Competencia Fiscal Perniciosa - Serrano Palacio

Competencia fiscal perniciosa.
Estado actual de la
normativa espaola y el caso holands*
CARLOS SERRANO PALACIO
IGNACIO GARCA-VILLANOVA RUIZ
Agencia Estatal de Administracin Tributaria
SUMARIO
OBJETIVO.1. INTRODUCCIN. 1.1. Concepto. 1.2. Efectos de la competencia fiscal pejudicial.2. LA LABOR DE
LOS ORGANISMOS INTERNACIONALES (UNIN EUROPEA Y ORGANIZACIN PARA LA COOPERACIN Y EL DESARROLLO
ECONMICO) PARA COMBATIR LA COMPETENCIA FISCAL PERJUDICIAL. 2.1. Los trabajos OCDE. Harmful Tax Competition. An Emerging Global Issue. 2.1.1. Desarrollo de los trabajos. 2.1.2. Resultados de los trabajos en materia
de parasos fiscales. 2.1.3. Resultados de los trabajos en materia de regmenes preferenciales perjudiciales.
2.1.4. Informe-valoracin del Foro Global sobre Fiscalidad (OCDE, 2006). Tax co-operation: towards a level playing field 2006 assessment by the global forum on taxation. 2.2. Los trabajos de la Unin Europea. 2.2.1. Desarrollo de los trabajos. 2.2.2. Criterios del Cdigo de conducta sobre la fiscalidad de las empresas para considerar una medida fiscal como perjudicial. 2.2.3. Resultados de los trabajos en materia de regmenes fiscales
perjudiciales. 2.2.4. Resultado de los trabajos en materia de parasos fiscales.3. PARASOS FISCALES. 3.1. Concepto de paraso fiscal. 3.2. Caractersticas de los parasos fiscales. 3.3. Clasificacin de los parasos. 3.4. Proteccin normativa frente a los parasos fiscales. El sistema de lista y otros sistemas. 3.5. Lista de parasos en el
Ordenamiento Tributario espaol. 3.6. Clusulas antiparaso en la normativa domstica espaola.4. PAS O
TERRITORIO DE NULA TRIBUTACIN.5. EFECTIVO INTERCAMBIO DE INFORMACIN.6. EL REINO DE LOS PASES BAJOS.
6.1. Introduccin. 6.2. Pases Bajos. 6.2.1. Estructura impositiva estatal de los Pases Bajos. 6.2.2. Los Pases
Bajos como vehculo para operar con parasos fiscales. 6.2.3. Rgimen mercantil: private companies (BV) y
public companies (NV). Las Instituciones Financieras Especiales (SFI) y los trust office. 6.2.4. Tipos de gravamen
en el Impuesto sobre Sociedades neerlands. 6.2.5. Eliminacin de la doble imposicin econmica. 6.2.6. Rgimen de la Participation Exemption en Holanda. 6.2.7. Otras peculiaridades normativas a tener en cuenta.
6.2.8. Legislacin interna sobre retenciones. 6.2.9. Extensa red de Convenios para evitar la doble imposicin.
6.2.10. Tratado trilateral Pases Bajos, Antillas Holandesas y Aruba. 6.2.11. Rgimen de grupo de entidades de
Pases Bajos. 6.2.12. Rgimen del Group Finance Activities (GFA). 6.2.13. Rgimen del interest box. 6.2.14. Rgimen del patent royalty box. 6.2.15. Rgimen de fondos de inversin. 6.2.16. Rulings. 6.2.17. Compensacin de
prdidas. 6.3. Antillas Holandesas. 6.3.1. Aspectos generales. 6.3.2. El Impuesto sobre Sociedades. 6.4. Aruba.
6.4.1. Aspectos generales. 6.4.2. El Impuesto sobre Sociedades. 6.5. Esquema de tributacin de dividendos
con interposicin de una entidad de Pases Bajos.7. CONCLUSIONES.BIBLIOGRAFA.
Palabras clave: Fiscalidad Internacional, competencia fiscal perjudicial, medidas antiabuso, medidas antiparaso.
OBJETIVO
El objetivo del presente documento es analizar
los esfuerzos realizados por los Organismos Internaciones y el legislador nacional para combatir los
perjuicios derivados de la competencia fiscal perniciosa, as como examinar la normativa holandesa

como ejemplo de pas canalizador de rentas con
destino a pases o territorios de baja tributacin y a
parasos fiscales.
* Trabajo presentado al VIII Curso de Alta Especializacin en Fiscalidad Internacional celebrado en la Escuela de la Hacienda Pblica del
Instituto de Estudios Fiscales en el segundo semestre de 2007.
327
Cuadernos de Formacin. Colaboracin 34/08. Volumen 6/2008

Para ello, se define la competencia fiscal perjudicial y se enuncian sus efectos; se describe la labor
realizada por la OCDE y la UE sobre la materia; se
definen los parasos fiscales y los territorios de baja
tributacin, de reciente introduccin estos ltimos
en el ordenamiento tributario espaol y, por ltimo, se describen las principales peculiaridades de
la normativa tributaria holandesa en materia de
imposicin directa y de los parasos fiscales a los
Pases Bajos vinculados, esto es, Antillas Holandesas y Aruba.
1.
1.1.
como algunos autores indican, de la traslacin al terreno fiscal de la poltica conocida como beggar-thy-neighbour, que no
encierra ms que el deseo de algunos Estados de crecer econmicamente a expensas de las jurisdicciones vecinas.
La alteracin de las estructuras de los sistemas impositivos y el detrimento de los principios clsicos de justicia tributaria. Un
segundo efecto ha sido la reorganizacin
del reparto de la carga impositiva (tax
mix2), al modificarse los porcentajes que
las diferentes figuras tributarias representan en la cuanta total de ingresos fiscales.
Por ello, se ha desplazado la carga impositiva hacia las rentas inmobiliarias y las derivadas del trabajo personal3, minorndose
la asociada a las denominadas rentas mviles, como son los rendimientos de capital
mobiliario y los derivados de la actividad
empresarial. Ejemplo claro de ello lo constituye la adopcin por los Estados del sistema de tributacin dual (dual individual
income tax), en el que los rendimientos de
capital mobiliario se someten a un tipo
proporcional no muy elevado y al resto se
aplica un tipo progresivo.
El menoscabo de la neutralidad fiscal y la
ineficiente localizacin de los recursos
econmicos. Las inversiones y, por ende,
los factores de produccin deben ubicarse
all donde sean ms eficientes econmicamente, procurando la menor interferencia
posible del factor fiscal, lo que no est ocurriendo en la actualidad ya que los Estados
estn librando una imparable contienda
(que algunos autores han dado en denominar race to the bottom) por captar inversiones, cuya conclusin es la prdida global
de ingresos fiscales, especialmente los
derivados de los que gravan las denominadas rentas mviles.
Por ltimo, la limitacin del poder tributario
de los Estados implicados, ya que stos no
pueden establecer su fiscalidad de acuerdo
con las preferencias democrticamente
manifestadas por su ciudadana, de tal
forma que el propio proceso competitivo
INTRODUCCIN
Concepto
El proceso de globalizacin econmica, entendido como el progresivo proceso de integracin

mundial de las economas y mercados, acaecido en
el tramo final del siglo XX y caracterizado, fundamentalmente, por una acentuada generalizacin
tanto de las transacciones comerciales como de los
flujos de capital a escala internacional, es uno de los
motivos por los que las Organizaciones internacionales (OCDE y UE, entre otras) han entablado la
batalla jurdica contra la llamada competencia fiscal perjudicial (harmful tax competition), que persigue erradicar, o al menos atenuar, la prctica
llevada a cabo por los Estados fiscalmente soberanos para captar inversiones y actividades empresariales procedentes de ms all de sus fronteras,
merced exclusivamente a la utilizacin de determinadas normas fiscales que las propician1.
1.2.
Efectos de la competencia fiscal

perjudicial
La competencia fiscal interestatal genera diferentes efectos nocivos, que podran agruparse en
los cuatro siguientes:
La fiscal degradation, entendido como el
proceso de erosin de bases imponibles y
de prdida de ingresos fiscales derivado
del fenmeno de la competencia fiscal o,
dicho de otra forma, el lesivo resultado
que ha provocado la generalizada adopcin por parte de los Estados de polticas
tributarias directamente orientadas a captar capital y actividades empresariales
forneas, mediante el decrecimiento de la
carga impositiva soportada por la renta
generada por dichas inversiones. Se trata,
2 Tax mix: porcentaje relativo de varios tipos de impuestos

sobre el total de ingresos impositivos
3
El estudio considerado como pionero en materia de competencia fiscal es del ao 1956 (TIEBOUT, C. M.: A Pure Theory of
Local Expenditures, Universidad de Chicago).
Un documento de 22 de octubre de 1996 de la UE cifr en

seis puntos porcentuales el incremento del promedio comunitario de tipo implcito aplicable a los rendimientos del trabajo
personal.
328
Competencia fiscal perniciosa. Estado actual de la normativa espaola y el caso holands

C ARLOS S ERRANO PALACIO e I GNACIO G ARCA-V ILLANOVA R UIZ
y, por tanto, el mercado acaba configurndose como parmetro decisivo de la configuracin del ordenamiento tributario de
cada pas.
2.
LA
LABOR DE LOS ORGANISMOS
(UNIN EUROPEA Y
ORGANIZACIN PARA LA COOPERACIN
EL DESARROLLO ECONMICO) PARA
INTERNACIONALES
COMBATIR LA COMPETENCIA FISCAL

PERJUDICIAL
Son bastantes las diferencias de ambos organismos al abordar las tareas de erradicacin o atenuacin
de la competencia fiscal perjudicial entre Estados.
De carcter institucional, ya que la Unin Europea dispone, en general, de unos mecanismos ms
eficaces para aplicar sus decisiones (las Directivas o
los Reglamentos, el Tribunal de Justicia de Luxemburgo, etc.) mientras que la OCDE tan slo puede
dictar Decisiones (que suponen un compromiso
para los Estados miembros que las apoyen con su
voto) y Recomendaciones (que no tienen siquiera
tal carcter).
De carcter territorial, ya que la OCDE tiene
mayor alcance geogrfico al englobar 30 pases4,
entre los que destacan los 15 socios comunitarios y
otros de especial influencia como son Estados Unidos, Canad, Japn o Australia.
De carcter objetivo-material, porque el objeto
de los trabajos de la OCDE es ms limitado que el
de la Unin Europea, ya que aqulla analiza bsicamente las actividades con alto riesgo de deslocalizacin, especialmente las actividades financieras y
de servicios, mientras que el Cdigo de Conducta
de la UE estudia todas las actividades econmicas.
Resulta necesario resaltar que, en ambos casos, los
regmenes estudiados se refieren nicamente a los
impuestos directos (en particular, sobre la renta).
De carcter objetivo-territorial, ya que el ejercicio
de la OCDE es ms ambicioso, dado que la Unin
Europea slo ha analizado los regmenes fiscales
perjudiciales existentes en su territorio (incluyendo
territorios dependientes y asociados), mientras que
la OCDE no slo ha establecido una lista de regmenes fiscales perjudiciales en los pases miembros de
4 Los pases miembros de la OCDE son: Alemania, Australia,
Austria, Blgica, Canad, Corea, Dinamarca, Espaa, Estados
Unidos, Finlandia, Francia, Grecia, Hungra, Irlanda, Islandia,
Italia, Japn, Luxemburgo, Mxico, Noruega, Nueva Zelanda,
Pases Bajos, Polonia, Portugal, Reino Unido, Repblica Checa,
Repblica Eslovaca, Suecia, Suiza y Turqua. La Comisin de las
Comunidades Europeas participa en el trabajo de la OCDE.
la OCDE, sino que tambin ha elaborado una lista

de jurisdicciones no miembros de la OCDE y de
territorios dependientes o asociados de pases
OCDE que son considerados parasos fiscales.
De definicin del rgimen fiscal perjudicial, ya que
la UE utiliza los mismos criterios para evaluar los
regmenes fiscales en los Estados miembros y de
sus territorios dependientes y asociados, mientras
que la OCDE utiliza unos criterios para determinar
si una jurisdiccin puede o no ser considerada
paraso fiscal y otros para determinar si un rgimen
fiscal existente en un Estado miembro puede o no
ser considerado perjudicial.
2.1.
2.1.1.
Los trabajos OCDE. Harmful Tax

Competition. An Emerging Global Issue
Desarrollo de los trabajos
De acuerdo con la peticin que efectuaron los

Ministros de Finanzas de los pases miembros de la
OCDE en 1996 (peticin posteriormente avalada
por el G7), se han elaborado cinco informes
(19985, 2000, 2001, 2004, 2006 y 2007) por el
Comit de Asuntos Fiscales de la OCDE, encaminados a desarrollar medidas para neutralizar los
efectos nocivos de la competencia fiscal sobre las
decisiones de inversin y financiacin.
Tales trabajos se han centrado sobre las actividades financieras y de servicios, estableciendo en
el informe de 1998 criterios para la identificacin
de parasos fiscales y para la identificacin de regmenes preferenciales perjudiciales.
2.1.2.
Resultados de los trabajos en materia

de parasos fiscales
Los criterios establecidos en 1998 para considerar (deban darse el primero y alguno de los dems)
un rgimen como paraso fiscal eran los siguientes:
Nivel de imposicin bajo o nulo.
Falta de efectivo intercambio de informacin.
Falta de transparencia en lo relativo al desconocimiento de las disposiciones, y de su
aplicacin efectiva, legales o administrativas.
Falta de actividad sustancial.
Adems, se incluyeron otros criterios con el
carcter de no principal, como son: definiciones
artificiales de base imponible, no aplicacin de los
criterios de la OCDE sobre precios de transferen5
Informe sobre Competencia Fiscal Perjudicial: un problema mundial (Harmful Tax Competition. An Emerging Global Issue). Suiza y
Luxemburgo se abstuvieron en su aprobacin.
329

cia, exencin de las rentas de fuente extranjera,
posibilidad de negociar con las autoridades fiscales
las condiciones de tributacin (tax ruling) o fama
internacional notoria de la jurisdiccin como paraso (reputation test).
El informe de progreso del ao 2000 analiz 47
jurisdicciones que podan ser consideradas como
parasos fiscales, incluyendo slo a 35 (hubieron
seis6 ms Chipre, Malta, San Marino, Mauricio,
Bermudas y Caimn que fueron excluidas porque
se comprometieron a efectuar las modificaciones
normativas necesarias para eliminar el carcter perjudicial de dichos regmenes antes de 31-12-2005).
El informe de 2001, ya con la influencia de la
Administracin BUSH, prescindi de la mayor parte
de los criterios anteriores y slo consider los de
falta de efectivo intercambio de informacin y de
transparencia, ya que se entendi que las decisiones
sobre los niveles de tributacin o las exigencias de
actividad sustancial eran soberanas de cada Estado.
En 2002 se public la lista de jurisdicciones no
cooperativas, que qued reducida a siete inicialmente (Andorra, Liechtenstein, Liberia, Mnaco,
Islas Marshall, Nauru y Vanuatu) y posteriormente
a cinco, al comprometerse Nauru y Vanuatu a efectuar las modificaciones normativas necesarias para
perder tal condicin.
Actualmente y desde 2007 la lista de jurisdicciones no cooperativas asciende a tres: Andorra,
Mnaco y Liechtenstein.
2.1.3.

