
ciertas condiciones demuestra la importancia que nuestra sociedad concede a la proteccin
de la libertad de religin y al respeto de las minoras que la componen. Los efectos
perjudiciales de la prohibicin total sobrepasan, pues, a sus efectos benficos.
8. Nm. 15(1) de la Carta canadiense y la Carta quebequense
80.
Habiendo concluido que la decisin del consejo de comisionados
viola la libertad de religin de Gurbaj Singh y que esta violacin no halla justificacin en el
marco de una sociedad libre y democrtica, estimo que no hay lugar a examinar la
pretendida violacin del art. 15 de la Carta canadiense. Soy igualmente de opinin de que un
anlisis distinto, a la luz de la Carta quebequense, no se muestra necesario habida cuenta de las
circunstancias de autos.
9. La reparacin
81.

El nm. 24(1) de la Carta quebequense dispone:

Toda persona, vctima de una violacin o de la negacin de sus derechos o
libertades que le asegura esta carta, puede dirigirse al tribunal competente para
obtener la reparacin que el mismo estime justa y conveniente a la luz de las
circunstancias.

82.
Dado que Gurbaj Singh ya no frecuenta la escuela Sainte-CatherineLabour, no es necesario restablecer el fallo del Tribunal superior, como lo solicitan los
recurrentes. La reparacin que la Corte estima justa y conveniente consiste, entonces, en
declarar la nulidad de la decisin que prohibi a Gurbaj Singh portar su kirpan.
10. Dispositivo
83.
Soy de opinin que corresponde hacer lugar a la apelacin, revocar
el fallo de la Corte de apelaciones y declarar la nulidad de la decisin del consejo de
comisionados, con costas en todas las instancias.

29

La opinin que sigue ha sido redactada por

LAS MAGISTRADAS DESCHAMPS Y ABELLA
84.
El presente litigio plantea dos cuestiones. La primera concierne al
derecho de un alumno sikh de portar su kirpan en la escuela y la segunda a la relacin entre
el derecho administrativo y el derecho constitucional, en el contexto de un litigio fundado
en los derechos humanos.
85.
La conclusin a la que arribamos no difiere de la de la magistrada
Charron, pero no podemos adherirnos a su razonamiento. En nuestra opinin, el litigio se
resolvera de manera ms adecuada recurriendo a las reglas de la revisin judicial del
derecho administrativo que a las de la justificacin constitucional. Dos razones principales
fundamentan, en nuestra opinin, la aplicacin del anlisis fundado en el derecho
administrativo. Primero, el recurso a la justificacin constitucional se concibi para evaluar
una norma de aplicacin general, como una ley o reglamento. La grilla de anlisis elaborada
especficamente en este contexto no puede ser impuesta fcilmente cuando se trata de
evaluar la validez de una decisin dictada por un organismo administrativo aun cuando se
trata de una cuestin que ponga en causa a los derechos humanos. En tal caso, el anlisis
basado en el derecho administrativo es el que mejor se adapta. Segundo, la eleccin del
anlisis fundado en las reglas del derecho administrativo permite evitar las dificultades
inherentes a la confusin de las reglas de la justificacin constitucional y las del derecho
administrativo. Permite tambin preservar las vas especficas desarrolladas en cada uno de
dichos campos.
86.
En el caso Baker c. Canad (Ministerio de la ciudadana y la inmigracin),
1999 CSC 699, [1999] 2 R.C.S. 817, par. 56, la Corte reconoci que el anlisis fundado en el
derecho administrativo no excluye los argumentos que reposan en la Carta canadiense de los
derechos y libertades (Carta canadiense), al contrario, los incorpora:
El paso pragmtico y funcional puede tener en cuenta el hecho que cuanto
mayor es el poder discrecional acordado a un rgano con poder de decisin,
ms debern los tribunales tener cuidado en intervenir en la manera en que
stos han escogido entre las diversas opciones. Sin embargo, aunque, en
general, ser acordado un gran respeto a las decisiones discrecionales, es
necesario que el poder discrecional sea ejercido de acuerdo a los lmites
impuestos por la ley, a los principios de la primaca del derecho, a los principios
del derecho administrativo, a los valores fundamentales de la sociedad
canadiense, y a los principios de la Carta.
En suma, es difcil concebir que una decisin administrativa pueda ser mantenida si infringe
la Carta canadiense. Las decisiones del organismo pueden, e incluso deben, ser objeto de un
control judicial siguiendo las reglas del derecho administrativo cuando no tienen el alcance
normativo habitualmente vinculado a una regla de derecho. Por las razones que
expondremos, estimamos, pues, que es preferible recurrir al anlisis derivado del derecho
administrativo cuando el recurso a la justificacin constitucional no resulta ni necesario ni
apropiado.
1. Anlisis fundado en el derecho administrativo

30

1.1 Hechos y decisiones judiciales inferiores

87.
Es til recordar brevemente los hechos. El Cdigo de vida de la
escuela frecuentada por el hijo del recurrente prohbe el porte de armas y objetos
peligrosos. La validez de este cdigo no ha sido puesta en duda. Fundado en este cdigo, la
Comisin escolar Marguerite-Bourgeoys prohibi al hijo del recurrente, un alumno de
religin sikh, portar el kirpan en la escuela un pual de 20 cm hecho de metal. Durante la
primera intervencin ante la Comisin escolar, el alumno reivindic el derecho a portar su
kirpan bajo su vestimenta. El padre y el alumno ofrecieron envolver el kirpan en una funda.
La Comisin escolar acept esta sugerencia a ttulo de acomodamiento razonable. En
ocasin de un encuentro entre el padre, el alumno y la direccin de la escuela, esta ltima
expres sus preocupaciones respecto a la seguridad de la escuela. El consejo directivo se
neg a aprobar la sugerencia de acomodamiento y propuso antes bien el porte de un kirpan
simblico inofensivo. El consejo de comisionados de la Comisin escolar, en revisin,
confirm la posicin del consejo directivo.
88.
El padre impugn la decisin en nombre suyo y en el de su hijo.
Present una demanda de sentencia declaratoria. Solicit, en primer lugar, al Tribunal
superior que declare que su hijo tiene derecho a portar el kirpan, invocando los arts. 3 y 10
de la Carta de los derechos y libertades de la persona, L.R.C., ch. C-12 (Carta quebequense), as
como los arts. 2 y 15 de la Carta canadiense. Solicit adems al tribunal lo que en efecto
constituye una oferta de acomodamiento que declare que el kirpan debe ser portado bajo
la vestimenta. En fin, solicit una declaracin que indique que la Comisin escolar no tiene
derecho a prohibir el kirpan y de que su decisin es inoperante. Ante el Tribunal superior,
el debate se refiri a las condiciones adicionales propias para permitir tener mejor en cuenta
las preocupaciones de seguridad de la escuela y preservar al mismo tiempo la libertad de
religin. Por una parte, la jueza del Tribunal superior indic que, en su opinin, el porte de
un kirpan simblico no es aceptable y, por otra, el padre y el alumno aceptaron proteger el
kirpan en una vaina de madera y guardarlo en una funda cosida a un cinturn, [2002] J.Q.
n 1131 (QL). El Tribunal superior incorpor en un auto las siguientes medidas de
acomodamiento:

que el kirpan se lleve bajo la vestimenta;

que el estuche dentro del cual se encuentre el kirpan no est hecho de metal
sino de madera, de manera que pierda su aspecto contundente;

que el kipan se guarde en un estuche, envuelto y cosido de manera segura y que

todo sea cosido en guthra;

que el personal de la escuela pueda verificar, de manera razonable, que las

condiciones impuestas son respetadas;

que el recurrente no puede de manera alguna separarse de su kirpan y que la

desaparicin de ste ltimo sea reportada a las autoridades de la escuela en
forma inmediata;

que en caso de no respetarse estas condiciones el recurrente pierda

definitivamente el derecho a portar el kirpan en la escuela.

