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N DE LA INDUSTRIA RESPONSABLE Y DEL CO

UNIVERSIDAD PERUANA
LOS ANDES
DERECHO Y CIENCIAS
POLITICAS

AUTORES:

LA LUZ
DEL
SABER
ESTA EN TI
NO LO
DEJES
CAER POR
QUE HAY
DE TI
QUEDARA
S SIN FIN

ORTEGA MEDINA JOSHUA MOISES


CUEVA ROJAS CYNTIA
ROMO JULCARIMA

CATEDR:

SOCIOLOGIA DEL DERECHO

CATEDRATICO:

GUZMAN TAZAICO JOS

LA FELICIDAD
ES EL FRUTO
DEL EXITO

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO


AO DE LA PROMOCIN DE LA INDUSTRIA
RESPONSABLE Y DEL COMPROMISO
CLIMTICO

Facultad de Derecho y
Ciencias Polticas
El problema del divorcio
CATDRA
CATEDRTICO
JOSE

SOCIOLOGIA

INTEGRANTES
JOSHUA MOISES

Abg. GUZMAN TAZAICO


:

ORTEGA MEDINA,
CUEVA ROJAS

CYNTIA
SEMESTRE

IV

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

SECCIN

A2

HUANCAYO PERU
2014

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

EL
PROBLEMA
DEL
3

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

DIVORCIO
INDICE
AGRADECIMIENTO
INTRODUCCION
JUSTIFICACION
FUENTES TEORICAS
FACTORES
METODOS Y TECNICAS
OBJETIVOS
CAPITULO I: MATRIMONIO Y FAMILIA.
1. Concepto de familia
2. Matrimonio
2.1Deberes de los cnyuges
2.1.1. Deber de fidelidad

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

2.1.2. Deber de asistencia


2.1.3 .Deber de hacer vida en comn
2.1.4. Deber de alimentar y educar a los hijos
3. Invalidez del matrimonio
3.1. Nulidad absoluta
3.2. Nulidad relativa

CAPITULO II: CONFLICTO CONYUGAL


1. Conflicto conyugal
2. Factores externos
3. Factores internos
4. Reflejo de la crisis matrimonial en los hijos
CAPITULO III: DIVORCIO
1. Etimologa
2. Contexto histrico
3. Concepto de divorcio
4. clases de divorcio
4.1. Divorcio relativo o separacin personal
4.2. Divorcio absoluto o vincular
5. Tesis del divorcio
5.1Tesis divorcista
5.2Tesis antidivorcista
CAPITULO IV: NORMATIVIDAD PROCESAL Y CAUSALES DE
DIVORCIO
1. En el cdigo civil
2. En el cdigo procesal
3. en la legislacin comparada

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

3.1. Ecuador
3.2. Federacin de Rusia
3.3. Guatemala
3.4. Italia
3.5. Francia
3.6. Estados unidos
3.7. Alemania
3.8. Canad
3.9. Suecia
3.10. Espaa
3.11. Argentina
3.12. India
3.13. Mxico
3.14. Finlandia
4. Causales de divorcio
4.1. Adulterio
4.2. Violencia fsica o psicolgica
4.3. Atentado contra la vida del cnyuge
4.4. Injuria grave
4.5. Abandono injustificado de la casa conyugal
4.6. Conducta deshonrosa
4.7. Toxicomana
4.8. Homosexualidad
4.9. Condena judicial por delito doloso
5. ANALISIS DE LA LEY 27495
5.1. Nuevas causales
5.1.1.Separacin de hecho
La imposibilidad de hacer vida en comn
Enfermedad grave de transmisin sexual
Innovacin por causal propia
6. ANALISIS DE LA LEY 28384
6.1. Plazo de conversin
6.2. Consulta de sentencia
7. Vias para obtener el divorcio
CAPITULO V: EFECTOS JURIDICOS QUE PRODUCE EL DIVORCIO
1. Con relacin a los cnyuges
1.1. Ruptura del vnculo matrimonial
1.2. Los cnyuges divorciados pueden casarse nuevamente
1.3. El cnyuge debe dejar de usar el apellido de cnyuge
1.4. Cese de la obligacin alimenticia entre cnyuges

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

1.5. Fin de la sociedad de gananciales


1.6. Perdida de gananciales del cnyuge culpable
1.7. Perdida del derecho de heredar entre cnyuges
2. Con relacin a los hijos
2.1. Suspencion del ejercicio de la patria potestad
2.2. Obligacion de acudir con alimentos a los hijos
3. El dao moral que causa el divorcio
CONCLUSIONES

AGRADECIMIENTO

Agradezco a Dios por haberme dado la vida e iluminarme siempre en mi


camino.

A mis padres por estar alado mo por ser la fuente de mi inspiracin y


motivacin para superarme cada da ms y as poder lograr mis objetivos,

Al DOCTOR DE LA CATEDRA DE SOCIOLOGIA GUZMAN TAZAICO JOSE


por su enseanza que me incentiva a la investigacin para el mi admiracin por
sus 20 aos al servicio de la educacin universitaria.

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

INTRODUCCION
En el devenir de la historia, la familia, el matrimonio y el divorcio son tan
antiguos como el mismo hombre, han venido sufriendo una serie de cambios.
En el caso del divorcio, este ha sido objeto de serias disputas entre partidarios
y detractores, que han basado sus argumentos en cuestiones de ndole moral,
religiosa y jurdica.

Asimismo cuando las estructuras sociales y el comportamiento de los


individuos

cambian, el derecho y sus instituciones deben reformular sus

normas y adecuarse a las nuevas tendencias sociales. Estos cambios por su


trascendencia despiertan el inters de futuro abogado, mas an cuando al

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

tema en estudio, se incorporan modificatorias que si bien encierran soluciones


para unos y facilidades para otros.

Si bien, el hombre y la mujer tienden a vivir en pareja generalmente unidos en


matrimonio, en algunos casos se logra mantener esa unin por toda la vida, en
otros no solo les produce infelicidad y esto da origen a las frustraciones y malos
tratos que suelen llegar a la violencia y como todo en la vida es aventura,
muchas veces el matrimonio fracasa y entonces viene la ruptura de la pareja
optando por el divorcio o sea la separacin definitiva.

JUSTIFICACION

Es un tema importante que despert en mi la iniciativa de investigar las


mltiples razones del porqu el matrimonio ha dejado de ser una institucin
cuya caracterstica es su formalidad trayendo como consecuencia el divorcio, y
este se ha proliferado en el mundo entero convirtindose en un fenmeno
normal, pues hoy hombres y mujeres se divorcia con la misma naturalidad con
la que se casan.

FUENTES TEORICAS
1. El tratadista PERALTA ANDIA, Javier en su obra de Derecho de familia
afirma que:

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

Tomando en cuenta el artculo 348 del actual cdigo podemos decir que el
divorcio es una institucin del derecho de familia que consiste en la
disolucin del vinculo matrimonial por decisin judicial, por causas
establecidas en la ley y que pone fin a la vida en comn de los esposos .ello
implica la implica la ruptura total y definitiva del lazo conyugal. 1
2. El tratadista VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique en su obra Divorcio, filiacin,
y patria potestad refirindose al tema expreso:
La indisolubilidad del matrimonio no ha de ser entendida como una
regla general ya que la unin conyugal puede debilitarse y dejar de cumplir sus
fines de all que el derecho haya creado el divorcio (acto del hombre) que
conjuntamente con la muerte (acto de Dios), constituyen un medio para poner
fin al matrimonio2
3. Asimismo el tratadista mexicano ANTONIO DE IBARROLA en su obra
Derecho de familia con respecto al tema afirma que:
El divorcio, tal como se concibe en la actualidad, viene a concluir con
un hogar. Dos personas que se han hecho mutuamente desdichada, van a
seguir tratando de hacer tambin infelices a otras, en una cadena que no
termina nunca, porque el divorcio no tiene limitacin alguna. 3
4. Por su parte el tratadista argentino BAUTISTA TOMA, Pedro en su obra
Manual de Derecho de Familia refirindose al tema dice que: Hay
diferencias con respecto a la nulidad.
En la nulidad no hay matrimonio valido que se extingue sino una
apariencia que se esfuma. Mientras con la disolucin finaliza un
1 PERALTA ANDIA, Javier derecho de familia lima-Per 2008.pag.346
2 VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique divorcio, filiacin y patria potestad lima-Per
2004.pag.4
3 ANTONIO DE IBARROLA derecho de familia. Mxico 1993.pags.303-304

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EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

matrimonio que tuvo vida legal; en cambio con la anulacin no termina sino
que se constata que jams hubo vinculo jurdico.
En caso de la nulidad, el matrimonio no naci porque el acto constitutivo
adoleca de un defecto sustancial.4

Factores positivos
1.-El inters surgido respecto al tema lo cual eso despert el quehacer
investiga torio.
2.-Abundante informacin en el plano nacional respecto al tema ha investigar.
3.-Tiempo necesario para la realizacin del presente trabajo de investigacin.
4.-Fuentes bibliogrficas: libros, Internet.

Factores negativos
1.-Primera experiencia en la realizacin del presente trabajo investiga torio
2.-Recursos econmicos limitados.
3.-ausencia de asesoramiento particular de un especialista en derecho.

METODOS Y TECNICAS

MTODOS

4 BAUTISTA TOMA, Pedro y otros manual de derecho de familia Lima Per .2008 pag.162.

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EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

METODO-INDUCTIVO.-Utilizado para elaborar el contenido de los captulos a


partir de los textos recopilados de versados autores en el tema objeto de
investigacin.

METODO -DEDUCTIVO.-Empleado para elaborar las conclusiones para el


estudio

de

los

antecedentes

histricos

posteriormente

analizar

la

normatividad vigente en nuestro pas.


METODO -ANALITICO.-A travs de este mtodo se analizaron las

causales

y efectos que produce el divorcio.


METODO-SINTETICO.-A travs de este mtodo se ha logrado sintetizar lo
primordial del tema de investigacin a pesar de su complejidad y extensin.

TECNICAS
LECTURA.-Tcnica que ha facilitado el entendimiento y comprensin del tema
objeto de estudio para despus realizarlo.

SUBRAYADO.-Tcnica que ha permitido seleccionar del material recopilado lo


mas resaltante.

RECOPILACION DE DATOS.-Esta tcnica ha permitido conseguir informacin


necesaria y variada de las diversas bibliotecas e Internet nuestra regin.

INFORMATICA.-Tcnica importante porque me brindo informacin actualizada.

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EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

OBJETIVOS GENERALES:

1.-Demostrar que la ley prev la disolucin del vnculo matrimonial pero este
afecta a la integracin familiar y adems tener conocimiento de la posesin que
sobre el matrimonio y divorcio se tiene en el pas, intentando vislumbrar hacia
donde apuntan las ultimas modificatorias de las causales de divorcio.

