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CONTRATOS

ESPECIALES:
UNDERWRITING

UNIVERSIDAD ANDINA DEL CUSCO.


FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIA POLITICA.
ESCUELA PROFESIONAL DE DERECHO.

INTEGRANTES:
KARILIZI GAMARRA VARGAS
RUTH LISBETH ASTO FARFN
IVAN LOAYZA

PRESENTACIN.
Es muy grato poder presentar, despus de recabar una sustancial
informacin, nuestro trabajo universitario el mismo que lleva el ttulo
de UNDERWRITING.
Este trabajo es el resultado de una bsqueda de informacin, as
como tambin de una investigacin sobre el tema expuesto, pero
sobre todo de mucho empeo para desarrollarlo de la mejor manera.
As mismo aprovecho la oportunidad para agradecer a su persona
por incentivar a la investigacin y a la produccin intelectual, ya que
estas son dos tareas elementales que tenemos como universitarios
y que sern muy tiles en un futuro como excelentes profesionales.
Por estos motivos

espero que el

trabajo que a continuacin le

presento sirva, no solo para nutrir nuestros conocimientos. De la


misma

manera que los mnimos

justificarlos.
ATTE. El Grupo.

errores que hayan

sepa

UNDERWRITING
ANTECEDENTES: (KARILIZI GAMARRA VARGAS)
El vocablo underwriting

es de uso muy comn en los medios comerciales y

financiero y cuya traduccin semntica a otros idiomas no concierne in strictu


sensu al tipo de operaciones que se hallan enmarcados bajo este trmino.
Histricamente el underwriting se origin conforme a los principios del seguro
martimo cuando aseguradores de riesgos escriban su nombre bajo el contrato de
seguro por el monto del riesgo que asuman sobre el viaje del barco que se
aseguraba. Ya que las firmas eran patentizadas debajo del texto del contrato se
denomin underwriting cuya traduccin literal equivaldra a debajo de lo escrito.
El termino underwriting no comprende las operaciones que se incluye bajo este
concepto. Por una parte es empleada para distinguir las operaciones para la cual
un asegurador toma para si un riesgo, vale decir emite una pliza de seguro, y por
otro lado es empleado para designar un convenio de suscripcin de valores con
caractersticas propias. Se trata de dos acepciones distintas, la primera
relacionada con la actividad aseguradora y la segunda con el medio financiero y
mercantil1.
El underwriting se halla regulado en los estados unidos de Norteamrica a travs
del Acta Glass- Steagall de 1933, la cual es una ley federal concerniente al registro
de ttulos

valores que sern colocados al pblico, incluyendo en ella oda la

informacin relacionada con el emisor y su correspondiente oferta.


El acta en mencin exige al emisor diversos requisitos con el afn de proteger a
los probables inversionistas. La declaracin del registro debe estar acompaada
de una completa informacin financiera.

1 BRAVO MELGAR, Sidney Alex Contratos Modernos Empresariales Editorial San


Marcos 2013. pg. 215.

CONCEPTO
El Underwriting, constituye un contrato celebrado entre una entidad que se
configura en un intermediario financiero denominado Underwriting y una
Institucin, entidad o

sociedad emisora de valores mobiliarios, por el cual la

primera citada, se obliga a prefinanciar a la segunda, en forma parcial o total los


recursos

que

se

obtendran

como

resultado

de

su

colacin,

dem

comprometindose a procurar la colaboracin de tales valores en el mercado


primario, garantizando a su vez su total o parcial suscripcin por parte de los
inversionistas dentro de un plazo quedaran valores sin suscribir.
Al respecto diversos tratadistas afirman que el contenido obligacional puede ser
viable con relacin a una emisin en masa de valores mobiliarios, puesto que la
entidad financiera, puede adquirir toda una emisin de Ttulos Valores sin mediar
previamente el transcurso de un determinado plazo para tentar su colocacin.
MARTORELL define el contrato de underwriting como un instrumento
jurdico que permite canalizar la asistencia financiera requerida, mediante la
suscripcin de ttulos-valores emitidos por la sociedad emisora beneficiaria, por
parte de terceros interesados.2
LINARES BRETN citado por ARIAS SCHERIBER PEZET 3, sostiene que el
contrato de underwriting es aquel en virtud del cual una entidad emisora de
valores mobiliarios conviene con una entidad financiera, bien sea banco de
inversin, compaa financiera o banco comercial, su participacin en la
colocacin pblica a fin de asegurar la cobertura de esa emisin.

2 MARTORELL, Ernesto Eduardo. tratado de los contratos de empresa. tomo I.


ediciones Depalma. Buenos Aires. 1993. Pgs. 500-501.

3 ARIAS SCHERIBER PEZET, Max. contratos modernos. gaceta jurdica editores.


primera edicin. Lima. 1999. Pg. 141.

PARTES INTERVINIENTES DEL CONTRATO


Las partes intervinientes en el contrato del Underwriting, son por un lado El
Underwiter o entidad financiera, que generalmente se constituye en un banco,
una empresa financiera, un consorcio colocador pre-financiera la emisin, siempre
y cuando estime a travs de un anlisis financiero que las acciones, y/o bonos
podrn ser colocados a su valor nominal, en tal virtud se producir un diferencial a
su favor con respecto al monto del pre-financiamiento, en relacin a cada ttulo, y
el valor nominal que en el mercado primario ser el valor de la colocacin original,
y de otro, la entidad, Institucin o Sociedad emisora, que surge de la canalizacin
a su favor de recursos financieros y que puede materializar dicha asistencia
financiera mediante la utilizacin del UNDERWRUTING. Es menester sealar que
los inversionistas futuros adquirientes no son parte en el contrato del Underwriting.

CARACTERES DEL CONTRATO


El contrato del Underwriting, tiene caracteres estructurales y funcionales.

CARACTERES ESTRUCTURALES:
a) Es un contrato consensual, porque se perfecciona por el solo
consentimiento de las partes, por lo cual se cie in stricto a nuestro
Ordenamiento Jurdico Civil de 1984. Como resultado de acuerdos de
voluntades, el contrato queda concluido como tal, aunque a posteriori se
realicen las distintas etapas relacionadas con la emisin y colocacin de los
ttulos pre-financiados.
b) Es bilateral, puesto que genera obligaciones para ambas partes. Se trata
de un contrato sinalagmtico, puesto que existen prestaciones reciprocas
cuyo objeto es la obligacin de hacer, por parte de colocador de los valores
al colocar la emisin y la obligacin de dar, por parte de la sociedad
emisora al pagar la suma pactada; lo citado consiste en una comisin o un

diferencial entre el valor nominal de los ttulos y el valor pagado por el


tomador de la emisin. As mismo, podra haber un diferencial entre el prefinanciamiento en relacin al valor de cada ttulo y el valor nominal que
sera el valor de la primera colocacin.
c) Es oneroso en el sentido de que cada una de las partes obliga a una
prestacin con contenido econmico.
d) No formal, ya que no existe disposicin legal alguna, que exija una forma
especial para la celebracin del contrato.
e) Innominado, ya que no est previsto o establecido en el Ordenamiento
Jurdico Peruano.