31

El Tribunal superior declar nula e inoperante la decisin de la Comisin escolar que

prohibi el porte del kirpan.
89.
La Comisin escolar y el Procurador general de Qubec recurrieron
ante la Corte de apelaciones. Mientras que el padre y el alumno se mostraron siempre
dispuestos a aceptar las condiciones fijadas por el Tribunal superior, el Procurador general
de Qubec y la Comisin escolar plantearon nuevamente que el kirpan es un arma que
puede ser legtimamente prohibida en el medio escolar, que esta decisin no atenta contra
la libertad de religin y que la oferta de portar un kirpan simblico constituye un
acomodamiento razonable. Agregaron adems que, si en todo caso la decisin atenta contra
la libertad de religin, la misma est justificada en los trminos del art. 9.1 de la Carta
quebequense y del art. 1 de la Carta canadiense.
90.
La Corte de apelaciones examin en primer lugar la cuestin de la
norma de control aplicable (2004 QCCA 31405, [2004] R.J.Q. 824). Tomando en
consideracin los cuatro factores del mtodo pragmtico y funcional, concluy que la
norma de la decisin razonable era aplicable. Se centr, enseguida, en de la cuestin de
fondo. Juzg que el kirpan es un arma y que la decisin de prohibir un arma, aunque viole
el pleno ejercicio de la libertad de religin, no es irracional, en razn de la obligacin que
tiene la Comisin escolar de preservar la integridad fsica del conjunto de la comunidad
escolar.
91.
Ante esta Corte, las partes retomaron los argumentos presentados
ante la Corte de apelaciones.
1.2 Anlisis
1.2.1 La norma de control
92.
En su peticin de sentencia declaratoria, el padre del alumno
impugn la validez de la decisin de la Comisin escolar. Ante esta Corte, el padre y el
alumno se mostraron siempre dispuestos a aceptar las condiciones impuestas por el
Tribunal superior. Lo que debe ser examinado, en autos, es la validez de la decisin de la
Comisin escolar respecto al ofrecimiento de un acomodamiento presentado por el padre y
el alumno y no la validez del Cdigo de vida de la escuela.
93.
Apoyndose en el caso Nova Scotia (Junta de compensacin obrera) c.
Martin, 2003 CSC 54, [2003] 2 R.C.S. 504, par. 31, nuestra colega la magistrada Charron
(par. 20) estima que, como la impugnacin se refiere a la conformidad de la decisin de la
Comisin escolar a las exigencias de la Carta canadiense, el anlisis de la norma de control no
es necesaria y llev a la Corte a dictar una resolucin errnea. Con el debido respeto, no
creemos que el caso Martin haya establecido que el simple hecho de plantear un argumento
fundado en los derechos humanos tenga por efecto descartar el recurso al derecho
administrativo o que todas las decisiones impugnadas en virtud de la Carta canadiense o de
una ley provincial sobre derechos humanos estn sujetas a la norma de la decisin correcta.
En el caso Martin, la aplicacin de la norma de la decisin correcta se impuso, porque la
decisin se refera al poder de la Junta de Compensacin Obrera de pronunciarse sobre la
validez de una disposicin de su ley orgnica en los trminos de la Carta canadiense.
94.
Conviene, por otra parte, sealar que una posicin fundada en el
derecho administrativo ha sido adoptada para controlar las decisiones de una

32

administracin universitaria y una administracin escolar, respectivamente, en los casos

Universidad Trinity Western c. Colegio de educadores de Columbia Britnica, 2001 CSC 31, [2001] 1
R.C.S. 772 (UTW), y Chamberlain c. Surrey School District No. 36, 2002 CSC 86, [2002] 4
R.C.S. 710. En estos casos, la Corte debi decidir la norma aplicable a las decisiones
relativas a las cuestiones referentes indubitablemente a valores protegidos por la Carta
canadiense.
95.
En autos, la Corte debe decidir la norma de deferencia aplicable con
respecto a la decisin de la Comisin escolar, que pone en causa a la libertad de religin, el
derecho a la igualdad y el derecho a la integridad fsica. No vemos razn que justifique que
nos apartemos de la posicin adoptada en los casos UTW y Chamberlain.
96.
La Ley relativa a la educacin pblica, L.R.Q., ch I-13.3, no contiene
ninguna clusula privativa que limite la intervencin de los tribunales. La elaboracin de
reglas de conducta en los establecimientos escolares se halla, no obstante, claramente
confiada al consejo directivo a travs del art. 76. Adems, en los trminos del art. 12, el
consejo de comisionados puede revisar la decisin del consejo directivo. De igual manera,
la puesta en vigencia de un mecanismo interno de apelacin parece indicar que el legislador
ha querido dejar el poder decisorio a los intervinientes locales. Por otra parte, la cuestin en
litigio no requiere nicamente la interpretacin del alcance de la proteccin del derecho a la
libertad de religin del alumno en virtud del inc. 2a) y del art. 15 de la Carta canadiense y de
los arts. 3 y 10 de la Carta quebequense. En efecto, la Comisin escolar debe tambin tomar
en consideracin el derecho de todos los alumnos respecto a su integridad fsica as como
las condiciones particulares que reinan en las escuelas. El contexto particular de las escuelas
dependientes de una comisin escolar puede ser muy distinto al de las escuelas
dependientes de otra comisin escolar. La apreciacin de los hechos reviste, as pues, una
importancia considerable. En lo que a la seguridad en las escuelas bajo su responsabilidad
concierne, la Comisin escolar recurrida posee sin lugar a dudas un conocimiento mayor
que un tribunal judicial que entiende en una revisin planteada contra una decisin suya. Si
la norma de la decisin era aplicable en Chamberlain, con mayor razn debemos concluir
que su aplicacin se impone en autos, a raz del componente fctico vinculado a la
evaluacin de la seguridad.
1.2.2 La razonabilidad de la decisin
97.
La Corte de apelaciones se apoy en la peligrosidad inherente del
kirpan. Esta posicin no tiene en cuenta otros hechos que le fueron presentados. Es exacto
decir que, considerado de manera objetiva, y sin las medidas de proteccin impuestas por el
Tribunal superior, el kirpan es un objeto que responde a la definicin de un arma. De igual
manera, de acuerdo al psicopedagogo Denis Leclerc, el kirpan aumentara la precepcin de
inseguridad porque un alumno podra creer necesario llevar un cuchillo a la escuela [...] en
caso de altercado con otro alumno puesto que sabr que ciertos alumnos tienen derecho a
portar uno y, en consecuencia, otros alumnos se arrogarn igualmente el derecho a portar
un cuchillo sin divulgarlo. Esta manera categrica de abordar el kirpan y la seguridad en
las escuelas hace abstraccin de la presencia de riesgos inherentes a la utilizacin de otros
objetos que integran el ambiente corriente de la escuela, baste con mencionar, a modo de
ejemplo, al comps. Los riesgos que existen en un medio escolar pueden y deben ser
limitados, pero no pueden, de manera realista, ser completamente limitados.
98.
La posicin prevaleciente en la Corte de apelaciones omite adems
las condiciones estrictas impuestas por el Tribunal superior. Ningn alumno est