OBJETIVO ESPECFICO:
1. Demostrar que si la ley es la que rompe el vnculo matrimonial sabiendo que
el origen de la familia es el matrimonio el cual est protegido
constitucionalmente.

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EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

2.-Determinar si la crisis matrimonial produce efectos entre sus miembros y la


manera de manifestarse.

3. Determinar si el divorcio a travs de su proceso histrico ha sufrido cambios,


adems de mostrar la diferencia que existe entre divorcio y separacin de
cuerpos.

4. Explicar las nuevas causales incorporadas a nuestro ordenamiento mediante


las leyes nmero 27495 y 28384 y demostrar que en el derecho comparado
cada pas tiene un sistema de derecho de legislar la disolucin del vnculo
matrimonial.

5. Explicar las reales consecuencias jurdicas que genera la disolucin del


vinculo matrimonial y su repercusin en la formacin de los hijos.

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO


CAPITULO I

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EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

MATRIMONIO y FAMILIA
1. Concepto de familia
Su significacin etimolgica
deriva del sanscrito vama o fama
que es habitacin, residencia de
vestido, lugar, casa.
Para otros deriva de la voz
latina fames que significa hambre

alude al hecho de que en el seno

del

grupo domstico donde el hombre satisface sus necesidades primarias.


Tambin se le vincula con esclavo o el que habita la casa (Morante)
Para Mallqui y mahometano; la familia es una agrupacin humana
bsica e institucin social permanente y natural, conformada por un conjunto
de personas, unidas ntimamente por vnculos de sangre o por vnculos
jurdicos, provenientes de relaciones intersexuales, de filiacin, y que se
sujetan a una conducta y convivencia en un mismo domicilio. 5
Una de las formas de origen de la familia lo constituye el matrimonio.

2. MATRIMONIO
La palabra matrimonio deriva de los vocablos latinos matris y municen,
que significa carga a gravamen para la madre, es decir, es la mujer
quien lleva el peso mayor tanto antes como despus del parto.

MALLQUI REYNOSO, Max y MAHOMETANO ZUMAETA, Eloy: Derecho familia, Editorial San Marcos. Edicin
2001. Pg. 23.

SANCHEZ ROMAN, Felipe: Estudios de Derecho Civil. Madrid, 1898, T.V. Vol. Pg. 398.

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EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

Unin legal del hombre y la mujer para


la comodidad recproca de vida y
afecto cuya finalidad primaria es la
procreacin y formacin laboral y
educaciones y otros secundarios como
el amor mutuo y ayuda mutua.
Segn Planiol, el matrimonio es el acto
jurdico por el cual el hombre y la
mujer establecen entre s una unin
que la ley sanciona, y que puede
romper por su voluntad. 7
2.1.-DEBERES DE LOS CNYUGES
2.1.1.-DEBERES DE FIDELIDAD
Es la esencia del matrimonio y tiene su fundamento en la
moral, este deber tiene carcter reciproco, pues si se
permitieran relaciones extraconyugales, la unin de almas y
de cuerpos se vera profundamente resquebrajada.
En el Per el deber de fidelidad est consagrado como el
primer deber reciproco, tal como lo prescribe el artculo 288
del cdigo civil.
2.1.2.-DEBER DE ASISTENCIA
Consiste en prestarse mutua ayuda econmica y espiritual
asistirse en las dolencias, sufrir y aceptar las situaciones
derivadas de la pobreza o enfermedades; es decir compartir
las alegras y tristezas.
7

PLANIOL: Tratado prctico de Derecho Civil francs La habasa, 1949. Pg. 28

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EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

El Cdigo Civil Peruano se refiere al aspecto econmico o


patrimonial de este deber recproco en el artculo 290 el cual
prescribe que:
-

Ambos cnyuges tienen el deber y el derecho de participar

en el gobierno del hogar.


Mudar el domicilio conyugal
Articulo 291 c.c Prescribe que si uno de los cnyuges se
dedica exclusivamente al trabajo del hogar y al cuidado de
los hijos, es obligacin del otro el sostenimiento de la
familia ,sin perjuicio de la ayuda y colaboracin que se
deben en uno y otro campo.

2.1.3.-DEBER DE HACER VIDA EN COMN


Principal deber que nace del matrimonio .pues la cohabitacin
es indispensable y est orientada al aspecto moral, amistoso y
psicolgico. Esto implica vivir bajo un mismo techo denominado domicilio
conyugal, compartiendo la cama correspondindose los afectos es
decir, comprende:
-El amor conyugal reciproco
-La sexualidad
-La fecundidad
-La convivencia conyugal y familiar
2.1.4.-DEBER DE ALIMENTAR Y EDUCAR A LOS HIJOS
Obligacin de ambos cnyuges, por el hecho de matrimonio, de
alimentar y educar a los hijos en los siguientes periodos.
1. Periodo prenatal- desde la concepcin del hijo, la gestacin y
alumbramiento
2. Periodo de la niez y adolescencia del hijo
3. Periodo de culminacin de educacin esta es una excepcin de la
regla

17

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

4. INVALIDEZ DEL MATRIMONIO


La palabra invalidez proviene del adjetivo invalido que en latn significa
invalidus que quiere decir sin fuerza .es la declaracin judicial de ineficacia de
un matrimonio .Surge por la ausencia de algn elemento esencial para celebrar
el matrimonio. Es decir la existencia de algn impedimento.
Existiendo dos formas de invalidez del matrimonio la nulidad absoluta y nulidad
relativa o anulabilidad.
4.1. NULIDAD ABSOLUTA
Existe nulidad de matrimonio cuando ste adolece en su
formacin la ausencia de algn elemento esencial para realizarlo.
El matrimonio nulo se considera no realizado, no produciendo
ningn efecto jurdico. Como excepcin produce efectos civiles respecto
a sus hijos, o al cnyuge o a los cnyuges que lo contrajeron de buena
fe.
El Cdigo Civil considera nueve situaciones sujetas a nulidad de
matrimonio.
1. El matrimonio de sordomudos, ciego sordo y ciego mudo siempre
que no puedan expresar su voluntad de modo indubitable.
2. El matrimonio contrado entre consanguneos en lnea recta
(padre con hija o suegro con nuera). No caduca la accin.
3. El matrimonio entre colaterales por consanguinidad en segundo
grado y tercer grado (en este ltimo caso el matrimonio se convalida
por dispensa judicial de parentesco).
4. El matrimonio entre afines en segundo grado de la lnea colateral
(cuado y cuada) cuando el matrimonio anterior se disolvi por
divorcio y el ex cnyuge vive. No caduca la accin.

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EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

5. El matrimonio del enfermo mental, aunque tenga intervalos de


lucidez y an cuando la enfermedad se manifieste despus de
celebrado el matrimonio. No caduca la accin.
6. El matrimonio del condenado por homicidio doloso de uno de los
cnyuges con el sobreviviente. La accin no caduca.
7. El matrimonio celebrado sin intervencin de funcionamiento
competente (alcalde provincial o distrital del domicilio de los
contrayentes el funcionario autorizado; el comit en las comunidades
campesinas; el jefe del Registro Civil donde exist; el sacerdote en
caso de inminente peligro de muerte), siempre que los cnyuges
hayan actuado de mala fe. La accin no caduca.
8. El matrimonio celebrado con prescindencia de los trmites
establecidos en la ley, si los cnyuges actuaron de mala fe.

4.2. NULIDAD RELATIVA


La nulidad relativa o anulabilidad del matrimonio puede proceder
cuando a la celebracin en la ley no lo considera esencial.
La anulabilidad slo puede ser pedida por determinadas personas,
expresamente sealadas en la ley (los cnyuges y en ciertos casos por
slo uno de ellos; excepcionalmente puede ser intentada por los
ascendientes.

No

siendo

extensibles

terceros

(acreedores

herederos), Ministerio Pblico o el Juez.


1. El matrimonio del impber (varn 16 aos y mujer de 14 aos).
Salvo dispensa judicial. La accin corresponde al ompber y a sus
ascendientes que no prestaron consentimiento. La accin caduca
cuando el menor alcanza mayora de edad o cuando la mujer ha
concebido.

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EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

2. El matrimonio contrado por persona que padece de enfermedad


crnica, contagiosa y transmisible por herencia o de vicio. La accin
caduca al ao de conocido el vicio.
3. El matrimonio del raptor y la raptada. La accin caduca al ao
de cesado el rapto.
4. El matrimonio del que se haya en pleno ejercicio de sus
facultades mentales por una causa pasajera. Caduca la accin si
hizo vida comn durante seis meses despus de desaparecida la
causa.
5. El matrimonio contrado por error sobre la identidad fsica del
otro

contrayente

vida

deshonrosa,

la

homosexualidad,

toxicomana, la enfermedad grave condena por delito doloso.


Caduca a los dos aos de celebrado el matrimonio.
6. El matrimonio contrado de buena fe ante funcionario
incompetente.
7. El matrimonio del casado, si el cnyuge del bgamo ha fallecido
o el vnculo fue invalidado o disuelto por divorcio. Caduca al ao
de conocido el matrimonio anterior.
8. El matrimonio del casado, si el cnyuge del bgamo es
desaparecido y no fue declarada la muerte presunta. Caduca si
se declara el reconocimiento de existencia del cnyuge del
bgamo declarado desaparecido.
9. El matrimonio del enfermo mental que recobra la plenitud de
sus facultades mentales. Caduca

al ano de

cesada la

incapacidad.
10. El matrimonio del sordomudo, ciego sordo y ciego mudo.
Caduca al ao de cesada la incapacidad.

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EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

CAPITULO II
FACTORES DEL CONFLICTO CONYUGAL
1. CONFLICTO CONYUGAL
El matrimonio es aquella institucin cuya construccin recae en manos de
los cnyuges, quienes tienen una
serie de metas y finalidades que
deben desarrollar, no sin antes pasar
por serios obstculos que la vida les
presenta. Grandes retos, situaciones
desconocidas
dentro

de

un

son

algo

cotidiano

matrimonio.