CARACTERES FUNCIONALES
a) Es un contrato que se enmarca dentro del Mercado de capitales,
constituyendo una nueva tcnica bancaria cuyo vinculo unificante consiste
en la financiacin que obtiene una de las partes de la obra que se brinda.
b) Es una va de canalizar recursos, con el objeto de capitalizar, desarrollar y
expandir las empresas.
c) Permite la prestacin de servicios complementarios de asesoramiento que
forman parte integrante de la operacin abarcando la etapa previa al
lanzamiento de la emisin, la colocacin de la emisin y la etapa posterior a
la colocacin.
Para Carlos Gilberto Villegas desde el punto de vista funcional el Underwriting,
rene los siguientes caracteres.
a) Es una operacin de financiamiento por lo que su estudio es propio del
derecho de financiamiento de la banca moderna pone al servicio del
desarrollo de la empresa contempornea, anticipndole fondos contra la
entrega de emisiones de acciones u otros ttulos valores emitidos por la
sociedades por acciones.
b) Es una operacin que permite canalizar recursos captados por el banco que
realiza as, una vez ms su actuacin intermediadora en el crdito, tomando
ahorro de los sectores superavitarios y transfirindolos a las empresas que
los requieren para financiar su desarrollo.

c) Es una operacin compleja que comprende adems otros servicios de


asesoramiento (estudios sobre la expansin de las empresas Marketing,
Factibilidades, etc).

TTULOS QUE PUEDEN SER OBJETO DEL UNDERWRITING


(RUTH LISBETH ASTO FARFN)
El Underwriting puede utilizarse para la colocacin de acciones que son Ttulos
valores de participacin en el capital social, de las sociedades emisoras, o para la
colocacin de bonos que son ttulos que representan derechos de crdito. En el
caso de acciones puede recurrirse al Underwriting tanto para la colocacin de la
primera emisin de acciones, dentro del procedimiento de constitucin de la
Sociedad Annima por suscripcin publica o para la colocacin de emisiones que
realicen las sociedades con la finalidad de aumentar un capital propiciando en
ambos casos la apertura del capital y el accionariado difundido. En el caso de los
bonos, pueden ser ttulos emitidos por la Sociedad Annima de derecho privado,
por el Estado o por sus organismos y empresas estatales de derecho pblico o de
derecho privado expresamente facultados para ello.

MODALIDADES DE UNDERWRITING
Las modalidades de Underwriting son:
a) Prefinanciacin de la emisin con la adquisicin de los ttulos o acciones ya
sea de toda la emisin o solamente del saldo no colocado por el banco al
trmino del plazo preestablecido.
b) Simple colocacin de ttulos donde el banco adelante los fondos
correspondientes a la emisin de acciones o bonos pero sin asumir riesgo
alguno de compra y posterior colocacin. El banco solo asume la obligacin
de colocar la emisin de financiarla anticipando fondos.

BENEFICIOS DEL CONTRATO


La operacin del Underwriting otorga a la Sociedad emisora la obtencin del
capital, sin esperar la colocacin paulatina de los valores, y la utilidad para el

tomador de las emisiones el diferencial que resulte entre la suma pactada con la
sociedad emisora y el precio de colocacin de los valores o la comisin que pacte
por la colocacin.
La banca de servicios financieros est en ptimas condiciones para prestar el
servicio derivado del contrato de Underwriting a las grandes empresas que
revisten la forma de sociedades por acciones ya que por la vinculacin que
mantiene con sus clientes conoce a sus compradores y proveedores y sabe que
otras empresas o personas tiene inters o puede tenerlo en participar en el capital
de aquella; en consecuencia, cuando toma el compromiso de colocar una emisin
de acciones o la adquiere para colocarla ya tiene prevista una cantidad de
posibles suscriptores.
Los beneficios de la operacin del Underwriting son recprocos para las partes
intervinientes, toda vez que la sociedad emisora tiene la posibilidad de lograr un
aporte inmediato de capital que no le resulta fcil obtener entre sus acciones y el
Underwriter la posibilidad de obtener un lucro derivado de la diferencia entre el
valor de suscripcin y el precio de posterior venta de las acciones.
De lo citado, se infiere que el contrato del Underwriting es un moderno contrato
bancario que le permite a las empresas obtener asistencia financiera. Luego de
destacar el elevado costo financiero que representa el acceso al crdito bancario,
analiza las otras dos alternativas convencionales que le permite a las empresas
obtener recursos como son el aporte de los accionistas y la emisin de
obligaciones precisando de los accionistas y la emisin de obligaciones
precisando que el medio ms sano es el aumento de capital advirtiendo, sin
embargo que es comn que la empresa necesite de fondos con relativa urgencia,
resultando inconveniente esperar que se integre la emisin de acciones, razn por
la cual puede recurrir a un banco que tome a su cargo la colocacin de esa
emisin de acciones y que le anticipe fondos a cuenta de dicha emisin o bien
para que adquiera en su totalidad la emisin para luego colocarla entre sus
clientes, configurando ambas modalidades operacionales de Underwriting.

NATURALEZA JURDICA.
El contrato de emisin y colocacin de Ttulos-Valores en el Per es un
contrato sui gneris, que carece de legislacin especifica propia. Empero, lo
sealado no significa que carezca de afinidad con las instituciones contractuales
tradicionales, como en efecto lo veremos ms adelante al comentar sus
diferencias y semejanzas con otros contratos. Se ha dicho que se trata de un
contrato bancario, criterio del que no participamos, desde que presenta caracteres
muy propios y no exclusivos de esa actividad. ARRUBLA PUCAR, luego de
aclarar que "algunos describen el contrato como de naturaleza mixta por tener
caractersticas y elementos propios de otros contratos", agrega "con la
compraventa tiene semejanzas en cuanto que el underwriter toma la totalidad de
la emisin para colocarla por su cuenta y riesgo (esto es la modalidad del
underwriting en firme). piensan tambin que tiene elementos del mandato y de la
comisin en ciertas modalidades e incluso agregan que de similitudes con el
contrato de corretaje, cuando el underwriter acta sin adquirir en firme la emisin".
Concluye el citado autor diciendo que se inclina por la atipicidad del contrato, pues
a pesar de gozar de similitudes con otros contratos, su funcin econmica tan
propia y la finalidad perseguida con la figura para actuar en un mercado tan
especializado, indican la convivencia de darle el tratamiento independiente de
otras figuras que se le aparecen, pero que no desempean el mismo papel en el
comercio4.

Estamos en presencia de un contrato novedoso y complejo, pues no solo


abarca la colaboracin de ttulos valores que se contempla tambin de diferentes
servicios de asesoramiento (particularmente en la etapa inicial, pero tambin
durante su funcionamiento, pues pueden presentarse en la practica hechos que no
fueron inicialmente considerados o debidamente evaluados). Tambin debemos
poner nfasis en que se trata de una novedosa palanca de funcionamiento que,
4 ARRUBLA PUCAR, Jaime Alberto.- contratos mercantiles. tomo II. pg. 218.

bien estructurada, puede tener una amplia dentro del rea fundamentalmente
empresarial, por su ya mencionada funcin de financiamiento oportuno 5.