33

autorizado a portar un cuchillo. El joven sikh est autorizado a portar su kirpan, que,
aunque se trate de un cuchillo, es sobretodo un objeto religioso cuya peligrosidad se vera
neutralizada por los numerosos obstculos impuestos por el Tribunal superior. En efecto,
el kirpan deba estar contenido en un estuche de madera, el cual debera estar recubierto
por una funda cosida que deba estar fijada a un cinturn para ser portado bajo la
vestimenta del alumno. As protegido, el kirpan se halla casi totalmente despojado de sus
aspectos peligrosos. El acceso al kirpan no solamente se vera retardado, sino que, se vera
bloqueado por la funda cosida alrededor del estuche de madera. En tales circunstancias, el
argumento relativo a la seguridad no puede razonablemente prevalecer.
99.
Al tomar su decisin, la Comisin escolar debe tomar en
consideracin todos los valores fundamentales, no solo la seguridad sino tambin la
libertad de religin y el derecho a la igualdad. La prohibicin del porte del kirpan no puede
ser impuesta sin antes verificar todas las condiciones que seran menos violatorias para la
libertad de religin. En autos, la Comisin escolar no ha examinado con suficiencia ni el
derecho a la libertad de religin ni el acomodamiento propuesto por el padre y el alumno.
La misma se content con aplicar ciegamente el Cdigo de vida. Al hacer abstraccin del
derecho a la libertad de religin y haciendo valer la seguridad en la escuela sin analizar las
soluciones de recambio que poseen pocos o nulos riesgos , la Comisin escolar dict una
decisin no razonable.
2. Carcter inapropiado de la justificacin en base al derecho constitucional
2.1 Fallos anteriores de esta Corte
100.
Los tribunales, y con particularidad esta Corte, han consagrado
mucha energa a la evaluacin de la competencia atribuida a los organismos administrativos
y al desarrollo de la norma de control.
101.
Desde el caso Douglas/Kwantlen Faculty Association c. Douglas College,
1990 CSC 63, [1990] 3 R.C.S. 570, hasta Parry Sound (distrito), Consejo de administracin de
servicios sociales c. S.E.E.F.P.O., seccin local 324, 2003 CSC 42, [2003] 2 R.C.S. 157, la Corte
indic con claridad que los tribunales administrativos y los rbitros pueden resolver las
demandas o peticiones fundadas en disposiciones que se hallen, implcita o explcitamente,
incorporadas a su campo de competencia. La ampliacin del campo de competencia de los
rganos con poder de decisin se realiz en paralelo a la evolucin del proceso de examen
de sus decisiones a travs del a norma de control. El nuevo mtodo permite reconocer la
preparacin y la naturaleza particular de la labor de los organismos administrativos y no
debera ser puesta de lado simplemente porque una de las partes alega que el que debe
realizarse es el anlisis bajo la gida del derecho constitucional. La eleccin de un litigante
de caracterizar una cuestin como requiriendo un anlisis de acuerdo al art. 1 no significa
que un tribunal deba proceder de igual manera. La evolucin de la norma de control no
puede ser descartada por la sola razn de que el organismo recurrido haya entendido en
una cuestin fundada en los derechos humanos.
102.
Inicialmente, las decisiones de los organismos administrativos a
travs de dos normas: el error jurisdiccional y la decisin manifiestamente irracional
(Sindicato canadiense de la Funcin pblica, seccin local 963 c. Sociedad de alcoholes de Nuevo
Brunswick, 1979 CSC 23, [1979] 2 R.C.S. 227; Sindicatos de empleados de la produccin de Qubec y
Acadie c. Consejo canadiense de relaciones laborales, 1984 CSC 26, [1984] 2 R.C.S. 412, y G.
Perrault, Le contrle judiciaire des dcisions de ladministration: de lerreur juridictionnelle la norme de

34

contrle (2002), p. 51). En tal camisa de fuerza estaba aprisionada la Corte en la poca del
caso Slaight Communications Inc. c. Davidson, 1989 CSC 92, [1989] 1 R.C.S. 1038. El acento se
halla ahora en la deferencia que conviene acordar a las decisiones de los organismos
administrativos. Durante el curso de estos ltimos aos, la misma Corte ha insistido en que
un solo mtodo de anlisis se aplique a todos los organismos administrativos con poder de
decisin: Dr. Q c. Colegio de mdicos y cirujanos de Columbia Britnica, 2003 CSC 19, [2003] 1
R.C.S. 226. Una vez ms, tal evolucin habra tenido un alcance ms bien limitado si las
decisiones administrativas debieran, adems, ser analizadas bajo la rbita del art. 1 de la
Carta canadiense. Dudamos que tal sea lo que la Corte tuvo en mente en los casos Slaight, cit.,
Ross c. Consejo escolar del distrito n 15 de Nuevo Brunswick, 1996 CSC 237, [1996] 1 R.C.S. 825,
y, ms tarde, en el caso Dr. Q, cit.
103.
La magistrada Charron considera que el anlisis debe realizarse
siguiendo las reglas de la justificacin constitucional, dado lo manifestado por el magistrado
Lamer en el caso Slaight y el magistrado La Forest en el caso Ross, par. 32. En el caso Slaight,
el magistrado Lamer fue de opinin que una resolucin puede ser analizada siguiendo las
mismas reglas que una regla de derecho en el contexto de una impugnacin por
inconstitucionalidad y as verse justificada segn el art. 1 de la Carta canadiense. Por nuestra
parte, no creemos que el tipo de anlisis propuesto por el magistrado Lamer sea la ms
apropiada y estimamos que la cuestin no est reglada. En nuestra opinin, el anlisis del
derecho administrativo debe ser preservada para la revisin de las decisiones y resoluciones de
los organismos administrativos. El anlisis de la justificacin constitucional se impone, por
cierto, cuando se trata de controlar la validez o no de una norma como una ley, un
reglamento u otra regla de aplicacin general de esta naturaleza. Adherimos a la opinin del
magistrado presidente Dickson quien, redactando en nombre de la mayora en el caso
Slaight rehus aceptar como definitiva la posicin propuesta por el magistrado Lamer y
sostuvo (p. 1049):
La relacin precisa entre la norma tradicional de control, en derecho
administrativo, del carcter irracional manifiesto y la nueva norma
constitucoinal de control se desarrollar con la jurisprudencia futura.
104.
Entendemos de esta observacin que el magistrado presidente
Dickson no hall que la ocasin estuviera bien escogida para distinguir los casos en que el
anlisis debe ser realizado siguiendo a las normas constitucionales y aquellos en los que el
derecho administrativo debe ser preferido. Sin embargo, habiendo previsto la confusin a
la cual asistimos en el presente, seal que la va escogida no deba tener por efecto
imponer una carga ms pesada al gobierno (p. 1049):
No obstante, debo agregar algunos comentarios. Una proposicin mnima
parecera ser que la norma preliminar de control que representa el carcter
irracional en derecho administrativo no debera imponer al gobierno una norma
ms exigente como lo hara el examen fundado en la Carta.
105.
En el caso Ross, el magistrado La Forest examin brevemente la
cuestin y consider que, por sus comentarios, el magistrado presidente Dickson favoreci
el anlisis constitucional cuando los valores constitucionales estuvieran en juego, y ello,
incluso cuando se trate de una decisin de un organismo administrativo. El recurso a tal
posicin no es, sin embargo, obligatoria, tal y como lo ilustran claramente los casos UTW y
Chamberlain, ambos posteriores a Ross.