de regmenes preferenciales
perjudiciales
2.1.4.
Sobre la base de los criterios establecidos en el

informe de 1998, se iniciaron los trabajos sobre los
regmenes preferenciales de los Estados miembros. Se elabor una lista (contenida en el informe
de 2000) que inclua 47 regmenes7, clasificados en
nueve sectores (seguros, financiacin y leasing, gestoras de fondos, banca, regmenes de matrices,
centros de distribucin, centros de servicios, regmenes navieros y varios).
El informe de progreso de 2004 recoga los
siguientes resultados: 18 regmenes fueron derogados, 14 fueron modificados y 13 considerados como
no perjudiciales. En total, 45 regmenes de los 47
6 Estos seis pases, junto con los Estados miembros de la
OCDE, fueron los miembros iniciales del Foro Global sobre
Fiscalidad de la OCDE. Este Foro tuvo como primera tarea la
elaboracin del Modelo de Acuerdo de intercambio de informacin de la OCDE (publicado en marzo de 2002).
7
anteriores. El problema surgi con dos regmenes,

correspondientes a Suiza (50/50 practice) y Luxemburgo (1929 holdings), que quedaron en el informe
de 2004 como pendientes de evaluacin ya que
ambos Estados se abstuvieron en todos los informes
y evaluaciones efectuadas.
La actitud de Suiza y Luxemburgo gener una
situacin de bloqueo en las negociaciones con los
parasos fiscales, que no aceptaban soluciones de
intercambio de informacin mientras Estados
miembros de la OCDE no estuvieran dispuestos a
comprometerse. Por ello, se cre un Grupo Informal de Contacto entre los pases de la OCDE y las
jurisdicciones cooperativas para intentar definir lo
que se ha denominado el level playing field (podra
traducirse como campo de juego equilibrado).
En 2006 y 2007, el Foro Global sobre Fiscalidad
de la OCDE ha elaborado sendos informe en relacin con su trabajo tendente a la determinacin de
las condiciones necesarias para establecer la igualdad de condiciones a escala mundial en los mbitos
de la transparencia y del intercambio efectivo de
informacin con fines tributarios. Se recoge en el
siguiente apartado la informacin que se ha considerado ms relevante, y se reproducen literalmente las conclusiones del informe de 2006, por haber
sido stas objeto de traduccin oficial al castellano
de acuerdo con el patrocinio del Convenio celebrado entre la Secretara de Estado de Hacienda y
Presupuestos del Ministerio de Economa y
Hacienda espaol y la OCDE.
No incluye los holding, ya que se dejaron para su anlisis en

un momento posterior.
Informe-valoracin del Foro Global

sobre Fiscalidad (OCDE-2006).
Tax co-operation: towards a level
playing field 2006 assessment by the
global forum on taxation
El objetivo del informe es determinar con precisin dnde se sitan los pases miembros de la
OCDE, los socios participantes no integrantes de la
OCDE y otros centros financieros importantes en
relacin con la transparencia y el intercambio efectivo de informacin.
La metodologa de trabajo fue la elaboracin por
el Foro de un cuestionario estndar sobre los marcos jurdicos y administrativos en materia de transparencia y de intercambio efectivo de informacin
respecto de ochenta y dos pases y territorios. Una
vez respondido el mencionado cuestionario, se elabor el informe, que refleja el resultado de las contestaciones al mencionado cuestionario.
Los pases y territorios objeto de estudio fueron los socios participantes y los invitados del Foro
Global.
330

Socios participantes del Foro Global

Alemania
Anguilla (*)
Antigua y Barbuda
Antillas neerlandesas (**)
Aruba (**)
Australia
Bahamas
Bahrein
Belice
Bermudas (*)
Canad
Chipre
Corea
Dinamarca
Dominica
***(*)
**(**)
*(***)
(****)
Espaa
Estados Unidos
Finlandia
Francia
Gibraltar (*)
Grecia
Granada
Guernesey (***)
Hungra
Irlanda
Isla de Man (***)
Islandia
Islas Caimn (*)
Islas Cook
Islas Turcas y Caicos (*)
Islas Vrgenes Britnicas (*)

Islas Vrgenes Estadounidenses (****)
Italia
Japn
Jersey (***)
Malta
Mauricio
Mxico
Montserrat (*)
Nauru
Niue
Noruega
Nueva Zelanda
Pases Bajos (**)
Panam
Polonia
Portugal
Repblica Checa
Repblica Eslovaca
Reino Unido
Samoa
San Cristbal y Nevis
San Marino
San Vicente y las Granadinas
Santa Luca
Seychelles
Suecia
Turqua
Vanuatu
Territorios britnicos de ultramar.

Pases Bajos, Antillas neerlandesas y Aruba son los tres pases que constituyen el reino de los Pases Bajos.
Dependencia de la Corona britnica.
Territorio exterior de los Estados Unidos.
Invitados
Andorra
Argentina
Austria
Barbados
Blgica
Brunei
China
Costa Rica
Emiratos rabes Unidos

Federacin Rusa
Filipinas
Guatemala
Los marcos jurdicos y administrativos analizados, en materia de transparencia y de intercambio

efectivo de informacin, fueron los siguientes
(pginas 47 a 50 del mencionado informe de 2006
traduccin oficial):
A.
Intercambio de informacin
De los 82 pases estudiados, todos salvo 11

alcanzaron acuerdos que permiten el intercambio
de informacin bien en forma de convenios de
doble imposicin (CDI) o de acuerdos de intercambio de informacin (AII), firmados o en vigor.
De los 70 pases que cuentan con CDI o AII en
vigor, cinco comunicaron su incapacidad para responder a requerimientos de informacin en
ausencia de inters propio sobre esa informacin
(inters tributario nacional).
Aproximadamente el 88 por 100 de los CDI
contienen lo que se conoce como clusula de
intercambio de informacin amplia, lo que significa que la informacin puede intercambiarse en
aquellos casos en los que el requerimiento est
relacionado con la administracin o aplicacin de
la normativa interna, por lo que el intercambio no
queda limitado a los casos previstos en las clusulas del CDI en cuestin o a la aplicacin correcta
de sus disposiciones.
De los 82 pases estudiados, slo cuatro aplican
el principio de doble incriminacin en todos sus
intercambios de informacin relativos a la adminis-
331
Hong Kong, China

Islas Marshall
Liberia
Liechtenstein
Luxemburgo
Macao, China
Malasia
Mnaco
Singapur
Sudfrica
Suiza
Uruguay
tracin o aplicacin de la normativa tributaria

interna.
De los 82 pases estudiados, 70 han concluido
uno o ms acuerdos que cubren el intercambio de
informacin en todos los asuntos tributarios, 44
cuentan con acuerdos cuyo mbito de aplicacin
es el intercambio de informacin en determinados
procesos fiscales civiles, y todos a excepcin de 2
han concluido uno o ms acuerdos para el intercambio de informacin en todos o en algunos
procesos fiscales penales. No obstante, en determinados pases los mecanismos de intercambio
basados en tratados de asistencia jurdica mutua
(TAJM) o en la legislacin nacional (o en ambos)
son muy restrictivos y permiten el intercambio de
informacin sobre procesos fiscales penales nicamente en un mbito muy restringido de circunstancias. Por tanto, en la prctica, hay una serie de
pases que pueden intercambiar informacin en
procesos fiscales penales en contadas ocasiones, o
nunca.
B. Acceso a la informacin bancaria
En todos los pases estudiados, los bancos estn
obligados a tratar confidencialmente los asuntos de
sus clientes. Sin embargo, en 77 de los 82 pases
estudiados, las autoridades pblicas tienen acceso a
la informacin bancaria y a la que poseen otras
entidades financieras, al menos a los efectos de
ciertos intercambios de informacin en materia tributaria. De los cinco pases restantes, tres pases

de servicios, constituidos en sociedad o no, identificar a los beneficiarios efectivos de sus empresas
clientes.
han declarado su incapacidad de acceder a la informacin bancaria a los efectos de su intercambio.

Acceso a la informacin bancaria en procesos
fiscales civiles (administrativos): 50 pases pueden
intercambiar informacin bancaria en todos los
procesos seguidos en esta va. Otros 10 pases tienen acceso a la informacin bancaria a los efectos
de su intercambio en determinados procesos fiscales civiles, y 20 pases indicaron no poder acceder a la informacin bancaria a los efectos de su
intercambio en los procesos fiscales civiles.
En relacin con la informacin sobre contabilidad, 75 pases comunicaron exigir a todas las
sociedades nacionales la llevanza y conservacin
de registros contables.
En 72 pases, ciertos tipos de sociedades deben
elaborar estados financieros. Adems, 74 pases
imponen como norma general a todas o algunas
de sus sociedades, la auditora de sus estados
financieros.
C. Acceso a la informacin sobre propiedad,

identidad y contabilidad
En 63 pases los perodos de conservacin de

los registros contables igualan o exceden de cinco
aos.
De los 82 pases estudiados, 78 estn facultados

para obtener la informacin, en aquellos casos en
los que deba conservarse, con al menos algn fin
relacionado con el intercambio de informacin. En
algunos de estos pases, las autoridades tienen una
capacidad limitada de obtencin de informacin. 11
pases pueden obtener la informacin nicamente
cuando el requerimiento est relacionado con un
proceso fiscal penal, dos pases comunicaron no
tener facultad alguna de acceso a la informacin
con el fin de intercambiarla con fines tributarios.
Fideicomisos8 (trust)
El estudio muestra que 54 de los pases estudiados disponen de legislacin sobre fideicomisos. La
mayora de ellos no exigen su inscripcin registral.
De los 54 pases, 49 han comunicado que las autoridades pblicas, los fiduciarios, los prestatarios de
servicios u otros, deben estar en posesin de la
informacin sobre los fideicomitentes y los beneficiarios del fideicomiso.
D. Disponibilidad de informacin sobre propiedad, identidad y contabilidad
Adems, 36 pases, en cuya normativa interna

se contemplan los fideicomisos, comunicaron que
los fiduciarios nacionales de fideicomisos extranjeros estn tambin obligados a tener informacin
sobre la identidad de los fideicomitentes y los
beneficiarios en todos o en algunos casos. De los
28 pases que no tienen legislacin sobre fideicomisos, 14 sealaron que los fiduciarios residentes
en sus pases estn obligados a identificar a los
fideicomitentes y a los beneficiarios de los fideicomisos extranjeros.
Sociedades de capital
De los 82 pases estudiados, 77 imponen a sus
sociedades de capital la obligacin de comunicar a
las autoridades pblicas la informacin relativa a la
propiedad o de conservarla en sus archivos.
48 pases permiten la emisin de acciones al
portador y todos ellos, a excepcin de nueve, han
comunicado disponer de mecanismos para identificar a los propietarios de las acciones al portador.
Por lo que respecta a los instrumentos de deuda
emitidos al portador, 52 pases permiten su emisin y 40 de ellos han adoptado mecanismos para
identificar a sus propietarios.
En relacin con el sector financiero, algunos
pases aplican normas ms restrictivas respecto de
las obligaciones de comunicacin de informacin.
29 pases han comunicado exigir a las sociedades
que explotan una actividad financiera, como
banca, seguros o gestin de fondos, la comunicacin de la identidad de los beneficiarios efectivos
ltimos (y cualquier cambio, en su caso) a las autoridades reguladoras competentes; seis pases exigen a sus instituciones financieras que comuniquen
la identidad de los beneficiarios efectivos que
posean o adquieran capital o derechos de voto
que excedan unos umbrales determinados.
Con independencia de si la informacin sobre
la propiedad obra en los archivos de la autoridad
pblica o de la sociedad, todos los pases estudiados, a excepcin de cinco, han sealado que las
normas aplicables en materia de blanqueo de capitales por norma general exigen a los prestatarios
De los 54 pases que disponen de legislacin

sobre fideicomisos, 45 exigen a todos los fideicomisos constituidos en virtud de su normativa interna la llevanza y conservacin de registros
contables. De estos, 16 aplican el mismo requerimiento a los efectos tributarios, as como la presentacin de una declaracin ante las autoridades
tributarias en aquellos casos en los que la renta del
fideicomiso est sujeta a tributacin.
De los 38 pases estudiados que han comunicado un perodo concreto de conservacin de los
registros contables, 36 comunicaron que ese perodo excede de cinco aos. En los otros dos pases
el perodo es inferior a cinco aos.
8
Nota de los autores. Fideicomiso (trust): no tiene personalidad

jurdica y se trata de una relacin (creada de forma verbal o por
escrito) entre tres personas fsicas (fideicomitente, fideicomisario o beneficiario y fiduciario). El Convenio de la Haya (1985)
sobre la Ley aplicable al fideicomiso lo define como las relaciones jurdicas constituidas... por una persona (fideicomitente),
mediante la colocacin de activos bajo el control de un fiduciario para el beneficio de un fideicomisario o beneficiario, o con
un fin determinado.
332

obligados a conservar informacin sobre los fundadores y el origen de los activos de la fundacin.
Sociedades de personas9
De los 68 pases que comunicaron que su normativa interna reconoce uno o varios tipos de
sociedades de personas, 46 sealaron que en
todos los casos las autoridades pblicas tienen que
tener informacin sobre todos los socios. 21 pases permiten un tipo de sociedad personalista respecto de la que no es necesario comunicar la
identidad de los socios, o bien un tipo determinado de socios sobre los que no se comunica informacin, o ambos casos.
Todos los pases a excepcin de uno sealaron
aplicar el requisito de llevanza y conservacin de
registros contables a las sociedades de personas.
Hay 13 pases que no comunicaron un plazo de
conservacin concreto. De los restantes 52, 49
notificaron un plazo superior a cinco aos.
Fundaciones10
En 37 de los 82 pases estudiados pueden constituirse fundaciones. El estudio muestra que las
fundaciones estn, por norma general, muy reglamentadas y la legislacin en virtud de la que se
constituyen exigen la comunicacin de informacin detallada a las autoridades pblicas sobre la
identidad de los fundadores y de los miembros del
consejo de la fundacin. Normalmente los beneficiarios tienen que estar identificados, en la medida
en que puedan determinarse.
Adems, las normativas contra el blanqueo de
capitales normalmente exigen a los prestatarios de
servicios a las fundaciones que apliquen las normas
de diligencia debida en el trato con sus clientes. En
algunos pases todos o algunos miembros del consejo de la fundacin estn sujetos a la normativa
contra el blanqueo de capitales, por lo que estn
9
Nota de los autores. Sociedades de personas o partnerships: Se

caracterizan porque estn constituidas por una o ms personas
que convienen su asociacin en pro de un objetivo comn. En
muchos pases el objetivo comn consiste en la explotacin de
una actividad econmica en comn a ttulo lucrativo. Pueden
ser sociedades colectivas (general partnerships): todos los socios
responden ilimitadamente de las obligaciones de la sociedad y
tienen derecho a participar en la gestin de la sociedad; sociedades comanditarias simples (limited partnerships): los socios
comanditarios tienen responsabilidad limitada respecto de las
obligaciones financieras de la sociedad y no estn facultados
para intervenir en la gestin de la misma; o sociedades de responsabilidad limitada (limited liability partnership), que permiten
la participacin de todos los socios en la gestin de la sociedad,
pero limita su responsabilidad respecto de las obligaciones
financieras.
10
Nota de los autores. Define el informe mencionado de la