Tambin se ha dicho que es un contrato mercantil, respecto de lo cual


debemos sealar que si bien no se encuentra tipificado en el Cdigo de Comercio
ni en ninguna de nuestras leyes y tiene caractersticas propias, nadie cuestiona su
carcter mercantil. Por otro lado, no es un contrato de comisin, pese a que el
underwriter acta como comisionista y el emisor como comitente. En opinin de
MUOZ, que repite a GARRIGUES, "la mediacin de los bancos en la emisin de
valores mobiliarios, nombre con el se conoce al underwriting en la doctrina
espaola, segn algunos autores, se configuran bajo las hiptesis de que el banco
reciba el encargo de colocar la emisin en el pblico y de que adems de ese
encargo asuma tambin la administracin de ese encargo asuma la administracin
de garantizar el xito de la operacin" .6
Igualmente se ha sostenido que es un contrato de garanta, criterio que
tampoco compartimos, pues la suscripcin y colocacin de ttulos valores es un
contrato principal, con vida propia y que no depende de otros contratos, como
sucede con las garantas, que como bien sabemos son accesorias.
BARRIOS ORBEGOSO afirma que desde el punto de vista jurdico el
convenio de Underwriting tiene dos aspectos: "Uno el de comisin mercantil, por
en cual el underwrting como agente de la empresa emisora obtiene la suscripcin
o coloca los valores emitidos por sta". Bajo este aspecto, agrega el citado autor,
"el underwriter acta como mandatario de la sociedad emisora y sus relaciones
estaran reguladas por las normas del Cdigo de Comercio respecto a la comisin
mercantil". Pero el mismo jurista no coincide con la concepcin que encuentra en
5 GHERSI, Carlos Alberto: contratos civiles y comerciales. Tomo II. editorial astrea. cuarta
edicin, ampliada y actualizada 1998. Buenos Aires.

6 MUOZ, Luis. el negocio jurdico financiero, citado por ARIAS SCHERIBER PEZET,
Max. Ob. Cit. Pg. 151.

este contrato una naturaleza garantizadora, pues "la relacin de promitente


comprador que se genera para el underwriter al garantizar la sociedad emisora la
suscripcin o colocacin asumiendo el compromiso de suscribir o adquirir en
propio nombre los valores en caso de no poderlos colocar en el mercado estara
otorgado una promesa de compra de los valores que estara regulada por los
artculos 1414 a 1418 del Cdigo Civil. cuyo plazo mximo a pactarse sera de un
ao".7 ROLANDO CASTELLARES es de la misma opinin y agrega que este
contrato "tiene la misma naturaleza que cualquier contrato de prestacin de
servicios, regulados en los artculos 1755 y siguientes y 1764 y siguientes del
cdigo civil o que el contrato de comisin mercantil regulado por el artculo 237 del
Cdigo de Comercio". No condicionamos con esta opinin, pues insistimos que el
contrato que nos ocupa es sui gneris, complejo y no tiene naturaleza de ningn
contrato tradicional; es, pues, un contrato autnomo 8.

Finalmente, manifestamos nuestra adhesin con ARRUBLA PUCAR


cuando afirma que el underwriting "es un contrato atpico e innominado que no
tiene una individualidad acusada en la legislacin colombiana "9.

ELEMENTOS PERSONALES DEL CONTRATO

El contrato de underwriting tiene como actores principales dos sujetos: a) La


emisora o empresa que encarga la emisin de acciones o bonos; y, b) El
underwriter o la empresa que se compromete a efectuar la colocacin de las
7 BARRIOS ORBEGOSO, Ral. seminario: el mercado de valores y el financiamiento del
desarrollo. Pg. 127., citado por ARIAS SCHERIBER PEZET, Max.- Ob. Cit. Pg. 151.

8 CASTELLARES, Rolando. underwriting. revista del banco de crdito del per, citado
por ARIAS SCHERIBER PEZET, Max. Ib. Idem. Pg. 151.

9 ARRUBLA PUCAR, Jaime Alberto. Ob. Cit. Pg. 218.

acciones o bonos emitidos.

LA EMISORA.

(IVAN LOAYZA)

La entidad que encarga la emisin es obviamente aquella que requiere


fondos que no puede o no quiere obtener a base de crditos bancarios o
financieros, ni tampoco encuentra eco en sus accionistas para un aumento de
capital. Desde luego que por tratarse de una compleja operacin financiera y
ordinariamente de grandes nmeros, se necesita la intervencin del rgano
correspondiente para que se apruebe la emisin, siendo este tema relacionado
con la existencia de poderes suficientes para actos de enajenacin.

EL UNDERWRITER.

El underwriter, tambin denominado "la colocadora", es la empresa


especializada en esta clase de operaciones que se hace cargo del servicio de
colocacin de las acciones o bonos emitidos. Lo usual es que sea una persona
jurdica con una solvencia econmica y pleno conocimiento del mercado. Como en
el caso anterior y por tratarse de un contrato oneroso, se requiere poderes
suficientes para celebrarlo.
Aunque como hemos expresado el contrato de emisin y colocacin de
ttulos valores no esta legislado en el Per, consideramos que en la prctica y
dada la complejidad y los altos valores que entran en juego, tanto la colocadora
como la emisora deben ser personas jurdicas, preferentemente sociedades
annimas, dada su flexibilidad y capacidad operativa. Adems, los estatutos de las
empresas deber constar la facultar de celebrar contratos de esta naturaleza.
En el contrato de underwriting concurren otros actores, tales como el asesor
legal, el inversionista y el agente regulador.

El asesor legal generalmente y unas veces dos firmas de abogados (las que
representan los intereses de la emisora y el del underwriter) realizan todos las
procedimientos necesarios para asegurar la legalidad del procedimiento y la
elaboracin de los documentos necesarios.
El inversionista, o mejor dicho inversionistas, se constituye en el grupo de
personas fsicas y jurdicas que adquieren los ttulos emitidos. Pueden ser
inversionista institucionales tales como compaas aseguradoras, fondos de
pensiones, fondos mutuos, bancos comerciales, bancos de inversin o agentes de
valores. No esta limitada la cantidad de ttulos valores que estos pueden comprar
y su decisin se basa en las caractersticas de los activos financieros, es decir
liquidez, rentabilidad y riesgo.
El agente regulador es el ente encargado de regular los diferentes ttulos
que este mecanismo puede manejar. En nuestro pas dicho ente regulador es la
CONASEV10.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LAS PARTES.


1.

DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LA EMISORA.


DERECHOS DE LA EMISORA.

Exigir de la colocadora o underwriter una efectiva accin para obtener la


autorizacin administrativa necesaria para llevar a cabo la operacin. Dentro del
mismo orden de idas requerir que obtenga la autorizacin, salvo negativa
justificada de la entidad pertinente.
Solicitar de la colocadora la informacin relacionada con su especialidad, su
experiencia, los contratos de que haya intervenido, su solvencia, etc.
Hacer que se respete el precio estipulado en la oferta y exigirle a la colocadora el
10 MONTOYA MANFREDI, Ulises: derecho Comercial. Tomo III. Ob. Cit. Pg. 591

pago de lo convenido. En doctrina se considera que si la colocadora obtiene un


mejor precio en la colocacin, la diferencia ser suya, salvo que haya habido
reserva expresa en sentido distinto por parte de la emisora.