35

106.
Por otra parte, en el caso Eldridge c. Columbia Britnica (Procurador
general), 1997 CSC 327, [1997] 3 R.C.S. 624, par. 84, el magistrado La Forest se neg
expresamente a dilucidar la cuestin de saber si la decisin de la comisin de servicios
mdicos de no financiar los servicios de intrpretes mdicos constitua una regla de derecho
en los trminos del art. 1: el caso se resolvi teniendo este punto por resuelto, sin no
obstante decidirlo. Tal reserva no habra sido necesaria si la regla fuera clara.
107.
Ciertamente, los organismos administrativos tienen el poder y el
deber de tener en cuenta los valores protegidos por la Carta canadiense, pero no de ello no se
desprende que sus decisiones deban ser sometidas al proceso de justificacin del art. 1 de la
Carta canadiense.
108.
Ms de 15 aos han transcurrido desde que el magistrado presidente
Dickson haya afirmado que la relacin entre la norma de control del derecho
administrativo y la del derecho constitucional se desarrollara con la jurisprudencia. El
contraste entre la posicin seguida por la Corte en los casos UTW y Chamberlain y la
adoptada por la mayora en autos, al igual que la ambigedad de los alegatos de las partes
en el presente caso representan los indicativos seguros de la incertidumbre engendrada por
el mtodo de anlisis unificado propuesto por el magistrado Lamer. Estimamos, pues, que
es necesario centrarnos en este mtodo de anlisis y verificar su utilidad y oportunidad.
109.
El hecho de tratar las normas de aplicacin general de la misma
manera que las decisiones o resoluciones de organismos administrativos, como lo sugiri el
magistrado Lamer en el caso Slaight, reviste probablemente una atraccin en el plano
terico. Pero aparte de la esttica de este mtodo unificado, no estamos persuadidas de que
la adopcin del mismo represente alguna ventaja. La cuestin no radica en saber si un
organismo administrativo puede hacer abstraccin de los valores constitucionales. La
respuesta a esta cuestin es clara. El organismo no lo puede, a menos que una indicacin
expresa de la intencin del legislador tenga el efecto contrario. La cuestin radica, ms bien,
en determinar como debe ser evaluada en una decisin una pretendida violacin de sus
obligaciones constitucionales por parte de un organismo administrativo. Ser a travs del
anlisis del art. 1 de la Carta canadiense o de acuerdo al control segn el derecho
administrativo? Como lo demuestra el presente caso, y como ya lo hemos mencionado
antes, es difcil concebir una decisin que contravenga a los valores constitucionales pero
que, sin embargo, sea juzgada razonable o correcta. En efecto, habida cuenta del rigor de la
norma de control judicial en los casos en que el organismo haya omitido tomar en
consideracin los valores constitucionales, el resultado no sera distinto, como lo dijo el
magistrado presidente Dickson en el caso Slaight, p. 1049; vase tambin Ross, par. 32.
110.
En suma, no solamente creemos que la jurisprudencia anterior de la
Corte no excluye la aplicacin del anlisis fundado en el derecho administrativo cuando se
alega una violacin de la Carta canadiense, sino que igualmente estamos en desacuerdo con la
posicin que consiste en iniciar por el examen constitucional en tal caso.
111.
Aparte que el hecho que, en nuestra opinin, la cuestin no se halla
reglada de manera objetiva por los casos Slaight y Ross, varias incongruencias nos incitan a
reflexionar sobre la postura sugerida por los mismos. En primer lugar, se halla el
desdoblamiento impuesto al organismo administrativo que debe justificar ciertos aspectos
de su decisin segn el anlisis del derecho administrativo, mientras que otros aspectos se
hallan vinculados al art. 1 de la Carta canadiense. Tambin existen las dificultades vinculadas
a la atribucin de la carga de la prueba y a la naturaleza de la prueba que debera presentar

36

un organismo administrativo que ejerce funciones cuasi-judiciales para justificar su decisin

de acuerdo al art. 1, mientras que est obligado a ser independiente del gobierno. Estas
dificultades prcticas ocultan, sin embargo, problemas jurdicos ms importantes que
sealaremos a continuacin. El primero radica en la asimilacin de una decisin a una regla
de derecho en los trminos del art. 1 de la Carta canadiense y el segundo radica en la
desvalorizacin de los instrumentos del derecho administrativo y la confusin que ello
genera en las reglas de la revisin judicial.
2.2 Alcance de la expresin regla de derecho del art. 1 de la Carta canadiense
112.
Un organismo administrativo decide sobre los derechos de un
administrado acerca de una cuestin dada. La decisin o resolucin que el mismo dicte no
constituye una ley o un reglamento, sino ms bien el resultado de un proceso previsto por
la ley y por el derecho administrativo en un caso dado. Por el contrario, una ley o un
reglamento derivan del legislador o del organismo al cual ste delegue estos poderes. La
norma as originada no se limita a un caso dado. Ella cuenta con alcance general. Dictar una
norma y resolver un diferendo no son habitualmente considerados como dos procesos
equivalentes. El hecho de asimilar una decisin o resolucin a una regla de derecho, como
lo hace el magistrado Lamer en el caso Slaight, es, pues, a primera vista, antinmica.
113.
En sentido amplio, una ley engloba toda norma o conjunto de
normas jurdicas o morales (H. Reid, Dictionnaire de droit qubecois et canadien (2da ed., 2001),
p. 344). Una regla es un principio con carcter general e impersonal que determina la lnea
de conducta (Reid, p. 475). La expresin regla de derecho cuya mencin se encuentra en
el art. 1 de la Carta canadiense se entiende, naturalmente, como una norma o regla de
aplicacin general:
1. La Carta canadiense de los derechos y libertades protege los derechos y
libertades que enuncia. Los mismos no podrn ser restringidos sino a travs de
una regla de derecho, dentro de lmites que sean razonables y cuya justificacin
pueda ser demostrada en el marco de una sociedad libre y democrtica.
114.
El carcter general de la regla de derecho parece, por otra parte,
derivar de las primeras definiciones jurisprudenciales de la expresin. En el caso R. c.
Therens, 1985 CSC 29, [1985] 1 R.C.S. 613, el magistrado Le Dain redact cuanto sigue:
Una restriccin est prescripta por una regla de derecho en los trminos del art.
1 si se halla expresamente prevista en una ley o en un reglamento, o si deriva
necesariamente de los trminos de una ley o un reglamento, o de sus
condiciones de aplicacin. [El subrayado es nuestro]
115.
Esta definicin marca tambin con el sentido que se desprende de la
versin inglesa de la expresin (law) en el art. 1 de la Carta canadiense, as como de las dos
versiones del nm. 52(1) de la Ley constitucional de 1982 en donde figura el mismo vocablo:
52. (1) La Constitucin de Canad es la ley suprema de Canad; cualquier
disposicin incompatible con ella de toda otra regla de derecho es inoperante.
Los profesores Brun y Tremblay definen as la expresin regla de derecho (H. Brun y G.
Tremblay, Droit constitutionnel (4ta edicin, 2002), p. 944):