OCDE a la fundacin como toda entidad jurdica con personalidad propia a la que el fundador o fundadores transfieren activos y a travs de la que dichos activos se emplean para un fin
concreto. Con mucha frecuencia las fundaciones sirven a propsitos benficos, cientficos o sociales, aunque pueden crearse igualmente para el beneficio de ciertas personas como los
miembros de una familia (fundaciones familiares).
Prcticamente todos los pases imponen a las

fundaciones la obligacin de llevanza de contabilidad cuando explotan una actividad econmica. 32
pases han comunicado exigir un perodo de conservacin de cinco o ms aos.
2.2.
2.2.1.
Los trabajos de la Unin Europea

Desarrollo de los trabajos
Para la consecucin de la misin de la Comunidad Europea, contenida en el artculo 2 de su Tratado constitutivo, uno de los instrumentos es el
establecimiento de un mercado comn o interior,
que podra definirse como la institucin de un espacio sin fronteras caracterizado por la supresin de
cualquier traba incluidas las de naturaleza fiscal
que impida tanto la libre circulacin de mercancas,
personas, servicios y capitales, como la libre competencia de los agentes econmicos en el seno del
mismo (arts. 3. 1.o y 14. 2.o del Tratado constitutivo de la Comunidad Europea TCE). Por tanto, el
Derecho comunitario originario parte, en esencia,
de un modelo basado en la economa de mercado,
asentado sobre el principio de la libertad de concurrencia, cuyo nico fin es alcanzar la ptima localizacin de los recursos econmicos, de tal forma
que los factores de produccin se ubiquen en el
lugar en que reporten el mximo beneficio. En este
contexto deben situarse los trabajos de la Comisin de la Unin Europea con el objeto de atenuar
las diferencias existentes entre los ordenamientos
jurdico-tributarios de sus Estados miembros,
generadores de competencia fiscal perjudicial.
El primer informe de la Comisin es el elaborado en 1992 por un Comit de expertos independientes, presidido por el entonces Ministro de
Hacienda holands, O. RUDING, el cual apunta la
potencial nocividad inherente a la competencia fiscal entre los miembros de la UE. No obstante, sus
conclusiones no son aceptadas, con carcter general, por la UE.
A partir de 1995, y dadas las ingentes dificultades que conlleva el proceso de armonizacin fiscal,
que implica una cesin de soberana en el momento de aprobacin de normas de hard law, la Comisin opta por acudir a la adopcin de medidas de
coordinacin fiscal. Tales medidas suponen la
generacin de "normas" de derecho blando (soft
law), como son las recomendaciones o dictmenes
(actos tpicos formulados al amparo del art. 249 del
TCE) o las comunicaciones o Cdigos de Conducta (actos atpicos aprobados generalmente a travs
de resoluciones del Consejo).
333

Posteriormente, en 1996, se elaboran dos informes (los denominados informes MONTI, entonces
Comisario de la UE), que se decantan ya decididamente por la coordinacin fiscal de la imposicin
directa y la consiguiente renuncia a su armonizacin. En 1997, y con origen en las conclusiones del
denominado Grupo MONTI, la Comisin presenta
al Consejo ECOFIN un Paquete de medidas fiscales
para luchar contra la competencia fiscal perjudicial.
Dicho Paquete de medidas est constituido, en el
mbito de la imposicin directa, por:
El Cdigo de Conducta sobre la fiscalidad
de las empresas, aprobado el 1 de diciembre de 1997 mediante Resolucin del Consejo y de los Representantes de los
Gobiernos de los Estados, que ser objeto
de estudio en el siguiente epgrafe y cuyo
objetivo es la eliminacin de las normas y
prcticas fiscales perjudiciales en el seno
de la Unin Europea.
Las medidas para evitar las distorsiones en
la fiscalidad de las rentas de capital, origen
de la Directiva 2003/48/CE del Consejo,
de 3 de junio de 2003, en materia de fiscalidad de los rendimientos del ahorro en
forma de pago de intereses (llamada
comnmente, Directiva del Ahorro).
Las medidas para suprimir la retencin fiscal en los pagos transfronterizos de intereses y cnones entre empresas, origen de la
Directiva 2003/49/CE del Consejo, de 3 de
junio de 2003, relativa a un rgimen fiscal
comn aplicable a los pagos de intereses y
cnones efectuados entre sociedades asociadas de diferentes Estados miembros.
2.2.2.
Criterios del Cdigo de conducta sobre

la fiscalidad de las empresas para
considerar una medida fiscal como
perjudicial
Con arreglo a los criterios que ms adelante se

explican, se crea en 1998 un grupo de trabajo
(Grupo PRIMAROLO11 o Grupo del Cdigo de Conducta) cuyo objetivo es analizar si los regmenes de
los pases de la UE suponen medidas fiscales perjudiciales, de acuerdo con los criterios del Cdigo de
Conducta. A tales efectos, ste entiende como
medida perniciosa, con carcter general, toda aquella que influya o pueda influir de manera significativa en la radicacin de la actividad empresarial
dentro de la Comunidad y, con carcter particular,
11
Entonces Secretaria de Economa del Ministerio de Hacienda britnico.
toda aquella que implique un nivel impositivo efectivo considerablemente inferior, incluido el tipo
cero, a los aplicados habitualmente en el Estado
miembro de que se trate, y que derive del tipo
impositivo nominal, de la base imponible o de cualquier otro factor pertinente.
Los criterios del grupo Primarolo, o Grupo del
Cdigo de Conducta, para analizar si los regmenes
de los pases de la UE suponen medidas fiscales
perjudiciales son los siguientes:
a) Estanqueidad o ring fencing.
Supone la ordenacin de regmenes tributarios
estancos con respecto al resto del sistema, destinados nicamente a entidades no residentes y con
mayor benevolencia y laxitud fiscal, con el objetivo
de captar bases imponibles extranjeras sin que disminuyan los ingresos de las estrictamente nacionales. La estanqueidad puede ser subjetiva u objetiva:
Ser subjetiva cuando se excluya de sus
beneficios a los residentes.
Ser objetiva cuando se prohba operar
con operadores nacionales a las entidades
no residentes beneficiarias del rgimen.
b) Ausencia de actividad econmica real o
presencia econmica sustancial.
Implica la concesin de ventajas de naturaleza
tributaria con independencia de que los beneficiarios ejerzan una actividad econmica efectiva o
tengan una presencia significativa en el pas de la
UE otorgante del tratamiento fiscal privilegiado. A
modo de ejemplo, no se exige a la persona o entidad beneficiaria del rgimen la creacin de empleo
o la realizacin de una determinada inversin.
c) No aplicacin del principio del operador
independiente o arms length principle.
Este criterio alude a la inaplicacin, a efectos de
calcular los beneficios procedentes de las operaciones internas de los grupos de empresas multinacionales, de los principios tributarios internacionales
(concretamente de las normas establecidas por la
OCDE) en materia de valoracin de los precios de
transferencia entre empresas asociadas, esto es, alejndose del valor de mercado de tales operaciones.
d) Falta de transparencia u opacidad.
Que hace referencia no solo a la falta de publicidad de la norma o a la inintegibilidad de sus condiciones subjetivas u objetivas de aplicacin sino
tambin a la falta de rigor o transparencia en su
aplicacin.
e) Respeto del rgimen a la imposicin efectiva de la actividad societaria de la UE y anlisis de la
medida a la luz de los fines regionales que pretende (ejemplo, Madeira, Canarias o Ceuta y Melilla).
334

Por ltimo, debe de compararse la medida con

la imposicin efectiva, de la actividad o de la operacin, en el resto de pases de la UE y analizar si el
establecimiento de la medida obedece a la necesidad de impulsar el desarrollo econmico de territorios especialmente deprimidos, como las regiones
ultraperifricas o las islas de poca superficie.
2.2.3.

de regmenes fiscales perjudiciales
En aplicacin de los criterios anteriores, se

identificaron como perjudiciales sesenta y seis disposiciones tributarias, de un total de 271 medidas
analizadas, que se clasificaron en los siguientes seis
grupos:
Servicios financieros, financiacin de grupos y pago de cnones.
Seguro, reaseguro y seguro de capitales.
Servicios intragrupo.
Sociedades holding.
Sociedades exentas y offshore.
Medidas miscelneas.
De Espaa, se analizaron 16 medidas y slo fueron consideradas como perniciosas tres de ellas:
Los centros de coordinacin del Pas Vasco,
por no respetar del principio del operador
independiente.
Los centros de coordinacin de Navarra,
por no respetar del principio del operador
independiente.
El rgimen fiscal de las sociedades de investigacin y explotacin de hidrocarburos,
porque en la prctica pueden suponer una
reduccin de la base imponible de hasta un
100 por 100.
Las restantes medidas examinadas fueron, adems de las tres anteriores:
Las Entidades de Tenencia de Valores Extranjeros.
Las reglas especiales en materia de crditos de dudoso cobro aplicables a bancos y
dems entidades financieras.
La deduccin por inversiones en producciones cinematogrficas y audiovisuales.
El rgimen jurdico-tributario de las empresas navieras canarias.
El Rgimen Econmico y Fiscal de Canarias.
Las vacaciones fiscales de los territorios
del Pas Vasco.
Las vacaciones fiscales de la Comunidad
Foral de Navarra.
El rgimen fiscal de las sociedades de desarrollo industrial regional.

La bonificacin del 50 por 100 por las rentas obtenidas en Ceuta y Melilla.
El rgimen fiscal de las empresas de reducida dimensin.
El rgimen jurdico de los incentivos por
inversin.
El rgimen fiscal de las sociedades y fondos
de capital-riesgo.
El rgimen jurdico-tributario de los establecimientos permanentes que no cierran
un ciclo mercantil completo determinante
de ingresos en Espaa.
El informe PRIMAROLO no fue aceptado formalmente por el ECOFIN en su reunin de febrero de
2000 y hubo que esperar hasta enero de 2003 para
que se acordara el 1 de enero de 2004 como da de
inicio del plazo para el desmantelamiento de las
medidas perniciosas, articulndose una prolongacin del lmite temporal para cinco de ellas, que
fueron las siguientes:
Centros de coordinacin de Blgica (hasta
31-12-2010).
Ingresos procedentes del extranjero en
Irlanda (hasta 31-12-2010).
Sociedades Holding del Estatuto de 1929
de Luxemburgo (hasta 31-12-2010).
Rgimen de Financiacin Internacional en
Holanda (hasta 31-12-2010).
Zona franca de Madeira (hasta 31-12-2011).
2.2.4.
Resultado de los trabajos en materia

de parasos fiscales
Como se ha indicado anteriormente, se identificaron como perjudiciales sesenta y seis disposiciones tributarias. Por lo que respecta a las
jurisdicciones y territorios calificados por la normativa tributaria espaola como parasos fiscales, se
identificaron como perjudiciales los siguientes regmenes:
Isla de Man:
International Loan Business.
Fund Management.
Exempt Insurance Companies.
Exemption for Non-Resident Companies.
Offshore Banking Business.
International Business Companies.
Jersey:
International Treasury Operations.
335

Captive Insurance Companies.
Tax Exempt Companies.
Guernsey:
International Loan Business.
Offshore Insurance Companies.
Insurance Companies.
Exempt Companies.
International Bodies.
Luxemburgo12:
Luxembourg Finance Companies.
Finance Branch.
Provisions for Fluctuations in Reinsurance.
Coordination Centres.
1929 Holding Companies (ya mencionadas
anteriormente).
Gibraltar:
Exempt (offshore) Companies and Captive
Insurance.
Qualifying (offshore) Companies and Captive Insurance.
1992 Companies.
Antillas Holandesas:
Captive Insurance.
Offshore Companies.
Free Zones.
Aruba:
Captive Insurance.
Exempt Companies (AVVs).
Offshore Companies.
Free Zones.
Islas Vrgenes britnicas:
3.
3.1.
PARASOS
FISCALES
Concepto de paraso fiscal
No define el ordenamiento jurdico-tributario

espaol a los parasos fiscales posiblemente porque, como deca LESERVOISIER en 1990, ... existen
tantas definiciones de paraso fiscal como parasos
12
El Gran Ducado de Luxemburgo es slo paraso fiscal por lo

que respecta a las rentas percibidas por las sociedades a que se
refiere el prrafo 1 del protocolo anexo al convenio, para evitar la doble imposicin, de 3 de junio de 1986, esto es, las 1929
Holding Companies. Como se ha indicado anteriormente, este
rgimen debe quedar sin efectos el 31-12-2010.
fiscales existen.... No obstante, podramos definirlos como aquellas jurisdicciones, de carcter estatal o subestatal, con niveles de tributacin bajos o
inexistentes, en los que los operadores econmicos gozan del anonimato que proporcionan el
secreto bancario, mercantil y/o profesional, garantizados estos ltimos por normas de rango legal.
La combinacin de estos dos elementos, tributacin privilegiada y opacidad, permiten hacer de
stos un concepto coincidente con su traduccin
no literal tax haven (puerto o refugio fiscal), que no,
literal (tax heaven).
3.2.
Caractersticas de los parasos fiscales
Ampliando los criterios citados anteriormente y

establecidos en 1998 por la OCDE para considerar
un rgimen como paraso fiscal, se enuncian a continuacin sus caractersticas principales:
Estabilidad econmica, poltica y social y
un elevado apoyo institucional.
Baja o nula fiscalidad directa a travs de
diversas frmulas (tipos de gravamen bajos,
exenciones, aplicacin del principio de
territorialidad, etc.).
Opacidad en el acceso a la informacin en
virtud de normativa que garantiza el secreto bancario, mercantil o profesional;
inexistente o confusa legislacin, etc.
Legislacin mercantil y financiera flexible,
especialmente en materia de obligaciones
contables y ausencia de normativa que limite o controle los movimientos de capitales.
Escasa o nula red de convenios internacionales en materia fiscal.
Amplia infraestructura econmica, jurdica, contable, mercantil y fiscal.
Existencia de un sistema dual (ring fencing), coexistiendo un rgimen fiscal que sigue los estndares
internacionales en cuanto a formas y niveles de gravamen, con uno o varios regmenes de baja o nula
tributacin, que slo estn al alcance de operadores de determinados sectores o de ciertas clases
especficas de contribuyentes, generalmente no
residentes. Es lo que se conoce como economa
offshore, constituida por los regmenes especialmente beneficiosos y destinados nicamente a los
no residentes de una jurisdiccin.
3.3.
Clasificacin de los parasos
Tradicionalmente, se han establecido diferentes

clasificaciones de parasos fiscales, o regmenes tributarios perjudiciales, en funcin de diferentes criterios:
336