Estas

situaciones ponen a prueba a los

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EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

cnyuges cuando se produce el nacimiento, crianza y educacin de los


hijos.
En este devenir cotidiano aparecen una serie de desavenencias, roces,
cambios de opiniones, discusiones, que en muchos casos conducen a
conflictos conyugales. Este conflicto es fruto de factores externos (sociales,
polticos, culturales, educativos, econmicos, familiares y fsicos) e internos
(conductuales, afectivos, ticos, temperamentales, sexuales y teleolgicos).
Estos conflictos se producen en el mundo real y fsico de la vida familiar,
teniendo desenlaces de diverso tipo, que en algunos casos buscan la
recomposicin del grupo familiar y en otros se produce el fracaso o
destruccin del matrimonio.
2. FACTORES EXTERNOS
a) La constitucin de matrimonios precoces o de adolescentes, no fueron
frutos de una decisin voluntaria y planificada, fueron fruto de las
circunstancias,

consecuencias

de

relaciones

pre-matrimoniales,

embarazos no deseados, la inmadurez y poca experiencia de los


cnyuges juega un papel decisivo para el fracaso de dichas uniones.
b) La constitucin de matrimonios inters (econmico, social, poltico, etc.)
duracin limitado, supeditado al inters buscado, carente de un lazo
afectivo fuerte, desaparece.
c) Dificultades en el trabajo de uno o de ambos cnyuges prdida de
empleo, cambio de puesto de trabajo a otra ciudad, inestabilidad laboral
sub-empleo con la secuela de bajas remuneraciones y los factores
emigracin razones laborales. Mejores condiciones de trabajo en otros
pases produce separacin en las familias y aparicin de uniones de
hecho irregulares en los centros poblados que reciben dicha migracin.
d) El surgimiento de un conflicto de intereses, tipo econmico (mayores
ingresos por parte de uno de los cnyuges), poltico nacionalidad distinta
de los cnyuges.
e) Escasez de vivienda produce un hacinamiento y tuburizacin, varias
familias tienen que compartir un mismo techo, lo que produce roces,
incomodidades, falta de privacidad y hasta violencia fsica y psicolgica.

22

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

f) Desgracia familiar como la discapacidad de un hijo o grave enfermedad


en uno de los cnyuges.
g) Conflicto blico separa por un periodo largo de tiempo a los cnyuges.
h) Alejamiento fsico de los cnyuges por parte de uno de ellos debido al
cumplimiento de una pena privativa de la libertad prolongada.
3. FACTORES INTERNOS
a) Desarrollo de la personalidad de los cnyuges en forma desigual.
b) Cambio de religin de uno de los cnyuges variacin drstica en los
hbitos costumbres y valores morales.
c) Declinacin de las convicciones morales y religiosas de la sociedad en
general conductas deshonrosas, viciosas tales como alcoholismo o
dependencia toxicolgica, promiscuidad sexual y el contagio de
enfermedades sexuales.
d) Fin de amor conyugal y surgimiento de aparicin de infidelidad y
adulterio.
e) Desacuerdos forma de cuidado, crianza y educacin de los hijos.
f) Conflicto de gnero, fruto de la rigidez de los roles de los cnyuges
dominacin del varn sobre la mujer. Malos tratos a la mujer a un papel
esposa madre sumisa.
g) Conflicto sexuales disfunciones sexuales, impotencia.
4. REFLEJO DE LA CRISIS MATRIMONIAL EN LOS HIJOS
Perturba notablemente el normal desarrollo del hogar conyugal, afectando a
los esposos, repulsin, rechazo, violencia verbal y fsica.
a) Aparicin de enfermedades psicopatolgicas culpabilidad en el nio.
Cree que la desavenencia de sus padres se debe a l.
b) Dificultades de comprensin de la propia identidad. Alteraciones de la
imagen del matrimonio y de la familia.
c) Conductas evasivas, inducir dependencia alcohlica o toxicolgica y a la
aparicin de enfermedades mentales.

23

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

CAPITULO III
DIVORCIO
1. ETIMOLOGIA
La palabra divorcio deriva del trmino latino divortium que a su vez proviene
del verbo divertere, que significa separarse o irse cada uno por su lado.
Otros atribuyen su origen a divorto o divortes que equivale a separarse,
disgregarse. (8)
(8)UMPIRE NOGALES, Eulogio R. El divorcio y sus causales; Lima Per
Julio 2008. Pg. 65.
2. CONTEXTO HISTORICO
2.1.-DERECHO ANTIGUO
El origen del divorcio se remonta a los ms lejanos tiempos. Su forma primitiva
fue el repudio concedido generalmente a favor del marido y para aquellos
casos en que la mujer se embriagara, castigara a los animales domestico, no
tuviera hijos o tuviera solamente mujeres. Montesquiu recuerda, a este
respecto, que Rmulo permiti que el marido repudiara a su mujer, si esta
cometa adulterio, preparaba un veneno, tena llaves falsas. Pero no le daba a
la mujer el derecho de repudio; ley dursima juicio de Plutarco, y mencionaba
una ley de soln segn la que, en Atenas, se daba a la mujer como al marido el
derecho de repudiar a su cnyuge, y trajo colacin la opinin de ciceron, que

24

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

atribuya las causas de la repudiacin a las Doce Tablas. No cabe duda, pues,
concluye, de que esta ley aumento las causas de repudio establecidas por
Rmulo; la ley no exiga (para el divorcio) que se expusieran razones; para el
repudio se necesitan causas y para el divorcio no.
De todas maneras, la repudiacin, practicada en distinta forma pero con igual
severidad en los diversos pueblos, evolucion en un largo y complicado
proceso, hasta traducirse en el divorcio.

EN EL PUEBLO HEBREO .-Se infiere del Deuteronomio y de la ley mosaica,


no era desconocido el divorcio si un hombre toma una mujer y se casa con
ella, y no halla gracia ante sus ojos a causa de algo malo, debe escribirle una
carta de divorcio y ponindose la en la mano la enviara a su casa ,prescriba la
ley de Moiss; Y ELLO ,No obstante la ayuda discrepancia que origino la frase
a causa de algo malo ,muestra inequvocamente la posibilidad del repudio y
consiguiente disolucin del vinculo matrimonial. En cambio, inexacto que el
adulterio no solo daba derecho al divorcio, sino que lo impona como un deber.

EN EL DERECHO ROMANO.-Se admite el divorcio, tanto para el matrimonio


de patricios (Ceremonia religiosa llamada confarreatio)como para los
plebeyos(convencin civil denominada coemptio),en el primer caso ,a travs de
una ceremonia denominada disfarreatio ,en la que el divorcio consista en un
acto formal que se efectuaba ante la estatua de Jpiter y en la presencia de
doce sacerdotes en la que se departa un pastel de harina hecha con hiel, la
que se cortaba y arrojaba al ro Tiber, y que con posteridad fuera imitado por
plebeyos, adems las causales ms conocidas fueron la infertililidad,el uso de
venenos y la sustraccin de las llaves de las bodegas de vino ;los litigios con la
nuera y la impudicia; el envenenamiento y la alcahuetera; el repudio por
homicida, por envenenador o violador de sepulcros. Las novelas aceptaron
como causales la impotencia del varn ,el ingreso a la vida monstica, el

25

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

cautiverio, la expedicin militar al presumirse la muerte, la profanacin de


tumbas, el encubrimiento de ladrones ,el levantamiento de las audaces manos
contra el marido, el adulterio, el baarse o comer con un extrao; entre otras.

EN EGIPTO.-Se dieron numerosos contratos matrimoniales que datan de 3000


a 4000 a.c poner de manifiesto el predominio del matrimonio mongamo, pero
tambin la posibilidad del divorcio cuando la mujer incurra en culpa grave.

EN BABILONIA.-Existe el repudio, pero el marido devolver a la mujer, en tal


supuesto, la totalidad de su dote, en caso de haber descendientes y le dar
todava tierras en usufructo. Aun le corresponder a ella derecho a educar a los
hijos. Babilonia fue ms lejos se practico el repudio, como todo el oriente,
conoci tambin el divorcios aqu se puede afirmar que el repudio es
repugnante fruto de la esclavitud de la mujer, el divorcio nace all donde ella es
libre.
Segn el Zend-Avesta-Libro supremo del pueblo Zenda-Solo cuando la
mujer, despus de nueve aos de casada, no ha tenido hijos que procuren, a
su padre difunto la entrada al cielo puede el paras casarse con ora mujer, a
mas de la primera .su matrimonio fue esencialmente mongamo, prohibindose
decididamente, como ninguna otra ley oriental la hecho, las uniones fuera del
matrimonio.
EN EL DERECHO INDOSTANICO.-Segn las leyes del MANU ,aparte de los
receptos citados ,puede afirmarse que el divorcio ,y la repudiacin .Se permitan
a ambos cnyuges ,si bien por diversas razones, aunque se impona a ciertas
separaciones sacrificios pecuniarios. El marido sostiene Ahrens ,poda repudiar
a la mujer estril, al octavo ao ,a aquellas cuyos hijos moran, al decimos, y a
la que no procreaba ms que hijas, al decimoprimero, poda hacer lo mismo por
embriagues ,malas costumbres ,incompatibilidad de caracteres ,enfermedad

26

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

incurable,; pero no era reciproca esta facultad, lo cual era consecuencia de


inferioridad de la mujer.

EN LA ANTIGUA CHINA.La ley china ms antigua es ampliamente liberal respecto a los derechos
que tiene el marido para repudiar a su mujer. Segn el testimonio de uno de los
cdigos ms antiguos:cuando alguna mujer tiene una mala cualidad es muy
justo y muy razonable ponerla a la puerta reconoca la ley siete causales de
divorcio que eran; esterilidad, impudicia, falta de consideracin y mal carcter y
enfermedad incurable. No obstante la abundancia de causales, la prctica de
la repudiacin o del divorcio en la china inmemorial, era poco frecuente.

2.2 EN EL DERECHO MEDIEVAL


Particularmente en el derecho cannico, sobre la base del evangelio de
san Marcos:no desate el hombre lo que Dios ha unido se preciso y determino
el carcter sacramental e indisoluble del vinculo matrimonial, lo que ha sido
recogido en los concilios de Letrn (1215) y de Trento (1562) ,donde por
excepcin se permite la separacin de cuerpos ,pero solo para los casos de
matrimonios desafortunados. As ,la lucha de la iglesia contra el divorcio duro
algo ms de quinientos aos y pese a las explicables resistencias que
opusieron ,termino con la imposicin del punto de vista favorable a las ideas
divorcistas.

2.3 DERECHO MODERNO


Con la reforma luterana se acepto el divorcio ,porque en opinin de su
mentor ,el casamiento era un asunto de naturaleza profana ,as como se van
polarizando las corrientes y las doctrinas divorcistas y antidivorcistas ,cada una

27

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

con principios y peculiaridades debidamente determinadas .no obstante lo


mencionado ,sin aceptar las enseanzas de Cristo que condenara el divorcio
,fue practicada mucho tiempo por la fuerza de las costumbres ya que muchos
fieles se acogieron a la legislacin civil que permita la disolucin del
matrimonio.
2.4 DERECHO CONTEMPORANEO
Despus de la revolucin francesa el divorcio absoluto se incorpora en la
mayora de las legislaciones del mundo y tuvo bsicamente en el Code de 1804
tres causales: las sealadas en cada ordenamiento jurdico ,las concedidas por
mutuo disenso y no las peticionadas por voluntad de cualquiera de los
cnyuges ;pero el divorcio esta hoy muy generalizado en casi todos los dems
pases del mundo, con escasas y significativas excepciones como en Irlanda
Portugal ,Espaa Argentina ,chile, Brasil, para matrimonios cannicos ,mas no
as para los civiles .desde el punto de vista doctrinal es posible dividirlo en los
siguientes tipos :divorcio-repudio (disolucin sin expresin de causa ),divorciosancin (cuando se incurre en culpa),divorcio-quiebra(actos que resquebrajan
el

vinculo),divorcio-remedio(por

causas

objetivas

sin

culpa);divorcio-

convencional por mutuo disenso).