OBLIGACIONES DE LA EMISORA.
Informar a la colocadora o underwriter todo lo que de algn modo est relacionado
con la emisin, entendindose que esta obligacin existe en todas las
modalidades del contrato. Lo dicho supone el sealamiento del precio de la
emisin, el plazo para su colocacin, el historial jurdico, financiero y econmico de
la empresa y de todo aquello que le sea solicitado por la empresa o entidad que se
encargara de la colocacin.
No efectuar su oferta a ninguna otra colocadora (exclusividad) salvo que en la
oferta se haya reservado esa facultad.
Abstenerse de vender ninguno de los ttulos valores que se hayan ofertado para
su colocacin, en tanto dure dicha oferta.
Dar a conocer a la colocadora cualquier modificacin que se haya producido
desde que se le hizo la oferta, siendo entendido de que se trata de cambios
producidos antes de la colocacin de los valores de los inversionistas.
Pagarle a la colocadora la comisin convenida, que en doctrina se conoce como
comisin de administracin, sobre el monto total de la emisin. Es tambin posible
que se cobre una comisin de colocadora, por el solo hecho de intervenir como tal,
y otra de colocacin, en funcin del resultado obtenido.
Efectuar todos los gastos de diferente ndole que motive la oferta o colocacin de
los ttulos valores, tales como gastos legales, publicidad y similares, salvo
disposicin distinta en el contrato11.

11 MONTOYA MANFREDI, Ulises: derecho comercial. Tomo III. Ob. Cit. Pg. 592

DERECHOS Y OBLIGACIONES DEL UNDERWRITER.

DERECHOS DEL UNDERWRITER.

Obtener del tentativo emisor toda la informacin y documentacin que sea


necesaria para cumplir su funcin de intermediaria y estar en las mejores
condiciones para colocar los ttulos valores que se le han encomendado.
Hacer respetar el precio y las dems condiciones estipuladas.
Exigirle a la emisora la entrega de los ttulos valores una vez que se haya
perfeccionado la colocacin, a fin de entregarlos, a su vez, a los inversionistas que
han adquirido dichos ttulos.
Requerir a la emisora el pago de la comisin o comisiones pactadas.
Solicitar a la emisora el reintegro de los gastos efectuados por su cuenta para el
efecto de la colocacin. No tendr ese derecho en caso de haber sido convenido
en sentido contrario12.

OBLIGACIONES DEL UNDERWRITER.

(MARIA ANA BERRIO GARRIDO)

Efectuar todas las gestiones propias de su funcin ante la autoridad competente, a


fin de obtener la autorizacin para la emisin de los ttulos valores.
Adquirir la totalidad de la emisin. Esto sucede cuando el compromiso es en firme.
Respetar el precio y todas las condiciones acordadas con la emisora.
Realizar las gestiones ante el mercado de capitales y valores a efectos de que
puedan colocarse los ttulos valores que le han sido confiados a su intermediacin,
12 MARTORELL, Ernesto Eduardo.- tratado de los contratos de empresa. tomo I.
ediciones Depalma. Buenos Aires 1993. Pgs. 500-501.

en funcin de su prestigio y experiencia.


Hacer el esfuerzo necesario para los ttulos valores que le han sido confiados, as
como respetar el precio y condiciones estipuladas. En caso de no concluir su labor
dentro del plazo establecido, deber adquirir el saldo no colocado, cuando se trata
de la modalidad conocida como "en garanta".
Conservar comunicacin con la entidad emisora y el sindicato, en caso de existir
este ltimo.
Mantener el precio de la colocacin y sus condiciones por el plazo convenido, una
vez que haya realizado la funcin de intermediacin y ofrecido los ttulos valores a
los inversionistas13.

Queda desde luego como valor entendido que cualquier incumplimiento de las
obligaciones esenciales o convenidas entre las partes y que obedezcan a falta de
culpa, caso fortuito o fuerza mayor, ser responsabilidad del incumplidor, quien
deber hacerse cargo de la reparacin de los daos y perjuicios sufridos,
incluyendo el dao personal, en caso de haberse producido.
SUJETOS Y CAPACIDAD
En este contrato intervienen bsicamente dos sujetos: 1) la empresa que encarga
la emisin; y 2) la que se compromete a efectuar la colocacin.
La entidad que encarga la emisin es obviamente aquella que requiere fondos que
no puede o no quiere obtener a base de crditos bancarios o financieros, ni
tampoco encuentra eco en sus accionistas para un aumento de capital. Se le
denomina usualmente como la emisora. Desde luego que por tratarse de una
compleja operacin financiera y ordinariamente de grandes nmeros, se necesita
la intervencin del rgano correspondiente para que se apruebe la emisin,
siendo este tema relacionado con la existencia de poderes suficientes para actos
de enajenacin.
A su vez el otro sujeto es la empresa especializada en esta clase de operaciones,
la que se hace cargo del servicio de colocacin de los ttulos valores, y se le

13 GHERSI, Carlos Alberto: contratos civiles y comerciales. Ob. Cit. Pg. 206

conoce como la colocadora o underwriter. Lo usual es que sea una persona


jurdica con solvencia econmica y pleno conocimiento del mercado. Como en el
caso anterior y por tratarse de un contrato oneroso, se requiere poderes
suficientes para celebrarlo.
Arrubla Paucar se refiere a un tema sugestivo, cual es de la sindicacin. Dice as:
si la cuanta del underwriting es pequea en relacin con el capital del underwriter,
este puede tomar el riesgo total de la colocacin de la emisin. Sin embargo,
formalmente se forma un sindicato de underwriters. El underwriter lder logra de
esta manera compartir el riesgo y tambin las utilidades que espera obtener. Es
sana esta participacin, pues se anan esfuerzos para acreditar este tipo de
operaciones, que suelen seguirse unas a otras como efecto econmico, si son
exitosas, reactivando el mercado de valores. El lder escoge los miembros del
sindicato que lo han de acompaar en la operacin, aunque algunas veces suele
influir la emisoria para la escogencia de algunos. Entre todos ellos se firma un
convenio de participacin.
Aunque existen solo dos sujetos en el contrato, conviene aclarar que los
inversionistas que aceptan la operacin financiera y suscriben los ttulos valores, si
bien estn fuera del ncleo del contrato, se encuentran en la periferia del mismo.
Aunque como hemos expresado el contrato de Emisin y Colocacin de Ttulos
Valores no est legislado en el Per, consideramos que en la prctica y dada la
complejidad y los altos valores que entran en juego, tanto la colocadora como la
emisora deben deben ser personas jurdicas, preferentemente sociedades
annimas, dada su flexibilidad y capacidad operativa. Adems, en los estatutos de
las empresas deber constar la facultad de celebrar contratos de esta naturaleza.
En nuestra opinin, compartida por todos tratadistas que hemos consultado, este
contrato ordinariamente lo celebran los bancos, aun cuando no existe
impedimento para que lo haga una entidad que este en rea financiera.
Seala Vidal Castellanos que los underwriters formales en los Estados Unidos
son, invariablemente, los bancos de inversin llamados casas de emisin, los
bancos comerciales o las compaas de trust, conocidas entre nosotros como
consorcios, y sus compaas de valores afiliadas, las cuales acostumbran realizar

operaciones

de

Underwriting

en

gran

volumen.