Por el tipo de servicios13 que prestan, pueden distinguirse los parasos fiscales clsicos (en su economa destaca el sector
financiero en base al binomio no tributacin-opacidad), de fiscalidad normal (slo
se conceden beneficios fiscales a los no
residentes, esto es, a la economa offshore) o los que ofrecen centros de servicios muy desarrollados (por ejemplo, as
se ha considerado por algunos autores a
los centros de coordinacin de Blgica).
En funcin de la naturaleza de sus destinatarios, bien destinados a personas jurdicas
(inexistencia de imposicin sobre la renta,
o sta es nominal por ejemplo, un porcentaje del capital social o contiene especiales reducciones de base imponible o
exencin en las rentas de fuente extranjera), destinados a personas fsicas (opacidad,
baja tributacin y facilidad para obtener la
residencia para personas fsicas de elevado
nivel de renta por ejemplo, Mnaco14) o
mixtos.
En funcin de su mbito espacial de vigencia, por tratarse de Estados o jurisdicciones
que pueden ocupar todo el territorio estatal o jurisdiccional o de Estados con sistemas fiscales modernos y niveles de
gravamen razonables, que crean en su normativa domstica regmenes fiscales con
condiciones especialmente favorables respecto del resto de su sistema fiscal.
3.4.
Proteccin normativa frente a los

parasos fiscales. El sistema de lista y
otros sistemas
Determinar qu pases o territorios deben ser

considerados como parasos fiscales constituye un
paso previo y fundamental en la elaboracin de las
medidas normativas antiparaso. Los sistemas seguidos por los ordenamientos tributarios podran reducirse a tres:
Elaborar una lista cerrada (lista negra)
donde se enumeran los que son as considerados por la Administracin Tributaria
(sistema seguido por Italia, Portugal, Mjico, Argentina, Brasil, Espaa, etc.).
13
El informe del Comit RUDING de 1991 (Comit presidido

por ONNO RUDING y creado a instancias de la UE) estableci tres
zonas de baja tributacin: los parasos fiscales, los territorios de
fiscalidad elevada pero con ventajas fiscales para los negocios
extranjeros y los territorios con servicios desarrollados.
14
La aplicacin de un Impuesto sobre la Renta de las Personas

Fsicas en Mnaco se encuentra suspendida desde 1869.
Elaborar una lista blanca (Reino Unido,

Suecia o Nueva Zelanda).
Establecer normas que contengan parmetros o criterios objetivos que caractericen
dichos territorios y les otorguen la condicin de tales.
Los distintos pases establecen normas antiabuso para diferentes regmenes preferenciales. Por
ejemplo, Italia distingue tres tipos de regmenes, el
de parasos fiscales en todo caso; el de parasos fiscales salvo para determinadas actividades y el de
otros regmenes privilegiados, aplicando diferentes
normas antiabuso segn se trate de unos u otros.
Otros pases, como Portugal, establecen como
jurisdicciones de baja tributacin los parasos fiscales, en todo caso; aqullas donde no existe un
impuesto idntico al portugus y aqullas en que el
impuesto pagado en la fuente es inferior al 60 por
100 de lo que se hubiera satisfecho en Portugal.
Las antiguas repblicas soviticas, adems de
diferentes listas, establecen una obligacin de
retencin del 15 por 100 en los pagos a determinados territorios, mientras que, Reino Unido, aplica la
transparencia fiscal internacional cuando las rentas
provienen de territorios de baja tributacin. A tales
efectos, Reino Unido elabora peridicamente una
lista con los pases de no baja tributacin, debiendo
el contribuyente probar, en los dems casos, que
las rentas han estado sujetas a la tributacin mnima
(considera inferior a la mnima si est por debajo
del 25 por 100 del aplicable a una sociedad residente en Reino Unido) establecida por la ley.
Por ltimo, Alemania establece normas antielusin para los pases cuyo tipo de gravamen global
por el impuesto que grava la renta de sociedades
es inferior al 30 por 100 con relacin a las operaciones a las que les es aplicable el rgimen de control de compaas extranjeras (controlled foreing
companies).
3.5.
Lista de parasos en el Ordenamiento

Tributario espaol
El ordenamiento jurdico tributario espaol

sigue el sistema de lista negra, que establece en un
primer momento el Real Decreto 1080/1991, de 5
de julio, por el que se determinan los pases o territorios a que se refieren los artculos 2, apartado 3,
nmero 4, de la Ley 17/1991, de 27 de mayo, de
medidas fiscales urgentes y 62 de la Ley 31/1990, de
27 de diciembre, de Presupuestos Generales del
Estado para 1991 (BOE de 13 de julio de 1991).
Su artculo primero dispone una lista de 48 pases o jurisdicciones que merecen la consideracin
de parasos fiscales, a la que caben realizar en este
337

momento las siguientes matizaciones. La Repblica
de Chipre forma parte de la Unin Europea desde
1 de enero de 2004 y le es aplicable la normativa
sobre intercambio de informacin; la Repblica de
Malta y los Emiratos rabes Unidos han dejado de
estar considerados como parasos fiscales desde
12-9-2006 y 2-4-2007, fecha de la entrada en vigor
de sus respectivos Convenios de Doble Imposicin.
El segundo artculo del mencionado RD, aadido
por el Real Decreto 116/2003, de 31 de enero (BOE
de 1 de febrero), establece que los pases y territorios a los que se refiere el artculo 1 que firmen
con Espaa un acuerdo de intercambio de informacin en materia tributaria o un convenio para evitar
la doble imposicin con clusula de intercambio de
informacin dejarn de tener la consideracin de
parasos fiscales en el momento en que dichos convenios o acuerdos entren en vigor.
No establece la Ley 36/2006, de Medidas de Prevencin del Fraude Fiscal, modificaciones sustanciales al respecto ya que su Disposicin Transitoria
Segunda, Aplicacin transitoria de la consideracin
de paraso fiscal, establece que son paraso fiscal los
pases o territorios previstos en el mencionado artculo 1 del Real Decreto 1080/1991, y su Disposicin adicional primera, Definicin de paraso fiscal,
de nula tributacin y de efectivo intercambio de
informacin tributaria, que tendrn la consideracin de paraso fiscal los pases o territorios que se
determinen reglamentariamente, mientras que dejarn de tener la consideracin de paraso fiscal aquellos pases o territorios que firmen con Espaa un
convenio para evitar la doble imposicin internacional con clusula de intercambio de informacin o un
acuerdo de intercambio de informacin en materia
tributaria en el que expresamente se establezca que
dejan de tener dicha consideracin, desde el
momento en que estos convenios o acuerdos se
apliquen, para, por ltimo, definir en su DA primera, apartado 3, cundo y con quin existe efectivo
intercambio de informacin tributaria.
Conviene por ltimo mencionar que, a efectos
del blanqueo de capitales, de acuerdo con el listado y las recomendaciones del Grupo de Accin
Financiera Internacional integrado en la OCDE,
deben comunicarse al Servicio Ejecutivo de Prevencin y Blanqueo de Capitales (SEPBLAC),
dependiente del Banco de Espaa, entre otras, las
operaciones realizadas con los territorios y jurisdicciones relacionadas en el Real Decreto 1080/1991
y las realizadas con los siguientes pases o territorios no cooperantes (PTNC), de acuerdo con la
OM 2652/2002, de 24 de octubre: Egipto, Filipinas,
Guatemala, Indonesia, Myanmar (antigua Birmania), Nigeria y Ucrania.
3.6.
Clusulas antiparaso en la normativa

domstica espaola
Se indican a continuacin los diferentes artculos que contienen medidas antiparaso en vigor en
la Ley del IRPF, la Ley del IS y la Ley del IRNR.
Impuesto sobre la Renta de Personas Fsicas:
Artculo 7: exencin de rentas prevista para los
rendimientos del trabajo percibidos por los efectivamente realizados en el extranjero.
Artculo 8: no prdida de la condicin de contribuyente (en cinco aos) por traslado de residencia a paraso fiscal.
Artculo 9: inversin de la carga de la prueba en
los casos de residencia habitual en paraso fiscal.
Artculo 91: imputacin de rentas en el rgimen
de transparencia fiscal internacional.
Artculo 92: imputacin de rentas por la cesin
de derechos de imagen.
Artculo 95: tributacin de los socios o partcipes de las instituciones de inversin colectiva constituidas en pases o territorios considerados como
parasos fiscales.
Disposicin adicional decimotercera: habilitacin reglamentaria para establecer obligaciones de
informacin en relacin con las operaciones, situaciones, cobros y pagos que efecten o se deriven
de la tenencia de valores o bienes relacionados,
directa o indirectamente, con pases o territorios
considerados como parasos fiscales.
Disposicin transitoria duodcima: valor fiscal
de las instituciones de inversin colectiva constituidas en pases o territorios considerados como
parasos fiscales.
Impuesto sobre Sociedades:
Artculo 8: presuncin de residencia en territorio espaol para determinadas entidades radicadas
en algn pas o territorio de nula tributacin o considerado como paraso fiscal.
Artculo 12: lmites a las correcciones por prdida de valor de los elementos patrimoniales, como
las derivadas de participaciones en entidades residentes en parasos fiscales o las derivadas de valores que tengan un valor cierto de reembolso que
estn admitidos a cotizacin en mercados secundarios organizados situados en parasos fiscales.
Artculo 14: lmites a la deducibilidad de gastos
de servicios correspondientes a operaciones realizadas con personas o entidades residentes en parasos fiscales, o que se paguen a travs de personas
o entidades residentes en stos.
338

Artculo 17: reglas de valoracin para operaciones realizadas con o por personas o entidades residentes en parasos fiscales.
Artculo 20: lmites a la aplicacin de coeficientes de subcapitalizacin diferentes en operaciones
efectuadas con o por personas o entidades residentes en parasos fiscales.
Artculo 21: no exencin sobre dividendos y
rentas de fuente extranjera derivadas de la transmisin de valores representativos de los fondos propios de entidades residentes en parasos fiscales.
Artculo 22: no exencin de determinadas rentas obtenidas en el extranjero a travs de un establecimiento permanente, salvo que se halle situado
en un paraso fiscal.
Artculo 37: improcedencia de la deduccin por
actividades de exportacin cuando la inversin o el
gasto se realice en un paraso fiscal.
Artculo 55: lmites al tratamiento de los dividendos y las participaciones en beneficios percibidos por las entidades de capital-riesgo cuando las
rentas se obtienen a travs de parasos fiscales.
Artculo 60: rgimen de tributacin de los
socios o partcipes de las instituciones de inversin
colectiva constituidas en parasos fiscales.
Rgimen especial de las fusiones, escisiones,
aportaciones de activos y canje de valores: artculo
87 (Canje de valores), artculo 88 (tributacin de
los socios en las operaciones de fusin, absorcin y
escisin total o parcial) y artculo 89 (participaciones en el capital de la entidad transmitente y de la
entidad adquirente). Limitaciones al rgimen general cuando intervienen personas o entidades residentes en parasos fiscales.
Artculo 107 (Transparencia fiscal internacional):
presunciones o limitaciones con entidades residentes en parasos fiscales.
Artculo 118: distribucin de beneficios y transmisin de la participacin. Rgimen de las entidades
de tenencia de valores extranjeros. Limitaciones
con entidades residentes en parasos fiscales.
Artculo 19: deuda tributaria. Exigencia de

imposicin complementaria sobre las cuantas obtenidas por establecimientos permanentes de entidades no residentes y transferidas al extranjero
cuando tales entidades tengan su residencia fiscal en
otro Estado miembro de la Unin Europea y se
trate de un paraso fiscal.
Artculo 39: entidades sin presencia en territorio espaol. Se establecen determinadas especialidades cuando la entidad en rgimen de atribucin
de rentas est constituida en un paraso fiscal.
Artculo 46: imposibilidad de optar por dicho
rgimen de tributacin por IRPF, para los contribuyentes residentes en otros Estados miembros de la
Unin Europea, si se trata de contribuyentes residentes en parasos fiscales.
4.
O TERRITORIO DE NULA
Aade la Ley de prevencin del fraude una

nueva categora de rgimen fiscal perjudicial y as,
de conformidad con la Disposicin adicional primera Definicin de paraso fiscal, de nula tributacin
y de efectivo intercambio de informacin tributaria de la Ley 36/2006 de Medidas de Prevencin
del Fraude Fiscal:
Existe nula tributacin cuando en el pas o territorio de que se trate no se aplique un impuesto
idntico o anlogo al Impuesto sobre la Renta de las
Personas Fsicas, al Impuesto sobre Sociedades o al
Impuesto sobre la Renta de no Residentes, segn
corresponda. A efectos de lo previsto en esta disposicin, tendrn la consideracin de impuesto
idntico o anlogo los tributos que tengan como
finalidad la imposicin de la renta, siquiera parcialmente, con independencia de que el objeto del
mismo lo constituya la propia renta, los ingresos o
cualquier otro elemento indiciario de sta. En el
caso del Impuesto sobre la Renta de las Personas
Fsicas, tambin tendrn dicha consideracin las
cotizaciones a la Seguridad Social en las condiciones
que reglamentariamente se determinen.
Se considerar que se aplica un impuesto idntico
o anlogo cuando el pas o territorio de que se trate
tenga suscrito con Espaa un convenio para evitar la
doble imposicin internacional que sea de aplicacin,
con las especialidades previstas en el mismo.
Impuesto sobre la Renta de no Residentes:

Artculo 9: no exigencia del acto administrativo
previo de derivacin de responsabilidad para los
responsables solidarios cuando se trate del depositario o gestor de bienes o derechos no afectos a un
establecimiento permanente y pertenecientes a
personas o entidades residentes en parasos fiscales.
Artculo 14: rentas exentas. No exencin de
determinados rendimientos y ganancias patrimoniales obtenidos a travs de parasos fiscales.
PAS
TRIBUTACIN
5.
EFECTIVO
INTERCAMBIO DE INFORMACIN
Por ltimo, dispone tambin la Disposicin adicional primera la Ley de Prevencin del Fraude
cundo y con quin existe efectivo intercambio de
informacin:
339

Existe efectivo intercambio de informacin tributaria con aquellos pases o territorios a los que
resulte de aplicacin:
a) Un convenio para evitar la doble imposicin internacional con clusula de intercambio de
informacin, siempre que en dicho convenio no se
establezca expresamente que el nivel de intercambio de informacin tributaria es insuficiente a los
efectos de esta disposicin, o
b) un acuerdo de intercambio de informacin
en materia tributaria, siempre que en dicho acuerdo se establezca expresamente que el nivel de
intercambio de informacin tributaria es suficiente
a los efectos de esta disposicin.
No obstante lo anterior, reglamentariamente se
podrn fijar los supuestos en los que, por razn de
las limitaciones del intercambio de informacin, no
exista efectivo intercambio de informacin tributaria.
6.
6.1.
EL REINO
DE LOS
PASES BAJOS
Introduccin
El Reino de los Pases Bajos (Kingdom of the