37

Una regla de derecho, en los trminos del art. 1, es una norma jurdica
inteligible. La idea de norma jurdica refiere al carcter unilateralmente
coercitivo y judicialmente ejecutable del acto al que se refiere.
Estos autores se dicen, por otro lado, sorprendidos por la posicin unificada sugerida en el
caso Slaight (p. 945):
Parece bien que una resolucin de un tribunal sea igualmente una regla de
derecho en los trminos del art. 1. La Corte Suprema, en efecto, aplic a las
mismas el criterio de razonabilidad del art. 1, en reiteradas ocasiones. Es decir,
que las limitaciones de derechos pueden emanar de normas jurdicas
individualizadas, lo cual sorprende. Las resoluciones son ciertamente reglas de
derecho, pero incluirlas sin reserva en el art. 1 significa que el justiciable puede,
a menudo, encontrarse en medida de conocer desde el principio el estado de
sus derechos fundamentales como cuando se trata de limitaciones derivadas de
normas generales tales como las leyes o los reglamentos. Creamos que las
limitaciones a los derechos no podan derivar de resoluciones particulares sino
cuando el fundamento legislativo de stas haya dejado abierta esta posibilidad
[citas omitidas].
116.
La profesora D. Pinard critica tambin la incoherencia de la
posicin sugerida en el caso Slaight, sealando que el hecho de asimilar una decisin a una
regla de derecho violenta el tradicional y ordinario sentido de esta nocin: D. Pinard, Les
seules rgles de droit qui peuvent poser des limites aux droits et liberts
constitutionnellement protgs et larrt Slaight Communications (1992), 1 N.J.C.L. 79, p. 119
(vase tambin, P. Garant, Droit administratif (3ra ed., 1992), vol. 3, Les chartes, p. XXXV).
117.
Por su parte, el autor E. Mendes, The Crucible of the Charter:
Judicial Principles v. Judicial Deference in the Context of Section 1, en G.-A. Beudouin y
E. Mendes, dir., Carta canadiense de los derechos y libertades (4ta. Ed., 2005), 165, intenta
conciliar las distintas posiciones seguidas por la Corte con respecto al alcance de la
expresin regla de derecho (p. 172-173):
[TRADUCCIN] Para conciliar las diversas decisiones acerca de este punto,
sera necesario afirmar que los tribunales han realizado una distincin entre una
medida arbitraria tomada sin fundamento legal y una medida discrecional
limitada por normas jurdicas inteligibles, y que han concluido que la medida
discrecional se halla prescripta por una regla de derecho. Sin embargo, en el
caso Irwin Toy, la Corte suprema juzg que no podra considerarse que una regla
de derecho constituya una norma inteligible si esta regla se muestra imprecisa.
La doctrina de la nulidad por causa de imprecisin deriva del principio
fundado en la primaca del derecho segn la cual una regla de derecho debe
proporcionar a los interesados indicaciones suficientes para que puedan
determinar el sentido de sta...
En otras palabras, la expresin restringidos [...] por una regla de derecho
exige que el legislador [formule] una norma inteligible sobre la cual el poder
judicial debe fundarse para ejecutar sus funciones.
118.
La inclusin de las decisiones de los organismos administrativos en
la nocin de regla de derecho implica, pues, que es necesario en todos los casos evaluar

38

en primer lugar la validez de la disposicin legislativa o reglamentaria que forma la base de

la decisin. Ello indica que la expresin regla de derecho es antes que nada y ante todo
utilizada en su sentido normativo. El profesor Mendes no parece, por otra parte,
convencido que sea ventajoso recurrir al art. 1 de la Carta canadiense para evaluar una
decisin (p. 173):
[TRADUCCIN] Podramos afirmar que se trata de una forma de doble
deferencia: para con el legislador primero, para permitirle adoptar disposiciones
que los tribunales son capaces de interpretar aunque resulten vagas. Luego, la
deferencia para con los mismos tribunales, que pueden dar a estas disposiciones
vagas la precisin y seguridad suficientes para satisfacer a las exigencias del art.
1. La medida en la cual los tribunales hacen prueba de uniformidad en la
interpretacin de los trminos de amplia aceptacin del art. 1 determinar si
esta forma de deferencia de los tribunales para con ellos mismos puede ser
justificada o no.
119.
El hecho de que la justificacin se funde en el inters colectivo
incita por otra parte a limitar las reglas de derecho a aquellas que son de aplicacin
general. En el caso R. c. Oakes, 1986 CSC 46, [1986] 1 R.C.S. 103, el magistrado presidente
Dickson afirm lo siguiente (p. 136):
Sin embargo, los derechos y libertades que protege la Carta no son absolutos.
Puede ser necesario restringirlos cuando su ejercicio impedira alcanzar
objetivos sociales fundamentalmente importantes [el subrayado es nuestro].
120.
Sugerir que las decisiones de los organismos administrativos deben
ser justificables de acuerdo al test establecido en el caso Oakes implica que quienes deciden
deben integrar a tal anlisis en su proceso decisorio. Esta obligacin formaliza el proceso
de toma de decisin y distrae al tribunal de revisin del objetivo del anlisis, el cual radica
ms bien en la sustancia de la decisin y consiste en determinar si sta es correcta (UTW) o
razonable (Chamberlain).
121.
El decisor administrativo no debera tener que justificar su decisin
de acuerdo al test del caso Oakes, el cual se basa antes bien en un anlisis de intereses
sociales y contiene ms bien, conceptual y literalmente, a la nocin de regla de derecho.
Este test se funda en la obligacin del poder ejecutivo o legislativo de rendir cuentas ante
los tribunales de las reglas que impone y que violan los derechos protegidos. El test del
caso Oakes ha sido concebido para evaluar las polticas legislativas. Tanto desde un punto
de vista conceptual como prctica, la obligacin de rendir cuentas que se impone al poder
legislativo o ejecutivo no puede ser transferida sin golpear al tribunal administrativo.
122.
Empezando por la aplicacin de la Carta canadiense al common law,
el magistrado McIntyre, quien redact por la mayora en el caso SDGMR c. Dolphin Delivery
Ltd., 1986 CSC 5, [1986] 2 R.C.S. 573, p. 600, redact lo siguiente:
Los tribunales evidentemente estn obligados por la Carta como lo estn por
toda otra regla de derecho. Les incumbe aplicar las reglas de derecho, pero,
hacindolo, son rbitros neutros y no partes opuestas en un litigio.
123.
Este razonamiento se aplica igualmente en el contexto del derecho
administrativo. Al igual que los tribunales judiciales, los tribunales administrativos estn