En el Per el cdigo civil de 1852 admiti el divorcio pero tan solo como un
caso de separacin de cuerpos .los cdigos de 1836 y1984 adoptan criterios
divorcistas aunque con serias deficiencias y defectos .en este ultimo cuerpo
jurdico, el divorcio se encuentra regulado en el libro III, Seccin segunda, titulo,
capitulo segundo y, especficamente, en los artculos 348 al 360, ltimamente
modificado por la ley 2749

3. CONCEPTO DE DIVORCIO
Es la disolucin del vnculo matrimonial en la vida de los cnyuges y se
obtiene por sentencia judicial y por aquellas causas que determinadas por la
ley.

28

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

En sentido amplio, divorcio significa relajacin de la intima comunidad de


vida en que el matrimonio consiste; por ruptura del vnculo conyugal, o por
separacin del consorte. La nocin comprende tanto al denominado divorcio
absoluto y al divorcio relativo que responde todava a la concepcin clsica. 8
4. CLASES DE DIVORCIO
Tanto la doctrina positiva como la doctrina universal admiten la existencia de
dos clases de divorcio: el divorcio absoluto o vincular y el divorcio relativo o
separacin personal.
4.1 DIVORCIO RELATIVO O SEPARACIN PERSONAL
El divorcio relativo o separacin personal es conocida en nuestra
legislacin como separacin de cuerpos. Consiste en la relajacin del
vnculo conyugal, por la cual los cnyuges se separan del del lecho y
la habitacin, poniendo trmino a la vida en comn, cesando los
deberes

matrimoniales,

especialmente

el

de

cohabitacin,

subsistiendo el vnculo conyugal, no pudiendo ambos cnyuges


contraer nuevo matrimonio por estar vigente el deber de fidelidad.
La separacin se obtiene por causales especfica y por acuerdo de
los esposos. Con la ltima modificacin del Cdigo Civil, tambin es
posible separarse por voluntad unilateral basada en la separacin de
hecho o en la imposibilidad de hacer vida en comn.
4.2 DIVORCIO ABSOLUTO O VINCULAR
La disolucin total, definitiva y perpetua del vnculo conyugal. Es
declarado por la autoridad judicial competente, teniendo como
principal efecto el poder contraer nuevas nupcias.
5. TESIS
5.1 TESIS DIVORCISTA
La sociedad no puede tener inters en mantener matrimonios
destruidos, inexistentes en la prctica los hijos sufren en carne propia
las consecuencias de esa batalla encarnizada, donde el odio y la
incomprensin son una constante.

8 PERALTA ANDIA, Javier Rolando: Derecho de familia. Pg. 254.

29

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

Para los divorcista, el mantener unidos a los cnyuges cuando el


amor conyugal a desaparecido es inmoral y perjudicial para la familia.
El matrimonio pertenece al sentir y no al reflexionar.
Cuestiona la separacin de cuerpos considerndola insuficiente al
mantenerse el deber de fidelidad se condena a los cnyuges a
permanecer en celibato forzoso.
5.2 TESIS ANTIDIVORCISTA
Indisoluble
nadie
contrae
matrimonio

para

deshacerlo

posteriormente. Matrimonio descansa la estabilidad de la familia, ya


que en l realizan valores espirituales y morales.
As El matrimonio como comunidad de vida de hombre y mujer
condiciona su unidad y su indisolubilidad, esto, es, la unin duradera
de un solo hombre con una sola mujer. Cualquier otra forma de unin
sexual est en contradiccin con la esencia del verdadero amor entre
personas, cuyos fines existenciales, en el aspecto sexual, no pueden
constituir sino una parte de la totalidad de los fines existenciales.
La unidad e indisolubilidad del matrimonio resaltan an ms
claramente partiendo del fin social de la unin matrimonial: la crianza
de los hijos. A consecuencia de este fin natural, contiene el contrato
matrimonial condiciones que no estn abandonadas a la libre
voluntad de los contrayentes, sino que estn establecidas por la ley
natural. Por consiguiente, quien concluye un contrato matrimonial se
obliga ipso facto tambin a las condiciones derivadas del fin social
del matrimonio. Estas son la nulidad y la indisolubilidad. Puesto que
el bien comn tiene prioridad sobre el bien individual, el matrimonio
es indisoluble por la naturaleza.
A toda la colectividad al peligro de ver en el divorcio la solucin a los
problemas conyugales anulando el espritu de reflexin, de fidelidad,
de paciencia.
Tambin se argumenta que el divorcio causa un grave perjuicio a los
hijos, en su desarrollo fsico y psicolgico perturbando su educacin.
Se sataniza un nuevo matrimonio, atribuyndole desatencin de los
hijos.

30

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

Produciendo en estos sentimientos de inadaptacin a la nueva pareja


o madre, prdida de respeto por la aparicin de celo y desconfianza.
Hijos ms grandes vctimas del divorcio multiplica el nmero de
hurfanos con padres vivos cario mutuo de los padres dentro de un
hogar el ingrediente necesario para su ptima formacin.
Desnaturalizacin de la monogamia pues el divorcio es el camino
que conduce a la sociedad hacia el amor libre o a la poligamia
encubierta.
Para lo que sostienen esta tesis optar por la separacin de cuerpos
caso de situaciones extremas de conflicto conyugal suspensin
deber de lecho ms no el deber de fidelidad ya que el vnculo
conyugal continua vigente hasta la muerte.

31

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

CAPITULO IV
NORMATIVIDAD PROCESAL Y CAUSALES DE DIVORCIO

1. EN EL CODIGO CIVIL
La constitucin poltica del Per establece la competencia exclusiva de
la ley civil para regular la forma y las causas de separacin y de disolucin
del matrimonio. (art.4)
El divorcio en el Per est regulado, en su parte sustantiva, en el cdigo
civil, Libro III Derecho de familiar seccin Segunda Sociedad Conyugal,
Titulo IV, Decaimiento y Disolucin del Vnculo. En el captulo primero se
regula la separacin de cuerpos (art.332al 347); y en el capitulo segundo se
regula el Divorcio vincular (art.348 al 360)

2. EN EL CODIGO PROCESAL
En su parte adjetiva el divorcio esta normado: el de separacin de
cuerpos o de Divorcio por causal, contemplado en el cdigo procesal civil,
seccin Quinta, ttulo I Proceso de conocimiento, Capitulo II, subcaptulo I
(Art. 480 al 485); y el de separacin

Convencional y Divorcio Ulterior,

seccin quinta, ttulo III, Proceso Sumarsimo, captulo II, subcaptulo 2


(art.573 al 580)

3. DERECHO COMPARADO
En el derecho comparado, en la actualidad, es mayoritaria la tendencia a
legislar autnomamente la separacin de cuerpos y el divorcio y,
simultneamente prever la conversin de la separacin personal en divorcio

32

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

vincular. La separacin, institucin heredada del derecho cannico medieval


como remedio a los matrimonios rotos sin llegar a la disolucin que ejerci
el cdigo civil francs que ha influido en todas ellas, y por la necesidad de
conceder una solucin para los matrimonios en dificultades cuando los
esposos tienen escrpulos de conciencia para acudir al divorcio.
Es previsible pues ,que algunas personas estn dispuestas a separarse
personalmente ,pero no acepten inicialmente una peticin de divorcio
vincular .de ah que se conserve la nueva separacin personal como
alternativa posible aunque la separacin de cuerpos en cuanto impone un
celibato a quienes ya han vivido en matrimonio ,pueda convertirse en una
situacin poco frecuente.

3.1 ECUADOR:
La separacin instancia es la audiencia de conciliacin, en donde
la pareja tiene su ltima posibilidad de seguir juntos; si el divorcio es de
mutuo consentimiento, viene un juicio que determinar los derechos de
los cnyuges, la reparticin de los bienes y la tuicin de los hijos.
La pensin alimenticia depender del status social y el padre
deber comprometerse a mantener la calidad de vida de sus hijos.
Los divorciados deben esperar un ao para volver a casarse.
Aunque los ecuatorianos son una sociedad conservadora, cada vez ms
gente est conviviendo, las uniones de hecho tambin son reconocidas.

3.2 FEDERACION DE RUSIA:


La iglesia no interviene en las separaciones. Los hijos se quedan
con la madre y una corte especifica la obligacin econmica del padre.

33

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

Lo normal es que d cerca de un 15 por ciento de su sueldo a sus hijos


hasta que stos cumplan 18 aos.
3.3 GUATEMALA:
El divorcio garantiza la pensin alimenticia para hijos y madre,
siempre y cuando esta ltima no trabaje. Si lo hace, slo reciben pensin
los hijos.
Quienes se niegan a cumplir esto, deben pagarlo con prisin.
Lo normal es que las partes lleguen a un acuerdo comn, ante un
notario, y luego dividan bienes.
Slo despus de transcurridos dos aos, a pareja afectada debe
concurrir hasta el juez para que este declare la separacin legal. Los
hijos reciben la pensin alimenticia hasta los 25 aos, siempre que
estudien y sean solteros.
Guatemala es un pas moralista y catlico, por lo tanto busca la
situacin legal estable.

3.4. ITALIA:
Aumentan las separaciones y divorcios entregando a las madres
la tutora de los hijos. Un estudio hecho por el organismo Instat revel
que la separacin aument en comparacin a los divorcios. El primero
mostr un incremento del 4,1 por ciento y el segundo, 0,5 por ciento.
De cada 10 mujeres, siete prefieren la separacin, mientras que
los hombres eligen una va ms definitiva, como el divorcio. La edad en
que se presenta el malestar conyugal es entre los 38 y 44 aos.

34

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

En Italia, las crisis conyugales se presentan mayoritariamente en


el norte, con 7,9 divorcios por cada mil parejas y 5,9 separaciones cada
mil parejas.
En tanto, en el sur la cifra baja a 1,8 separaciones por mil
habitantes y 0,8 divorcios por mil parejas.

3.5. FRANCIA:
Segn cifras de Naciones Unidas, los divorcios aumentaron del 12
al 40 por ciento entre 1971 y 1985. Las cifras ms alarmantes dicen que
hay un divorcio por cada dos matrimonios. Se sabe que el 58 por ciento
de las parejas en instancias de divorcio no tiene hijos.
El 68 por ciento de las divorciadas son profesionales. Ellas son las
primeras en tomar la decisin de separarse.