Netherlands) est constituido por tres territorios:
Pases Bajos (The Netherlands), Antillas Holandesas
(Netherlands Antilles) y Aruba. Frecuentemente se
ha utilizado, de forma metonmica, el trmino
Holanda para referirse a los Pases Bajos, al ser el
nombre de su regin histrica ms influyente.
Las Antillas Holandesas estn constituidas por
cinco islas caribeas: Curaao, Saint Maarten, Saba,
Donaire y Saint Eustatius.
Las Antillas Holandesas y Aruba son territorios
autnomos de ultramar del Reino de los Pases
Bajos y, como tales, asociados a la Unin Europea.
Gozan de plena autonoma en asuntos internos y
sus ciudadanos tienen pasaporte europeo y libertad de entrada, residencia y trabajo, entre otros
derechos de la Unin Europea. Aplican, asimismo,
el arancel nico comunitario y, por tanto, pueden
exportar sus productos libremente a la UE o a terceros pases considerndose que tienen origen UE.
Sin embargo, las Antillas Holandesas y Aruba no
forman parte del rea fiscal europea y no son territorio de aplicacin de los impuestos de los Pases
Bajos ni de la Unin Europea.
El gobierno de los Pases Bajos tiene competencias sobre la defensa y asuntos exteriores de los
tres territorios (Pases Bajos, Antillas Holandesas y
Aruba). Es por ello que la firma de tratados internacionales, como puede ser un Acuerdo de Intercambio de Informacin en materia tributaria, se
lleva a cabo por el Reino de los Pases Bajos en
nombre de las Antillas Holandesas o de Aruba.
6.2.
6.2.1.
Pases Bajos
Estructura impositiva estatal de los
Pases Bajos
Los principales impuestos estatales vigentes en

los Pases Bajos son:
El Impuesto sobre Sociedades.
El Impuesto sobre las Personas Fsicas.
El Impuesto sobre el Valor Aadido.
Forman tambin parte del sistema holands de
ingresos pblicos las contribuciones de empleadores y empleados a la Seguridad Social.
Desde 1-1-2006 ha desaparecido el Impuesto
que gravaba operaciones muy similares a las gravadas por la modalidad operaciones societarias del
Impuesto espaol de Transmisiones Patrimoniales y
Actos Jurdicos Documentados.
Aruba y Antillas Holandesas son jurisdicciones
en las que no se aplica la legislacin de los Pases
Bajos en materia tributaria. Existe, desde 1964, un
Convenio fiscal entre los tres territorios que afecta a los impuestos sobre la renta, capital, sucesiones y donaciones, actos jurdicos documentados y
vehculos de motor.
6.2.2.
Los Pases Bajos como vehculo para

operar con parasos fiscales
Los Pases Bajos no tienen la consideracin de

paraso fiscal, aunque es bien conocida su utilizacin como vehculo para operaciones con dichos
parasos. Debido a la existencia, cada vez ms habitual, de medidas antiparaso en las legislaciones fiscales de los pases occidentales, se emplean cada
vez ms frecuentemente, con fines de reduccin
de la carga impositiva, sociedades instrumentales
en pases no considerados como parasos.
Dentro de lo que en el argot tributario se conoce como Planificacin fiscal (Tax Planning), los Pases Bajos han jugado y siguen jugando un papel muy
importante. No hay una nica razn para ello, sino
un conjunto de circunstancias que han favorecido la
utilizacin de este territorio en la planificacin fiscal internacional. De entre las mltiples razones
histricas podemos destacar las siguientes:
La existencia de un entorno econmico
estable e instituciones slidas y con gran
reputacin.
Un rgimen mercantil adecuado y dinmico.
Su pertenencia a la UE.
El tratamiento fiscal favorable concedido a
las rentas de intereses, dividendos, royalties y ganancias de activos financieros.
340

El rgimen de rulings o consultas, que permite dotar a las empresas de una gran certeza jurdica.
Su amplsima red de tratados internacionales para evitar la doble imposicin.
Y, por ltimo, las especiales relaciones con
pases y territorios considerados por el
ordenamiento tributario espaol como parasos fiscales, como son las Antillas Holandesas y Aruba.
As pues, puede afirmarse que la normativa de
los Pases Bajos ha ido encaminada a fomentar la
utilizacin de su territorio como vehculo para
canalizar flujos de dinero internacional con una
reducida tributacin. En ocasiones esta normativa
es utilizada por grandes corporaciones multinacionales para repatriar fondos, evitando la doble
imposicin que se producira si la misma renta se
gravase en el Estado en el que reside la matriz de
un grupo y en el Estado de la fuente en el que
obtiene la renta a travs, por ejemplo, de una filial.
En otras ocasiones, sin embargo, son utilizadas
para lograr situaciones de desimposicin, e incluso
para blanquear rentas procedentes de actividades
delictivas.
A la hora de analizar las estructuras fiscales que
utilizan a los Pases Bajos como vehculo de canalizacin de fondos hay que tener en cuenta la situacin internacional vigente en cada momento. Los
Pases Bajos han sabido adaptar su normativa para
mantener los privilegios de su economa sin que se
haya considerado a este territorio como un paraso fiscal. No obstante, de los sesenta y seis regmenes fiscales de pases y territorios de la UE
identificados como perjudiciales por el Informe PRIMAROLO, diecisiete correspondieron a los Pases
Bajos, Antillas Holandesas y Aruba:
Pases Bajos:
Cost Plus Ruling.
Resale Minus Ruling.
Intra Group Finance Activities.
Holding Companies.
Royalties.
International Financing Activities.
Finance Branch.
US Foreign Sales Companies Ruling.
Informal Capital Ruling.
Non Standard Rulings (including Greenfieldrulings).
Aruba:
Offshore Companies.
Exempt Companies (AVVs).
Free Zones.
Captive Insurance.
Netherlands Antilles:
Offshore Companies.
Captive Insurance.
Free Zones.
Como consecuencia de ello, la legislacin tributaria de los Pases Bajos ha sufrido numerosos cambios,
siendo de especial trascendencia aquellos que entraron en vigor el 1-1-2007. Ms adelante se analizarn
las principales caractersticas de esta legislacin, y su
evolucin, que han conseguido que los Pases Bajos
sean considerados como uno de los territorios preferidos para canalizar flujos monetarios.
6.2.3.
Rgimen mercantil: Private

companies (BV) y Public companies
(NV). Las Instituciones Financieras
Especiales (SFI) y los trust office
En los Pases Bajos son varias las formas societarias que se pueden utilizar para desarrollar un
negocio. Podemos dividirlas en dos grandes grupos:
Con personalidad jurdica (legal entities):
associations (asociaciones), cooperatives
(cooperativas), mutual insurance association
(asociaciones mutuas de seguros), public
companies (sociedades annimas), private
companies (sociedades limitadas), sociedades europeas y foundations (fundaciones).
Sin personalidad jurdica (non-legal entities): general partnerships, limited partnerships y mutual funds (fondos de inversion
mobiliaria, fondos mutualistas, etc.).
Sin embargo, las modalidades ms utilizadas son
las Private companies (BV, en holands), las Public
companies (NV, en holands) y las Partnerships (ya
descritas, con carcter general, anteriormente). Las
principales caractersticas de las dos primeras son
las siguientes:
Private companies (BV, en holands), que son
el principal instrumento utilizado por las
sociedades holding, presentan rasgos muy
similares a las sociedades de responsabilidad
limitada de la normativa mercantil espaola
y puede destacarse de ellas lo siguiente:
Su capital social (el mnimo capital desembolsado es de 18.000 ) est dividido
en acciones, que no se pueden transferir libremente salvo a otros socios, cnyuges o anlogos y a la propia BV.
Los socios no responden personalmente de las deudas de la sociedad, slo
responden del capital.
341
No estn permitidas las acciones sin

voto ni aquellas que no den derecho a
participar en beneficios.
Se pueden satisfacer dividendos a final
de ao o durante el ao si se incluye
esta posibilidad en la constitucin de la
BV. El nico requisito general para esta
distribucin durante el ao es la existencia de suficientes reservas libres.
Se permite la prima de emisin, por lo
que hay gran flexibilidad para aportar
recursos a la sociedad o para reembolsrselos a los accionistas.
No hay limitaciones especiales para
que los extranjeros sean socios o administradores de estas entidades.
Public companies (NV, en holands), que
pueden considerarse como equivalentes a
las sociedades annimas de la normativa
mercantil espaola y cuyo capital (el mnimo
desembolsado es 45.000 ) est dividido en
acciones, sin que existan limitaciones a su
transmisibilidad. El resto de caractersticas
es, en general, similar a las de las BVs.
Hay que destacar, asimismo, otra serie de figuras mercantiles propias de la normativa neerlandesa como son las SFI,s, los trust office y las sociedades
holding.
El Banco Central Holands registra como Instituciones Financieras Especiales (Special Financial
Institutions, SFI) a una serie de compaas buzn y
estructuras de negocios con fines de reduccin de
impuestos. Podramos entender por tales (las SFI,s)
aquellas compaas o instituciones con sede en
Holanda y cuyas acciones son posedas, directa o
indirectamente, por no residentes, y cuya funcin
es obtener fondos fuera de Holanda para prestarlos
o invertirlos fuera de Holanda. La mayora de estos
fondos son prestados o invertidos en entidades del
grupo al que pertenecen. Lgicamente, los activos
en el exterior de estas instituciones casi coinciden
con los pasivos en el exterior de las mismas.
No hay datos disponibles de las SFI,s existentes
a partir de 2002 pero, partiendo de las 12.500 existentes en esa fecha, segn datos del Banco Nacional de los Pases Bajos, y analizando su evolucin en
el perodo 1977-2001, podran alcanzar la cifra de
17.000 a principios de 200715. La mayor parte del
volumen de operaciones realizado por las SFI,s
corresponde a un pequeo nmero de ellas (100 a
125), controladas por multinacionales a travs de

los que se ha dado en denominar cuarteles generales de papel. La forma jurdica que adoptan
estas SFI,s es habitualmente la de sociedades de
responsabilidad limitada (BV) y la mayora (80 por
100) estn gestionadas por una trust office.
No debe confundirse el concepto de trust office
con el jurdico de trust del derecho anglosajn, ya
que el primero se refiere a aquellas compaas prestadoras de servicios de gestin societaria, como son
los relativos a poner a disposicin de sus clientes un
domicilio (generalmente el domicilio de la trust office coincide con el de la SFI), la organizacin de las
juntas generales de accionistas, la llevanza de libros
y dems requisitos formales obligatorios as como
las funciones de gestin tpicas de una empresa sin
una sustancia econmica tradicional. Realmente, las
trust offices prestan servicios que en muchas ocasiones son la nica sustancia econmica de la que disponen estas entidades financieras. Como
consecuencia de la Ley de Supervisin de las Trust
Offices (WTT, 1-3-2004), corresponde al Banco
Central Holands la supervisin de este tipo de
entidades a las que se les exige, entre otras cuestiones, que dispongan de una licencia, que estn gestionadas por una persona fsica y que informen
sobre la identidad de sus clientes. A 30 de junio de
2006 haba 132 trust offices con licencia para operar.
Las holdings16 holandesas (la holding espaola, la
ETVE, se encuentra regulada en los arts. 116 a 119
del TRLIS) no se diferencian especialmente de las
sociedades holdings reguladas por otros pases
europeos, aunque se caracterizan porque no se les
exigen apenas requisitos respecto de su sustancia
econmica y, en muchos casos, las de propiedad
extranjera, por ser gestionadas por una trust office.
Algunos pases exigen cierta sustancia econmica a
las entidades neerlandesas para permitirles tener
acceso a los beneficios de los convenios para evitar
la doble imposicin, sin embargo, esas clusulas
antiabuso no se encuentran en la mayora de los
tratados negociados por los Pases Bajos.
Por ltimo, conviene indicar que son sujetos
pasivos del Impuesto sobre Sociedades holands:
Las Compaas pblicas (NV).
Las Compaas privadas (BV).
Las Open Limited Partnership, que se caracterizan porque los partcipes pueden disponer de sus participaciones sin autorizacin
del resto de partcipes. El resto de part16
15
Datos obtenidos del estudio MICHIEL VAN DIJK; FRANCIS WEYZIG, y RICHARD MURPHY: The Netherlands: A Tax Haven, noviembre 2006, en base a datos del Banco Nacional de Holanda.
Son aquellas sociedades cuya actividad es participar en otras

entidades jurdicas, bien con una finalidad exclusivamente financiera o bien con objeto de influir en la gestin de las sociedades
en que participan (holding de control).
342

6.2.4.
nerships (tanto generales como limitadas)

no son gravadas como compaas sino que
tributan en sede de los partcipes.
Las Cooperativas y similares.
Las Compaas de seguros y similares.
Las Asociaciones y Fundaciones que desarrollen un negocio.
Los Fondos.
Tipos de gravamen en el Impuesto
sobre Sociedades neerlands
Tras la ltima reforma, que entr en vigor el

1-1-2007, los tipos de gravamen del Impuesto sobre
Sociedades neerlands se han visto reducidos, en
lnea con lo que est sucediendo en la mayora de los
pases europeos. As, con la incorporacin de los
pases del Este, la media del tipo de gravamen de la
UE se ha reducido enormemente. Destacan los
reducidos tipos existentes en Eslovaquia y Polonia
(19 por 100), Lituania (18 por 100), Irlanda (12,5 por
100), Letonia (15 por 100) o Chipre (10 por 100).
Con la ltima modificacin de tipos habida en
los Pases Bajos, stos son los siguientes:
Un primer tipo del 20 por 100 para los primeros 25.000 de beneficio.
Un segundo tipo del 23,5 por 100 para los
beneficios entre 25.000 y 60.000 .
Un tipo del 25,5 por 100 para los beneficios superiores a 60.000 .
La propuesta inicial prevea una reduccin
mayor, sin embargo, eso podra haber supuesto la
aplicacin de normas sobre transparencia fiscal
internacional (controlled foreign companies rules)
como consecuencia de alguno de los Convenios de
los Pases Bajos (por ejemplo, Japn), lo cual eliminara las ventajas buscadas con la reduccin de
tipos al aplicarse unos tipos mayores en las filiales
residentes en otros pases.
Tambin se ha producido una reduccin del
tipo general de retencin sobre dividendos del 25
por 100 al 15 por 100. Esta reduccin va a afectar,
fundamentalmente, a los dividendos de pases con
los que los Pases Bajos no tienen un Convenio para
evitar la Doble Imposicin.
6.2.5.
Eliminacin de la doble imposicin

econmica
La regla general en la mayora de pases occidentales es que los beneficios obtenidos por una
empresa son gravados en sede de la empresa y
tambin posteriormente, cuando dichos beneficios
son distribuidos en forma de dividendos (la reten-
cin es el mecanismo utilizado habitualmente para

gravar los beneficios en el momento de la distribucin) o cuando se obtienen ganancias por la transmisin de la participacin en la entidad que obtuvo
los beneficios. Es decir, se produce una doble imposicin econmica, gravndose una misma renta en
dos sujetos distintos. En el mbito internacional es
bastante frecuente que esta situacin se d entre
dos entidades que pertenecen a un mismo grupo.
La mayora de los pases han introducido, en los ltimos aos, en sus normativas algn tipo de mecanismo para evitar o disminuir esta doble imposicin
econmica cuando se alcanza un porcentaje de participacin adecuado, adems de otros requisitos.
Los Pases Bajos fueron uno de los pioneros en
esta materia a travs de unos regmenes internos
que, si bien han sufrido cambios debido a la presin
de los Organismos que luchan contra las prcticas
fiscales perniciosas (OCDE, UE...), han mantenido
la esencia de los regmenes originales.
En el caso de entidades residentes y establecimientos permanentes en Pases Bajos, se pueden
distinguir las siguientes medidas para evitar la doble
imposicin relativas a rentas empresariales y
ganancias de capital:
Para las personas sujetas al Impuesto sobre Sociedades se puede distinguir:
Medidas previstas en los Convenios para
evitar la doble imposicin.
Dependiendo del Convenio, se pueden
distinguir los siguientes mtodos:
Mtodo de exencin con progresividad.
Mtodo de crdito al impuesto.
Los Convenios ms nuevos se remiten a
los mtodos de la norma interna.
Medidas unilaterales previstas en la normativa interna: se aplicarn cuando no haya un
Convenio para evitar la doble imposicin o
cuando, existiendo dicho Convenio, ste no
recoja medidas para evitar la doble imposicin para algn tipo de rentas. Slo son aplicables a residentes aunque, en base a la
jurisprudencia del Tribunal de Luxemburgo,
tambin podra entenderse que son aplicables a establecimientos permanentes de
entidades residentes en otro pas de la UE.
Hay tres mtodos:
Exencin con progresividad: aplicable
a la renta de fuente extranjera obtenida a travs de un establecimiento permanente que est sujeta a imposicin
en la fuente, aunque no se satisfaga
efectivamente el impuesto.
343
Crdito del impuesto: aplicable a rentas pasivas de actividades econmicas