39

obligados por la Carta canadiense, por su ley habilitante y por las leyes cuyo mandato
especfico les ordena aplicar. As como los tribunales judiciales, no pueden ser tratados
como partes interesadas en un litigio. En sus decisiones, los tribunales administrativos no
deberan ser sometidos a un proceso de justificacin como si fueran parte en un litigio.
124.
Aunque nuestro colega el magistrado LeBel no est de acuerdo con
la dicotoma de norma/decisin (par. 151), su reformulacin del test del art. 1 tal como lo
enuncia en el caso Oakes es reveladora de las lagunas inherentes que padece este test
cuando se la aplica a las decisiones administrativas (par.155).
125.
Estimamos, pues, que la expresin regla de derecho no debera
afectar a las decisiones de los organismos administrativos. Estas decisiones deben revisarse
de acuerdo a las reglas del derecho administrativo, solucin que a la vez permite a los
demandantes y a los organismos administrativos conocer desde el avance las reglas que
rigen los conflictos y ayuda a evitar la confusin de roles.
2.3 Coherencia del anlisis
126.
La flexibilidad de los mecanismos del derecho administrativo es tal
que no es necesario recurrir al proceso de justificacin previsto en el art. 1 de la Carta
canadiense cuando el actor no busca hacer anular una regla de aplicacin general. El recurso
a dos procesos distintos puede incluso revelarse como fuente de confusin para las partes.
127.
Para ilustrar este riesgo de confusin, basta recordar que las partes
han alegado todos los argumentos posibles, es decir, tanto los que corresponden a la
justificacin constitucional como los que se refieren al derecho administrativo. Teniendo en
cuenta el estado de la jurisprudencia, no podramos hacer reproches. En Qubec, las
demandas de revisin judicial de las decisiones de organismos administrativos se presentan
ante el Tribunal superior, as como las demandas fundadas en la Carta canadiense o la Carta
quebequense. Tal, sin embargo, no es el caso en todas las provincias. Si, como en el caso Ross,
la decisin se escinde en dos, por una parte la revisin administrativa sobre la cuestin de la
discriminacin y, por otra, la validez de la resolucin, el actor y el tribunal de revisin
correran el riesgo de ya no encontrarse. Esta Corte tiene, pues, inters en sugerir pistas
coherentes.
128.
Nuestras expresiones no significan que creemos que la Corte deba
siempre apartarse de la grilla de anlisis del art. 1. Este procedimiento es el nico que
permite justificar la violacin a un derecho derivado de una regla de derecho, en el sentido
normativo de esta expresin, es conforme a los valores de una sociedad libre y democrtica.
No obstante, cuando se halla en cuestin la validez o el fundamento de una decisin de un
organismo administrativo, recurrir a este proceso de justificacin no se muestra necesario a
raz de la existencia de vas especficas desarrolladas por el derecho administrativo. La
norma de control es una de dichas vas. Si un organismo administrativo dicta una decisin
o resolucin que viola los valores fundamentales, los mecanismos del derecho
administrativo son suficientes para responder a las necesidades de las personas cuyos
derechos han sido violados. Se puede anular la decisin hacindola declarar irracional o
incorrecta.

40

2.3.1 Acomodamiento razonable

129.
La superposicin aparente de los conceptos de injerencia mnima y
acomodamiento razonable es otro ejemplo llamativo de la necesidad de conservar el
carcter distinto de la posicin fundada en el derecho administrativo. La magistrada
Charron es de opinin que existe una reconciliacin entre la nocin de acomodamiento y la
de la injerencia mnima (par. 53). Creemos tambin que estas nociones contienen varias
similitudes pero estimamos que corresponden a categoras de anlisis diferentes.
130.
La jurisprudencia relativa al acomodamiento razonable ha sido,
sobre todo, desarrollada en el contexto de la puesta en prctica de las leyes sobre derechos
humanos, en ocasin de litigios privados: Comisin de derechos humanos de Ontario c. SimpsonsSears Ltd., 1985 CSC 18, [1985] 2 R.C.S. 536 y Bhinder c. Compaa de ferrocarriles nacionales de
Canad, 1985 CSC 19, [1985] 2 R.C.S. 561. En los casos Columbia Britnica (Comisin de
relaciones laborales de la funcin pblica) c. BCGSEU, 1999 CSC 652, [1999] 3 R.C.S. 3
(Meiorin), y Columbia Britnica (Superintendente de vehculos automotores) c. Columbia Britnica
(Consejo de derechos humanos), 1999 CSC 646, [1999] 3 R.C.S. 868 (Grismer), la Corte elabor
un mecanismo que permite asegurar el equilibrio entre las exigencias de la puesta en
vigencia de un derecho o de una libertad y las exigencias impuestas por un ambiente dado.
Esta obligacin, que va ms all de la simple exigencia profesional justificada, ha sido
extendida por el caso Meiorin a todos los casos de discriminacin, directa o indirecta, y por
el caso Grismer (par. 19), a todas las personas regidas por las leyes sobre derechos humanos.
131.
El proceso impuesto por la obligacin de acomodamiento razonable
tiene en cuenta circunstancias precisas en las cuales los intereses deben evolucionar y dejar
lugar a la discusin entre stos ltimos. Esta concertacin les permite reconciliarse y hallar
un terreno de entendimiento adaptado a sus propias necesidades.
132.
El seguimiento es, no obstante, diferente cuando la cuestin de la
injerencia mnima se analiza en el contexto del impacto considerable del resultado de la
justificacin constitucional. La justificacin de la injerencia reposa en el inters general de la
sociedad y no sobre las necesidades individuales de las partes. El anlisis propio del
derecho administrativo es microscpico mientras que el del derecho constitucional es
generalmente macroscpico. Los valores en juego pueden diferir. Estimamos que existe
una ventaja en no confundir ambos procedimientos.
133.
Adems, aunque el criterio de la injerencia mnima del art. 1 de la
Carta canadiense se asemeje al de la carga excesiva de las leyes sobre derechos humanos, la
perspectiva en cada uno de los casos es diferente, como lo son los elementos de prueba
susceptibles de sostener uno u otro anlisis. Por otra parte, la evaluacin del alcance de una
regla de derecho requiere a veces tomar en cuenta factores sociales o consecuencias
potenciales de la aplicacin de la regla, mientras que la determinacin de la existencia de la
carga excesiva requiere de la prueba de cargas reales en un caso dado.
134.
Los dos niveles de evaluacin, pblico e individual, deberan
continuar siendo distintos. La incoherencia del proceso no actuar en detrimento del
ejercicio de los derechos humanos. El acomodamiento razonable y la carga excesiva
corresponden al mbito del derecho administrativo y a la de las leyes sobre derechos
humanos, mientras que la evaluacin de la injerencia mnima integra el anlisis
constitucional y conlleva consecuencias sociales ms importantes.