Todas

las

compaas

norteamericanas comprendidas en el negocio de recibir depsitos tuvieron que


acabar con el casi completo divorcio entre la banca comercial y la banca de
inversin, a partir de la creacin del Acta de Banca de 1933, el Acta de ClassSteagall. Las compaas de seguros, los bancos comerciales y no en menor
proporcin, las compaas de inversion, entre otros inversionistas institucionales,
juegan un papel importante en el financiamiento de muchas empresas, en los
Estados Unidos.
En el Per pueden celebrar este contrato como Underwriters las empresas de
inversin, los bancos y las entidades financieras, las sociedades Agentes de
Bolsa, de acuerdo con lo que disponen los incisos 14, 17 y 44 del artculo 221 de
la Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros aprobada por ley
N 26702, del 9 de diciembre de 1996.
OBJETO DE LAS PRESTACIONES
Siguiendo la tesis sostenida en exegesis tomo I, actualizado en 1995, pgina 170),
el objeto del contrato consiste en la o las obligaciones que se asumen (artculo
1402 del cdigo civil) a mrito de prestaciones de dar, hacer o no hacer (artculo
1132 a 1160 del cdigo civil). A su vez, el objeto de las prestaciones est dado por
los bienes que pueden ser materia de contrato de emisin y colocacin de Ttulos
Valores (inciso 5 del artculo 886 del cdigo civil). Segn Borneo y Barreira Delfino,
opinin que compartimos a plenitud, resulta ms ajustada la expresin ttulos
valores. Esta denominacin fue receptada en la ley de Oferta Publica de Ttulos
Valores en su artculo 17, en el cual se mencionan los elementos tipificantes de los
mismos, a saber: emitidos en masa que tengan las mismas caractersticas y
otorguen los mismos derechos dentro de su clase que sean ofrecidos en forma
genrica y que se individualicen en el momento del contrato. A lo puntualizado
habra que agregarle los elementos que ya mencionara Vivante, esto es
necesidad, literalidad y autonoma.
Conforme lo sostiene casi unnimemente la doctrina, el titulo valor es un bien
mobiliario emitido en serie o en masa. Nuestra ley de Ttulos Valores es la N
16587, cuyo artculo 1 lo define como el documento que representa o contiene

derechos patrimoniales destinados a la circulacin y rene diversos requisitos


formales. Adems, son documentos causados por el vnculo que tienen con el acto
jurdico que los origina. Son de libre transferencia, sin otras limitaciones que las
que impone la ley. Por otro lado son extendidos a cortos y mediano plazo, siendo
raros los que son a largo plazo.
Por otra parte, la Ley de Mercado de valores seala que los valores mobiliarios
confieren a sus titulares derechos crediticios, dominiales y patrimoniales, para
participar en el capital, el patrimonio o las utilidades de la empresa emisora,
siendo bienes transferibles, siendo nula toda limitacin estatutaria que impida la
transferencia, sin perjuicio del derecho de preferencia que puedan tener
estatutariamente los socios de la empresa emisora para tomar o suscribir los
ttulos que se emitan. Son ttulos valores, por ejemplo las acciones representativas
del capital de una empresa, pudiendo ser acciones comunes o preferenciales. La
emisin puede ser hecha por el valor nominal. Tambin son ttulos valores las
obligaciones, esto es, valores mobiliarios de renta fija que son parte representativa
de un crdito contra la entidad emisora. Estos ttulos no forman parte del capital de
la empresa que los emite y constituyen parte de su pasivo. Tales obligaciones
pueden ser nominativas o al portador, con o sin garanta especfica, con inters fijo
o variable, de vencimiento peridico o fijo, y su amortizacin se efecta segn la
numeracin de los ttulos o por sorteo, segn haya sido establecido. Estos ttulos
obligacionales toman en la prctica diversos nombres, tales como bonos,
debentures y cedulas hipotecarias.
En opinin de Arruba, los Ttulos Valores tpicos que pueden emitir las sociedades
son los bonos y las acciones, segn las leyes colombianas. La descripcin de
estos ttulos valores est hecha en su obra, pginas 237 a 240.
Cabe la posibilidad de pre financiar una emisin de ttulos que no sean acciones
o debentures? La pregunta asume gran inters y por nuestra parte pensamos que
conveniente dejar abierta esta posibilidad emitiendo ttulos que sean atractivos e
idneos para los inversionistas. Esta posibilidad deber ser tenida en cuenta al
momento de la dacin de una ley sobre el contrato de emisin y colocacin de
ttulos valores.

Los ttulos valores que son materia de este captulo entran dentro del sistema del
mercado financiero, el cual a su vez distingue a los mercados de dinero y
capitales.
Al mercado de dinero acuden las disponibilidades temporales de toda la
comunidad y su canalizacin se produce, a su vez, por las instituciones que
intervienen dentro de este mercado, cuales son los bancos comerciales y las
financieras. Estos recursos sirven bsicamente para satisfacer las necesidades de
consumo, esto es, se colocan a corto plazo.
Al mercado de capitales, en cambio, fluyen los ahorros del pblico en general ye
estn destinados usualmente para efectuar inversiones de mediano y largo plazo.
As, pongamos por caso, sucede con los prstamos que recibe el Estado peruano
para efectuar la construccin y reconstruccin de carreteras, puentes, vas de
evitamiento y de penetracin y, en general, toda clase de obras de infraestructura
o la financiacin de una empresa minera para triplicar su capacidad de produccin
y modernizar sus equipos e instalaciones.
Boneo Villegas y Barreira Delfino, citando a De Oteiza, sealan que existen
diferencias entre el capital real y el capital financiero y que el primero se refiere a
los medios de produccin tangibles, mientras que el capital financiero comprende
los activos que lo representan, lo que da lugar a que se designe como mercado de
capitales a aquel que se negocian los activos financieros. Esto obliga a establecer
la distincin entre mercados de capitales, en los que se movilizan recursos a largo
plazo, y mercados de dinero, donde se negocian obligaciones con plazo de
vencimiento menor a un ao. Y agregan: Fescina y Jelonche expresan que el
mercado de capitales admite definiciones ms o menos comprensivas, pero en
cualquier caso es caracterizado como un segmento del mercado financiero,
entendido este, a su vez, como el conjunto de instituciones e instrumentos
orientados a la transferencia de recursos econmicos entre los agentes
econmicos y cuyas operaciones comprenden los prstamos destinados a
consumo, capital de giro de las empresas, inversiones de activos fijos y vivienda, a
corto plazo, mediano y largo plazo.
A pesar de las diferencias que hemos mencionado, no puede desconocerse que