obtenidas a travs de establecimientos
permanentes. El crdito no puede
superar el impuesto extranjero ni el
impuesto neerlands que correspondera al 50 por 100 de la renta.
Deduccin del impuesto extranjero
como un gasto: cuando no sea aplicable
otro mtodo (ej.: ganancias de capital
no obtenidas a travs de establecimiento permanente).
Para las personas fsicas:
Cuando tienen una participacin significativa
(normalmente un 5 por 100), se les aplica un tipo
de gravamen fijo (25 por 100) inferior a la tarifa del
impuesto sobre la renta (a travs del Box 2 del
Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas).
En el resto de casos no se gravan los dividendos
como tales. Lo que hace el Impuesto sobre las Rentas de las Personas Fsicas en el Box 3: income from
savings and investment es gravar al tipo del 30 por 100
una cantidad considerada como rendimiento del ahorro y de inversiones. La cantidad a la que se aplica
este porcentaje es el 4 por 100 de los activos netos.
En cuanto a la eliminacin de la doble imposicin en
materia de dividendos de fuente extranjera, con carcter general, no hay mtodos unilaterales previstos
en la norma interna, aunque hay tres excepciones:
Rgimen de la participation exemption, que
ser analizado en el epgrafe siguiente, al
ser el rgimen de mayor importancia.
Beneficios obtenidos de participaciones de
inversin de baja tributacin a las que no le
es aplicable la participation exemption.
Dividendos de pases en va de desarrollo,
a los que se les aplica un mtodo de crdito al impuesto. Para ello es necesario que
los dividendos estn sujetos a tributacin
en la fuente (haya o no retencin) y que no
se obtengan a travs de un establecimiento permanente en el pas en vas de desarrollo. El crdito no puede exceder del
impuesto extranjero pagado, del 25 por
100 de los dividendos recibidos, de la parte
del impuesto neerlands que le correspondera a esos dividendos o del impuesto
sobre sociedades neerlands total.
6.2.6.
Rgimen de la Participation
Exemption en Holanda
Los Pases Bajos no son el nico pas que cuenta con un rgimen de exencin para participacio-
nes cualificadas. Muchos otros pases tienen este

tipo de regmenes, como sucede en Espaa, pero
lo que s es cierto es que en pocos pases este tipo
de regmenes tienen la antigedad y tradicin del
rgimen holands.
El rgimen de la Participation Exemption holands ha ido evolucionando a lo largo del tiempo. La
ltima modificacin de importancia entr en vigor
el 1-1-2007.
Este rgimen supone la exencin en el Impuesto sobre Sociedades para los dividendos, diferencias en moneda extranjera y ganancias de capital
provenientes de acciones. Asimismo, estn exentos de retencin los dividendos que se satisfagan a
entidades residentes y establecimientos permanentes (EP,s) en Pases Bajos cuando la entidad que
los reparta se haya beneficiado del rgimen de participation exemption.
Desde 1-1-2007, los requisitos se han endurecido y para tener derecho a la aplicacin de la participation exemption han de cumplirse los siguientes
requisitos de forma conjunta:
La perceptora ha de poseer, al menos, el 5
por 100 del capital nominal desembolsado
de la filial, o de los derechos de voto si la
filial est establecida en la UE y el Convenio para evitar la doble imposicin con ese
Estado establece una reduccin a la retencin de dividendos en funcin de los derechos de voto. Tambin se tendr derecho
al rgimen especial, aunque se tenga un
porcentaje inferior al 5 por 100, si una
sociedad filial posee una participacin o
unos derechos de voto de al menos el 5
por 100. Tambin se aplica a mutual funds,
cooperativas y open limited partnerships,
con idntico porcentaje de participacin
en sus fondos o en sus beneficios.
No ms del 50 por 100 de los activos de la
filial pueden ser participaciones de cartera
que no sean necesarias para el negocio de
la filial. Las participaciones inferiores al 5
por 100 son siempre calificadas como
inversiones de cartera.
La filial ha de estar sometida a gravamen en
su Estado de residencia a un tipo mnimo
del 10 por 100, de acuerdo con las normas
de los Pases Bajos. Esta regla, sin embargo,
no se aplica a filiales cuyo activo est compuesto en, al menos, el 90 por 100 por
inmuebles.
A travs del test de activos se evita que la participation exemption se aplique a participaciones consideradas inversiones de baja tributacin. Una
344

participacin es considerada como tal cuando no

se cumplen la segunda y tercera condiciones anteriores para aplicar la participation exemption. Si no
se cumple alguna de estas dos ltimas condiciones,
se establece un crdito impositivo del menor del 5
por 100 de los beneficios brutos o del impuesto
sobre sociedades neerlands que correspondera a
dichos beneficios. No obstante, cuando la filial se
encuentra en otro Estado miembro, el crdito se
eleva a todo el impuesto pagado, siempre que se
cumplan los requisitos de la Directiva matriz-filial y
ninguna de las dos entidades resida fuera de la UE
como consecuencia de la aplicacin de un convenio
con un tercer Estado.
Por ltimo, conviene indicar que, en el mbito
de la UE, este rgimen tiene menor importancia
por la existencia de la Directiva matriz-filial17 que,
con carcter general, establece la exencin en sede
de la matriz en la UE de los beneficios distribuidos
por su filial en la UE, as como la no sujecin a
retencin en la fuente por dicha distribucin. Sin
embargo, el porcentaje de participacin exigido
por la Directiva fue inicialmente del 25 por 100 (20
por 100 a partir de 2004, 15 por 100 a partir de
2007 y 10 por 100 a partir del 1-1-200918), frente
al 5 por 100 exigido para la aplicacin de la participation exemption. Adems, la exencin de la Directiva no se aplica a las ganancias patrimoniales
derivadas de la venta de la participacin en la filial,
cosa que s sucede en la participation exemption.
6.2.7.
Otras peculiaridades normativas a

tener en cuenta
Las transferencias de activos entre una entidad

y un establecimiento permanente, con carcter
general no estn sujetos a gravamen. Sin embargo,
cuando la transferencia de activos implique la prdida de la condicin de residente, s se grava la
posible ganancia, valorando dichos activos a valor
de mercado.
Los ingresos y prdidas de establecimientos
permanentes situados fuera de los Pases Bajos se
computan en la casa central residente en los Pases
Bajos.
Para el cmputo de medidas que eviten la doble
imposicin, tanto los beneficios como las prdidas
de fuente extranjera se computan pas a pas. Es
decir, para este cmputo los beneficios procedentes de un pas no se compensan con los beneficios
17
Directiva 90/435/CEE del Consejo, de 23 de julio de 1990,

relativa al rgimen fiscal comn aplicable a las sociedades matrices y filiales de Estados miembros diferentes.
18
Segn la Directiva del Consejo CE 123/2003, de 23 de

diciembre que modifica a la Directiva del Consejo CEE 90/435.
procedentes de otros. Adems, las prdidas de un

ao reducen los beneficios que dan derecho a
medidas que eviten la doble imposicin en aos
futuros evitando, as, que las prdidas de fuente
extranjera se computen dos veces.
6.2.8.
Legislacin interna sobre retenciones
Los intereses y los cnones no estn sometidos a

retencin en los Pases Bajos. No obstante, los rendimientos de los crditos participativos son tratados como dividendos y no como intereses, salvo en
algunos Convenios en los que algunos bonos de
participacin en beneficios, que podran ser considerados como crditos participativos , son tratados
como intereses.
En la liquidacin de sociedades, la diferencia
entre el valor de mercado de los activos y pasivos
y el valor de los fondos propios constituir un dividendo cuando se distribuya.
En los Pases Bajos se aplica un tipo de retencin
del 15 por 100 (25 por 100 antes del 1-1-2007)
sobre dividendos, procesos liquidativos y otros
tipos de distribuciones de beneficios, salvo que se
aplique un tipo ms reducido como consecuencia
de la existencia de un Convenio para evitar la doble
imposicin (la mayora de los casos).
Son excepciones a la obligacin de retener las
siguientes:
Si los dividendos cumplen los requisitos de
la participation exemption, no estn sujetos
a retencin siempre que el beneficiario sea
residente o un establecimiento permanente en los Pases Bajos.
Tampoco hay obligacin de practicar
retencin si las dos entidades, distribuidora y beneficiaria, tributan en el rgimen fiscal de grupos.
En el caso de que se cumplan los requisitos
de la Directiva UE Matriz-Filial, no habr
tampoco obligacin de practicar retencin
cuando se distribuyan dividendos a una
sociedad residente en la UE.
En el mbito interno se aplica el sistema de crdito al impuesto, por el que el impuesto retenido
puede ser objeto de deduccin en el impuesto
sobre sociedades del perceptor. No se aplica esta
deduccin en el caso de que el receptor no sea el
beneficiario final. Tampoco se aplica esta deduccin en el caso de beneficios distribuidos que estn
exentos. En su caso, darn lugar a una devolucin.
Respecto a los dividendos de fuente extranjera,
no se aplican deducciones en el Impuesto sobre
Sociedades si se cumplen los requisitos de la parti-
345

cipation exemption. No obstante, respecto de esos
dividendos de fuente extranjera obtenidos por los
residentes, se permite un crdito al impuesto de
retenciones neerlands por las retenciones soportadas en el extranjero. El importe del crdito ser
el menor de:
el 3 por 100 de los dividendos redistribuidos;
el 3 por 100 del importe bruto de los dividendos de fuente extranjera recibidos, o
la retencin practicada en el extranjero.
Para ello es necesario que se haya aplicado en el
pas de la fuente de los dividendos una retencin de,
al menos, el 5 por 100, que en el momento de la
distribucin a la entidad holandesa sta tuviese una
participacin de, al menos, el 25 por 100 en el capital desembolsado de la distribuidora de los dividendos y que a esos dividendos distribuidos a la entidad
residente en Pases Bajos se les aplique el rgimen
de la participation exemption. La deduccin se prac-
ticar en el impuesto sobre retenciones holands

en el momento en el que la entidad holandesa
redistribuya los dividendos que recibi de fuente
extranjera y que soportaron la retencin en el
extranjero. Es decir, la entidad holandesa retiene al
pagar dividendos pero no ingresa su importe total al
Estado sino que deduce el crdito al impuesto conseguido cuando percibi los dividendos.
6.2.9.
Extensa red de Convenios para evitar

la doble imposicin
Los Pases Bajos tienen una extensa red de

Convenios para evitar la doble imposicin (85 convenios). Su primer convenio fue firmado con Blgica en 1933. La poltica negociadora de convenios
de los Pases Bajos se centra en el no sometimiento a retencin, o sujecin a tipos bajos, de los dividendos, intereses y cnones.
El siguiente cuadro recoge los tipos de los diferentes convenios firmados por Pases Bajos:
Dividendos
Personas fsicas y
sociedades (%)
Sociedades
cualificadas (%)
Intereses (%)
Cnones (%)
0/15
0/15
0
0
5/10
12
0/5
0
10
0
0
7.5/10
5
5
0/10
0
10/15
0
0/10
10
0
0
0
12
0/10
0
0/10
0
10
3/5/10/15
5
0
10
0/10
0
10
0/5
3/5/10
0
0
15/25
0
0/10
10
0
5
0
12
5/10
0
0
0
Tipos Internos
Companies:
Individuals:
15
15
0
Tipos de Convenio
Convenio con:
Albania
Argentina
Armenia
Aruba
Australia
Austria
Azerbaijan 9
Bangladesh
Barbados
Belarus
Belgium
Bosnia and Herzegovina 17
Brazil
Bulgaria
Canada
China (People's Rep.)
Croatia
Czech Republic
Denmark
Egypt
Estonia
Finland
France
Georgia
15
15
15
15
15
15
15
15
15
15
15
15
15
15
15
10
15
10
15
15
15
15
15
15
0/5
10
0/5
5/7.5
15
5
15
10
010
0/5
0/5
5
15
5
5
10
010
0
010
0
5
0
5
0/5
(Sigue.)
346

(Continuacin.)
Germany
Greece
Hungary
Iceland
India
Indonesia
Ireland
Israel
Italy
Japan
Jordan
Kazakhstan
Korea (Rep.)
Kuwait
Kyrgyzstan9
Latvia
Lithuania
Luxembourg 33
Macedonia
Malawi
Malaysia
Malta
Mexico
Moldova
Mongolia
Montenegro17
Morocco
Netherlands Antilles
New Zealand
Nigeria
Norway
Pakistan
Philippines
Poland
Portugal
Romania
Russia
Serbia17
Singapore
Slovak Republic
Slovenia
South Africa
Spain
Sri Lanka
Suriname
Sweden
Switzerland
Taiwan
Tajikistan9
Thailand
Tunisia
Turkey
Turkmenistan9
Uganda
Ukraine
United Kingdom
United States
Uzbekistan
Venezuela
Vietnam
Zambia
Zimbabwe
15
15
15
15
10/15 25
10
15
15
15
15
15
15
15
10
15
15
15
15
15
15
15
15
15
15
15
25
15
15
15
15
20
15
15
10
15
15
15
15
10
15
15
15
15
20
15
15
10
15
25
20
20
15
5/15
15
15
15
15
10
15
15
20
10
5
5
0
10/1525
10
0
5
5/10
5
0/5
0/5
10
010
15
5
5
2.5
010
0
5
0/5
0/5
010
5
10
8.3
15
12.5
0
10
10
510
0
0/5
5
5
0
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5/10/15
10
10

Los Convenios, o bien declaran la exencin, o
bien aplican tipos reducidos de retencin sobre dividendos, intereses y cnones. El impuesto extranjero
puede ser deducido mediante el mtodo del crdito
al impuesto. No obstante, el contribuyente puede,
bajo peticin, deducirse en la base imponible la
retencin practicada en el extranjero sobre dividendos, intereses y cnones como gasto deducible, en
vez de aplicarse el mtodo del crdito al impuesto.
Existe clusula tax sparing (permite deducir una
cantidad aunque el impuesto no se haya satisfecho
en la fuente) en ms de una decena de convenios
entre parntesis la fecha de expiracin de la clusula [Brasil, China, Mxico (13-11-09), Mongolia
(1-1-14), Pakistn, Filipinas, Sri Lanka, Surinam,
Tnez (1-1-11), Venezuela (1-1-08) y Zambia]. En
muchos casos la duracin es de 10 aos prorrogables de forma tcita, salvo que uno de los Estados
proponga otra cosa.
6.2.10.
Tratado trilateral Pases Bajos,