3.6 ESTADOS UNIDOS:


Dicen

que

seis

de

cada

siete

matrimonios

divorciados

estadounidenses vuelven a separarse y que ocho de cada 10


divorciados por segunda vez, lo hacen por tercera.
Ms del 50 por ciento rompe sus matrimonios, por eso muchos
dicen que esta unin legal y sacramental ha vuelto a entrar en los
corazones de los estadounidenses; de tanto fracaso se ha convertido en
algo as como la moda de casarse por la iglesia y tener una pareja
estable.

3.7 ALEMANIA:

35

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

Est en la lista de pases que han duplicado los divorcios durante


los ltimos 14 aos. Para esto hay que vivir separados por ms de un
aos, y ms de tres, en caso de que una de las partes no est dispuesto
a divorciarse el tiempo puede ser ms corto en caso de que haya
existido violencia, alcoholismo o amantes de por medio.
3.8 CANADA.
Ha triplicado el nmero de divorcios. En este pas, la legislacin
es provincial.
La provincia de Notario tiene una ley que permite el divorcio
desde 1930; Quebec y Terranova, desde 1968.

3.9 SUECIA:

Mujer y hombre tienen los mismos derechos, obligaciones y


oportunidades.
En 1921 se imprimi el nuevo cdigo del matrimonio que los
equipara.
En el libro Igualdad a la Sueca (escrito por Gunilla Furst) se
menciona que, a pesar de los avances, todava no se espera que el
hombre asuma igual que la mujer las responsabilidades domsticas del
hogar, segn encuestas, las suecas estn descontentas con esta
divisin del trabajo y por esta razn seran ellas las primeras en querer
divorciarse.

3.10

ESPAA:

36

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

En una de las ltimas encuestas hechas por el Centro de


Investigaciones Sociolgicas se demostr que los jvenes espaoles, de
15 a 19 aos, consideran que la familia es ms importante que la
amistad, trabajo, vivienda, educacin, ocio o ganar dinero. Slo la salud
supera todo.
A pesar de esto, en ESPAA el nmero de divorcios ha
aumentado un 47 por ciento en los ltimos siete aos. Otro cambio en la
estructura social clsica est dado por las familias con hijos, pero sin
padre o madre.

Los expertos tambin aseguran que las uniones de hecho son


otra realidad en aumento y que no han desaparecido por la existencia
del divorcio.

3.11

ARGENTINA:

Segn datos de la legislacin de familia, en los ltimos aos


(1992-1997) aument el nmero de parejas convivientes, como as
tambin los divorciados. Comenzaron a casarse menos y a convivir ms,
aunque la cantidad de solteros es bastante alta.
A mayor edad disminuye el porcentaje de poblacin unida. Los
hombres tienen mayor presencia en la categora de unidos despus de
los 50 aos, mientras que los jvenes estn dentro de las uniones
consensuales.
La proporcin de divorciados es mayor entre las mujeres, sobre
todo de 30 a 59 aos. A diferencia del hombre la mujer muestra una
menor propensin a volver a casarse luego del divorcio.

37

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

3.12

INDIA:

Por ser un pas multirreligioso y multicultural, existen diversas


leyes y normas. Sin embargo, hay tambin ciertas obligaciones para e
marido, como mantener a la esposa ms all del estado del matrimonio.
Incluso es un derecho que se extiende hacia padres indigentes o
esposas solas divorciadas.
No es posible saber un nmero de divorciados, como tampoco es
fcil llegar a hacerlo, pues los tabes sociales son tan grandes como la
cantidad de trmites.

3.13

MEXICO:

El cdigo de este pas establece como causales de divorcio: el


adulterio, la propuesta del marido para prostituir a la esposa, violencia,
inmoralidad

que

corrompa

hijos,

enfermedades

como

sfilis,

enajenacin mental y el mutuo consentimiento, entre otros.


Segn cifras oficiales, en Mxico, de cada 100 personas de 12
aos y ms, 53 estn cansadas o en unin libre, 39 permanecen solteras
y ocho viudas.

3.14.FINLANDIA :
Junto a Suecia encabezan las estadsticas de divorcios en la
Unin Europea.

38

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

En 1998 se promulgo una nueva ley de matrimonio que facilita la


disolucin del vnculo conyugal, al punto de que ya no se buscan
culpables ni mecanismos obligatorios de reconciliacin, como antes.
Primero viene una solicitud de las partes, luego esperar seis meses y
continuacin el divorcio.
La nueva ley multiplico el divorcio casi en 150 por ciento,
aunque tambin se debe a que antes de casarse las parejas conviven
muchos aos hasta quizs llegar a la saturacin.

4. CAUSALES DE DIVORCIO
4.1. ADULTERIO
Se configura cuando uno de los cnyuges a mantenido relaciones
sexuales con una tercera persona, pierde su efecto a los cinco aos de
ocurrido el hecho.
Muchas demandas que se pierden por estas causales porque las pruebas
no estn dirigidas a probar el acto sexual infiel, o solo sustentan en
seguimiento de detective que no aportan nada.
4.2. VIOLENCIA FISICA O PSICOLOGICA
Son los continuos y reiterados actos de violencia fsica o psicolgica de
uno de los esposos contra el otro .pueden ser por medio de golpizas o
insultos .la causal pierde su efecto a los seis meses de ocurrido el acto
violento.
En esta causal lo ms complicado es probar el triangulo de la violencia es
decir EL AUTOR ,EL DAO YEL NEXO ENTRE EL AUTOR Y EL DAO, no
basta los famosos exmenes mdicos ms aun cuando de estos no se
extrae ninguna conclusin.

39

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

4.3. ATENTADO CONTRA LA VIDA DEL CONYUGE


Es el intento de homicidio perpetrado por uno esposo contra el otro, en
esta causal debe existir por lo menos una investigacin policial previa que
seale al autor del hecho.
4.4. INJURIA GRAVE
Son las ofensas contra el honor ,la dignidad o su calidad de ser humano
que realiza un esposo contra el otro .estos hechos deben ser ms o menos
continuos y deben ser realmente graves ,caduca a los seis meses de
ocurrido el hecho.
4.5. ABANDONO INJUSTIFICADO DE LA CASA CONYUGAL
La salida bsica del ltimo domicilio conyugal por uno de los esposos
por un periodo mnimo de dos aos .salida que debe ser sin justificacin
alguna, abandono que no solo es fsico sino tambin econmico.
Esta causal es parecida a la de la separacin de hecho pero es totalmente
distinta, lo complejo en esta causal es acreditar lo injustificable de la salida
del esposo (a)que abandona el hogar ,para ello no bastan las denuncias
policiales que haga el esposo (a)abandonado.
4.6. CONDUCTA DESHONROSA
Son los actos realizados por uno de los esposos que son vergonzosos
para el otro, como por ejemplo: los, ebriedad y alcoholismo, actos
delincuenciales, frecuentar prostbulos, o constantes actos de infidelidad en
la que no fuera posible acreditar el adulterio.
Al momento de invocar esta causal se debe cuidar no confundirla con la
imposibilidad de hacer vida en comn, ello acarreara la ruina de su caso.
4.7. TOXICOMANA

40

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

El constante uso de txicos y drogas injustificables que genere


adiccin .en este caso el consumo debe haberse operado luego del
matrimonio y debe ser continuo.
4.8. HOMOSEXUALIDAD
Es el acto sexual que mantiene uno de los esposos con tercera persona
de su mismo sexo, la homosexualidad debe haber operado durante

la

vigencia del matrimonio.


4.9. CONDENA JUDICIAL POR DELITO DOLOSO
Consiste en la imposicin a uno de los cnyuges de una condena judicial
a pena privativa de libertad mayor de dos aos por un delito doloso,
despus de la celebracin del casamiento.
Debe aclararse que el cnyuge que conoci del delito antes de casarse no
puede invocar esta causal que determina la destruccin del lazo nupcial.
Para que el delito doloso sea considerado como causa de divorcio requiere
del cumplimiento de las siguientes condiciones:
-Que uno de los cnyuges haya sido condenado a pena privativa de la
libertad superior a dos aos.
-Que la condena sea impuesta despus de la celebracin del matrimonio
-Que la sentencia condenatoria sea por delito doloso y no culposo.
- Que ese hecho afecte el honor del otro cnyuge y de la familia.

5. ANALISIS DE LA LEY N 27495


Mediante la ley N 27495 del 7 de julio del 2001 se incorporan
modificaciones importantes en la regulacin del Cdigo Civil sobre la materia,
precisndose

algunos

cambios

en

las

causales

ya

existentes,

pero

particularmente se introduce dos nuevas causales de divorcio, las previstas en


el numeral 11 y 12 del Artculo 333 del Cdigo Civil, esto es la separacin de

41

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

hecho de los cnyuges durante un perodo ininterrumpido de dos aos sino


tienen hijos menores de edad y cuatro si los tienen: as como la de
imposibilidad de hacer vida en comn, debidamente probada en proceso
judicial.
5.1. Nuevas Causales
5.1.1. Separacin de Hecho:
Antecedentes:
La causal de separacin de hecho como causal de separacin de
cuerpos legal o de divorcio, en nuestra patria se remonta al ao de :-1931; posteriormente fue aprobada en la Cmara de Diputados; pero, no
fue aprobada en la Cmara de Senadores. Igualmente en los ltimos
aos no fue aprobada por el discutido anterior rgimen y tampoco no fue
promulgada por el Seor Ex Presidente Constitucional de la Repblica
Dr. Valentn Paniagua Corazao, motivo por el cual el Congreso de la
Repblica orden su publicacin y cumplimiento.
Los legisladores del 84, adoptaron el sistema del divorcio sancin
desperdiciando una ocasin para consagrar el sistema del divorcio remedio en el Cdigo; sin embargo, con la reforma efectuada por la Ley
27495 se logra ste propsito. Entonces, el sistema peruano contempla,
por un lado, causales subjetivas o inculpatoria propias del sistema del
divorcio - sancin previstas en los incisos 1 al 12 del Cdigo Civil, por
otro, causales objetivas o no inculpatorias contempladas en los
numerales 12 y 13 del mismo cuerpo legal. Estas son la separacin de
hecho y la separacin convencional propias de! sistema del divorcio
remedio, que se van ajustando a nuestra realidad.