ambos mercados estn vinculados y complementados, y vemos as como en todo


el mundo se viene imponiendo el concepto de la banca mltiple, permitiendo a la
banca comercial toda clase de operaciones activas y pasivas.
Cabe tambin hacer algunas apreciaciones en cuanto al denominado mercado de
valores, que tiene por funcin efectuar todas las operaciones de intermediacin
respecto de las ofertas y demandas de ttulos valores registrados, actuando en
consecuencia, como un instrumento de circulacin de enorme importancia.
El mercado de valores se desdobla en mercado primario (que es la captacin de
recursos para capitalizacin) y mercado secundario (en lo se transfieren activos
que ya existen).
Resulta evidente que la negociacin de ttulos valores a travs de los organismos
pertinentes (bolsas de valores) ofrece a los inversionistas ciertas condiciones de
seguridad que no se dan necesariamente en las operaciones que llevan a cabo
fuera de bolsa. Pero tambin es verdad que su importancia se mide en funcin del
desarrollo de los pases y que en Per, tal como sucede en casi toda Amrica
Latina, su funcionamiento tiene permanentes alternativas, subidas y bajadas
impredecibles y, en suma, todava no han logrado el grado de madurez a que
estn llamados y que su crecimiento sufre los efectos de fenmenos tales como la
inflacin, la recesin, la faltan de proyectos rentables y garantizados y, las
fluctuaciones de la poltica y, por ende, su inestabilidad, etc,. Es por todo lo dicho
sumamente intil el contrato de emisin y colocacin de valores, pues muchas
veces y por razones coyunturales las empresas que requieren fondos para sus
inversiones no pueden lograr que sus ttulos valores sean adquiridos por los
inversionistas, recurriendo entonces a la prefinanciacin, que es, segn se ha
explicado con anterioridad, uno de los matices mas interesantes y valiosos para la
actividad productora y empresarial en general.

SEMEJANZAS Y DIFERENCIAS CON OTROS CONTRATOS


Siendo el contrato de emisin y colocacin de ttulos valores uno de carcter

complejo, no es de extraar que tenga semejanzas y diferencias con otros


contratos.
Hay quienes sostienen que se trata de un contrato de comisin mercantil dado que
uno de los sujetos (la entidad emisora) acta en calidad de comitente, en tanto
que la otra (la colocadora o underwriter) lo hace como comisionista. Si bien es
exacto que existe una marcada similitud entre ambos contratos, pues
efectivamente una de las partes se compromete a tratar de colocar los ttulos
valores en el mercado, es tambin exacto que en la emisin y colocacin de ttulos
valores existen otros mecanismos y modalidades que no se dan en la comisin.
Pensamos, de consiguiente, que existe similitud, pero sin que esto los asimile o
identifique.
Para otros el contrato que nos ocupa es una compraventa. La semejanza est en
el hecho de que al efectuarse la operacin de colocacin existe entre la
colocadora y el comprador una relacin que termina teniendo los efectos de una
compraventa, en la medida que el emisor est obligado a entregar el ttulo valor y
el adquirente a pagar el precio convenido. Pero la diferencia es saltante: en tanto
que en la emisin y colocacin de acciones slo se genera un compromiso de
mediacin entre la entidad emisora y la colocadora, sin intervencin alguna del
posible o futuro adquirente del ttulo valor, en la compraventa la relacin es
directa entre vendedor y comprador y en ella no interviene como sujeto la entidad
emisora.
Finalmente se ha pensado en identificar la emisin y colocacin de acciones con
el contrato de mandato. Desde luego existen semejanzas, en la medida que la
colocadora se obliga a realizar uno o ms actos jurdicos, por cuenta e inters del
mandante (artculo 1790 del Cdigo Civil), pero hay distinciones marcadas: el
mandato se presume oneroso, en tanto que la emisin y colocacin de ttulos
valores es por su naturaleza mercantil necesariamente onerosa. Por otra parte, no
cabe pretender que la colocadora acta presumiblemente por representacin
(artculo 1807 del Cdigo Civil). Adicionalmente la colocadora no puede actuar en
nombre propio, lo que s puede suceder en el mandato.
Desde luego no podemos descartar la aplicacin de las normas de la

compraventa, la comisin, el mandato y otros contratos afines por aplicacin del


principio de analoga (a simili: a igual razn, igual derecho), en la medida que sean
pertinentes.
CARACTERES JURIDICOS
El Contrato de Emisin y Colocacin de Ttulos Valores tiene los siguientes
caracteres jurdicos:
Es un contrato principal, autnomo, que no depende para su existencia de otros
contratos, si bien tiene las afinidades y contactos que hemos mencionado con
anterioridad.

Est ubicado dentro de la clasificacin de los contratos

como uno de colaboracin.

Es un contrato financiero, pues tal como se ha

expresado, es una nueva forma de otorgamiento de crdito enmarcada dentro del


mercado de capitales. Se ha sostenido y con fundamento, que un serio
inconveniente de carcter financiero est representado por e!

alto costo del

dinero., situacin que es particularmente delicada en el Per actual y a la cual el


contrato materia de esta obra tiende a paliar.

Es un contrato atpico. pues aun cuando hay ciertas

normas que lo sealan, no existe una legislacin especfica que lo regule, lo cual
llegar a ser necesario y de ello nos ocupamos en el Anexo NQ 1 (infra, pgina
169 y siguientes). No compartimos, por lo tanto, la opinin dada por Vidal
Castellanos cuando manifiesta que el underwriting ha adquirido ya tipicidad en el
ordenamiento legal peruano, con la dacin de la Ley del Mercado de Valores
aprobada por Decreto Legislativo N9 755, del 13 de noviembre de 1991, cuyo
artculo 159, incisos e), f) y g) se refieren expresamente a este convenio,
reconociendo su existencia y prctica, aunque sin otorgarle un nombre propio"
(Liliana Vidal Castellanos, op. cit. pgina 44). (Actualmente rige la nueva Ley del
Mercado de Valores, Decreto Legislativo NQ 861 del 22 de octubre de 1996, que
lo menciona en el artculo 194 incisos e) y f)..

Es un contrato de Derecho Mercantil, de naturaleza

mixta, segn opinin de Garrigues. En efecto, dentro de su complejidad, se


presentan varios contratos que lo completan o encausan, sin que por ello pierda
su autonoma (supra, pginas 151-152). No compartimos la tesis de que es un
con-. trato bancario, pues no est limitado a esta rea.

Es un contrato consensual, ya que no reviste forma

alguna, desde el momento que no est debidamente regulado. Empero, la


prudencia aconseja que cuando menos se celebre por escrito de fecha cierta. As
aparece del modelo de contrato que hemos incorporado al final de esta parte de la
obra (infra, pgina 166).

Es de prestaciones recprocas o correlativas, dado que

cada una de las partes asume prestaciones respecto de la otra. Sobre este
particular nos remitimos a los comentarios hechos en Exgesis I, actualizado en
1995, pginas 54 a 59.

Es un contrato de cambio, en la medida que est

destinado a promover la circulacin de la riqueza. Esta es su importancia, que


sealramos en su oportunidad.

Es oneroso, dado que las partes se enriquecen y

empobrecen recprocamente.
MODALIDADES DEL UNDERWRITING

(IVAN ALVAREZ)
Tenemos las siguientes modalidades:
1)

El Underwriting en firme.-Aqu el underwriting ,quien es

el que suministra los fondos ,se traduce desde el inicio, y por la totalidad o parte
de las acciones prefinanciadas, en accionista de la sociedad cliente(emisora).Esta
modalidad a su vez se bifurca en:

La adquisicin en forma directa, en la cual la entidad

financiera es duea desde un primer de todo el paquete accionario emitido.