Antillas Holandesas y Aruba
Desde 1964 existe un Convenio Fiscal19 entre

los tres territorios integrantes del Reino de los Pases Bajos (Pases Bajos, Antillas Holandesas y
Aruba). Bajo este Tratado, los Pases Bajos han
establecido un tratamiento fiscal ventajoso para sus
operaciones con los parasos fiscales de Aruba y
Antillas Holandesas.
El artculo 11 establece que los dividendos obtenidos por un residente en uno de los pases o territorios y debidos por una sociedad residente en otro
de los pases o territorios puede someterse a imposicin en el primero de ellos. Es decir, se gravarn
en el pas de residencia del beneficiario efectivo.
Adems, dispone el artculo 11. 3 que es posible
una retencin en la fuente que no sea superior al
15 por 100. No obstante, en determinadas circunstancias ese tipo ser inferior:
Ser del 7,5 por 100 si el beneficiario tiene
su capital dividido en acciones y posee al
menos un 25 por 100 del capital desembolsado de la entidad que debe los dividendos.
Ser del 5,5 por 100 si, adems del cumplimiento de la condicin anterior, los dividendos estn sujetos a un Impuesto sobre
beneficios a un tipo, al menos, del 5,5 por
100 en el pas de la entidad que obtiene los
dividendos.
El protocolo anexo, firmado el 9 de enero de

1996, trata de establecer las condiciones para que
no se abuse ni se haga un uso inadecuado de este
artculo. Para ello dispone que, cuando una sociedad residente en Antillas o en Aruba reciba dividendos de una entidad residente en Pases Bajos a
los cuales les sea aplicable una retencin a un tipo
reducido, segn el artculo 11, para el clculo de los
ingresos sometidos a gravamen en Antillas o Aruba
slo se permitir la deducibilidad de intereses bancarios hasta el lmite del 75 por 100 de ese dividendo. No se admiten los intereses de prstamos back
to back, es decir, de aquellos que desde un punto
de vista econmico provienen de la propia entidad
aunque jurdicamente provengan de una tercera
entidad utilizada para ello. No obstante, se estableca que en aquellos casos que hubiese un acuerdo
de una sociedad con las Antillas Holandesas o con
Aruba anterior a 1-1-1996, por el que los dividendos eran gravados por un importe inferior, el protocolo slo se aplicara a partir del momento en
que expirase la validez del acuerdo.
En 2001 se produjo una modificacin del Convenio, estableciendo que, cuando la beneficiaria de
los dividendos sea una entidad en las Antillas
Holandesas y la deudora sea una entidad en los Pases Bajos, el tipo reducido ser del 8,3 por 100
siempre que se cumpla:
que el beneficiario tenga su capital dividido
en acciones y posea al menos un 25 por
100 del capital desembolsado de la entidad
que debe los dividendos, y
que el gravamen de los dividendos, ya sea
formal o de hecho, sea tenido en cuenta
en Antillas Holandesas de tal manera que
el gravamen conjunto por retenciones y
por impuesto sobre beneficios no sea inferior al 8,3 por 100.
Una cantidad correspondiente a tal retencin
(8,3 por 100) ser transmitida al Gobierno de las
Antillas Holandesas sin retraso y sin condiciones
adicionales. Si con posterioridad, en la liquidacin
correspondiente al ao, no se cumplen las condiciones anteriores, se regularizar esa transferencia
de fondos.
En el Convenio tambin se regula, entre otros, el
rgimen de las ganancias por la enajenacin de acciones, de los intereses y de los cnones (arts. 12 a 14).
6.2.11.
19
Tax Regulation for the Kingdom of The Netherlands, originario

de 28 de octubre de 1964 y modificado por Leyes de 5 y 12 de
diciembre de 1985 (entrada en vigor 1-1-1986), la Ley de 13 de
diciembre de 1996 (entrada en vigor 1-1-1997) y la Ley de 14
de diciembre de 2001 (entrada en vigor 1 de enero de 2002).
Rgimen de grupo de entidades de

Pases Bajos
Se aplica cuando una sociedad residente participa

directa o indirectamente en, al menos, un 95 por 100
en una o varias sociedades residentes. Bajo ciertas
348

condiciones, tambin pueden formar parte del grupo

sociedades no residentes y establecimientos permanentes en Pases Bajos de no residentes. A continuacin se recogen sus principales caractersticas.
El rgimen permite la compensacin de
prdidas entre las entidades del grupo. Sin
embargo, las prdidas de ejercicios en los
que una entidad no formaba parte del
grupo slo pueden compensarse con
beneficios de esa sociedad.
Tambin permite la libre distribucin de
activos, pasivos y dividendos entre sus
miembros sin estar sometidos a gravamen.
La disolucin del grupo fiscal puede dar
lugar a gravmenes como consecuencia de
las reservas ocultas derivadas de la transferencia de activos entre entidades del grupo.
Hay limitaciones a la deducibilidad de intereses de prstamos provenientes de una
sociedad vinculada cuando se utilizan para
la adquisicin de acciones de una entidad
residente. Esta limitacin no se aplica a
prstamos obtenidos para una sucesin de
negocio.
Al disolverse el grupo las prdidas se mantienen en la matriz a menos que se solicite
a la Inspeccin que se permita la deduccin en la sociedad en que se generaron.
6.2.12.
Rgimen del Group Finance

Activities (GFA)
Se trata de un rgimen derogado, pero con un

perodo transitorio hasta 2010 por el cual todas las
entidades que se venan beneficiando podrn disfrutar de l hasta dicha fecha. Las principales caractersticas eran:
Las entidades en l incluidas (se trataba de
un rgimen rogado, es decir, bajo peticin)
podan tributar a un margen preacordado
con las autoridades, independientemente
de la situacin real que se produjese.
El rgimen permita que hasta el 80 por
100 de los ingresos financieros que cualificaban para este rgimen no se computaran como beneficios sino que se incluyeran
en una reserva y, por lo tanto, no estuviese sometida a gravamen. De esta forma se
consegua que el tipo efectivo de este tipo
de rentas estuviese en torno al 6 por 100
(20 por 100 * 29,5 por 100 antiguo tipo
de gravamen = 5,9 por 100).
Se aplicaba a sociedades que pertenecan a
un grupo internacional.
6.2.13.
Los requisitos de inclusin eran fijados por

la Inspeccin tributaria.
Rgimen del interest box
Se trata de un nuevo rgimen que todava no ha

entrado en vigor y que probablemente no lo haga
porque ha sido considerado por la Comisin Europea como ayuda de Estado. Estaba llamado a sustituir al anteriormente citado rgimen de Actividades
financieras del grupo y slo se aplicara a los intereses recibidos o pagados intragrupo.
A efectos del rgimen existir grupo cuando:
Un contribuyente neerlands tuviese una
participacin superior al 50 por 100 en una
sociedad.
Una sociedad tuviese una participacin
superior al 50 por 100 en un contribuyente, sea cual sea su forma jurdica, neerlands.
Un tercero tuviese una participacin superior al 50 por 100 tanto en una sociedad
como en un contribuyente neerlands. Si
el tercero es una persona fsica se exigen
una serie de requisitos adicionales.
En el rgimen de la caja de intereses, que
sera opcional, el resultado de la compensacin de
los ingresos por intereses y de los gastos por intereses se gravara a un tipo reducido del 5 por 100.
Este tipo se consigue ya que, del resultado de la
compensacin de ingresos y gastos por intereses
slo se incluye en la base imponible la 5/25,5 parte,
y se gravara al tipo general, por lo que el tipo efectivo sera del 5 por 100.
No obstante, se establece una limitacin ya
que el saldo de intereses (una vez compensados
ingresos y gastos) que se puede beneficiar de este
rgimen no puede sobrepasar el resultado de multiplicar el tipo de inters fiscal (determinado trimestralmente) por el capital medio de la sociedad
en ese perodo. El exceso sobre ese mximo tributara ntegramente al tipo general del impuesto.
6.2.14.
Rgimen del patent royalty box
Este rgimen s entr en vigor el 1-1-2007, al ser

admitido por la UE, y est basado en un sistema
similar al del Group Interest Box, es decir, compensacin de ingresos y gastos procedentes del intangible. Sus caractersticas principales son las siguientes:
Las rentas procedentes de la explotacin
de la propiedad intelectual (patentes) que
han sido desarrolladas por la propia entidad sern gravadas a un tipo efectivo del
10 por 100. El tipo efectivo se consigue al
349

integrarse nicamente en la base imponible la 10/25,5 parte de este tipo de rentas.
El rgimen es opcional y slo se aplica a la
propiedad intelectual desarrollada a partir
de 2006. No se aplica a marcas ni a logotipos.
La eleccin se hace a nivel de empresa y
no de grupo, y se decide la aplicacin o no,
activo por activo. Es decir, la decisin de
aplicar este rgimen no tiene por qu afectar a toda la propiedad intelectual del contribuyente.
A diferencia del interest box, se han de
incluir todos los ingresos derivados del
intangible, ya provengan de una entidad
del grupo o de una entidad que no pertenece al grupo.
Existe un lmite respecto a las rentas que
pueden beneficiarse de este rgimen: la
base gravada al 10 por 100 no puede exceder de 4 veces el coste de elaboracin de
la patente. El exceso se integrar ntegramente en la base del impuesto y se gravar al tipo general del impuesto.
A diferencia de lo que sucede con el reciente
rgimen espaol, en el caso de los Pases Bajos los
ingresos gravables se tienen en cuenta netos, mientras que en Espaa se tiene en cuenta el importe
bruto. As, para unos ingresos de 200 y unos gastos
de 75, en Espaa primero se reducen al 50 por 100
los ingresos y luego se restan todos los gastos, y a
ese resultado se le aplica el tipo de gravamen (30
por 100), por lo que el tipo efectivo en Espaa para
este caso sera (200 * 0,5 75) * 0,30 / 200 = 3,75
por 100 de los ingresos brutos o 6 por 100 de los
ingresos netos. Sin embargo si los gastos son menores el tipo efectivo tambin cambia. Este mismo
caso segn el patent box neerlands supone un gravamen de (200 75) * 10 / 25,5 * 0,25,5 = 12,5. El
tipo efectivo sera 12,5 / 125 = 10 por 100 de los
ingresos netos.
En 2008 se ha introducido una modificacin al
rgimen holands, de tal forma que se ha ampliado
su alcance ya que para aplicar el rgimen no es
estrictamente necesario que se haya obtenido una
patente, sino que bajo ciertas condiciones tambin
se podr aplicar cuando se hayan realizado gastos
de investigacin y desarrollo. Slo se aplicar a gastos de investigacin y desarrollo incurridos a partir
de 31-12-2007.
6.2.15.
Rgimen de fondos de inversin
Un nuevo rgimen, aplicable previa peticin del

obligado tributario, establece la posibilidad de que
los fondos de inversin estn exentos del Impuesto sobre Sociedades.

Para que se pueda aplicar han de cumplirse una
serie de requisitos, entre los que destacan:
La institucin debe tener ms de un partcipe.
La institucin debe invertir colectivamente, lo que supone que los costes y riesgos
sean repartidos entre ms de un partcipe.
Slo puede invertir en instrumentos financieros cualificados.
La participacin en un fondo de inversin
exento no da derecho a la participation
exemption, salvo en el caso de sociedades
de inversin inmobiliaria que, a nivel consolidado con sus filiales, tengan invertido,
al menos, el 90 por 100 de su activo en
bienes inmuebles.
Las participaciones en estos fondos deben
ser valoradas anualmente a valor de mercado. Las ganancias que se produzcan
como consecuencia de la valoracin, estn
o no realizadas, sern gravadas en sede de
los partcipes, sin embargo, esta norma no
se aplica a los partcipes que posean, al
menos, el 5 por 100 de una sociedad de
inversin inmobiliaria.
Los fondos de inversin a los que se les
aplique la exencin estarn tambin exentos de la obligacin de retener.
6.2.16.
Rulings
El origen de las rulings se encuentra en 1975, en

un pleito entre una sociedad holandesa y el Tesoro
holands por la tributacin de dos filiales alemanas
de la sociedad holandesa. Pese a ser favorable al
Tesoro su resolucin, el Tesoro se vio obligado a
emitir una recomendacin sobre cmo deban tributar determinadas estructuras en el futuro, publicando as la primera ruling.
El rgimen de rulings fue modificado como consecuencia de que el Informe Primarolo lo considerase prctica fiscal perniciosa. En particular, fueron
as consideradas las rulings de coste incrementado,
de precio de reventa y de margen fijo para las actividades intragrupo (la mayora de estas rulings se
basan en modelos publicados).
Actualmente, el rgimen de rulings es ms exigente, distinguindose dos tipos:
Advanced Tax Rulings (ATPs), relativas fundamentalmente a la aplicacin de la participation exemption a compaas holdings
intermedias, a estructuras hbridas interna-
350

cionales (es decir, aquellas cuyas rentas tienen una diferente calificacin en los distintos pases afectados) y a la ausencia de
establecimiento permanente en los Pases
Bajos.
Advanced Pricing Agreements (APAs), relativas a precios de transferencia, al igual que
sucede en Espaa con los acuerdos previos de valoracin.
En el nuevo rgimen se han eliminado los mrgenes fijos, se exige una mayor sustancia econmica y ya no se utilizan modelos generales de rulings
sino que se establecen caso por caso.
Los principales requisitos exigidos por la normativa actual para obtener una ruling fiscal son:
Al menos el 50 por 100 de los gestores de
la compaa deben ser residentes en Holanda.
Las decisiones importantes sobre la gestin de la compaa deben ser tomadas en
los Pases Bajos.
Los libros se deben llevar en los Pases Bajos.
La principal cuenta bancaria y la contabilidad deben estar en los Pases Bajos.
La compaa debe gestionar los riesgos
financieros.
6.2.17.
Compensacin de prdidas
De acuerdo con la normativa fiscal holandesa,

las sociedades pueden compensar sus prdidas con
beneficios de un ejercicio anterior o de nueve posteriores (el rgimen anterior permita una compensacin retroactiva de cuatro aos y sin lmite
respecto a beneficios futuros).
Las prdidas de instituciones de inversin o de
sociedades que cesan en sus operaciones totalmente slo pueden compensarse con beneficios
futuros si al menos el 70 por 100 de sus acciones
pertenecen a las mismas personas fsicas. Lo
mismo sucede si se reduce la actividad en ms del
70 por 100 y se mantiene la propiedad del 70 por
100 de las acciones.
6.3.
6.3.1.
Antillas Holandesas
Aspectos generales
Las Antillas Holandesas se encuentran dentro la

lista de territorios que el Real Decreto 1090/1991,
de 5 de julio, considera como parasos fiscales.
Podemos considerar los siguientes aspectos
generales de su imposicin directa societaria:
Las sociedades residentes estn sujetas a un

Impuesto sobre Sociedades por su renta
mundial, mientras que las no residentes tributan slo por las rentas de fuente antillana.
Las ganancias de patrimonio realizadas por
las sociedades tributan al tipo general del
Impuesto sobre Sociedades.
No existen retenciones sobre dividendos,
intereses ni cnones, aunque se ha aprobado una Ley que obliga a efectuar retenciones sobre los dividendos. Esta Ley est
pendiente de entrar en vigor.
Tradicionalmente se ha denominado The Dutch
Sandwich o Antilles Route (el sandwich holands o la
ruta de las Antillas) a la utilizacin del esquema
consistente en una matriz con residencia en Antillas y con una filial en Holanda que controla el resto
de filiales. Este esquema se ha utilizado para la
recolocacin de beneficios obtenidos en pases de
alta tributacin a territorios de baja tributacin,
fundamentalmente a travs de distribuciones de
dividendos y pagos por intereses y cnones con un
bajo o casi nulo coste fiscal.
6.3.2.
El Impuesto sobre Sociedades
El Impuesto sobre Sociedades en las Antillas