42

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

Las discusiones legislativas precedentes, su lucha en el tiempo


por introducirse en el sistema legislativo nacional y una lectura literal de
la frmula empleada en el inciso 12 del artculo en estudio, puede
inducimos a pensar que se trata de una tpica causal objetiva propia del
sistema divorcio remedio.
Al respecto, cabe sealar que si bien, el carcter mixto de nuestro
sistema, evidentemente se ha flexibilizado favoreciendo el divorcio, la
gran pregunta a plantearse es si la actual legislacin, tal y como su
complejidad la presenta, permite su comprensin tendiente al divorcio
remedio pleno, conducindonos a puntos cercanos al otro extremo del
pndulo divorcista. Preliminarmente pensamos que ello es discutible,
mxime si el legislador ha conservado las causales subjetivas
tradicionales, ha adicionado esta causal, que: si bien posibilita la
invocacin del hecho propio, al no distinguir responsables de la ruptura
total de la relacin, matrimonial, regula de modo preparatorio los efectos
personales y patrimoniales de la conclusin del vnculo, as como ha
incorporado la causal de imposibilidad de hacer vida conyugal con
caracteres un tanto inculpatorios.
El anlisis e impacto de las nuevas causales ser materia en gran
medida de la comprensin que de ellas haga la judicatura, a quin le
corresponder fijar los criterios y alcances para su configuracin, en el
caso de la separacin de hecho, frente a una objetividad que se
proclama, pero cuyo denominado "requisito de admisibilidad", supuesto
de improcedencia y rigurosidad de la probanza por sus efectos tambin
patrimoniales, la alejan de enfoques, remedios clsicos y de una
perspectiva facilista del divorcio.
Es la constatacin fehaciente que debe hacer el juzgador a fin de
acreditar que los cnyuges han optado en los hechos por apartarse el

43

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

uno del otro, dejando de lado el deber marital de la convivencia y de la


vida en comn. Esta causal, ha sido bastante discutida y extrovertida,
tanto es as que proyectos de ley, se presentaron en el ltimo quinquenio
y en el penltimo Congreso de la Repblica, como el proyecto de ley N
1716/97-CR y el Proyecto de Ley N 1729/96-CR.
El inciso 12 del artculo 333 del Cdigo Civil, contempla la causal
de separacin de hecho de los cnyuges durante un periodo
ininterrumpido de dos aos si no tienen hijos menores de edad, y cuatro
si los tienen.
La doctrina mayoritaria plantea que si bien esta causal debe
incluirse deba ser slo para la separacin de cuerpos legal, no
directamente para el divorcio, y debera transcurrir cinco aos de
separacin de hecho, teniendo o no hijos, a fin de defender la estabilidad
familiar, puesto que el fundamento social es que casi un milln de
personas que permanecen en condicin de separados de hecho podrn
regularizar su situacin conyugal en virtud de esta ley.
5.1.2. La Imposibilidad de Hacer Vida Comn Debidamente Probada
en Proceso Judicial:
El artculo 2 de la Ley N 27495 ha variado el inciso 11 del artculo
333 del Cdigo Civil con el siguiente texto "La imposibilidad de hacer
vida en comn, debidamente probada en proceso judicial".
Se trata de la recepcin legislativa, en nuestro sistema jurdico, de
la tesis del matrimonio desquiciado o dislocado vale decir, la
consideracin al grado que desavenencia entre los cnyuges ha
alcanzado y, por ello, no puede sentarse esperanza alguna de
reconstruccin del hogar. Se sustenta en la alta de inters social de
mantener en el plano jurdico un matrimonio articulado de hecho, por la

44

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

inconveniencia de conservar hogares que pudiesen ser en el futuro


fuente de reyertas y escndalos.
El causal no ha sido debatida ampliamente en las facultades de
Derecho, Colegio de Abogados o en el Propio Poder Judicial a travs de
la jurisprudencia y sin embargo se adicion a esta ley, por lo que hubiera
lo conveniente una mayor difusin, discusin de los proyectos de Ley,
sentados al respecto)
Si improbabilidad de hacer vida en comn, se da cuando los
cnyuges se encuentran dentro de un gran estado de quiebra en sus
relaciones internas matrimoniales, de tal manera que para ambos,
resulte imposible la convivencia estable y armoniosa y que haga
apacible la vida en comn. Porque para que se configure esta causal no
bastar pequeas rencillas y receres encontrados sobre tareas
cotidianas o rutinarias que se presentan toda relacin humana.
En el inc. 11 se trata de una definicin abierta que deroga la
configuracin del tema de causales numerus elegius de brenzos en
materia de las causales. Recurdese que, como toda causal de divorcio
culpable - pues as sido regulada por la Ley N 27495 - la imposibilidad
de hacer vida comn que hace imposible al cnyuge ofendido el
mantenimiento de la convivencia

su inmutabilidad al otro consorte:

quin, con discernimiento y libertad, frustra el fin del matrimonio.


Tngase presente que la imputabilidad no necesariamente
significa la concurrencia de un propsito - animus - de provocar la
frustracin del fin del matrimonio - hacer vida comn, artculo 234 basta que los hechos importen errores de conducta de los que se tiene
o debe tener el convencimiento de su incompatibilidad con los deberes
matrimoniales.

45

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

5.1.3. La Enfermedad Grave de Transmisin Contrada Despus de


la Celebracin del Matrimonio (Inc. 8):
El artculo 2 de la Ley N 27495 ha variado el inciso 8 del artculo
333 del cdigo Civil con el siguiente tenor: "La enfermedad grave de
transmisin sexual contrada despus de la celebracin del matrimonio".
El texto se refera a la enfermedad venrea grave contrada despus de
la celebracin del matrimonio.
Esta causal es una modificacin del mismo inc. que antes deca
"enfermedad venrea grave" por "enfermedad grave de transmisin
sexual". Siguiendo el principio de eugenesia, el Cdigo Civil Peruano
consagra dispositivos de orden familiar que protegen el derecho a la
integridad y salud, tanto de los hijos como del cnyuge.
Las enfermedades segn el tipo implicarn un estado biolgico
con consecuencias jurdicas que el Derecho regula de manera particular
con el fin de proteger a la familia; de all que todo tipo de patologa que
sea contagiosa (al cnyuge) o transmisible ( a la prole) implicar un
impedimento matrimonial o una causal.
La reforma coincide con el criterio de la Organizacin Mundial de
la Salud (OMS) que, en el ao 1975, (OMS) que, en el ao 1-975,
estableci la denominacin de enfermedades de transmisin sexual
(ETS) para las enfermedades que se adquieren por contacto sexual
directo, independientemente que existen pocos casos adquiridos por
otras vas (como heridas, instrumentos quirrgicos, sangre, etc.), y que
se diferencian de otras enfermedades infecciosas y parasitarias por la
presencia del elemento sexual.

46

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

Entre ellas se consideran, inicialmente, a la sfilis, la blenorragia o


gonorrea, el chancro blando, el linfogranuloma venreo, el granuloma
inguinal. En la actualidad tambin se consideran la tricomoniasis, la
moniliasis, el herpes genital, la tina inguinal, la pediculosis pubis y
recientemente, se ha incluido el SIDA.
En esta causal, el legislador lo que desea es proteger al cnyuge
sano y, sin embargo tal como est redactado, es decir que tiene que ser
por "transmisin sexual" implicara adulterio que tiene una regulacin
propia, por lo que aparentemente se estara duplicando las causales.
Adems si lo que se pretende es proteger al cnyuge sano no era
necesario la causal, en razn de que el art. 347 del Cdigo Civil,
prescribe "En caso de enfermedad mental o contagiosa de uno de los
cnyuges, el otro puede pedir que se suspenda la obligacin de hacer
vida comn, quedando subsistente las dems obligaciones conyugales".
Tal vez se crea que en est frmula se posibilita la probanza del
demandante pues es mucho ms fcil acreditar la existencia de la
enfermedad que probar el adulterio propiamente dicho. Adems, esta
redaccin permite que enfermedades muy serias como el SIDA, puedan
ser consideradas como causal de separacin legal o del divorcio.
Al respecto, el ex - Congresista Aldo Estrada Choque, en la Exposicin
de Motivos de su Proyecto de Ley proponiendo la presencia de
enfermedades de transmisin sexual como el Sida y la enfermedad
mental permanente, expres:
La presencia de enfermedades de transmisin sexual, como el
SIDA, que afectan el sistema orgnico e inmunolgico de la persona con
consecuencias letales e inclusive inevitables; deben constituir una
posibilidad de separacin de cuerpos o divorcio, toda vez que no se
justifica que por razones familiares o morales se siga manteniendo un

47

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

vnculo que hace imposible el cumplimiento de las obligaciones y


deberes derivados del matrimonio, y que ponen en riesgo la salud del
otro cnyuge, as como la de los hijos, cuando existe la posibilidad de
embarazos con alto grado de riesgo para la prole. Similar situacin se
presenta cuando se trata de una enfermedad mental permanente que
impide a! cnyuge afectado una conducta y raciocinio normales, y
consiguientemente no se encuentra apto para mantener una relacin
matrimonial con deberes y obligaciones inherentes a ella.
La incorporacin de estas causales, por ninguna razn significar
dejar en abandono al cnyuge enfermo, y en todo caso el juez, al
momento de resolver, tendr que establecer las previsiones que la
misma ley seala para que el cnyuge demandante acuda con los
recursos y asistencia del caso a favor del otro".
Si bien el fundamento de la causal se aprecia en el peligro
significativo que, para la salud del cnyuge sano y

descendencia,

constituye la enfermedad de transmisin sexual sufrida por el otro


consorte; no se debe desconsiderar que la causal se circunscribe dentro
del sistema del divorcio sancin y que por ello, se exige acreditar la
imputabilidad del cnyuge enfermo.

5.2.- Innovacin Por Causal Propia:


De conformidad con el artculo 335 del Cdigo Civil "Ninguno de
los cnyuges puede fundarla demanda en hecho propio"; sin embargo,
segn lo dispuesto por la ltima parte del inc. 12 del art. 333 modificado
por el art. 2 de la ley 27495 no ser desaplicacin dicho art. 335, en esta
separacin, pues puede invocarse unilateralmente, por el cnyuge si se
quiere "ofensor", es decir por causal propia

48

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

Es claro que el sistema jurdico no puede fomentar la generacin


de fraude al mismo, cuando ste exista manifiestamente. En el caso, no
se puede tolerar la posibilidad de que uno de los cnyuges frage una
causal determinada con la clara intencin de iniciar un procedimiento de
separacin de cuerpos o, eventualmente uno de divorcio.
En este sentido, el legislador busca sancionar el actuar del
cnyuge que ha iincurrido en la causa sancionarse esta manera (a
intencin de perjudicar al otro cnyuge mediante una argucia a fin de
obtener un beneficio propio como es la posibilidad mediante una argucia
a fin de obtener un beneficio propio como es la posibilidad de disolver el
vnculo matrimonial. De este modo no se permite que el cnyuge
fundamente su demanda en una causal en la que l mismo ha incurrido.
En otras palabras, segn el Cdigo Civil, la separacin de cuerpos
o el divorcio, tiene que demandarlo el cnyuge agraviado, no el
agraviante;:pero segn esta ley, por esta causal de separacin de hecho,
puede solicitarlo si se quiere el propio agraviante.
Se debe precisar que lo normado en el artculo 335 no se aplica en el
caso de la causal contemplada en el numeral 12 del artculo 333 por
propia indicacin de ste ltimo. El especial criterio para regular la
separacin de hecho en nuestro sistema jurdico a partir de la
modificacin efectuada por la ley 27495, determina que cualquiera de los
cnyuges separados de hecho durante un periodo ininterrumpido de dos
aos (o de cuatro, segn el caso), pueda interponer la accin de
separacin de cuerpos fundamentada en dicha causal.
6. ANALISIS DE LA LEY 28384