La adquisicin en firme indirecta, por medio del cual el

underwriter se configura en titular de las acciones que luego de transcurrido un


determinado tiempo no hayan podido ser colocadas directamente por la sociedad
emisora.
2)

El Underwriting no en firme.-En esta modalidad el

underwriter anticipas los fondos pertinentes pero a modo de prstamo, asumiendo


la obligacin de procurar la colocacin de las acciones emitidas dentro de un plazo
acordado.
Aqu el riesgo asumido por la entidad financiera estara condicionado por la
asistencia financiera.
Garca Cuerva y Eduardo Martorell afirman que en esta clase de Underwriting se
combinan distintas modalidades

contractuales, puesto que por una parte, y

configurndose en el objetivo principal de la sociedad emisora, tenemos el deber


de refinanciar una suscripcin de acciones adoptando esta prefinanciacin la
naturaleza de mutuo mercantil.
El underwriter a su vez asume el carcter de mandatario, con o si presentacin,
comprendiendo facultades amplias y suficientes para celebrar contratos de
suscripcin con las personas que as lo requieren.
Estarase hablando de un caso

tpico de mandato reciproco del mandante y

mandatario. El underwriter de este modo percibe el importe del crdito otorgado a


la sociedad, cuya emisin accionaria ha refinanciado con los fondos recibidos en
concepto de precio de las suscripciones de acciones realizadas por un intermedio.
Las compaas que emplean esta modalidad

de underwiriting son

aquellas

sociedades que no cuentan con un mercado amplio para colocar esos ttulos .De
este modo ,al margen de la ventaja que implica que una empresa solvente
prefinancie su aumento de capital, ser menester contar con un underwriter que
tenga por objeto la colocacin de los valores mobiliarios en el mercado
3)

El Underwriting de colocacin, cuando la entidad

financiera nicamente se compromete a facilitar la colocacin de los ttulos valores


emitidos, con o sin precio determinado ,conforme al cobro de una comisin esta
funcin comprender tanto el servicio a prestar, as como los gastos operativos
(administracin ,publicidad).

En esta modalidad la actividad del underwriter se limita a la de ser un corredor o


agente, que participa en la concrecin de un negocio jurdico.Berreira y Delfino
afirman que esta modalidad no es propia le underwriteing, puesto que n existe
una forma de financiamiento
4)

El Underwriting de garanta ,Esta modalidad es

conocida tambin como el underwriting


entidad financiera

en firme indirecto ,vale decir aqu la

acta como sociedad

prefinanciadora

de la emisin

,obligndose a suscribir el remanente de acciones no suscritas, una vez vencido


el plazo de la oferta de suscripcin efecta da por la compaa por la compaa
emisora y habindose agotado los tiempos para que lo hagan tanto los propios
integrantes de esta ultima como de los terceros.
5)

Colocacin en base a mayores esfuerzos Arrubla

Paucar sostiene que el underwriting

se compromete a realizar

sus mejores

esfuerzos para lograr colocar la emisin en el pblico inversionista a un precio


fijo y dentro de un plazo determinado. El intermediario no asume el riesgo de la
colocacin.
En esta forma de colocacin el empresario no requiere de la capacidad financiera
del underwriter, sino ms bien de su experiencia como profesional en un mercado
especializado.
6)

Uderwriting Todo o Nada.-Esta modalidad es una su

clasificacin de la modalidad de mayores esfuerzos, en la cual la entidad emisora


se compromete a vender la emisin, solo en el caso de que el underwriter logre
en su totalidad la colocacin en el plazo determinado
En el caso que no se logre la colocacin

total, el underwriter procede a la

devolucin del dinero recibido a los parciales compradores, asimismo devuelve


los v alores a la empresa emisora.
7)

Underwriting

con

compromiso

Stand

By.-Esta

modalidad de underwriting se caracteriza en virtud a que la entidad financiera se


obliga a prefinanciar los valores mobiliarios que durante un determinado tiempo
no haya podido colocarlos directamente la entidad emisora.

DERECHOS OBLIGACIONES Y RESPONSABILIDADES DE LAS PARTES


CONTATANTES
Es menester describir cuales son los derechos, obligaciones y responsabilidades
de las partes contratantes, a tal efecto expondremos las ms relevantes:
Derechos de la sociedad emisora de los valores mobiliarios, Son:

Exigir al underwriter una efectiva accin para obtener

la autorizacin administrativa necesaria para llevar a cabo la operacin

Pedir al underwriter la debida informacin relacionada

con su especialidad, experiencia, los contratos e n que haya intervenido, su


solvencia y otros aspectos colaterales

Determinar el respeto al precio establecido en la oferta

y exigirle al uderwriter el pago de lo acordado .en la practica, si el underwriter


logra un mejor precio en la colocacin de los valores mobiliarios en el mercado, la
diferencia ser suya, excepto que haya reserva expresa en sentido distinto por
parte de la emisora.
Obligaciones de la sociedad emisora:

Informar al underwriter todo lo concerniente con la

emisin con la debida anticipacin, a fin de que esta se pueda prever


definitivamente y debidamente

las estrategias de mercado. Estar obligada a

informar el precio de la emisin de los ttulos y el plazo para la colocacin de los


mismos.

Notificar al underwriter de cualquier

cambio o

acontecimiento importante que signifique un cambio en la operacin proyectada.

La sociedad emisora esta obligada a pagar los gastos

operativos en la emisin de los valores mobiliarios a negociar.

Se halla obligada a no contratar con otras colocador o

underwriters ,diferentes a los que ya a autorizado en el contrato de underwriting

No vender ninguna accin o bono adicional o emitido

anteriormente durante el periodo acorado para la operacin.

Pagar la comisin convenida. En las modalidades de

underwriting donde haya lugar a esta prestacin se obliga apagar una retribucin
por los servicios que presta el unerwriter, esta comisin es de administracin,
sobre el monto total de la emisin.
Responsabilidades de la sociedad emisora
La principal responsabilidad con la que cuenta la sociedad emisora es la de
indemnizar a los underwriters por los perjuicios ocasionados por una informacin
falsa o por haber omitido informar debidamente sobre aspectos importantes para
la operacin del underwriting
Derechos del underwriter

Obtener de la sociedad emisora toda la informacin y

documentacin pertinente que sea necesaria para cumplir a cabalidad su funcin


de intermediario, asimismo con la finalidad de hallarse en mejores situaciones
para negociar los valores mobiliarios en el mercado.

Exigir el cumplimiento del precio y dems concisiones

estipuladas en el contrato.

Pedirle a la emisora la entrega

de los valores

mobiliarios una vez que se haya perfeccionado la colocacin, con la finalidad de


entregarlos asimismo a los inversionistas que hayan adquirido dichos valores.

Exigir el pago de la comisin o comisiones convenidas

con la sociedad emisora.


Obligaciones del underwriter

Esta obligado

a realizar las gestiones

tendentes a

obtener la autorizacin administrativa para realizar la oferta publica.

Adquirir la totalidad de la emisin .Esta es una

obligacin propia en la modalidad de underwriting en firme.