Holandesas sigue el mismo esquema que en la
mayora de los pases occidentales. Las caractersticas ms importantes desde el punto de vista de
un estudio comparativo son las que afectan a
supuestos de exencin y a regmenes fiscales especiales e incentivos.
Hay una serie de entidades exentas del Impuesto
sobre Sociedades:
Previa peticin a las autoridades, determinadas sociedades de responsabilidad limitada que slo realicen operaciones de
concesin de prstamos o inviertan en
valores o certificados de depsitos.
Las Compaas dedicadas al trfico areo y
martimo de personas y mercancas.
Los Fondos de pensiones, salvo ciertas excepciones.
Las Compaas estatales cuya actividad est
relacionada con el petrleo.
Dentro de las entidades sometidas a gravamen,
hay que distinguir:
Compaas onshore: sociedades constituidas en Antillas que desarrollan actividades
comerciales dentro y fuera de las Antillas.
Compaas offshore: sociedades establecidas en las Antillas que slo tienen accionis-
351

tas no residentes, obtienen sus rentas de
operaciones realizadas exclusivamente
fuera de las Antillas y han obtenido una
licencia de cambio. Estas entidades se pueden beneficiar de un rgimen especial hasta
el 2019.
Existe una gran cantidad de regmenes especiales
e incentivos. Entre ellos se pueden destacar:
La ya mencionada exencin de sociedades
de responsabilidad limitada dedicadas a
actividades financieras (Exempt limited liability companies).
Zonas libres (Free Zones).
Empresas manufactureras onshore constituidas en Antillas (Manufacturing industries): sujetas a un 2 por 100 de tipo de
gravamen. Existen lmites temporales a
este beneficio.
Compaas comerciales offshore (offshore
trading companies): son entidades de no
residentes que realizan actividades comerciales fuera de Antillas. No se permiten
nuevas sociedades de este tipo pero las
existentes siguen operando. Estn sujetas
a un tipo entre el 4,8 por 100 y el 6 por
100. No obstante, estos tipos se pueden
reducir si se consigue un acuerdo (ruling)
con la Administracin Tributaria.
Rgimen especial para hoteles.
Rgimen especial para compaas dedicadas al trfico areo y martimo.
Sociedades de inversin (Investment holding
corporations): con unos tipos de gravamen
entre el 2,4 por 100 y el 3 por 100. Se trata
bsicamente de entidades offshore cuya
actividad exclusiva es la inversin en valores fuera de Antillas y cuyas acciones son
propiedad de no residentes. Las ganancias
por la venta de sus activos no estn sujetas
a gravamen, ni tampoco los dividendos
recibidos si proceden de otra entidad holding de Antillas sujeta a este rgimen.
Entidades financieras: se aplica a entidades
offshore cuya actividad consiste en la
obtencin de fondos de entidades vinculadas o de terceros para conceder financiacin a entidades asociadas. Se les aplica un
tipo entre el 2,5 por 100 y el 3 por 100.
No obstante, este tipo se puede reducir
mediante un acuerdo (ruling) con la Administracin Tributaria.
Fondos de Inversin (Mutual Funds): estn
exentos siempre que cumplan unas reglas
establecidas en un ruling general (bsicamente emplear dos ciudadanos nacidos en

Antillas y tener un activo de ms de 50
millones de dlares y tener ms de 50 partcipes; si no se cumple esta ltima regla se
puede acceder tambin pero con unos
lmites ms elevados de las otras dos condiciones).
Existen otros regmenes beneficiosos, sea mediante la exencin o el gravamen a tipos muy bajos,
como son:
Las Sociedades inmobiliarias (Real state
corporations).
Las Sociedades holding de patentes (Patent
holding-royalty corporations).
Las Entidades bancarias offshore (Offshore
banking companies).
Las Sociedades de seguros offshore (Offshore insurance companies).
Las Sociedades cautivas de seguros (Cautive Insurance).
Las Sociedades con fines especiales (Special purpose corporations).
Expertos extranjeros (Foreign Experts).
6.4.
6.4.1.
Aruba
Aspectos generales
Aruba se encuentra dentro la lista de territorios

que el Real Decreto 1090/1991, de 5 de julio, considera como parasos fiscales.
Tiene un rgimen similar al de Antillas Holandesas, aunque con alguna diferencia como es la existencia de retenciones en el pago de dividendos al tipo
del 10 por 100, salvo que sea aplicable el rgimen de
la participation exemption. No existe, sin embargo,
obligacin de retener sobre intereses ni cnones.
6.4.2.
El Impuesto sobre Sociedades
Los principales incentivos y regmenes especiales en el Impuesto sobre Sociedades son:

Exencin del impuesto para beneficios
hasta 2.400 florines.
Zonas libres.
Regmenes Offshore:
Empresas productoras.
Hoteles.
Sociedades de desarrollo de la tierra.
Sociedades petrolferas.
Sociedades cedidas al trfico areo y
martimo.
352

6.5.
Si la entidad que distribuye el dividendo

reside en un pas con Convenio con Holanda (A), estar sujeta a retencin al tipo del
convenio (se distingue un tipo general y
uno reducido para sociedades cualificadas).
Normalmente entre el 15 y el 0 por 100.
reside en un pas de la UE (C), no estar
sujeta a retencin si se cumplen los requisitos de la Directiva Matriz-Filial o si as lo
establece la normativa interna de ese territorio (si es ms beneficiosa que la Directiva Matriz-Filial).
Sector de servicios financieros.

Sociedades comerciales offshore.
Corporaciones financieras offshore.
Sociedades holding de patentes.
Sociedades bancarias offshore.
Holdings de inversin.
Sociedades de seguros offshore.
Sociedades cautivas de seguros.
Expertos extranjeros.
Esquema de tributacin de dividendos

con interposicin de una entidad de
Pases Bajos
Tributacin en Pases Bajos
A continuacin, se expone la tributacin de beneficios empresariales y dividendos mediante un esquema que recoge las principales estructuras utilizadas
cuando se interpone una entidad en Pases Bajos.
Filial (A)
residente en
territorio
con CDI
Filial (B)
residente en
territorio
sin CDI
Filial (C)
residente en
UE
BV (D)
residente en Holanda
o EP en Holanda
Matriz (E)
residente en
pas sin CDI
Matriz (F)
residente en pas
con CDI (ej.: Antillas
Holandesas)
Matriz (G)
residente en
UE
Matriz (H)
residente en otro
paraso fiscal
Tributacin en el pas de la fuente (A, B o C)

Por Impuesto sobre Sociedades:
La filial (A, B o C) que obtiene beneficios que
luego va a distribuir en forma de dividendos tributar por los beneficios de acuerdo con su normativa interna (impuesto anlogo al IS).
Por retenciones sobre los dividendos:
reside en un pas sin Convenio (B) con
Holanda, los dividendos distribuidos estarn sujetos a retencin segn la normativa
interna del pas de la fuente.
353

Los dividendos obtenidos por una entidad
residente en Holanda [BV (D)] o por un
establecimiento permanente en Holanda
no estn sometidos a tributacin por IS en
Pases Bajos si se cumplen las condiciones
de la Participation exemption.
Si no se cumplen los requisitos 2.o y 3.o de
la Participation exemption, pero s el primero
(participacin de al menos el 5 por 100), se
otorga un crdito sobre el impuesto de la
matriz residente en Holanda del 5 por 100
en concepto de impuesto subyacente pagado por la filial. No obstante, si la filial es residente en un Estado miembro de la UE el
crdito contra el impuesto alcanza la totalidad del impuesto satisfecho por la filial.
Los dividendos pagados por la sociedad
residente en Pases Bajos (BV D) a su
Matriz en un pas con CDI (ej.: Antillas)
estar sujeta a una retencin igual al menor
del tipo previsto en el CDI o del previsto
en la normativa interna neerlandesa. En el
caso del tipo reducido del CDI con Antillas
Holandesas estn sujetos a una retencin
del 8,3 por 100, importe que ser enviado
al Gobierno de las Antillas Holandesas.
Requisitos para aplicar el tipo reducido del
CDI con Antillas Holandesas:
Que la entidad residente en Antillas
(cuyo capital, al menos parcialmente,
est dividido en acciones) posea al
menos un 25 por 100 en el capital
social desembolsado de la entidad residente en Holanda.
Que el gravamen conjunto de los dividendos teniendo en cuenta la reten-

cin en Holanda y el IS en Antillas no
sea inferior al 8,3 por 100.
Si los dividendos se pagan por una sociedad residente en Pases Bajos a una entidad residente en la UE (G) no estar sujeta
a retencin en Pases Bajos si se cumplen
los siguientes requisitos:
Que la entidad residente en la UE (G)
est sujeta a un impuesto sobre sociedades en su pas de residencia y que
tenga, al menos, un 5 por 100 en el
capital de la filial holandesa (o un 5 por
100 de los derechos de voto cuando
este criterio sea utilizado en el correspondiente CDI). Estos requisitos, introducidos en la norma interna y en vigor
desde el 1-1-07, son ms laxos que los
exigidos por la Directiva matriz-filial.
Si no se cumplen los requisitos anteriores, los dividendos distribuidos por una
sociedad residente en Pases Bajos a
una entidad residente en la UE (G)
estarn sujetos al tipo previsto en el
CDI, o al de la normativa interna holandesa (15 por 100) si es menor.
Si la beneficiaria es residente en un territorio que no tenga CDI con Pases Bajos se
aplicar el tipo del 15 por 100.
Cuando se practica una retencin por un residente en Pases Bajos (D) por unos dividendos pagados a un no residente (E, F o G), el importe retenido
debe ingresarse en la Administracin holandesa. Sin
embargo, el importe a ingresar puede ser menor
que el efectivamente retenido si se dan una serie de
requisitos. Si se cumplen los requisitos, la entidad
retenedora en Holanda (D) deducir (como crdito
del impuesto) del importe a ingresar como consecuencia de la redistribucin de dividendos a una
entidad no residente (E, F o G) procedentes de otra
entidad no residente (A, B o C) la menor de las dos
siguientes cantidades:
El 3 por 100 de los dividendos distribuidos
por la entidad holandesa (D).
El 3 por 100 de los dividendos brutos que
previamente recibi la entidad holandesa
(de A, B o C).
Para tener derecho al crdito del impuesto ser
necesario que se den las siguientes circunstancias:
En el momento de la distribucin a la entidad residente en Holanda (D), sta debe
tener una participacin de, al menos, un
25 por 100 en la no residente (A, B o C).
Los dividendos distribuidos a la entidad
residente (D) en Holanda deben haber tri-
butado en el pas de la entidad que los distribuye (A, B o C) a un tipo de, al menos,
el 5 por 100.
Los dividendos recibidos por la entidad
holandesa (D) deben estar exentos en Pases Bajos por cualificar para la aplicacin
de la participation exemption.
Tributacin en Antillas Holandesas
Los dividendos procedentes de sociedades residentes en Holanda estn exentos del Impuesto de
Sociedades en Antillas Holandesas, con tal de que
se posea al menos un 25 por 100 en el capital social
desembolsado.
Si la filial es residente de un pas distinto de
Holanda est exento el 95 por 100 de los dividendos obtenidos por una entidad residente en Antillas
Holandesas. El 5 por 100 que no est exento estar sujeto al tipo general.
No obstante, una BV residente en Antillas podr
aplicar un tipo del 0 por 100 si se cumple que slo
se dedica a operaciones de inversin en valores y
depsitos y est gobernada por una trust company
registrada en Antillas o por un residente en Antillas.
Los dividendos pagados al extranjero no estn
sujetos a ningn tipo de retencin.
Hay ms de 2.600 BVs y NVs establecidas en
Antillas Holandesas con filiales en Pases Bajos, de
las cuales unas 2.000 son holdings financieras.
Tributacin en otro paraso fiscal (H)
Normalmente, se optar por un territorio que
no aplique ms que una tasa anual fija de importe
muy reducido.
Normalmente, se optar por un territorio que
no grave la distribucin de dividendos.
7.
CONCLUSIONES
Los esfuerzos realizados por los organismos

internacionales, OCDE y UE, por identificar y calificar determinadas prcticas como perniciosas, en
el marco de de lo que se ha dado en denominar
como competencia fiscal perjudicial, ha resultado
altamente positivo, aunque en determinados casos,
especialmente los vinculados a parasos fiscales, las
medidas adoptadas y sustitutivas de las perniciosas
354

se han encaminado a procurar mantener, de forma

simulada, el sistema anterior.
El ordenamiento espaol, a la espera de posteriores desarrollos reglamentarios y, posiblemente,
de nuevas disposiciones de rango legal, contina en
su labor de proteccin frente a las operaciones con
parasos fiscales y, en un prximo futuro, frente a
territorios de nula tributacin.
No obstante lo anterior, debe atenderse especialmente a las operaciones de conduccin de rentas por pases (especialmente Reino Unido y
Holanda) con fuertes vinculaciones con los parasos
fiscales clsicos y con destino final en stos, as
como las realizadas de forma directa o indirecta
con pases o territorios de baja o nula tributacin.
Los Pases Bajos, como se ha indicado, se han
caracterizado tradicionalmente por ser un territorio utilizado habitualmente para canalizar flujos de
dinero hacia territorios de baja tributacin, muchos
de los cuales se caracterizan tambin por la falta de
transparencia y de intercambio de informacin.
El resultado, en muchas ocasiones, es que, pese
a pertenecer a la UE y cumplir los Pases Bajos con
las normas de intercambio de informacin, las rentas que se triangularizan hacia otros territorios a travs de Pases Bajos se convierten en opacas, a pesar
de haberse beneficiado de los beneficios propios de
los Convenios para evitar la doble imposicin, eludiendo el pago de impuestos en otros territorios.
Las rentas que se han utilizado tradicionalmente para estos fines han sido los dividendos y ganan-
cias de capital provenientes de la transmisin de

participacin en fondos propios de entidades, los
intereses y los cnones.
La baja o nula tributacin efectiva de tales rentas se alcanza mediante un variado conjunto de
medidas, entre las que destacan:
La normativa domstica de los Pases
Bajos, que reduce al mnimo o deja exenta
la tributacin por el Impuesto sobre Sociedades y que exime de la obligacin de
retener a este tipo de rentas.
Una amplia red de convenios para evitar la
doble imposicin que consigue eliminar o
reducir enormemente la tributacin de los
dividendos, intereses y cnones.
El Convenio especial con Antillas Holandesas y Aruba que permite remitir rentas a
estos territorios sin apenas tributacin y
desde los que, a su vez, se pueden remitir
a otros parasos fiscales, reafirmando de
esta forma la opacidad del beneficiario
efectivo de las rentas.
Cabe por todo lo anterior preguntarse por cules son las medidas que adoptar para erradicar, o al
menos atenuar, los efectos perjudiciales derivados
de las actuaciones de determinados pases, que
cumplen tericamente con las reglas internacionales sobre competencia justa pero dan lugar a que,
en la prctica, otros pases vean menoscabados sus
ingresos tributarios como consecuencia de regmenes que permiten o favorecen esa elusin fiscal.
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CARPIZO, Juan, y SANTAELLA, Manuel (2007): De los parasos fiscales y la competencia fiscal perjudicial al Global Level
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356

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