41

135.
El campo de aplicacin de la Carta canadiense es vasto. Gracias al art.
52 de la Ley constitucional de 1982, la supremaca de la Constitucin de Canad ha sido
preservada. Esta va incomparable permite anular las leyes que violan los derechos
fundamentales y que no estn justificadas a travs de objetivos sociales fundamentalmente
importantes. Sin embargo, en los casos en que los conceptos propios del derecho
administrativo son suficientes para solucionar el litigio, no es necesario recurrir a la misma.
136.
Los valores constitucionales infunden un nuevo impulso al Cdigo
civil de Qubec, L.Q. 1991, ch. 64, al common law y a las leyes en general. Los tribunales
judiciales y administrativos ests obligados a respetarlos, tal como el Parlamento y las
legislaturas. El control de la accin legislativa no debe, empero, seguir reglas iguales a las
del control del ejercicio del poder de adjudicar.
3. Conclusin
137.
Las reglas de la revisin judicial en derecho administrativo han sido
concebidas para el examen de las decisiones de los organismos administrativos. La revisin
judicial en derecho administrativo es ahora reconocida como una rama del derecho a parte
entera. Su integridad debe ser preservada.
138.
Si el mismo Cdigo de vida, o una de sus disposiciones fueran
impugnados por no respetar el criterio de la injerencia mnima, un anlisis fundado en el
art. 1 habra sido apropiado. Pero el recurrente no ha planteado tal argumento. Cuando la
validez de una regla de aplicacin general no ha sido cuestionada, los mecanismos del
derecho administrativos son los ms apropiados. Este enfoque permite adems valorizar
los mecanismos especficos del derecho administrativo y las leyes sobre derechos humanos.
139.
Por lo expuesto, nos inclinamos por hacer lugar a la apelacin y
revocar la sentencia de la Corte de apelaciones.
La opinin que sigue ha sido redactada por
EL MAGISTRADO LEBEL
I. Introduccin
140.
Como puede leerse en la opinin de mis colegas las magistradas
Deschamps, Abella y Charron tras ms de 20 aos de aplicacin, el mtodo fundamentado
en el art. 1 de la Carta canadiense de los derechos y libertades (Carta canadiense) contribuye a
plantear dificultades y a plantear nuevos interrogantes. El marco analtico establecido por el
caso R. c. Oakes, 1986 CSC 46, [1986] 1 R.C.S. 103, para la puesta en prctica de la Carta
canadiense no ha reglado todas las cuestiones ni prevenido todos los problemas. As, en el
presente caso, se plantea nuevamente el problema de las relaciones entre el derecho
constitucional de las libertades civiles con las leyes cuasi constitucionales relativas a los
derechos fundamentales, como la Carta de los derechos y libertades de la persona, L.R.Q., ch. C-12
(Carta quebequense), y, ms sutilmente an, con el derecho administrativo en general. La
necesidad de encontrar una solucin adecuada impone, pues, un examen de la articulacin
del funcionamiento mismo de la Carta canadiense, es decir, las relaciones entre los derechos
protegidos y el mtodo de limitacin de estos derechos que prev el art. 1.

42

141.
Aunque estoy de acuerdo con la parte dispositiva propuesta por mis
colegas, estoy, no obstante, preocupado por ciertos aspectos de los problemas de
metodologa jurdica que plantea el presente caso. Como lo veo, el mismo pone en causa
nociones jurdicas diversas que, aunque correspondan a campos en principio distintos del
derecho, corresponden siempre a un mismo sistema jurdico cuya coherencia corresponde
asegurar adecuadamente.
A. La naturaleza de la cuestin jurdica planteada
142.
La apelacin no cuestiona el hecho de que la legislacin escolar
obligue a la Comisin escolar a velar por la seguridad de sus alumnos. Por lo que atae a la
ejecucin de esta obligacin, nadie cuestiona tampoco que el Cdigo de vida al prohibir el
porte o utilizacin de cualquier arma ejerce vlidamente los poderes administrativos
delegados a la Comisin escolar para cumplir con sus obligaciones en materia de seguridad.
Su decisin particular de prohibir al hijo del recurrente portar el kirpan puesto que este
objeto constituye un arma no ha sido atacada a travs de los medios fundados en el
derecho administrativo, por ejemplo, un abuso o exceso de poder.
143.
El recurrente impugna, ms bien, esta decisin pretendiendo que el
ejercicio de la Comisin escolar recurrida de su poder delegado est viciado por el hecho de
la violacin de los derechos fundamentales de su hijo. Sostiene que la negativa de la
Comisin en consentir una medida de acomodamiento razonable viola la libertad de
religin de su hijo. Aunque formalmente se halle delegada de poderes en virtud de la Ley
relativa a la educacin pblica, L.R.Q., ch- I-13.3, la decisin de la Comisin est viciada de
nulidad porque constituye una violacin injustificada a la garanta constitucional de la
libertad de religin prevista en el inc. 2a) de la Carta canadiense, as como, por otra parte, de
los dems derechos similares protegidos por la Carta quebequense.
144.
En el estado en que el presente caso ha sido presentado ante esta
Corte, el mismo se mostraba como una cuestin de derecho constitucional. Reconozco
voluntariamente que es mejor intentar, en primer lugar, reglar los problemas planteados en
tales circunstancias a travs del derecho administrativo. No creo que en toda ocasin sea
necesario recurrir a la Carta canadiense o, en el caso de Qubec, a la Carta quebequense, cuando
la aplicacin de los principios generales del derecho administrativo o de reglas particulares
que regulan el ejercicio de un poder delegado puede resolver el caso. Por otro lado, ya tuve
la ocasin de destacar este punto en el caso Blencoe c. Columbia Britnica (Comisin de derechos
humanos), 2000 CSC 44, [2000] 2 R.C.S. 307, par. 138. Sin embargo, en ocasiones el marco
de un litigio no permite hacer economa del anlisis constitucional. Ciertamente, si el
razonamiento propuesto por mis colegas las magistradas Deschamps y Abella fuera
aceptado, una decisin administrativa sera anulada. En este sentido, es imposible afirmar
que el caso corresponde al derecho administrativo. No obstante, si esta anulacin
sobreviene a causa de la violacin a alguna norma constitucional, sera necesario analizar los
derechos fundamentales en causa y la manera en la cual fueron efectivizados. nicamente
este anlisis permite determinar si la violacin de la norma constitucional est justificada.
La solucin del litigio depende en tal caso de la respuesta aportada al problema
constitucional.
145.
El debate trado ante esta Corte pone en juego, al menos
tericamente, la garanta constitucional de la libertad de religin y el derecho a la seguridad
de los nios y otras personas que frecuentan los establecimientos escolares, derecho
protegido por el art. 7 de la Carta canadiense. Cmo conciliar estos derechos a veces

43

concurrentes ante la alegacin de violacin de la libertad de religin a causa de ausencia de