49

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

Que modifica los plazos para solicitar el divorcio por separacin


convencional. Se modifica los artculos 354 y 359 del Cdigo Civil, y el artculo
580 del Cdigo Procesal Civil que regula el divorcio.
Respecto al artculo 354 del Cdigo Civil se reduce el plazo de conversin de la
separacin convencional por divorcio de 6 meses a dos meses. Se elimina la
obligacin de elevar a consulta la sentencia de divorcio por separacin
convencional siempre y cuando no se haya presentado recurso impugnatorio
de apelacin.
En concordancia con el artculo 354 del CC. Se modifica el artculo 580 de
CPC que modifica igual manera el plazo de conversin de divorcio.
Se establece que las disposiciones aprobadas sern aplicables a los procesos
judiciales en trmite.
6.1. Plazo de conversin:
Transcurridos dos meses despus de notificado la sentencia de
separacin convencional o de separacin de cuerpos por separacin de
hecho, cualquiera de los cnyuges basndose en ella podr pedir que se
declare disuelta el vnculo matrimonial, de conformidad 354 y 359 del
Cdigo Civil y 580 del CPC. La ley N 28384 reduce de 6 meses a dos
meses el plazo para que cualquiera de los cnyuges solicite la disolucin
del vinculo matrimonial luego de expedida la sentencia de separacin
convencional.
Dicha facultad podr ser ejercida por cualquiera de los cnyuges
en caso que la sentencia de separacin de cuerpos se funda en la
causal de sale hecho.
6.2. Consulta de sentencia:

50

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

En cuanto a la consulta de la sentencia de divorcio por parte del


rgano jurisdiccional, expresarte, el caso de aquello que declara el
divorcio en mrito de la sentencia de separacin convencional.
Las modificaciones consultadas no hacen ms que acortan el trmite
para la disolucin del vnculo matrimonial, sin duda, ello contribuir a
lograr que los intereses de las partes involucradas sean satisfechos de
una forma ms oportuna.
Como se recuerda, antes de la promulgacin de esta ley, el plazo en los
casos de separacin convencional de 6 meses, despus de notificada la
sentencia, para que cualquiera de los cnyuges pudiera solicita el
divorcio.
7.

VAS PARA OBTENER EL DIVORCIO


Una va legal para obtener el divorcio es mediante una demanda de

divorcio absoluto invocndose cualquiera de las causales previstas en un


artculo 333 del cdigo civil.
Otra va es a travs de una demanda de separacin de cuerpos por
cualquiera de las causales sealadas en el artculo acotado, y despus de dos
meses de haber obtenido sentencia de separacin se podr solicitar la
disolucin del vnculo matrimonial, conforme a las modificaciones introducidas
por la ley 28384.
En el caso de separacin de cuerpos por separacin de hecho,
corresponde cualquiera de los cnyuges pedir se declare disuelto el vnculo
matrimonial; y en el caso de separacin de cuerpos por otra causal especfica,
dicho derecho le corresponde al cnyuge inocente.
Tambin se puede obtener el divorcio previa demanda de separacin
convencional, para lo cual es indispensable el pedido de ambos cnyuges y
que hayan transcurridos por lo menos dos aos, despus de la celebracin del
matrimonio, y despus de haber transcurrido dos meses de obtenida la

51

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

sentencia de separacin, cualquiera de los cnyuges puede pedir la disolucin


del vnculo matrimonial.

CAPITULO V
EFECTOS QUE PRODUCE EL DIVORCIO
1. CON RELACION A LOS CONYUGES
1.1. Ruptura del vnculo matrimonial: El primer y fundamental efecto
del divorcio es poner fin en forma definitiva al vnculo matrimonial;
esta disolucin no modifica los efectos que el matrimonio haya
producido en el pasado, pues el divorcio se produce desde que la
sentencia es ejecutada.
1.2.

Los

cnyuges

divorciados

pueden

contraer

matrimonio

nuevamente: Disuelto el vnculo matrimonial los cnyuges pueden


contraer matrimonio nuevamente porque ya no existe impedimento
alguno, sin embargo, se prescriben ciertas limitaciones; as por
ejemplo:

52

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

La mujer no puede casarse sino despus de transcurrido cierto


periodo de tiempo, conforme lo prescribe el artculo 243 del Cdigo
Civil, pudiendo el juez dispensar de tal prohibicin, la misma que no
rige en los casos de divorcio por la causal de abandono injustificado
1.3.

de la casa conyugal.
La cnyuge debe dejar de usar el apellido de su ex -cnyuge:
con el divorcio cesa el derecho que tiene la mujer de llevar el apellido
del marido, pues con el divorcio se pone fin al matrimonio y a todas
las obligaciones y derechos que nacern de l; por lo que siendo un
derecho de la mujer el usar el apellido del marido, al producirse el
divorcio cesa tambin el uso de dicha facultad.

1.4.

Cese de la obligacin alimenticia entre los cnyuges: conforme


los prescribe el artculo 350 del Cdigo Civil por el divorcio cesa la
obligacin alimenticia entre los cnyuges. Sin embargo dicha
disposicin legal tiene sus excepciones al precisar que si el divorcio
es declarado por culpa de uso de los cnyuges, el cnyuge inocente
tiene derecho a percibir alimentos, los mismos que sern fijados por
el juez sin que exceda de la tercera parte de la renta del obligado,
para lo cual es indispensable que ocurra alguno de los siguientes
casos:
1. Que carezca de bienes propios o de gananciales suficientes.
2. Que ste imposibilitado de trabajar.
3. Que no pueda subvenir a sus necesidades por otro medio.
Aun en el caso de haber dado motivos para el divorcio el cnyuge
indigente puede solicitar alimentos a su ex consorte. Esta excepcin
se justifica por el estado de necesidad, por lo que al desaparecer
dicho estado, no tendra lugar la obligacin.
Al respecto el Cdigo Procesal Civil prescrito la obligacin de
acumular a la pretensin principal del divorcio, la de alimentos,
agregando adems que despus de interpuesto la demanda son
especialmente procedentes las medidas cautelares sobre alimentos.

53

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

1.5.

Fin de la sociedad de gananciales: Con el divorcio tenerse al


rgimen de la sociedad de gananciales, para los cnyuges que se
hayan acogido a dicho rgimen, el cual se presume mientras no
conste por escritura debidamente inscrita la adopcin de otro

rgimen.
El actual Cdigo Civil ha prescrito regmenes: El de separacin de
patrimonio o la sociedad de gananciales; siendo facultad de los
cnyuges el elegir uno de ellos, antes de contraer matrimonio o
durante .
1.6. Prdida de gananciales del cnyuge culpable: El artculo 352 del
Cdigo Civil prescribe que el cnyuge divorciado por culpa suyo
perder los gananciales provenientes de los bienes propios del
cnyuge inocente. Este efecto es punitivo al sancionar al cnyuge
culpable del divorcio, y de esta forma evitar un beneficio injusto con
el producto de los bienes del cnyuge inocente.
1.7.

Prdida del derecho de heredar entre cnyuges: Los cnyuges


divorciados no pueden heredar entre s, medida que involucra al
cnyuge culpable y al cnyuge inocente del divorcio, es decir es una
medida radical porque desaparecen los hechos hereditarios entre los
ex cnyuges.

2. CON RELACION A LOS HIJOS


2.1.

Suspensin del ejercicio de la patria potestad: con la disolucin


del vinculo matrimonial uno de los cnyuges queda suspendido del
ejercicio de la patria potestad de los hijos, la misma que es confiada
al cnyuge ms alto; mientras que durante la vigencia del matrimonio
sta facultad la comparten ambos padres.
La jurisprudencia ha establecido que los hijos permanecen al lado de
la madre, indicios si ella es la culpable, en especial cuando los hijos
son de corta edad.

54

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

Cuando ambos cnyuges son culpables los hijos mayores de 7 aos


quedan a cargo del padre y las hijas menores de edad as como los
hijos menores de 7 aos con la madre; salvo que el juez determine
algo diferente.
El que se halle suspendido en el ejercicio de la patria potestad, no
implica que el padre se encuentre impedido de mantener relaciones
permanentes con sus hijos, vigilando de su cuidado y su educacin,
por lo que en la sentencia debe sealarse un rgimen de visitas, a fin
de que dicho padre no se vea privado del derecho natural de
comunicarse con
2.2.

Obligacin de acudir con alimentos a los hijos: con el divorcio


ambos cnyuges continan con la obligacin de acudir con los
gastos de educacin y mantenimiento de sus hijos, siendo obligacin
del juez cuidar los alimentos de los hijos menores, fijando en la
sentencia la pensin alimentaria que los padres o uno de ellos debe
abonar a los hijos.

3. EL DAO MORAL QUE CAUSA EL DIVORCIO


Tanto en el divorcio sancin as como en el divorcio remedio procede
indemnizacin por el dao moral, pero con marcadas diferencias como por
ejemplo en el divorcio sancin el obligado al pago es necesariamente el
cnyuge culpable, a favor del cnyuge inocente, mientras que en el divorcio
remedio es a favor del cnyuge que resulte perjudicado, sea demandante o
demandado, correspondiendo el pago al cnyuge que quede en mejor
posesin.
3.1.

El dao moral en divorcio sancin: El cnyuge inocente tiene la


posibilidad de ser indemnizado cuando los hechos que han motivado
el divorcio han comprometido gravemente su inters personal;
indemnizacin que es independiente de la pensin alimenticia que

55

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

pueda percibir. La indemnizacin es por el dao moral; no


habindose contemplado el dao material, como por ejemplo el dao
corporal producto de los maltratos.
Algunos tratadistas sostienen que la indemnizacin del dao
moral tiene la finalidad de reparar en algo el menoscabo sufrido por
la vctima; y otros consideran que se trata de una pena civil que
recae sobre el cnyuge culpable, es decir tiene el carcter de
punitivo.
3.2.

En el divorcio remedio se produce dao no patrimonial por cuanto


uno de los cnyuges no ha cumplido con los deberes que le impone
la ley, tales como la fidelidad, la asistencia, el hacer vida en comn,
etc. Los que nacen con el matrimonio convirtindose en obligaciones.
Este dao se considera como una categora singular y se
encuentra tipificado por las reglas especficas previsto en los
artculos 283 y 351 Cdigo Civil. El dao no patrimonial familiar se
constituye por un hecho doloso o culposo, sin que sea admisible la
responsabilidad objetiva, debido a que la ley en este caso exige la
existencia de un cnyuge inocente y de un cnyuge culpable.
No es necesario el dao familiar, por cuanto su existencia se
establece en mrito a la resolucin judicial que declara la invalidez
del matrimonio o la disolucin del vnculo matrimonial.
En la prctica el dao no patrimonial familiar no se solicita
independientemente de la demanda de divorcio por causal o de la
nulidad de matrimonio, por lo general el cnyuge inocente solicita la
indemnizacin del dao moral en forma acumulativa como pretensin
accesoria, a efecto de que el juzgador al resolver la pretensin
principal, se pronuncia con respecto a la indemnizacin.