Respetar el precio y dems clausulas o condiciones

aceptadas.
Pagar a la empres encargada el precio acordado por la emisin que adquiere.

Colocar ante el publico la emisin respectiva al precio y

condiciones estipuladas
Responsabilidades del underwriter:

La principal responsabilidad con la que cuenta el underwriter radica en el cargo


que pesa sobre el, vale decir, la obligacin de asesoramiento que le obliga a tener
que contar con una delicada diligencia y cuidado en su funcin de consejo para
con la emisora, a fin de que ambos contratantes cumplan con el objeto
encaminado
CONTRATO UNDERWRITING

CONTRATO EMISION Y COLOCACION DE TITULOS VALORES

Seor Notario:
Srvase extender en su registro de escrituras pblicas una de emisin y colocacin
de acciones que celebran de una parte la Compaa Interandina Sol S.A.A. con
RUC N: 4273372326, inscrita en la ficha 0752013 del Registro de Personas
Jurdicas, con domicilio en Urb. San Felipe B-3, distrito de Santiago, representada
por su Gerente General Sr. Sebastin Mina Mayorga con D.N.I.: 23813652, segn
poderes registrados en la ficha del mencionado registro, a la que se le llamara la
EMISORA; y de la otra parte, el Banco Mundialito inscrito en la ficha 0322006 del
mencionado Registro, representado por su Gerente General Sra. Ester Baca Tito
con numero de D.N.I.: 63812656, segn poderes inscritos en la ficha del referido
Registro, con domicilio en Av. Sol N 327 del Distrito de Wanchaq, y a quien se
llamara EL BANCO, en trminos y condiciones siguientes:
PRIMERA: LA EMISORA

es una sociedad annima cuyo capital totalmente

pagado es de 1`000.000.00 nuevos soles y cuyo objeto es efectuar obras de


construccin.
EL BANCO, a su vez es una institucin bancaria que opera debidamente

autorizado y tiene como fines los que determina la ley.


SEGUNDA: En sesin de Junta Genera Extraordinaria de accionistas del 23 de
Abril del 2015 y con el propsito de ampliar su produccin en los trminos que
aparecen de la correspondiente acta, LA EMISORA acord aumentar su capital en
200000.00 Nuevos Soles (Doscientos mil con 00/100 Nuevos Soles), para lo cual
se emitirn 1000 acciones con un valor nominal de 200.00 nuevos soles cada una,
teniendo en carcter de acciones nominativas. Tambin se acord que la
colocacin de tales acciones fuere encomendada a EL BANCO, en los trminos y
condiciones que aparecen en este documento.
TERCERA: las acciones que son materia del contrato estn numeradas del
001001 al 002000, EL BANCO declara que recibe las referidas acciones al mento
de firmarse este documento.
CUARTA: LA EMISORA declara que ha vencido con exceso el plazo para el
ejercicio del derecho de preferencia de los accionistas a que se refiere el Art. 36
de los Estatutos, sin que ninguno de ellos haya ejercitado su derecho de
preferencia, por lo cual EL BANCO es libre de hacer la colocacin que se le ha
encomendado.
QUINTA: La colocacin deber de hacerse de forma pblica.
SEXTA: La modalidad de este contrato es la COLOCACION DE FIRME Y CON
PREFINANCIACION, de modo que EL BANCO asume la totalidad de las acciones
emitidas y corre, por lo tanto, con el riesgo de la colocacin.
SEPTIMO: EL BANCO prefinancia a LA EMISORA, depositando en la cuenta
corriente que tiene abierta en la institucin con el N 0023-220114-265 la cantidad
de 200`000.00 nuevos soles. Esta financiacin devengara un inters del 7.5%
anual.

OCTAVA: El plazo para que EL BANCO efectu la colocacin total de las acciones
es de seis meses, contados desde la fecha de este documento, de modo que
vender el 15 de Octubre del 2015.
NOVENA: La colocacin deber ser hecha por el valor nominal de las acciones
entradas a EL BANCO.
DECIMA: Queda expresamente convenido que EL BANCO no podr asociarse con
ninguna otra entidad del sistema financiero para el efecto de la colocacin de las
acciones que ha recibido.
DECIMO PRIMERA: EL BANCO declara que ha efectuado todos los estudios
legales, econmicos y financieros y contables de

LA EMISORA encantndolo

conformes. Estos estudios han sido realizador por los correspondientes


departamentos de EL BANCO, as como por las firmas ORION ASESORES
LEGALES Y CONTABLES, cuyo informe y conclusiones aparecen en los anexos
N I y II que igualmente se insertan.
DECIMO SEGUNDA: En tanto se vayan haciendo las colocaciones de las
acciones, su precio ser depositado en la cuenta corriente que se ha mencionado
en la clusula sptima. Esta expresamente convenido que la colocacin ser
efectuar mediante pago al contado de las personas naturales o jurdicas que las
adquieran.
DECIMO TERCERA: Sera de la absoluta responsabilidad de EL BANCO

la

elaboracin de la correspondiente estrategia para la colocacin de las acciones


as como obtener el permiso de la autoridad competente.
DECIMO CUARTA: EL BANCO mantendr permanentemente informada a LA
EMISORA sobre el avance de las colocaciones.

DECIMO QUINTA: EL BANCO podr utilizar agente para la colocacin de las


acciones, siempre que obtenga autorizacin por escrito de LA EMISORA y
asimiento en todo caso, la responsabilidad por la funcin, seriedad y solvencia de
los agentes. De consiguiente y el aso de utilizar agentes, toda la responsabilidad
es asumida por EL BANCO.
DECIMO SEXTA: En la hiptesis de que vencido el plazo sealado en la clusula
octava no se hubiesen colocado todas las acciones, el saldo, ser adquirido por
EL BANCO, a su valor nominal.
DECIMO SEPTIMA: Por su intervencin en la colocacin de las acciones EL
BANCO, percibir de LA EMISORA una comisin del 2%, calculada sobre el
valor nominal de cada accin colocada.
Ambas partes se comprometen a analizar conjuntamente, con los asesores que
consideren convenientes, la situacin o situaciones que se hubiesen producido. LA
EMISORA se obliga a subsanar la o las deficientes que sean constatadas. De no
hacerlo as, EL BANCO podr dar por resuelto el contrato y LA EMISORA, tendr
que responder por los daos y perjuicios que se produzcan.
DECIMO NOVENA: todos los gastos e impuesto que se puedan derivarse de la
celebracin y ejecucin de este contrato corren por cuenta de EL BANCO.
VIGESIMA: Las partes sealan que para todo efecto como su domicilio el
sealado en la introduccin y se someten al fuero de los jueces y tribunales de
Lima.
Agregue Ud. Seor Notario, las clusulas que son de ley. Inserte las actas de
Junta Extraordinaria de Acciones de Compaa Interandina Sol S.A.A. y de sesin
de Directorio del Banco fechadas el 25 de Mayo y 03 de Junio, respectivamente,
as como los anexos I y II a que se ha hecho mencin en la clusula dcimo
primera y eleve partes al Registro de Personas Jurdicas, a efectos de que se

inscriba este contrato.

Cusco, 28 de Junio del 2015