acomodamiento razonable? Cmo proceder al anlisis de estos derechos?
146.
Frente a tal escenario, la tentacin de pasar inmediatamente a la
etapa de la justificacin en los trminos del art. 1 se vuelve inmensa, ya que ello ofrece a los
tribunales y a los actores la ventaja de tener un marco conocido y bien delimitado. No
obstante, en la puesta en prctica de la Carta canadiense, no todo podra reglarse a travs del
art. 1. Es an necesario, en principio, analizar el derecho invocado, definir su contenido y,
dado el caso, examinar la esfera de aplicacin de los derechos concurrentes. La definicin
del contenido de un derecho no corresponde sistemticamente a una limitacin que debe
ser justificada a travs del mtodo determinado por la jurisprudencia relativa al art. 1.
B. La delimitacin y conciliacin de los derechos protegidos
147.
Desde las primeras etapas del estudio de una alegacin de violacin
de un derecho protegido por la Constitucin se plantea el problema de la naturaleza y del
alcance de ste ltimo. Es necesario indagar en qu consiste este derecho y trazar sus
fronteras. La determinacin de stas requiere el examen de las relaciones del derecho
protegido con los derechos concurrentes y lleva, a veces, a la necesaria constatacin de que
a un derecho corresponde una obligacin. No solo somos titulares de derechos, sino
tambin deudores de obligaciones. La estructura y la flexibilidad de la aplicacin de la Carta
canadiense reconocen esta realidad. La aplicacin de sta no siempre pone en relacin el
derecho asegurado al individuo y la intervencin del Estado que restringe este derecho. La
relacin es a menudo ms compleja, como podra haber sido en el presente caso. La
decisin de la Comisin escolar poda afecta el derecho concurrente del conjunto de los
alumnos a la seguridad de su persona, protegido por el art. 7. Es, an, necesario buscar los
mtodos de aplicacin de la Carta canadiense que respeten la necesidad de armonizar valores
y conciliar derechos y obligaciones.
148.
Con el debido respeto hacia la opinin contraria, aunque esta Corte
haya privilegiado esta tcnica en la aplicacin de la libertad de religin, su jurisprudencia
nunca ha establecido definitivamente que el recurso al procedimiento de justificacin
previsto en el art. 1 constituya el nico mtodo de conciliacin de los derechos
fundamentales concurrente o en conflicto. Esto no se desprende de sus decisiones.
Tampoco sera algo deseable. La complejidad de las situaciones afectadas por la Carta
canadiense mal se acomoda al simplismo de las frmulas como a la rigidez de las
clasificaciones.
149.
Veinte aos y algo ms de jurisprudencia permiten, sin duda, apoyar
todas las opiniones o todas las tesis. Podemos extraer diversas citas de los sucesivos casos
fallados por esta Corte. Podemos intentar distinguir estos casos o conciliarlos. Ello
probablemente no permitira concluir que esta Corte haya querido cerrarse en una posicin
para resolver con justicia y eficacia los problemas de aplicacin de la Carta canadiense. Ella
no ha excluido ni la conciliacin ni la delimitacin de derechos antes de recurrir al art. 1.
De ello atestiguan con ms de diez aos de intervalo el caso Young c. Young, 1993 CSC 34,
[1993] 4 R.C.S. 3, y ms recientemente, el caso Ciudad de Montral c. Qubec Inc., 2005 CSC
62, [2005] 3 R.C.S. 141, par. 56-57 y par. 60-61, el primero referido a la libertad de religin
y el segundo a la libertad de expresin.
150.
Por otra parte, esta Corte nunca concluy de manera definitiva que
el mtodo de justificacin en virtud del art. 1 deba aplicarse mecnicamente y que cada

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uno de sus etapas son pertinentes en toda situacin. En el caso Dagenais c. Sociedad RadioCanad, 1994 CSC 39, [1994] 3 R.C.S. 835, especialmente se reconoce la flexibilidad del
mtodo establecido en el caso Oakes y la utilidad de esta caracterstica. Pronunciado en
ocasin del examen de reglas del common law que ponan en juego dos derechos
protegidos, en tal caso el derecho a un proceso justo y la libertad de expresin, el caso
Dagenais utiliz un mtodo simplificado, que se bas en el equilibrio de los derechos e hizo
economa de ciertas etapas del mtodo ahora clsico.
151.
Esta flexibilidad permite, por otra parte, aplicar la Carta canadiense y
sus valores a un amplio inventario de actos administrativos, sin que sea necesario cerrarnos
en el dualismo norma/decisin. A pesar de su atraccin al nivel de la teora jurdica, este
dualismo subestima las dificultades de la puesta en marcha de las clasificaciones a las cuales
invita. Comporta igualmente un riesgo de reduccin del campo de aplicacin del control
constitucional del respeto de la Carta canadiense y de los valores que la sostienen. Que la
sostienen. Al respecto, comparto las inquietudes expresadas por mi colega la magistrada
Charron en su voto.
152.
La flexibilidad de los mtodos de aplicacin de la Carta canadiense
debe manifestarse particularmente en la planificacin de las relaciones entre el derecho
administrativo y el derecho constitucional. Cuando se trata de controlar la conformidad de
un acto administrativo al orden normativo fundamental, el recurso a los principios del
derecho administrativo sigue siendo pertinente para determinar si la medida ha sido tomada
se sita entre los poderes delegados por va legislativa a las administraciones escolares. Si
est autorizada esta delegacin, el ejercicio del poder discrecional de tomar las medidas de
seguridad para la proteccin del pblico de los alumnos debe pues, ser medido a una de las
garantas constitucionales y de los valores que stos conllevan.
153.
Si el ejercicio de tal poder pone en causa las relaciones entre
derechos constitucionales concurrentes, la conciliacin de estos derechos puede realizarse
de dos maneras. La primera posicin consistira en intervenir al nivel de la definicin de los
derechos y de su correlacin, la segunda se remite al procedimiento de justificacin prevista
por la jurisprudencia relativa al art. 1. En el caso que nos ocupa, no es necesario emplear el
primer mtodo. La prueba no revela una violacin prima facie del derecho a la seguridad de
las personas. Habida cuenta que estara envuelto, el kirpan no parecera constituir una
amenaza para cualquiera. Sera necesario recurrir al segundo mtodo.
154.
En un intento de justificacin en los trminos del art. 1 de la Carta
canadiense, como lo sabemos, la Comisin escolar asume la carga de demostrar que la
prohibicin del kirpan representa un lmite razonable al derecho constitucional del hijo del
recurrente a la proteccin de su libertad de religin. Debemos ciertamente retener, durante
el curso de tal anlisis, la importancia de las obligaciones en materia de seguridad y de
proteccin que el derecho de la responsabilidad civil y la legislacin escolar imponen a las
administraciones escolares respecto a sus alumnos y tambin frente a terceros para los
gestos planteados por los primeros (P. Garant, Droit scolaire, (1992), p. 319-345; Cdigo civil
de Qubec, L.Q. 1991, ch. 64, art. 1460). La justificacin podra verse en la necesidad de
cumplir estas obligaciones.
155.
Pasando en consecuencia al art. 1, debemos preguntarnos sin
embargo si es necesaria la aplicacin ntegra del mtodo de anlisis prescrito por el caso
Oakes. En caso de una decisin individualizada, tomada en virtud de un poder de origen
legislativo, podra hacerse economa de ciertas etapas del anlisis. La existencia de una

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autorizacin legislativa que no es atacada en s misma hace intil el examen de los objetivos
del acto. La cuestin se reduce se reduce a un problema de proporcionalidad o, ms
precisamente, de restriccin mnima del derecho protegido, habida cuenta del contexto en
el cual se presenta la violacin a este derecho. Es en esta etapa y en este contexto en el cual
se sita el examen del acomodamiento razonable que satisfara a las exigencias de la norma
constitucional. En el caso de autos, debo concluir que la Comisin escolar recurrida no ha
logrado demostrar que su prohibicin est justificada y respeta la norma constitucional.
Estoy, pues, de acuerdo con la conclusin propuesta por mis colegas.
Apelacin con lugar, se imponen costas.
Representantes de los recurrentes: Grey, Casgrain, Montral.
Representantes de la recurrida la Comisin escolar Marguerite-Bourgeoys: Franois Aquin,
Montral.
Montral.

Representante del recurrido el procurador general de Qubec: Bernard, Roy & Associs,

Representantes de la interviniente la World Sikh Organization de Canad: Peterson, Stark,

Scott, Surrey, Columbia Britnica.
Representantes de la interviniente la Asociacin canadiense por las libertades civiles: Osler,
Hoskin & Harcourt, Toronto.
Representante de la interviniente la Comisin canadiense de derechos humanos: Comisin
canadiense de derechos humanos, Ottawa.
Representante de la interviniente la Comisin de derechos humanos de Ontario: Comisin de
derechos humanos de Ontario, Toronto.
*

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El magistrado Major no ha tomado parte en esta sentencia.