56

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

CONCLUSION GENERAL
1.-Ha quedado demostrado que la figura figura del divorcio, es criticada porque
es considerada responsable de la desintegracin familiar, sin embargo con este
orden de ideas podra concluirse que: Si el divorcio es el causante de la
descomposicin familiar con todas sus negativas consecuencias con prohibirlo
no se lograra el renacimiento de la integracin familiar.
CONCLUSION ES ESPECIFICAS
1. Ha quedado demostrado que la justicia interviene para romper lazos de un
matrimonio hacindolo despus de un serio examen y con absoluta
imparcialidad declara el divorcio o la separacin de cuerpos.
La ley no rompe el matrimonio es la justicia la que sanciona una ruptura ya
consumada por los cnyuges
2. Ha quedado demostrado que el conflicto conyugal tiene una importante
gravitante en el desenvolvimiento de la vida cotidiana de la familia ya que
perturba notablemente el normal desarrollo del hogar conyugal afectando a
los esposos generando violencia y repulsin entre ellos y esto tiene una
secuela de afectacin en los hijos en edad infantil.
3. De acuerdo a la evolucin histrica del divorcio se observa que en un primer
momento existi el divorcio repudio, el mismo cedi paso al divorcio
sancin, y en momentos actuales se ha incorporado el divorcio remedio.
Hoy podemos afirmar que en nuestro cdigo civil se aprecia un sistema
mixto: divorcio sancin y divorcio remedio.
Adems ha quedado demostrado que en nuestro cdigo civil hay
diferencia entre divorcio absoluto y separacin de cuerpos ,el primero
implica la ruptura

del vinculo matrimonial decretada judicialmente

57

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

inicindose la autonoma individual de los que integraron el matrimonio con


opcin a contraer nuevas nupcias ,en cambio el segundo solo suspende los
deberes de lecho y habitacin poniendo fin al rgimen patrimonial
,quedando subsistente el vinculo matrimonial por estar vigente el deber de
fidelidad.
4. Ha quedado demostrado que en el derecho comparado es mayoritaria la
tendencia a legislar autnomamente la separacin y el divorcio ,en cambio
en nuestro sistema de derecho peruano sigue un sistema mixto y complejo
en que caven vas para obtener la separacin de cuerpos y divorcio.
As en la separacin de cuerpos admite el mutuo consentimiento que
puede convertirse despus en divorcio vincular, y adems existen causales
que deben ser alegadas, cualquier cnyuge est legitimado para demandar
al otro y est permitido el divorcio ulterior.
Con la incorporacin de nuevas causales se demuestra que se
promueve

mas

el

divorcio

porque

ante

los

primeros

problemas

matrimoniales que se presentan ya no buscan el dialogo ni la comprensin


sino que ms bien buscan una solucin personal de retirarse del domicilio
acudir a la via judicial y solicitar el divorcio ,es decir estas nuevas causales
son una puerta abierta que sin querer pone a la separacin de cuerpos y el
divorcio al alcance de todos ,poseyendo mayores facilidades con respecto al
tiempo y materia econmica.
5. Ha quedado demostrado que existe una serie de consecuencias generada
por la disolucin del vinculo matrimonial ,primero los esposos vivirn en
diferentes casas ,pueden tener relaciones afectivas con otros adultos se
convertirn en ex esposo(a) pero nunca en ex padres ,madres que se
quedaran solas con la carga familiar y los hijos son las ms grandes
victimas del divorcio o sea se multiplica el nmero de hurfanos con padres
vivos porque estos pierden el cario mutuo de los padres dentro de un
hogar el ingrediente necesario para su optima formacin

58

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

El divorcio nunca dejara de ser una constante problemtica

59

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

BIBLIOGRAFIA

1. ANTONIO DE IBARROLA Derecho de familia cuarta edicin Mxico


1993.editorial PORRUA S.A.pags.609
2. BAUTISTA TOMA, Pedro y HERRERA PONS, Jorge Manual de derecho de
familia tercera edicin, lima -Per 2008 ediciones juridicas.pags.345
3. BERMUDEZ TAPIA, Manuel Divorcio y separacin de cuerpos primera
edicin .lima-Per 2009.editora y librera jurdica GRIJLEY.
4. BOSSERT, Gustavo.A y ZANNONI, Eduardo. A Manual de derecho de
familia quinta edicin Buenos Aires 2000 .editorial ASTREA DE ALFREDO
Y RICARDO DEPALMA .pags.659
5. CORNEJO CHAVEZ, Hctor Derecho familiar peruano decima edicin
lima-Per abril 1999.gaceta jurdica editores.pags.846
6. C.SIMONIN Medicina legal judicial tercera edicin .Barcelona .editorial
JIMS .pags.1162
7. GALLEGOS CANALES, Yolanda y JARA QUISPE, Rebeca Manual de
derecho de familia primera edicin .lima-Per enero 2008.jurista editores
.pags.755.
8. HERRERA NAVARRO, Santiago Proceso de divorcio segunda edicin
lima-Per marso 2008.editorial marsol.pags.329.
9. MALQUI REYNOSO, Max y MOMETHIANO ZUMAETA, Eloy Derecho de
familia lima-peru2001.editorial San Marcos .pags.711.
10. PERALTA ANDIA, Javier Rolando Derecho de familia cuarta edicin limaPer julio 2008.editorial IDEMSA.pags.693.
11. UMPIRE NOGALES, Eulogio R.El divorcio y sus causales primera edicin
lima- Per julio 2008.libreria y ediciones jurdicas .pags.332.
12. VARSI ROSPIGLIOSI, Enrique Divorcio y separacin de cuerpos primera
edicin lima-Per 2007. Editora jurdica GRIGLEY pags.141.

ANEXOS

60

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

ANEXO 1
Entrevista realizada a:
SO3: CRUZ MENA, Darwin
GRADO: Informtico Estadstico (Dependencia judicial Cesar Llatas Vicente de
la vega N 1182)
JURISDICCION: Centro de Huancayo
PERIODO MARZO 2011
VIOLENCIA FISICA Y PSICOLOGICA
Se presentaron 8 denuncias:
-seis casos de violencia fsica
-dos casos de violencia psicolgica
1. Causas que originaron la violencia
-incompatibilidad de caracteres(imposibilidad de hacer vida en comn).
-problemas econmicos
2. Estado civil
-Cuatro casados
-Cuatro convivientes
3. Condicion de las agraviadas:
-seis se dedican a su casa
-dos trabajan eventualmente
4. Condicin del agresor:
-dos se dedican al comercio.
-cuatro trabajan de manera informal
-cuatro trabajan de manera formal
5. Estado del agresor:
-Dos ebrios
-Dos ecunimes
-Cuatro alterados
ABRIL-2011

61

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

-7 denuncias
-5 violencia fsica
- 2 Violencia Psicolgicas
1 estado civil
- Tres casados
- Cuatro convivientes
2. condicin de los agraviadas
- cinco se dedican a su casa
- dos lavan ropa eventualmente
MAYO -2011
7 Denuncias
- cuatro de violencia fsica
-tres de violencia psicolgica
1. Causas que originaron la violencia
-dos a causa de problema econmico
-cinco a causa de problemas familiares
2. Estado civil
-cuatro casados
-tres convivientes
3. Condicin de las agraviadas
-cuatro se dedican a su casa
-tres trabajan formalmente
4 estado en que se encuentran los agresores
-cinco de ellos ebrios
-cuatro en estado alterado

CONCLUSION

62

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

De la entrevista se concluye que en el centro de Huancayo, la violencia fsica


es ms frecuente que la violencia psicolgica y esta da origen al abandono de
hogar , las personas agraviadas son las mujeres , las cuales se dedican ms a
su casa y no tienen un trabajo y es frecuente en parejas casadas o
convivientes: los problemas que desencadenan esta violencia es en materia
econmica, incompatibilidad de caracters, adems se concluye que los
agresores actan violentamente cuando se encuentran alterados osea tienen
problemas en su trabajo y regresan a su hogar y generan violencia, otros se
encuentran en estado de ebriedad.

PROCESOS INGRESADOS Y RESUELTOS DIVORCIO


EN LOS JUZGADOS DE FAMILIA

63

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

PERIODO: Ao 2012

PERIODO
Enero
Febrero
Marzo
Abril
Mayo
Junio
Julio
Agosto
Septiembr
e
Octubre
Noviembr
e
Diciembre
TOTAL

1 Juzgado Familia

2 Juzgado Familia

3 Juzgado Familia

Ingreso Resueltos Ingreso Resueltos Ingreso Resueltos


3
3
7
4
29
6
1
0
8
3
4
1
17
8
15
2
24
3
14
5
4
0
12
4
6
4
5
3
8
4
8
7
6
4
8
4
11
10
9
6
20
6
7
5
18
8
13
6

TOTAL
Ingres
Resueltos
os
39
13
13
4
56
9
30
13
19
11
22
15
40
22
38
19

6
14

5
4

20
11

16
9

19
10

14
7

45
35

35
20

5
17

0
3

5
13

1
10

13
15

2
6

23
45

3
19

80

54

117

70

165

63

405

183

Fuente: Reporte Mensual de Juzgados

64

EL PROBLEMA DEL DIVORCIO

PROCESOS INGRESADOS Y RESUELTOS DIVORCIO


EN LOS JUZGADOS DE FAMILIA

PERIODO: Ao 2013

PERIODO
Enero
Febrero
Marzo
Abril
Mayo
Junio
Julio
Agosto
Septiembr
e
Octubre
Noviembr
e
Diciembre
TOTAL

1 Juzgado Familia

2 Juzgado Familia

3 Juzgado Familia

Ingreso Resueltos Ingreso Resueltos Ingreso Resueltos


8
7
7
5
29
10
2
0
6
1
11
4
20
14
15
7
24
7
35
17
9
9
12
12

65

38

37

22

76

TOTAL
Ingres
Resueltos
os
44
22
19
5
59
28
56
38
0
0
0
0
0
0
0
0

33

0
0

0
0

0
0

0
0

178

93

Fuente: Reporte Mensual de Juzgados

Del reporte mensual de Juzgados se concluye que todos los procesos


ingresados de divorcios en el Juzgado de Familia de la Provincia de Huancayo
Periodos 2012 hasta el 2013 mes de abril, no todos son resueltos debido que a
que no cuentan con las pruebas suficientes y se aprecia que en determinados
meses hay un incremento de ingresos de procesos de divorcio.

65